Área Empresarial
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Contenido Informe especIal
La transferencia de acciones y participaciones de sociedades
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GlosarIo empresarIal
La tran transf sfer eren enci ciaa de acci accion ones es y participaciones de sociedades Ficha Técnica Autor :
Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título : La transferencia de acciones y participaciones
de sociedades Fuente :
Actualidad Empresarial, Nº 197 - Segunda Quincena de Diciembre 2009
1. Introducción En todas las formas societarias reguladas en la Ley General de Sociedades existe un capital social conformado, inicialmente, por el aporte de los socios, y que luego puede ser aumentado o reducido. Este capital social se divide y representa en títulos de participación que, según el tipo societar societario, io, se denominan denominan acciones acciones o participaciones, y que son los que determinan los derechos y obligaciones de los socios frente a la sociedad. Si bien es cierto que en algunos tipos societarios algunos derechos de los socios no están determinados por su participación en el capital social, como ocurre con el voto en las sociedades colectivas, pero de manera general, los derechos de los socios dependen de su participación.
var a cabo la transferencia de acciones y participaciones en los distintos tipos socie tarios regulados regulados en nuestra nuestra legislación. legislación.
2. Marco legal Las formalidades para llevar a cabo la transferenci transferenciaa de acciones y participacioparticipaciones se encuentran reguladas en la Ley Nº 26887 – Ley General de Sociedades.
3. La transferencia de acciones en la sociedad anónima y su modalidad cerrada 3.1. La titularidad de la acción Las sociedades anónimas tienen un capital social conformado por el aporte de sus accionistas y que se encuentra representado en acciones. Estas acciones determinan el porcentaje o la proporción de la participación de los accionistas en el capital social. Es sobre la base de esta proporción que se determinan los derechos de los accionistas, como su participación en el reparto de dividendos, el peso de su voto en los acuerdos de la junta de accionistas, etc. Ahora bien, las acciones son susceptibles de ser transferidas, en cuyo caso, el adquirente de una acción recibe todo el haz de derechos que representa la acción adquirida.
Al ser titulares de acciones o participaciones los socios pueden disponer de ellas como lo harían con cualquier bien de su patrimonio, pero con la diferencia que las acciones y participaciones no sólo representan derechos, sino también obligaciones frente a la sociedad, y es por ello que, tanto en la Ley General de Sociedades Sociedades como en los estatutos de las sociedades, pueden preverse requisitos y restricciones para llevar a cabo la transferencia de las acciones y participaciones.
Antes de establecer cuáles son los procedimientos para la transferencia de acciones, debemos tener en claro cómo se determina la propiedad o titularidad de una acción.
En el presente informe analizaremos las reglas y formalidades aplicables para lle-
matrícula de acciones.
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De conformidad con el artículo 91º de la Ley General de Sociedades, la sociedad considera como propietario de las accio-
nes a quien gure como tal en el libro de
Como vemos, la sociedad reputará como propietario de las acciones a quien aparezca en el libro de matrícula de acciones como tal. Pero, esto no implica que una transferenc transferencia ia de acciones acciones no sea válida por el hecho de no estar registrada en el libro de matrícula de acciones.
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La falta de anotación de la transferencia en el libro de matrícula únicamente sig-
nica que el adquirente de las acciones no podrá oponer su derecho frente a la sociedad. Como veremos más adelante, la transferencia surte efectos entre el transferente transfere nte y el adquirente desde el momento de la celebración del contrato de transferencia.
3.2. Formalidades para la transferencia de acciones La transferencia de acciones se realiza mediante la celebración del contrato de transferenci transferenciaa entre el accionista accionista transferente y el adquirente. El contrato debe constar por escrito, no siendo obligatorio
que se legalicen las rmas de las partes o que se eleve a escritura pública el contrato, aunque por seguridad, pueden aplicarse tales formalidades. El contrato de transferencia debe contener los siguientes elementos esenciales:
• Identicación de las partes • Descripción de las acciones a ser transferidas, transferidas, indicando su cantidad, cantidad, la sociedad cuyo capital representan, valor nominal, cargas o gravámenes que pudieran existir sobre ellas y la demás información pertinente. • Valor de transferencia de las acciones. • Forma de pago del valor de transferencia Dependiendo de la negociación del con trato, situació situación n de las acciones, acciones, intereses intereses Actualidad Empresarial
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VIII Informe Especial de las partes, y otros aspectos, el contrato podrá contener los pactos que se consideren necesarios, como acuerdos sobre garantías, solución de controversias, etc. Una vez celebrado el contrato, el transferente, el adquirente o ambos, deben comunicarle a la sociedad, a través de una comunicación simple, que se ha produ-
cido la transferencia de las acciones a n que la sociedad anote dicha transferencia en el libro de matrícula de acciones. El responsable por la veracidad de las ano taciones es el gerente general. Como hemos señalado anteriormente, el contrato de transferencia surte efectos desde el momento de su celebración, por lo que, entre las partes, la transferencia es válida y oponible. Sin embargo, la Ley General de Sociedades exige que para que la transferencia sea oponible a la sociedad se le deba comunicar la operación y que se haga la anotación correspondiente en el Libro de Matrícula de Acciones. Así, si la transferencia no es comunicada a la sociedad y no se anota en el libro de matrícula de acciones, el adquirente no podrá ejercer sus derechos como accionis ta, tales como cobrar dividendos, participar y votar en las juntas de accionistas, solicitar información sobre la marcha de la empresa, etc. Entonces, con la celebración del contrato de transferencia y la comunicación a la sociedad para su correspondiente anotación en el libro de matrícula, culmina el procedimiento para la transferencia de las acciones.
3.3. Sobre la inscripción de la transferencia en Registros Públicos Hemos señalado que la transferencia de acciones de una sociedad anónima no requiere ser inscrita en la partida regis tral de la sociedad. Pero, es necesario comprender por qué las transferencias de acciones no requieren ser inscritas en Registros Públicos. La sociedad anónima es una persona jurídica que se constituye por la voluntad de los accionistas, personas naturales o jurídicas, que mediante el aporte de bienes o derechos, forman el capital inicial de la sociedad. Este punto es muy importante, pues debemos tener en claro que la sociedad anónima es una sociedad de capitales, es decir, es una sociedad en la que la presencia de los socios se debe a su aporte de capital y no a sus cualidades personales. En otras palabras, en la sociedad anónima no tiene relevancia la identidad de los socios, pues las operaciones que celebra la sociedad se encuentran respaldadas con el patrimonio de la sociedad y no con el de los socios. En este mismo sentido, las per-
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sonas que contratan con la sociedad no lo hacen por los méritos o cualidades de sus socios, sino por el respaldo patrimonial de la sociedad y otros aspectos como la calidad de sus servicios o productos, su posición en el mercado, etc. Pero la regla general es que la identidad de los socios no es trascendente en las actividades de la sociedad. Es por estas razones que la sociedad “anónima” lleva ese nombre, pues no tiene relevancia la identidad de sus socios. Y por esas mismas razones, la identidad de los socios de una sociedad anónima no es revelada a terceros mediante su inscripción en Registros Públicos, sino que, únicamente se registra en el libro de matrícula de acciones, que es un libro de carácter privado y al que sólo los socios y funcionarios de la sociedad pueden acceder. De esta manera, salvo por el acto de constitución en el que aparecen los socios fundadores, los posteriores cambios en la identidad de los socios no se inscriben en Registros Públicos.
3.4. Sobre las restricciones a la transferencia Por regla general, la transferencia de acciones de una sociedad anónima es libre y sin restricciones, pues como hemos visto, en la sociedad anónima carece de importancia quienes son titulares de las acciones. Sin embargo, la Ley General de Sociedades regula la posibilidad de establecer, a través del pacto social, del estatuto o de convenio entre los socios, algunas restricciones a esta libre transmisibilidad. El artículo 101º de la referida Ley, dispone que podrán establecerse limitaciones a la transferencia de las acciones, siempre que no impliquen prohibiciones absolutas. Estas limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones serán de observancia obligatoria para la sociedad cuando estén contempladas en el pacto social, en el estatuto o se originen en convenios entre accionistas o entre accionistas y terceros,
que hayan sido noticados a la sociedad. Las limitaciones se deberán anotar en la matrícula de acciones y en los respectivos
La sociedad anónima cerrada es una forma de la sociedad anónima que ha sido diseñada para organizaciones en las que el número de accionistas no es muy grande, por lo que no se permiten más de veinte accionistas, y en las que suelen existir relaciones de parentesco o de amistad entre los socios. Atendiendo a ello, la Ley General de Sociedades establece que para la transferencia de acciones de una sociedad anónima cerrada, el accionista transferente debe comunicar a la sociedad su intención de vender sus acciones, para que la sociedad comunique tal situación a los demás accionistas y éstos tengan la posibilidad de adquirir dichas acciones en forma preferente a terceros. Una vez comunicada la intención del accionista transferente de vender sus acciones, el gerente de la sociedad debe comunicarlo a los demás accionistas den tro de los diez días siguientes. Los demás socios tienen un plazo de treinta días para comunicar si desean adquirir dichas acciones, en las mismas condiciones en las que han sido ofrecidas a terceros. Si transcurre el plazo de treinta días y los accionistas maniestan su negativa a adquirir las acciones o si no han manifestado su voluntad dentro del plazo, el accionista transferente quedará en libertad de transferir sus acciones a terceros. Cabe señalar que este derecho de adquisición preferente existe por disposición de la ley, es decir, no es necesario establecerlo en el pacto social o en el estatuto de la sociedad anónima cerrada. Pero, puede ser eliminado si así se señala en el estatuto.
3.6. Sobre la comunicación de la transferencia a la Sunat También debemos señalar que además de las formalidades aplicables para la transferencia de acciones, existe la obligación de comunicar la transferencia a la Administración Tributaria, en virtud de lo dispuesto por la Primera Disposición Tran-
sitoria y Final del Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo Nº 179-2004-EF y la Primera Disposición Transitoria y Final del Reglamento de la Ley del Impuesto a
certicados.
la Renta, aprobado por Decreto Supremo
3.5. Sobre el derecho de adquisición preferente en la sociedad anónima cerrada Además de las restricciones que se pueden establecer en el pacto social, en el estatuto o mediante convenios entre los accionistas y entre los accionistas y terceros, la Ley General de Sociedades regula una restricción para la transferencia de acciones de la sociedad anónima cerrada.
De acuerdo a estas disposiciones, las sociedades anónimas están obligadas a comunicar la emisión, transferencia o cancelación de acciones, dentro de los diez primeros días del mes siguiente a la fecha de la transferencia, emisión o cancelación.
Nº 122-94-EF.
La obligación de comunicar la transferencia nace en la fecha en que se registra en el libro de matrícula de acciones. N° 197
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Área Empresarial 4. La transferencia de participaciones en la SRL En la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (SRL) el capital social no se encuentra dividido en acciones sino en participaciones. Las operaciones que se realizan sobre estas participaciones, a diferencia de las operaciones referidas a las acciones de una sociedad anónima, no se llevan en un registro de carácter privado como es el libro de matrícula de acciones, sino que se inscriben en los Registros Públicos. Por lo tanto, la transferencia de participaciones de una SRL requiere de su formalización por escritura pública ante notario y de su inscripción en los Registros Públicos. Así lo establece el artículo 291º de la Ley General de Sociedades. Este artículo 291º también regula la existencia del derecho de adquisición preferente aplicable cuando alguno de los socios desea transferir sus participaciones a un tercero ajeno a la sociedad. En efecto, el artículo 291º señala lo siguiente: “Artículo 291º.- Derecho de adquisición preferente
Son nulas las transferencias a persona extraña a la sociedad que no se ajusten a lo establecido en este artículo. La transferencia de participaciones se formaliza en escritura pública y se inscribe en el Registro”. Como vemos, la Ley General de Sociedades impone varias formalidades para realizar la transferencia de participaciones de una SRL y en caso de incumplimiento de tales formalidades, sanciona con nulidad la operación realizada.
5. La transferencia de participaciones en la sociedad colectiva La sociedad colectiva es una persona jurídica de responsabilidad solidaria e ilimitada para los socios, es decir, éstos responden con su patrimonio personal por las obligaciones de la sociedad, cuando los bienes de ésta no alcancen. La duración de la sociedad es de plazo determinado y los socios no pueden transferir sus participaciones sin el consentimiento de los demás socios. Al igual que en la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, el registro de las participaciones se lleva en los Registros Públicos, por lo que la transferencia de las participaciones también requiere de su formalización por escritura pública ante notario y su inscripción en los Registros Públicos.
El socio que se proponga transferir su participación o participaciones sociales a persona extraña a la sociedad, debe comunicarlo por escrito dirigido al gerente, quien lo pondrá en conocimiento de los otros socios en el pla zo de diez días. Los socios pueden expresar Como hemos mencionado, para que se su voluntad de compra dentro de los treinta lleve a cabo la transferencia de las particidías siguientes a la noticación, y si son vapaciones de un socio, es necesario contar rios, se distribuirá entre todos ellos a prorrata con la aceptación de los demás socios. Así de sus respectivas participaciones sociales. En el caso que ningún socio ejercite el derecho lo prevé el artículo 271º de la Ley General de Sociedades: indicado, podrá adquirir la sociedad esas participaciones para ser amortizadas, con “Artículo 271º.- Transferencia de las partila consiguiente reducción del capital social. cipaciones Transcurrido el plazo, sin que se haya hecho Ningún socio puede transmitir su participauso de la preferencia, el socio quedará libre para transferir sus participaciones sociales ción en la sociedad sin el consentimiento de en la forma y en el modo que tenga por los demás. Las participaciones de los socios constan en la escritura pública de constituconveniente, salvo que se hubiese convoción social. Igual formalidad es necesaria cado a junta para decidir la adquisición de para la transmisión de las participaciones”. las participaciones por la sociedad. En este último caso si transcurrida la fecha jada para Es decir, en el caso de la sociedad colectiva la celebración de la junta ésta no ha decidido nuestra legislación ha considerado que la adquisición de las participaciones, el socio no era suciente conceder un derecho podrá proceder a transferirlas. de preferencia a favor de los otros socios, sino que les ha otorgado el derecho de Para el ejercicio del derecho que se concede aprobar o no la transferencia. La razón en el presente artículo, el precio de venta, detrás de esta disposición es que en la en caso de discrepancia, será jado por tres medida que los socios de la sociedad peritos, nombrados uno por cada parte y un colectiva responden con su patrimonio tercero nombrado por los otros dos, o si esto no se logra, por el juez mediante demanda personal por las obligaciones de la sociedad, sería inconveniente que en algún por proceso sumarísimo. momento un socio, al ver la cuantía de las El estatuto podrá establecer otros pactos obligaciones sociales y para evitar poner y condiciones para la transmisión de las en riesgo su patrimonio, le transere las participaciones sociales y su evaluación en participaciones a otra persona que proestos supuestos, pero en ningún caso será bablemente no esté en condiciones de válido el pacto que prohíba totalmente las asumir las obligaciones de la sociedad. transmisiones. N° 197
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Se trata entonces de un mecanismo que busca proteger los intereses de la socie-
dad, de los otros socios y nalmente a los terceros que son acreedores de la sociedad.
6. La transferencia de participaciones y acciones en la sociedad en comandita La sociedad en comandita es una persona jurídica en la que existen dos tipos de socios. Los comanditarios que aportan dinero o bienes y que tienen responsabilidad limitada por las obligaciones de la sociedad. Los socios colectivos que apor tan sus servicios o trabajo y responden de manera solidaria e ilimitada. La sociedad puede ser en comandita simple, que representa su capital en par ticipaciones, y la sociedad en comandita por acciones que representa su capital en acciones. Dada la complejidad de este tipo societario, las reglas para la transferencia de las participaciones y de las acciones, de ser el caso, son bastante complejas también. En el caso de la sociedad en comandita simple, la transferencia de las participaciones de los socios colectivos requiere del acuerdo unánime de los socios colectivos y de la aprobación por la mayoría absoluta de los socios comanditarios computando sus votos por capitales. Para la transferencia de las participaciones de los socios comanditarios es necesario el acuerdo de la mayoría absoluta computada por persona de los socios colectivos y de la mayoría absoluta de los comanditarios computada por capitales. Siendo participaciones, su transferencia se debe formalizar por escritura pública ante notario y se debe inscribir en los Registros Públicos. Tratándose de la sociedad en comandita por acciones, la transferencia de las acciones pertenecientes a los socios colectivos no podrá realizarse sin el consentimiento de la totalidad de los colectivos y el de la mayoría absoluta, computada por capitales, de los comanditarios. La transferencia de las acciones de los socios comanditarios es libre, salvo las restricciones que se hubieran previsto en el pacto social. En la medida que a la sociedad en comandita por acciones se le aplican las reglas de la sociedad anónima en lo concerniente al manejo de las acciones, su transferencia se formaliza por documento privado y se debe anotar en la matrícula de acciones que debe llevar la sociedad, es decir, no se inscribe en los Registros Públicos.
7. La transferencia de participaciones en la sociedad civil Es una persona jurídica que se constituye para ejercer una actividad profesional,
ocio o práctica común entre los socios.
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VIII Informes Especiales Puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la ordinaria los socios responden de manera personal y subsidiaria por las obligaciones de la empresa. Esto quiere decir que primero se paga con el patrimonio de la empresa y si éste no alcanza, responden los socios. El capital se constituye con aporte en bienes o dinero, pero es posible que algunos socios aporten servicios o su trabajo, con lo cual sus utilidades se determinarán sacando un promedio de las utilidades de los socios capitalistas. Para la transferencia de las participaciones, el artículo 298º de la Ley General de Sociedades dispone que es necesario el consentimiento de todos los socios. De la misma manera, considerando que en la sociedad civil los aportes pueden estar conformados por el trabajo del socio, no es posible que se haga sustituir por otra persona en el desempeño de su
profesión u ocio sin la aceptación de los demás socios. Las participaciones de la sociedad civil se registran en los Registros Públicos, por lo que su transferencia debe formalizarse por escritura pública e inscribirse en los Registros Públicos.
8. El caso particular de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) Aunque no es una sociedad, esta forma de organización empresarial es de uso muy común, por lo que consideramos necesario explicar también cómo se lleva a cabo la transferencia del derecho del
titular de una EIRL.
De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 1°1 del Decreto Ley N° 21621, la Empre-
sa Individual de Responsabilidad Limitada
do, constituida por voluntad unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su Titular.
La EIRL otorga una responsabilidad limitada a su titular, por la cual las obligaciones
asumidas por la EIRL sólo afectan a su patrimonio mas no al patrimonio del titular, salvo algunas excepciones2.
Para que la EIRL obtenga su personalidad jurídica y le otorgue a su titular la pro tección de la responsabilidad limitada, es necesario seguir el procedimiento de constitución y registro previsto por el Decreto Ley N° 21621.
Únicamente cuando este procedimiento es concluido estaremos ante una EIRL con personalidad jurídica y patrimonio distinto al de su titular. A diferencia de lo que ocurre en las socie-
dades, en la EIRL no existen socios, existe un titular único que es el que ostenta la propiedad sobre toda la empresa.
Por lo tanto, el capital de la EIRL no requiere dividirse en acciones o participaciones para determinar la proporción que le corresponde al titular ya que él es el propietario absoluto. Siendo así, la transferencia del derecho
del titular de la EIRL no conlleva ningún mecanismo previo para respetar derechos de adquisición preferentes o para obtener el consentimiento de ninguna otra persona distinta al titular. Basta entonces que el titular decida transferir su derecho a otra persona para que así sea. Para estos efectos, el artículo 33º del Decreto Ley N° 21621 – Ley de la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada, dispone lo siguiente:
es una persona jurídica de derecho priva1 Decreto Ley N° 21621 - Artículo 1º.- La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurídic a de derecho privado, constituída por voluntad unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su Titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de actividades económicas de Pequeña Empresa, al amparo del Decreto Ley Nº 21435.
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2 Decreto Ley N° 21621 - Artículo 41º.- El Titular responde en forma personal e ilimitada: a) Cuando la empresa no esté debidamente representada; b) Si hubiere efectuado retiros que no responden a benecios debidamente comprobados; c) Si producida la pérdida del cincuenta por ciento (50%) o más del capital no actuase conforme al inciso c) del artículo 80, o no redujese éste en la forma prevista en el artículo 60.
“Artículo 33º.- La transferencia del derecho del Titular por cualquiera de los actos jurídicos señalados en el artículo 28º y en el caso indicado en los incisos a) y b) del artículo 31 se hará por Escritura Pública, en la que se expresará necesariamente: a) Nombre, nacionalidad, estado civil, nombre del cónyuge si fuera casado y domicilio del enajenante o de los enajenantes y del adquiriente; b) Denominación de la Empresa, su objeto, capital, domicilio y los datos de su ins cripción en el Registro Mercantil; c) Condiciones del convenio de transferencia; d) El balance general cerrado al día anterior a la fecha de la Minuta que origine la Escritura de Transferencia. Esta escritura debe ser inscrita en el Registro Mercantil dentro de los treinta (30) días de otorgada.” Tenemos entonces que la transferencia del derecho del titular de la EIRL se realiza mediante escritura pública y se debe inscribir en los Registros Públicos. Como requisito para el otorgamiento de la escritura pública se exige la presentación de un balance general cerrado con la fecha del día anterior de la minuta que será presentada al notario.
9. Conclusiones Como hemos visto, cada una de las formas societarias posee un sistema de dis tribución o división de su capital social y en función a su naturaleza, se aplican distintas reglas y restricciones para la transferencia de las acciones y participaciones.
La nalidad de estas formalidades es la de proteger los intereses de la sociedad, de los socios y de los terceros que mantienen vínculos con la sociedad. Su inobservancia
conlleva la inecacia de la operación de transferencia, por lo que se recomienda tener sumo cuidado en el cumplimiento de estas reglas.
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