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Área Laboral
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Contenido VI - 1 VI - 1 VI -- 44 VI VI - 7 ASESORÍA APLICADA Compensación por tiempo Argumentos a favor (Parte de III) servicios (CTS) – periodo mayo 2015 Los contratos en sujetos a modalidad Participación las utilidades 2012deben celebrarse de forma escrita, VI ASESORÍA APLICADA VI -- 78 ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL conforme a los requisitos de vacacional Ley ¿Procede la indemnización para trabajadores trabajador es que tienen VI--10 8 ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL VI INDICADORES LABORALES el cargo de gerentes o representantes representantes de la empresa? VI-10 INDICADORES LABORALES
Participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa
INFORMES INFORMES LABORALES LABORALES
Certificados de incapacidad temporal para el trabajo (CITT) Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad - Ley Nº 29973. La tercerización en ela Perú Especial referencia la cuota de empleo en las empresas privadas:
Certificados de incapacidad temporal para el trabajo (CITT) Ficha Técnica Autor : Dr. Oscar Bernuy Álvarez (*) Título : Certificados de incapacidad temporal para el trabajo (CITT) Empresarial Nº 325 - Segunda Fuente : Actualidad Empresarial Quincena de Abril 2015
1. Asegurados con derecho al CITT Tienen derecho a la expedición del CIIT los asegurados regulares activos pertenecientes al:
• Régimen contributivo del Seguro Seguro social de salud
• Seguro complementario de trabajo De conformidad con la Resolución de Gerencia General N.º 1311-GG-ESSA1311-GG-ESSALUD-2014, de fecha 9 de febrero de 2015, se aprobó la Directiva N.º 015-GGESSALUD-2014 , en donde se establecen las normas y procedimientos para la emi-
sión, registro y control de las certicaciones médicas por incapacidad y Maternidad en el seguro social de salud (Essalud).
La nalidad de dicha directiva es disponer de un documento normativo que uniformice las normas y procedimientos a seguir en los servicios asistenciales y administrativos de la institución, para
lograr una eciente y oportuna gestión de la emisión, registro y control de la
certicación médica por incapacidad y maternidad en el Seguro social de salud (Essalud). En principio, se entiende por certifcado de incapacidad temporal para el trabatraba jo (CITT) al documento ocial por el cual se hace constar el tipo de contingencia y la duración del periodo de incapacidad temporal para el trabajo. Se otorga al asegurado acreditado con derecho al mismo, determinado por el tipo de seguro y característica de cobertura que genera subsidio por incapacidad temporal o maternidad. Este documento es emitido obligatoria-
mente y de ocio por el profesional de la salud autorizado y acreditado por Essalud y la información del mismo, registrada en la historia clínica del asegurado. N° 325
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de riesgo (SCTR) hasta un periodo máximo de 340 días
• Seguro agrario • Seguro del pescador artesanal • Seguro personal y familiar (plan completo)
mo, determinado por el tipo de seguro y característica de cobertura que genera subsidio por incapacidad temporal o maternidad. Este documento es emitido obligatoriamente y de ocio por el profesional de salud autorizado por Essalud y la información del mismo es registrada en la historia clínica del asegurado. El CITT ja el periodo y la duración de la incapacidad temporal para el trabajo, de acuerdo con los criterios técnicos señalados en la “Guía de calicación de la incapacidad temporal para el trabajo”. Es responsabilidad del personal de admi-
sión del establecimiento de salud vericar
• Otros que por ley se adicionen
la información del asegurado, poniendo atención a lo siguiente:
2. Asegurados regulares que no se les debe expedir un CITT
• Datos personales. El tipo de seguro debe ser “regular” y el tip tipoo de asegurado “titular”. • Acreditación. Debe estar acreditado
Los asegurados regulares que no se les debe expedir un CITT son:
• • • • • •
Derechohabientes Pensionistas Asegurados independientes del SCTR Seguro universitario Programa “A Trabajar rabaja r ” urbano o rural Asegurados regulares activos con incapacidad permanente y en uso de una licencia con goce de haber por TBC o neoplasia maligna
3. Criterios para la emisión del CITT
s e l a r o b a L s e m r o f n I
en el mes de la contingencia. En el caso de maternidad la asegurada debe acreditar aporte en el mes de la concepción. Asimismo, se deberá prestar atención a los asegurados en periodo de latencia. Por tanto aparecen con acreditación vigente, pero esta es complementaria y solo para prestaciones de salud. • En caso de SCTR, el personal de
admisión verica si existe cobertura SCTR en los asegurados que acuden
al EE. SS. con noticación o aviso de accidente de trabajo.
El certicado de incapacidad temporal
4. Emisión del CITT
para el trabajo (CITT) es el documento ocial de Essalud por el cual se hace cons tar el tipo de contingencia contingencia (enfermedad, (enfermedad, accidente o maternidad), y la duración del periodo de incapacidad temporal para el trabajo. Se otorga al asegurado regular acreditado con derecho al mis-
En principio, todo asegurado regular que requiera atención médica en los servicios de consulta externa, hospitalización o emergencia de un establecimiento de salud, tiene derecho a que como resultaresulta do del acto médico efectuado y encon trándose trándose con incapacidad incapacidad temporal, los Actualidad Empresarial
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profesionales de la salud autorizados le emitan el respectivo CITT.
4.1. Servicios y momentos de la emisión del CITT: • En consulta externa: al término del acto médico.
• En emergencia: al término de la atención del servicio.
• En hospitalización: al alta, (o cada 30 días en caso continúe hospitalizado). En todos los casos anteriores, si el paciente ha ingresado procedente de otro servicio asistencial, el servicio asistencial de origen tiene el deber de emitir el CITT desde la fecha de ingreso a su servicio asistencial hasta la fecha de transferencia al otro servicio asistencial. • En el consultorio del médico de con trol: hasta las 72 horas de recibido la solicitud de regularización, en el caso
de validación de certicados médicos, de acuerdo al plazo máximo estable-
cido en el TUPA. • En los servicios de PADOMI: hasta las 24 horas de realizado la atención médica.
• En otros servicios o modalidades de atención en salud autorizados por la institución: al término del acto médico.
4.2. Contingencias al emitir el CIIT • Contingencias comunes: enfermedad común, accidente común: accidente común propiamente dicho, accidente de tránsito (para lo cual deberá estar incluida en la historia
clínica, la copia de la póliza del SOAT y el CIE 10 correspondiente, accidente de trabajo sin cobertura de SCTR; y maternidad: embarazo único, embarazo múltiple, embarazo prolongado, recién nacido con discapacidad. • Contingencias laborales: enfermedad profesional y accidente de trabajo, para ambos casos el asegurado deberá contar con la cobertura del seguro complementario de trabajo de riesgo (SCTR) situación que se evidencia con la copia de la póliza y el aviso de accidente de trabajo debidamente registrado.
5. Servicios autorizados para emitir CITT De acuerdo con el nivel de complejidad y capacidad resolutiva, los establecimientos de salud deben expedirlos en:
5.1. Servicios de consulta externa y hospitalización • Por enfermedad y accidente común, podrá otorgarse un CITT, hasta por un periodo máximo de treinta días (30) VI 2
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por vez, siempre deben incluir los días no laborables, sábados, domingos, feriados, así como los periodos de vacaciones. • En caso que el asegurado con periodo de incapacidad aún vigente pase consulta con el médico tratante y este considere necesario prolongar el periodo de incapacidad, el médico tratante expedirá un nuevo CITT, indicando como fecha de inicio del nuevo periodo, la fecha de la consulta médica. La fecha de inicio de la incapacidad no podrá ser anterior o posterior a la fecha de la consulta médica.
• En los casos de asegurados que requieran un tratamiento o control permanente mayor de 30 días, el médico tratante expedirá el siguiente CITT manteniendo siempre el periodo consecutivo, independiente de la fecha de cita o control.
• En los servicios de hospitalización, el CITT que se emite al momento del alta debe abarcar desde el ingreso al servicio de hospitalización, hasta la fecha de la consulta ambulatoria, de ser el caso.
• En los casos especícos de aseguradas que presenten incapacidad temporal consecutiva por patología que no guarde relación con el embarazo,
y siendo el n que no se rompa el periodo consecutivo por el descanso por maternidad, el médico tratante otorgará el CITT por incapacidad temporal con superposición de periodos
durante el ciclo pre y postnatal a n que se incluya en la cuenta individual de días de incapacidad (CIDI) de la asegurada.
• El documento ocial que sustenta el CITT en los servicios de consulta externa y hospitalización es la historia clínica. • En los casos de emergencia o en pacientes que necesiten continuar el tra tamiento en otro establecimiento de salud, (emitiendo el CITT por los días de incapacidad que correspondan); los posteriores CITT se emitirán desde la fecha de inicio de la atención en el establecimiento de salud de destino. • En los casos de conrmación diagnós tica, el CITT se expedirá vía regularización, desde la fecha del pasaje de ida de la ciudad de origen, hasta la fecha del pasaje de retorno. Se deberá adjuntar a la historia clínica la documentación que sustente el periodo a regularizar.
• La documentación a presentar por el asegurado, del periodo a regularizar será: la hoja de referencia y contrarreferencias, la constancia de atención y los boletos de viaje.
5.2. Servicios de emergencia o urgencia • Por procesos agudos o cuando el diagnóstico sea de tipo presuntivo, únicamente se otorga el CITT hasta por un máximo de 48 horas, de corresponder.
• La fecha de emisión del CITT por emergencia, no podrá ser anterior ni posterior a la fecha de la atención.
• En el caso de asegurados que son ingresados a sala de observación, se otorga el CITT, desde el ingreso del paciente a emergencias, hasta la fecha de su internamiento en hospitalización o alta de la emergencia o urgencia, teniendo en cuenta que todo control y seguimiento se realiza por consulta externa.
• Para los casos de cirugía menor (tipo D y E), traumatología y otros que pudieran ser resueltos durante la atención de la emergencia o urgencia, se otorgará el CITT, teniendo en cuenta que todo control y seguimiento se realiza por consulta externa.
6. Criterios para la emisión de CITT en situaciones especiales En casos excepcionales, servicios asistenciales especializados de los hospitales nacionales: (ej. neurocirugía y oncología), emitirán el CITT por periodos de 90 días consecutivos (tres CITT de treinta días c/u), dejando constancia en la historia clínica, que la patología y las eviden-
cias médicas justican la incapacidad prolongada, pudiendo ser resuelta en el periodo máximo permitido por ley (340 días).
• Labores en más de un empleador (justicación de asistencia) En caso que un asegurado demuestre laborar en más de una entidad empleadora, se le otorgará un CITT original por cada centro de trabajo, calicando individualmente los días de incapacidad de acuerdo al trabajo habitual (boleta de pago, carné de identificación laboral, fotocheck, declaración jurada del empleador, etc.)
• Deterioro o pérdida del CITT En caso que un CITT presente signos de deterioro, o se acredite pérdida, robo o hurto, con la declaración jurada correspondiente, el asegurado podrá solicitar el duplicado según sea el caso, de acuerdo
con el procedimiento señalado en el TUPA de Essalud. En caso de pérdida, hurto o deterioro de un CITT expedido, se extenderá uno nuevo, consignando la palabra duplicado en la parte superior del documento. Tratándose de deterioro se deberá presentar el CITT que se preN° 325
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Área Laboral tende reemplazar. El asegurado podrá solicitar su expedición, siempre que no hayan transcurrido más de cinco meses desde el término del descanso o alta por la patología que se reclama, hasta la fecha de la solicitud.
datos registrados en la historia clínica y de proceder, se anula el CITT errado y se emite uno nuevo, registrando todo lo actuado en la historia clínica correspondiente.
El registro del CITT siniestrado debe ser necesariamente ubicado y anulado en los sistemas informáticos antes de la expedición del duplicado.
Los CITT que se otorguen por contingencias laborales deben cumplir con los cri terios técnicos del seguro complementario de trabajo de riesgo (SCTR):
• Asegurados fallecidos
• El asegurado debe laborar en una
En caso de asegurados fallecidos con incapacidad temporal prolongada que no hayan sido trasladados a la comisión médica calificadora de incapacidades (COMECI), el médico de control del es tablecimiento de salud o CEVIT que lo derivó, procederá a emitir los CITT hasta la fecha de fallecimiento, siempre y cuando no excedan los días máximos permitidos por ley, registrando todo lo actuado en la respectiva historia clínica o en el expedien te de validación de ser el caso.
Los asegurados trasladados a la COMECI que hayan fallecido antes de que se emita el IMECI, serán calicados con incapacidad de naturaleza permanente, en este caso el médico de control del establecimiento de salud o CEVIT que lo derivó, procederá a emitir los CITT hasta la fecha de fallecimiento, siempre y cuando no excedan los días máximos permitidos por norma institucional, registrando todo lo actuado en la respectiva historia clínica o en el expediente de validación de ser el caso.
• Servicios externos (en el extranjero o en el país) El establecimiento de salud que solicita el envío de un asegurado para un ser vicio externo (en el extranjero o en el país), es el responsable de expedir los CITT que correspondan, por el tiempo que dure el tratamiento y recuperación del asegurado, hasta su alta. Cuando el asegurado que por diferentes razones se encuentre en el extranjero y sufriera un siniestro que lo incapacite, solicitará la validación al CEVIT de la red asistencial o de corresponder, al establecimiento de salud de adscripción, cumpliendo con los requisitos estipulados para la validación.
• Expedición del CITT con datos errados del asegurado En caso que el CITT, haya sido expedido con los datos del asegurado errados o no esté acorde con lo registrado en la historia clínica, el empleador o el asegurado o las dependencias de la gerencia de prestaciones económicas, solicita su anulación y la expedición de un nuevo CITT, al director
del establecimiento de salud. Para tal efecto, el médico de control verica los N° 325
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7. Contingencias laborales
entidad empleadora que realiza actividades de alto riesgo descritas en el Anexo 5 del D. S. N.º 009-97-SA.
• Que el siniestro laboral se produzca en el “centro de trabajo” o por ocasión del trabajo, en horario o turno habi tual, y que además exista evidencias del riesgo o riesgos que la ocasiona (relación causa-efecto).
• En caso de accidentes de trabajo es obligatorio la presentación de la
noticación correspondiente (aviso de accidente de trabajo).
• En la evolución de las lesiones, complicaciones o secuelas siempre se consignará la contingencia en el CITT como accidente de trabajo o enfermedad profesional.
• Essalud emite y expide CITT por contingencias laborales tan solo por 340 días, sean días consecutivos o no consecutivos.
• En caso de incapacidad temporal prolongada la calificación de la naturaleza de la incapacidad no es competencia de la comisión médica calicadora de incapacidades (COMECI).
• En caso de CITT por enfermedad profesional, la misma debe formar parte del listado de enfermedades profesionales establecido por la NTS
N.º 068-MINSA/DGSP V0.1.
8. Consideraciones nales 8.1. ¿Por cuánto tiempo se pueden otorgar los CITT? Los CITT se otorgan hasta por 150 días consecutivos de descanso médico, o por 310 días no consecutivos de descanso médico en un lapso de 720 días. Luego de este periodo, de requerir el asegurado más tiempo de descanso, se trasladará el caso a la comisión médica evaluadora y
calicadora de incapacidades (COMECI) para la evaluación correspondiente.
8.2. ¿Cuál es el resultado de la evaluación por la comisión médica evaluadora y calificadora de incapacidades (COMECI)? La COMECI, como resultado de la evaluación, puede determinar incapacidad temporal o permanente:
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• Si determina que la incapacidad es de naturaleza temporal, se podrán seguir extendiendo los CITT hasta la fecha de alta, siempre y cuando esta no exceda un periodo de incapacidad máximo de 340 días consecutivos o 540 días no consecutivos, en el lapso de 36 meses calendario.
• Si determina que la incapacidad es de naturaleza permanente, el profesional de la salud se abstendrá de seguir extendiendo el CITT al asegurado.
8.3. ¿Cuánto tiempo se asigna para realizar el trámite de canje de CITT ? Todo certicado médico particular pos terior al vigésimo día de incapacidad acumulado en el año deberá canjearse obligatoriamente por el CITT, en un plazo no mayor de 72 horas de expedido el descanso médico. Cuando por condiciones de excepción no se efectuó oportunamente el trámite de canje, en vías de regularización se podrá tramitar el CITT dentro de un periodo máximo de seis (6) meses al término del período de incapacidad.
8.4. ¿Cómo se obtiene el CITT por maternidad y en qué caso se puede postergar el inicio del descanso? Como se indicó anteriormente, para solici tar el CITT por maternidad, la trabajadora gestante debe tener vínculo laboral en el mes de la concepción y tener más de 30 semanas de gestación (o 7 meses), iniciándose el descanso 45 días antes de la fecha probable de parto. Cuando el embarazo es normal, la trabajadora puede optar por postergar el inicio del descanso, solicitando al médico tratante una constancia de embarazo normal. Este trámite deberá realizarlo con dos meses de anticipación a la fecha probable de parto para que proceda.
8.5. Cuando existen borrones, enmendaduras o es ilegible el contenido de un CITT, ¿cómo se regulariza? En caso de que un CITT haya sido expedido de manera inadecuada, con borrones o enmendaduras, el profesional de la salud autorizado para la expedición del CITT, está en la obligación de extender uno nuevo en su reemplazo, siempre que no haya transcurrido más de cinco meses desde el término del descanso o alta por la patología que se reclama. El registro del CITT reemplazado debe ser anulado en los sistemas informá ticos. Actualidad Empresarial
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La tercerización en el Perú Ficha Técnica Autor : Dr. Ludmin Gustavo Jiménez Coronado Título : La tercerización en el Perú Fuente : Actualidad Empresarial Nº 325 - Segunda Quincena de Abril 2015
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1. Introducción
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Existen muchas posiciones sobre el origen de la tercerización en el mundo. Una de ellas es que se dio a partir del surgimiento y establecimiento de la industria automovilística, especialmente en el sector de montaje, que se basa en la producción de piezas fabricadas por terceros. Conforme han pasado los años las organizaciones
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han dispuesto ser más exibles en sus procesos y actividades, que tiene como objetivo principal el satisfacer una necesidad de los consumidores con mayor calidad y competividad. Las empresas lo que procuran en este tiempo es descentralizar sus actividades, de tal manera que se aboquen a lo que realmente es la esencia de la misma. El sistema de producción fordista, imperante durante buena parte del siglo XX y caracterizado por el hecho de que cada empresa se encarga de la totalidad del ciclo productivo y organiza de manera directa los diferentes pasos para producir un determinado bien o servicio, ha entrado, sobre todo a partir del último cuarto del siglo XX, en franca crisis. El problema es la escasa capacidad de adaptación del mismo a las alteraciones del mercado; o mejor dicho, que muestra una excesiva lentitud en sus respuestas ante la acelerada evolución del mercado. Una de las consecuencias de un mundo globalizado e interconec tado gracias a los adelantos tecnológicos en telecomunicaciones e informática es el hecho de que haya un continuo proceso de cambio en las necesidades productivas. En ese sentido, la descen tralización es un método de disposición de las empresas para adaptarse a un entorno económico cambiante 1. En el presente informe vamos a detallar sobre la regulación de este tipo de con tratación en nuestro país.
2. Base normativa -
Art. 4 del Decreto Supremo N.º 0032002-TR- establece disposiciones para la aplicación de las Leyes N.os 27626 y 27696, que regulan la actividad de
1 Juan Gorelli Hernández. Descentalización Productiva y Ordena miento Laboral. En busca de respuestas jurídicas a la despro tección del trabajador. Temas Centrales del Derecho del Trabajo
del siglo XXI.Ara Editores.p.143
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las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de trabajadores. Decreto Supremo N.º 020-2007-TRAmplían artículo del D. S. N.º 0032002-TR referido a la tercerización de servicios Ley N.º 29245, Ley que regula los servicios de tercerización Decreto Legislativo N.º 1038-Decreto Legislativo que precisa los alcances de la Ley Nº 29245, Ley que regula los servicios de tercerización Decreto Supremo N.º 006-2008-TRAprueban el Reglamento de la Ley N.º 29245 y del Decreto Legislativo N.º 1038, que regulan los servicios de tercerización
3. Ámbito de aplicación de las normas de la tercerización Solo están comprendidas bajo esta normativa: las empresas principales cuyos trabajadores estén sujetos al régimen laboral de la actividad privada, que tercerizan su actividad principal, siempre que se produzca con desplazamiento continuo de los trabajadores de las empresas tercerizadoras a los centros de trabajo o de operaciones de aquellas. La tercerización de servicios en el sector público se rige por las normas de contrataciones y adquisiciones del Estado y normas especiales que se expidan sobre la materia. También están incluidos en esta normativa los contratos de gerencia conforme a la Ley General de Sociedades (artículo 193), los contratos de obra, los procesos de tercerización externa, los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo De lo que podemos colegir de esta disposición; estarían excluidos de los dispositivos materia de análisis; los mecanismos de vinculación empresarial como la tercerización sin desplazamiento continuo y las provisiones de bienes y servicios sin tercerización, y algo muy importante te-
ner en cuenta es que de la denición antes
expuesta(tomada del Reglamento de la Ley de Tercerización) solo hace mención a las empresas que tercerizan su actividad principal; por lo que se estaría dejando la opción que si es que existen empresas que tercerizan sus actividades no principales con desplazamiento continuo, tampoco estarían bajo el ámbito de las normas de la tercerización.
4. Concepto Se podría denir al outsourcing o tercerización como todo proceso de externalización o desplazamiento hacia actividades
empresariales autónomas o independientes, de funciones o actividades de una parte del ciclo productivo, proceso administrativo, área o actividad, que previamente se desarrollaban por una misma empresa o , que desde el inicio de sus operaciones fue delegada a un tercero2. La tercerización de servicios es una relación de negocios entre empresarios. Se trata de un concepto económico antes que jurídico: una forma de organización empresarial a través de la vinculación ente diferentes
sujetos a n de hacer más efectivas las actividades en las cuales se encuentran
involucrados. Partiendo de esta premisa, la tercerización de servicios puede denirse como una relación por la cual la empresa tercerizadora realiza una obra o servicio que se incorpora en el proceso productivo de una empresa principal 3. En la Ley N.º 29245 que realmente regula
la tercerización, reere que se entiende por tercerización la contratación de empresas para que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios
recursos nancieros, técnicos o materiales; sean responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación. Vale decir que lo que ha dispuesto el legislador es que se podrá recurrir a la tercerización, siempre y cuando la empresa tercerizadoras cumpla ciertos requisitos que le permitan realizar el servicio o la obra que se le ha encomendado. Es decir, que si es que no se cumplen con estos requisitos, estaríamos hablando solo de una provisión de mano de obra y es por ello que se han dictado estas normas, ya que en la práctica existían muchos casos en las cuales existían una prestación de servicios entre empresas, pero en la realidad se trataba de una misma unidad económica o simplemente eran formadas para evitar gastos laborales.
De la denición establecida por la ley, no hace mención a que la contratación solo sea para actividades principales; sin embargo en el reglamento en su artículo 2 dispone que: El ámbito de la Ley com-
prende a las empresas principales cuyos trabajadores estén sujetos al régimen laboral de la actividad privada, que tercerizan su actividad principal siempre que se produzca con desplazamiento continuo de los trabajadores de las empresas tercerizadoras a los centros de trabajo o de operaciones de aquellas. 2 Jorge Toyama Miyagusuku. El Derecho Individual en el Perú. Gaceta Jurídica. Enero 2015. p.188. 3 Mauro Ugaz Olivares. El Régimen Legal de la Subcontratación (Tercerización) de Servicios en el Perú . Temas Centrales del Derecho del Trabajo del siglo XXI.Ara Editores. p. 181.
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Área Laboral En efecto, el Reglamento restringe el ámbito de aplicación a aquellas tercerizaciones referidas a la actividad principal de la empresa principal. Con ello, una primera lectura de la norma, señalaría que las tercerizaciones de actividades complementarias quedan fuera del ámbito de aplicación de las obligaciones y garantías, lo cual no estaba previsto ni por la Ley ni por el reglamento.4
Duración del desplazamiento Como quiera que la regulación solo es para la tercerización con un desplazamiento continuo; el reglamento de la
ley ha establecido que se congura la continuidad cuando:
a) El desplazamiento ocurra cuando menos durante más de un tercio de los días laborables del plazo pactado en el contrato de tercerización. Con este requisito debemos de precisar que solo se tomará en cuenta los días laborables, no considerándose aquellos días que los trabajadores no se hayan trasladado a las instalaciones de la empresa principal; ya que podrían ser días feriados, días de descanso obligatorio, etc. b) Exceda de 420 horas o 52 días de trabajo efectivo, consecutivos o no, dentro de un semestre. En este requisito también tiene que considerarse los días efectivamente laborados, pero más que todo ya está supeditado al cumplimiento de horas, dejándose de lado en un primer momento las jornadas que pueda haber tenido.
5. Requisitos De la denición que nos da la ley, se pueden distinguir los siguientes requisitos, los mismos que la inexistencia de uno, cualquiera de ellos, desvirtúa la tercerización. -
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Las empresas tercerizadoras deben asumir los servicios prestados por su cuenta y riesgo; esto quiere decir que contarán con una autonomía técnica y funcional, contarán con un sistema de gestión y de personal ajenas de la empresa principal o usuaria. Frente a fallas en el servicio estas serán asumidas por esta, no existe las responsabilidades compartidas por las perdidas que puedan originar en el desenvolvimiento de las prestaciones. Las empresas tercerizadoras cuenten
con sus propios recursos nancieros,
técnicos o materiales; en este caso la empresa deberá contar con su capital, con su infraestructura, con las herramientas que va a utilizar su labor como por ejemplo, el pago de celulares, teléfonos, nextel, servicios de fax, alquiler de ocinas, mantenimiento de sus maquinarias, entre otros que permitan establecer que la 4 Mauro Ugaz Olivares.op.cit.p.195
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empresa está realizando sus servicios de manera autónoma. - La empresas tercerizadoras deben ser responsables por los resultados de sus actividades; es decir, que frente a situaciones en las cuales exista un incumplimiento total o parcial de las obligaciones, o no se hayan dado los resultados por las cuales se les contra to causando algún tipo de perjuicio, será esta quien deba de asumirla directamente. - Los trabajadores de las empresas tercerizadoras estén bajo su exclusiva subordinación, es decir, que la empresa principal no deberá de tener porque regular las actividades que realiza el persona de la empresa tercerizadora, tampoco podrá sancionar ni dar órdenes o lineamientos; no estarán dentro de su estructura orgánica ni funcional; los trabajadores no estarán sometidos a reglamentos o directivas internas de la empresa principal.
6. Elementos característicos A parte de cumplir ciertos requisitos la norma también ha dispuesto que se deben de tener en cuenta los siguientes característicos: -
La pluralidad de clientes, en un comienzo este requisito fue muy cuestionado,
en el sentido que era muy inexible,
puesto que no se consideraba a las empresas que recién iniciaban sus ac tividades u otras circunstancias; es por ello que a través del Decreto Legislativo N.º 1038, publicado el 25 junio de
2008, reere que las empresas podrán
adecuarse y tener mas de un cliente en un plazo de un año a partir de la vigencia de la ley, es decir, tienen hasta el 24 de junio de 2009. De igual plazo (1 año) dispondrán las empresas que recién se constituyan, a contar desde el momento de su constitución. Esta disposición no exonera de la prohibición de efectuar simple provisión de personal ni de las exigencias de autonomía empresarial en la tercerización de servicios. En casos excepcionales, por razones objetivas y demostrables, la pluralidad de clientes puede ser no considerada como característica. De acuerdo con lo previsto por el artículo
4 del D. S. N.º 006-2008-TR, reere que la pluralidad de clientes no será un indicio a valorar en los siguientes casos:
a) Cuando el servicio objeto de tercerización solo sea requerido por un número reducido de empresas o entidades dentro del ámbito geográ-
co, del mercado o del sector en que desarrolla sus actividades la empresa tercerizadora. b) Cuando, en base a la naturaleza del servicio u obra, existan motivos
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atendibles para el establecimiento de pacto de exclusividad entre la empresa principal y la tercerizadora. c) Cuando la empresa tercerizadora se encuentre acogida al régimen de la microempresa. Como podemos observar, este elemento
ha ido exibilizándose, ya que en un comienzo restringía el campo de acción a las empresas que solo contaban con un cliente y que por razones o circunstancias ajenas no podrían tener más.
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Que cuente con equipamiento, es decir, que los instrumentos o los medios deben de ser de propiedad o se encuentre bajo su administración de la empresa tercerizadora; no se admite que estos sean de propiedad de la empresa usuaria o principal en algunos casos existen simulaciones de contratos de alquiler
de bienes u otras guras que tienden
a desvirtuar esta exigencia. En el reglamento de la ley establece que cuando resulte razonable, la empresa tercerizadora podrá usar equipos o locales que no sean de su propiedad, siempre que los mismos se encuentren dentro de su ámbito de administración o formen parte componente o vinculada directamente a la actividad o instalación productiva que se le haya entregado para su operación integral. Con este dispositivo, da la posibilidad de utilizar bienes que no sean de su propiedad pero esto es solo para circunstancias excepcionales, mas no como una regla. - La inversión de capital: las empresas tercerizadoras deben de contar con el
capital suciente para que garanticen
el cumplimiento de los servicios que se le está encomendando la empresa principal o usuaria; además deberá de tener el dinero que asegure el cumplimiento de las obligaciones laborales de los trabajadores. - La retribución por obra o servicio. En ningún caso se admite la sola provisión de personal. Vale decir que cuando se realiza la prestación del servicio, es por una parte de un proceso o por todo un proceso; pero no es por el número de trabajadores destacados; si a una empresa se le contrata para realizar el transporte de una mercadería, el pago será por este servicio mas no por el número de trabajadores o los costos que incurran en su contratación. - Si es que en las actividades es difícil, distinguir los elementos o características antes descritas; tanto la empresa tercerizadora como la empresa principal podrán aportar otros elementos de juicio o indicios destinados a demostrar que el servicio ha sido prestado de manera autónoma y que no se trata de una simple provisión de personal, tales Actualidad Empresarial
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como la separación física y funcional de los trabajadores de una y otra empresa, la existencia de una organización autónoma de soporte a las actividades objeto de la tercerización, la tenencia y utilización por parte de la empresa tercerizadora de habilidades, experiencia, métodos, secretos industriales, certi-
caciones, calicaciones o, en general, activos intangibles volcados sobre la actividad objeto de tercerización, con los que no cuente la empresa principal, y similares.
7. Desnaturalización de la tercerización Se produce la desnaturalización de la tercerización:
a) En caso que el análisis razonado de los elementos contemplados en los pun tos 4 y 5 del presente informe indique la ausencia de autonomía empresarial de la empresa tercerizadora. Si notamos en lo que establece este dispositivo, hace referencia que exista un análisis razonado de los hechos, recordemos que existen supuestos por las cuales la misma norma ha determinado que pueden haber circunstancias en las cuales se puede admitir el servicio; vale decir que
exibilizan su utilización.
b) Cuando los trabajadores de la empresa tercerizadora están bajo la subordinación de la empresa principal. Uno de los elementos característicos que tiene la tercerización y se diferen-
cia de otras guras similares, es que
no hay subordinación en estricto con el personal que ha sido destacado a las instalaciones de la empresa usuaria o principal; vale decir, que la existencia de este elemento estaría evidenciándose que la empresa tercerizadora
es solamente una cción y que habría una mera cesión de trabajadores subordinados a la empresa usuaria. c) En caso que continúe la prestación de servicios a la empresa principal, luego de haber transcurridos 30 días desde el momento en que se produce la cancelación del registro. La desnaturalización tiene por efecto que la empresa principal sea el empleador del trabajador desplazado, desde el momento en que se produce la misma. Es decir, si una empresa ha sido contratada para tercerizar un determinado servicio a partir de setiembre de 2008, pero se ha determinado que en el mes de marzo de 2009 se ha desnaturalizado la tercerización, los trabajadores de la empresa tercerizadora pasarán a formar parte de la planilla de la empresa principal a partir de este mes ya que a partir de este momento se ha producido el hecho que desnaturaliza la tercerización. VI 6
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Instituto Pacífico
8. Derecho a información Al iniciar la ejecución del contrato, la empresa tercerizadora tiene la obligación de informar por escrito a los trabajadores encargados de la ejecución de la obra o servicio, a sus representantes, así como a las organizaciones sindicales y a los trabajadores de la empresa principal, lo siguiente:
1. La identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos el nombre, denominación o razón social de esta, su domicilio y número de registro único del contribuyente. 2. Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la empresa principal, cuya ejecución se llevará a cabo en el centro de trabajo o de operaciones de la misma. 3. El lugar donde se ejecutarán las actividades mencionadas en el numeral anterior. El incumplimiento de esta obligación constituye infracción administrativa, de conformidad con lo señalado en las normas sobre inspección del trabajo. Esta información se encuentra referida a la actividad empresarial a ejecutar y a la unidad productiva o ámbito de la empresa principal en la que la misma será realizada. Dicha información podrá ser incluida en los contratos de trabajo o transmitida a los trabajadores de la empresa tercerizadora mediante comunicación escrita. La obligación de informar de la empresa tercerizadora, se efectúa por escrito ante los trabajadores encargados de la ejecución de la obra o servicio, sus representantes y sus organizaciones sindicales, antes del desplazamiento. En el caso de los trabajadores de la empresa principal, dicha obligación se cumple a través del empleador de los mismos. La empresa principal deberá informar a la organización sindical o, en su defecto, a los delegados que representen a sus trabajadores, acerca de la identidad de la empresa tercerizadora y de los trabajadores desplazados, así como las actividades que estos realizarán dentro de los cinco días siguientes al mes calendario en que se produjo el desplazamiento o dentro de las 24 horas de la solicitud que sea efectuada por parte de la organización sindical. Esta información y comunicación se realiza con la nalidad de que tanto los trabajadores de la empresa principal como de la empresa tercerizadora; tengan la información sobre que personal está laborando en sus instalaciones o para qué empresas están laborando; de tal manera que en visitas inspectivas se pueda determinar con exactitud cuál es el personal que pertenece a la empresa principal y qué actividades o servicios está realizando y de esta manera
distinguir del personal que pertenece a la empresa principal o usuaria.
9. Responsabilidad de la empresa principal La empresa principal que contrate la realización de obras o servicios con desplazamiento de personal de la empresa tercerizadora es solidariamente responsable
por el pago de los derechos y benecios laborales y por las obligaciones de seguridad social devengados por el tiempo en que el trabajador estuvo desplazado. La responsabilidad solidaria incluye solo a los incumplimientos que se produzcan durante el periodo de desplazamiento. La empresa tercerizadora mantiene su responsabilidad por el plazo establecido para la prescripción laboral (4 años). Este dispositivo también fue muy con troversial en un primer momento; toda vez que se suponía que si ante un incumplimiento de la empresa principal la solidaridad alcanzaba a todos los benecios que podrían haber pactado con sus trabajadores; sin embargo, de acuerdo con el artículo 3 del Decreto Legislativo N.º 1038, publicado el 25 junio de 2008, la solidaridad solo contrae únicamente a las obligaciones laborales y de seguridad social de cargo de la empresa tercerizadora establecidos por norma legal, y no a las de origen convencional o unilateral.
Por su parte, el D. S. N.º 006-2008-TR, Reglamento de la Ley de Tercerización, establece que la responsabilidad alcanza al empresario principal, al contratista y al subcontratista, quienes son deudores solidarios frente al trabajador impago o a la entidad de previsión social. Las obligaciones laborales establecidas por norma legal incluyen el pago de las remuneraciones ordinarias y de los
benecios e indemnizaciones laborales previstas por ley. Las obligaciones de previsión social incluyen las contribuciones y aportes que debe retener o pagar el empleador al Seguro social de salud, o a un sistema pensionario. La solidaridad en materia de seguro complementario de trabajo de riesgo se rige por lo dispuesto en el artículo 5 de las Normas técnicas del seguro complementario de trabajo de riesgo, aprobadas por el Decreto Supremo N.º 003-98-SA. Además, en el artículo 4 del Decreto Legislativo N.º 1038, la empresa principal obligada a asumir obligaciones de la tercerista, en razón de la solidaridad, tiene derecho de repetición contra esta, y adquiere los derechos y privilegios del crédito laboral en caso de insolvencia o quiebra. De esta manera es que la solidaridad que en un primer momento era demasiado permisiva tuvo que regularse adecuadamente para proteger los intereses de las empresas principales. N° 325
Segunda Quincena - Abril 2015
Área Laboral
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Compensación por tiempo de servicios (CTS) – periodo mayo 2015 Ficha Técnica Autora : María Magdalena Quispe Carlos (*) Título : Compensación por tiempo de servicios (CTS) – periodo mayo 2015 Fuente : Actualidad Empresarial Nº 325 - Segunda Quincena de Abril 2015
1. Introducción La compensación por tiempo de servicios (CTS) tiene como propósito fundamental prever el riesgo que origina el cese de una relación laboral y la consecuente pérdida de ingresos en la vida de una
persona y su familia. Este benecio social es depositado por los empleadores en la primera quincena de los meses de mayo y noviembre de cada año, respectivamente. La CTS se encuentra regulada en el Texto Único Ordenado de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios (Decreto Supremo N.º 001-97-TR) y Reglamento de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios (Decreto Supremo N.º 00497-TR) y normas complementarias.
2. Trabajadores con derecho a este benecio Tienen derecho a percibir la CTS los traba jadores del sector privado que laboren en promedio –como mínimo– una jornada de cuatro horas diarias. Se considera cumplido el requisito de cuatro horas diarias, en los casos en que la jornada semanal del trabajador dividida entre seis (6) o cinco (5) días –según corresponda– resulte en promedio no menor de cuatro (4) horas diarias. Asimismo, si la jornada semanal es inferior a cinco (5) días, el requisito a que se
reere el párrafo anterior se considerará cumplido cuando el trabajador labore veinte (20) horas a la semana, como mínimo.
3. Remuneración computable Se determinará en base a la remuneración que perciba el trabajador en los meses de abril y octubre de cada año, respectivamente o en base a treinta jornales; según
sea el caso. Para obtener la remuneración computable las remuneraciones diarias se multiplicarán por treinta. La equivalencia diaria se obtiene dividiendo entre treinta el monto mensual correspondiente. (*) Bachiller en Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos - Miembro del equipo de Asesores Laborales Actualidad Empresarial - Revista de Investigación y Negocios Instituto Pacíco SAC.
N° 325
Segunda Quincena - Abril 2015
Caso N° 1
Solución Datos -
Remunera ción fija mensual S/. 1500.00
Remuneración ja y variable
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Faltas injusticadas: cinco (05)
El contador de la empresa QUILDES SAC
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nos consulta sobre el cálculo de la CTS de una trabajadora con carga familiar,
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Bonifica ción por cumpleaño s: S/. 200.00 (a) Movilidad supeditada a la asistencia del trabajador S/. 300.00 (b)
que percibe una remuneración ja de S/. 1,800.00 y percibió horas extras durante los meses de febrero, marzo y abril por un monto de S/. 100.00, S/. 150.00 y S/. 200.00, respectivamente.
Solución Remuneración computable -
Remunera ción fija mensual: S/. 1,800.00 Horas extras: S/. 75.00 (a) Asignación familiar: S/. 75.00
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1/6 de la graticación del mes de diciembre: S/. 300.00 (b)
Total
a d a c i l p A a í r o s e s A
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Graticación del mes de diciembre:
S/. 500.00 (c) No ingresan (a) y (b) a la remuneración computable a efectos del cálculo de la CTS, conforme lo señala el artículo 19 del Decreto Supremo N.º 001-97-TR. (c) Al ingresar el 1 de noviembre, le co-
rrespondió por la graticación del mes de diciembre: 1/6 x 1500 x 2 = 500
Remuneración computable -
Remunerac ión fija mensual : S/. 1500.00
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1/6 de la graticación de Navidad: S/. 83.33 (Ingresa al cómputo de la CTS
1,800.00 + 75.00 + 75.00 + 300 = S/. 2250.00
(a) Ingresan al cómputo el total de las horas extras, al haberse cumplido el requisito de regularidad –como mínimo tres veces– en el semestre a computar. Se suman las horas extras y el resultado se divide entre seis: 100+150+200 = 450/6 =75
(b) El sexto de la graticación percibida en el mes de diciembre: 1800/6= 300
Cálculo del monto de la CTS a depositar 1/12 x S/. 2250.00 x 6 = S/. 1125.00
el sexto de la graticación percibida en el mes de diciembre 500/6 = S/. 83.33)
Total de remuneración computable S/. 1583.33
Cálculo de la CTS por el semestre (no viembre–febrero) 1/12 x S/. 1583.33 x 4 = S/. 527.78 (x)
Cálculo de faltas injusticadas S/. 1583.33/12 = S/. 131.94/30= S/. 4.40 S/. 4.40 x 5 = S/. 22.00 (y)
Total a depositar Mayo de 2015 = S/.1125.00
Total de CTS trunca (x-y) S/. 527.78 – S/. 22.00 = S/. 505.78
Caso N° 2 Trabajador que percibe CTS trunca Se solicita el cálculo de CTS de un trabajador que ingresó a laborar el 1 de noviembre de 2014 y cesó el 28 de febrero de 2015. Sabiendo que percibe una remune-
ración ja mensual de S/. 1500.00 y tuvo durante el tiempo que laboró cinco faltas
injusticadas y percibió una bonicación por cumpleaños de S/. 200.00 y movilidad supeditada a la asistencia del trabajador por un monto total de S/. 300.00.
Nota
Los empleadores depositarán en los meses de mayo y noviembre de cada año tantos dozavos de la remuneración computable percibida por el trabajador en los meses de abril y octubre respectivamente, como meses completos haya laborado en el semestre respectivo. L a fracción de mes se depositará por treintavos. Los depósitos que efectúe el empleador deben realizarse dentro de los primeros quince (15) días naturales de los meses de mayo y noviembre de cada año. Si el último día es inhábil, el depósito puede efectuarse el primer día hábil siguiente. Referencia: artículo 21 y 22 del D. S. N.º 00197-TR – Texto Único Ordenado de la Ley de Compensación por Tiempo de servicios
Actualidad Empresarial
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VI l a i c n e d u r p s i r u J s i s i l á n A
Análisis Jurisprudencial
Los contratos sujetos a modalidad deben celebrarse de forma escrita, conforme a los requisitos de Ley Ficha Técnica Autora : Dra. Katerine G. Pérez Carrasco(*) Título : Los contratos sujetos a modalidad deben celebrarse de forma escrita, conforme a los requisitos de Ley Fuente : Actualidad Empresarial Nº 325 - Segunda Quincena de Abril 2015
suscribiendo la misma el 13 de junio de 2011, luego de dos meses de haber ingresado a prestar servicios a su centro de labores.
Décimo primero: Al desarrollar la denuncia casatoria señalada en el acá pite b), sostiene la recurrente que la Sala no ha tomado en cuenta que la demandante ingresa a laborar desde el día veintinueve de marzo del dos mil once, y si bien es cierto el contrato fue celebrado con fecha trece de Junio de dos mil once, se ha cumplido con todas las formalidades requerida para dicho efecto, esto es, consignar el periodo de vigencia del contrato, con lo que se habría subsanado la omisión de realizar el contrato a la fecha de Ingreso. Por tanto, se ha cumplido con los requisitos formales para su validez estipulados en el artículo 724 del Decreto Supremo N.º 003-97-TR; máxime si, el plazo de duración de los mismos no excede de cinco años. En el mismo sentido, al desarrollar la causal casatoria descrita en el literal c), argumenta la emplazada que la demandante tomó conocimiento de la presunta desnaturalización en el año 2011 y en el año 2012, y expresó su consentimiento con la suscripción de su contrato de trabajo y las diversas prórrogas al no accionar en su debida oportunidad. Décimo segundo: Las denuncias casatorias que anteceden devienen en manifestamente improcedentes, en tanto centra sus argumentos centrales en aspectos fácticos que, oportunamente merituados, fueron determinantes para concluir en la existencia de una relación laboral a tiempo indeterminado; y que, no pueden ser objeto de reexamen por parte de este Supremo Tribunal al no constituir la sede casatoria una tercera instancia; si sobre todo si, la existencia de contrato escrito, es una formalidad ad solemnitatem, es decir, es aquella que no se puede subsanar en los contratos modales a plazo fjo. En este caso la demandante inicia la prestación de servicios sin suscribir contrato alguno, sino hasta después de dos meses, ello torna automáticamente a la relación laboral en una de tiempo indeterminado; considerando además que, en el presente caso, el contrato modal de suplencia se encuentra además desnaturalizado pues la demandante suple a un trabajador estable de la entidad demandada, empero realiza funciones distintas a las que realizaba aquél y en una dependencia diferente, lo cual como es notoria distorsiona los alcances del contrato de suplencia.
3. Pronunciamiento de la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República del Perú 1
1. Introducción El pasado 30 de marzo de 2015 fue
publicado en el diario ocial El Peruano , el Recurso de Casación Laboral N.º 7647-2014-Tacna, emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de
la República del Perú, en la que se señala que la existencia de un contrato escrito, es una formalidad ad solemnitatem , es decir, es aquella que no se puede subsanar en los contratos modales a plazo jo; en consecuencia, al no existir dicha formalidad, estaríamos frente a un contrato a plazo indeterminado. Asimismo, precisa que el recurso de casación es un medio impugnatorio extraordinario de carácter formal que solo puede fundarse en cuestiones eminentemente jurídicas y no en cuestiones fácticas o de revaloración probatoria; en ese sentido, la fundamentación por parte del recurrente debe ser clara, precisa y concreta. Además, conforme al artículo 34 de la
Ley N.º 29497 “Nueva Ley Procesal de Trabajo”, debe basarse en las causales del recurso de casación, que se sustenta en la infracción normativa que incida directamente sobre la decisión contenida en la resolución impugnada o el apartamiento de los precedentes vinculantes dictados, sea por el Tribunal Constitucional o por la Corte Suprema de Justicia de la República. Bajo este contexto, la apoderada judicial del Seguro social de salud (Essalud) interpuso recurso de casación contra la sentencia de vista de fecha 28 de Mayo de 2014.
2. Antecedentes La trabajadora ingresó a laborar bajo el contrato sujeto a modalidad de tipo suplencia con fecha 29 de marzo de 2011,
* Abogada por la Universidad de Lima. Miembro del Equipo de Asesores Laborales de la Revista Actualidad Empresarial.
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[…] Octavo : La recurrente denuncia las si gu ie nt es ca us al es : a) Infracción normativa sustantiva consistente en la interpretación errónea del artículo 61 2 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N.º 728, aprob ado por Decreto Supremo N.º 003-97-TR; b) Infracción normativa sustantiva con sistente en la interpretación errónea del artículo 77 3 inciso d) del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N.º 728, aprobado por Decreto Supremo N.º 003-97-TR; y, c) Infracción normativa procesal consistente en la inaplicación del artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Civil. Noveno: Como sustento de la causal casatoria descrita en el literal a), sostiene la demandada que dicho dispositivo indica que se suple a un trabajador de la empresa, pero no señala expresamente que sea en las mismas funciones, pues únicamente se lo reemplaza en la plaza, en el nivel, en la remuneración y en el lugar que ocupa en la entidad, más no necesariamente en las funciones. Décimo : Respecto a la infracción denunciada, esta deviene en improcedente, pues no se verifca el cumplimiento de los requisitos previstos en el artículo 36 inciso 2) de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, esto es, describir con claridad y precisión la infracción normativa; así como la incidencia de esta en la decisión, de conformidad con el inciso 3) del mismo artículo; máxime si, los fundamentos que sustentan el recurso se centran en cuestionar juicios de valor respecto de normas jurídicas aplicables al caso concreto, sobre la base de una antojadiza interpretación que realiza la recurrente, y que no se condice con el espíritu de la norma descrita como infraccionada.
1 Publicado en el diario ocial El Peruano, con fecha 30 de marzo de
2015, edición N.º 702, p. 6 1847. 2 Contrato de suplenci a - Artículo 61: El contrato accide ntal de suplencia es aquel celebrado entre un emple ador y un trabajador con el objeto que este sustituya a un trabajador estable de la empresa, cuyo vínculo laboral se encuentre suspendido por alguna causa justicada prevista en la legislación vigente, o por efecto de
disposiciones convencionales aplicables en el centro de trabajo. Su duración será la que resulte necesaria según las circunstancias […] 3 Desnaturalización de los Contratos - Artículo 77: Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán como de duración indeterminada: […] d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulación o fraude a las normas establecidas en la presente ley.
[…]
4. Análisis y comentarios -
En principio, conforme al artículo 4 del D. S. N.º 003-97-TR, en toda prestación personal de servicios
4 Requisitos formales para la validez de los contratos - Artículo 72: Los contratos de trabajo a que se reere este Título necesariamente
deberán constar por escrito y por triplicado, debiendo consignarse en forma expresa su duración, y las causas objetivas determinantes de la contratación, así como las demás condiciones de la relación laboral.
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Área Laboral remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado; en consecuencia con una estabilidad laboral. Asimismo, el Dr. Jorge Toyama señala que uno de los mecanismos que crea el Derecho laboral para armonizar los intereses de ambos sujetos y compensar la posición de debilidad contractual del trabajador es la presunción de que todo contrato laboral es por tiempo indenido, salvo prueba en contrario, es decir, los contratos
se presumirán por tiempo indenido pero las partes pueden pactar que sea determinado siempre y cuando recurran válidamente a una de las modalidades de contrato temporal admitidas legalmente5. De acuerdo con lo precitado, se puede suscribir contratos a plazo inde terminado o sujeto a modalidad; el primero, podrá celebrarse en forma verbal o escrita (no es necesario su presentación ante la Autoridad Administrativa de Trabajo) y, el segundo bajo los requisitos que se señalan en los artículos 72 y 73 6 del D. S. N.º 003-97-TR, las mismas que deben ser suscritas y presentadas ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, la que posteriormente se encargará
de su vericación. Además, de acuerdo con el II Pleno
Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral, realizado el 8 y 9 de mayo de 2014, a propósito de servidores públicos que siguen prestando servicios sin contrato, señalaron que: […] Si un trabajador se encuentra laborando sin ningún contrato frmado se le aplica inmediatamente el artículo 4 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N.º 728, aprobado por Decreto Supremo N.º 00397-TR y con ello la presunción acerca de la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado […] En el presente caso, al ser este un contrato de suplencia (a tiempo determinado), se omitieron dichos requisitos formales para su validez; en consecuencia se presume un contrato indeterminado desde el inicio de sus labores, puesto que la trabajadora estuvo laborando sin un contrato, la misma que fue suscrita luego de dos meses; asimismo, la Corte Suprema señala que no se puede subsanar dicha omisión con la suscripción pos5 Toyama Miyagusuku, Jorge. “Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho Laboral”. En: Soluciones Laborales. Primera Edición. Lima: Editorial El Búho E.I.R.L, 2008, p. 60. 6 Artículo 73.- Una copia de los contratos será presentada a la Autoridad Administrativa de Trabajo dentro de los quince días naturales de su celebración, para efectos de su conocimiento y registro. La Autoridad Administrat iva de Trabajo puede ordenar la vericaci ón
posterior de la veracidad de los datos consignados en la copia a que se reere el párrafo precedente, a efectos de lo dispuesto en el inciso
d) del artículo 77, sin perjuicio de la multa que se puede imponer al empleador por el incumplimiento incurrido.
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terior de contratos de trabajo sujetos a modalidad.
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Por otro lado, la Corte Suprema también señala que el contrato de suplencia que suscribió la trabajadora se encuentra desnaturalizado; si bien se cubrió el puesto del titular de la plaza, la trabajadora realizaba funciones distintas de las desarrolladas por su titular y en una dependencia diferente. En referencia al contrato de suplencia, el Dr. Luis Gonzales señala que estamos frente a una modalidad contractual que nos permite satisfacer dos intereses: por un lado, que el empleador puede contar con
personal calicado ante la ausencia del trabajador permanente, y, por otro, permite que el trabajador reemplazado mantenga a su disposición el puesto (…). Además precisa que dicho contrato solo puede ser utilizado cuando se produzca una suspensión de relación laboral (perfecta o imperfecta), conforme a las causales señaladas en el artículo 12
de la LPCL, así como las adicionales que puedan introducirse a través de la negociación colectiva 7. Asimismo, el Dr. Wilfredo Sanguineti también indica, en lo que atiene al puesto de trabajo a ocupar por el sustituto, no cabe duda de que este habrá de ser normalmente el del sustituido (si no, como es obvio, no podría hablarse de una sustitución). Ello no impide, sin embargo, que
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en casos excepcionales, vinculados especialmente con la sustitución de trabajadores que desarrollan labores de responsabilidad o que precisan un alto nivel de experiencia, pueda admitirse que se lleven a cabo sus-
tituciones “en cadena”, de forma que las funciones del ausente sean encomendadas a otro trabajador de la empresa que esté en condiciones de desempeñarlas más adecuadamente(…). Además, señala que la aceptación de esta posibilidad se encuentra en la base de la incor-
poración a esta modalidad de “las coberturas de puestos de trabajo estable, cuyo titular por razones de orden administrativo debe desarrollar temporalmente otras labores en el mismo centro de trabajo (…)”8. En consecuencia, consideramos que todo cont rato de supl encia tiene como finalidad suplir el puesto del titular de la plaza en el mismo centro de labores, con las mismas funciones, a excepción de lo ya mencionado anteriormente, bajo un plazo determinado. - Finalmente, cabe precisar, que el presente recurso de casación se dio bajo el amparo de la Ley N.º 29497
“Nueva Ley Procesal de Trabajo”, mediante el cual se debe cumplir con los requisitos de admisibilidad y procedencia de acuerdo con los artículos 35 y 36, respectivamente, de la misma norma, donde se estipula lo siguiente:
Artículo 35.- Requisitos de admisibilidad del recurso de casación
Artículo 36.- Requisitos de procedencia del recurso de casación
El recurso de casación se interpone: 1. Contra las sentencias y autos expedidos por las salas superiores que, como órganos de segundo grado, ponen n al proceso. En el caso de sentencias el monto total reconocido en ella debe superar las cien (100) Unidades de Referencia Procesal (URP). No procede el recurso contra las resoluciones que ordenan a la instancia inferior emitir un nuevo pronunciamiento. 2. Ante el órgano jurisdiccional que emitió la resolución impugnada. La sala superior debe remitir el expediente a la Sa la Suprema, sin más trámite, dentro del plazo de tres (3) días hábiles. 3. Dentro del plazo de diez (10) días hábiles siguientes de noticada la resolución que se impugna. 4. Adjuntando el recibo de la tasa respectiva. Si el recurso no cumple con este requisito, la Sala Suprema concede al impugnante un plazo de tres (3) días hábiles para subsanarlo. Vencido el plazo sin que se produzca la subsanación, se rechaza el recurso.
Son requisitos de procedencia del recurso de casación: 1. Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolución adversa de primera instancia, cuando esta fuere conrmada por la resolución objeto del recurso. 2. Describir con claridad y precisión la infracción normativa o el apartamiento de los precedentes vinculantes. 3. De mostrar la incidencia directa de la infracción normativa sobre la decisión impugnada. 4. Indicar si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio. Si fuese anulatorio, se precisa si es total o parcial, y si es este último, se indica hasta dónde debe alcanzar la nulidad. Si fuera revocatorio, se precisa en qué debe consistir la actuación de la sala. Si el recurso contuviera ambos pedidos, debe entenderse el anulatorio como principal y el revocatorio como subordinado.
7 Gonzales Ramírez, Luis Álvaro. “Modalidades de contratación laboral”. En:Soluciones Laborales. Primera Edición. Lima: Editorial El Búho E.I.R.L, 2013, pp. 46. 8 Sanguineti Raymond, Wilfredo. “Los contratos de trabajo de duración determinada”. En:Gaceta Jurídica. Segunda Edición. Lima: Editorial El Búho E.I.R.L, 2008, pp. 59 - 60.
Actualidad Empresarial
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Indicadores Laborales CONTRIBUCIONES E IMPUESTOS
REMUNERACIONES Y SUBSIDIOS s e l a r o b a L s e r o d a c i d n I
1 Remuneración Mínima Vital 1 de junio de 2012 en adelante: Mensual Diario
1 Aportes al SSS S/. 750.00 25.00
2 Remuneración Mínima Trabajo Nocturno 01 de junio de 2012 en adelante: Mensual 1012.50 Diario 33.75 3 Remuneración Mínima Minera 01 de junio de 2012 en adelante: Mensual Diario 4 Remuneración Mínima Periodistas 01 de junio de 2012 en adelante
937.50 31.25
6 Asignación Familiar 1 de junio de 2012 en adelante: Mensual
75.00
7 Remuneración Mínima Asegurable 01 de junio de 2012 en adelante
750.00
8 Pensión del SNP máxima 15 de abril de 1999 al 31-08-01 1 de setiembre de 2001 en adelante
807.36 857.36
11 Topes prestaciones alimentarias * Ley N° 28051 * 2 RMV (01 junio - 2012)
415.00 346.00 308.00 270.00 270.00 415.00 820.00
1,500.00
10%
Integra Profuturo Obligación de Abril 2015 Comisión 1.55% 1.69% Comisión mixta(*) 1.23% 1.46% Prima de Seguro ab 1.33% 1.33%
Prima
Habitat
1.60% 1.19% 1.33%
1.47% 0.47% 1.33%
Comisión por ujo que forma parte de la comisión mixta.
Por seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio. Se aplica la rem. máxima asegurable, equivalente Enero, Febrero y Marzo. S/.8,532.97
4.3 Remuner. asegurable máxima para el seguro de invalidez, sobreviv. y gastos de sepelio 2010 Ene., feb. y Mar. S/.7,323.06 2010 Abril, Mayo y Junio. S/.7,388.90 2010 Julio, Agosto y Setiembre S/.7,426.94 2010 Octubre, Noviembre y Dic. S/.7,471.56 2011 Enero, Febrero y Marzo S/.7,474.49 2011 Abril, Mayo y Junio S/.7,585.67 2011 Julio, Agosto y Setiembre S/.7,642.73 2011 Octubre, Noviembre y Dic. S/.7,642.73 2011 Octubre, Noviembre y Dic. S/.7,749.53 2012 Enero, Febrero y Marzo S/.7,829.26 2012 Abril, Mayo y Junio S/.7,906.80 2012 Julio, Agosto y Setiembre S/.7,948.50 2012 Octubre, Noviembre y Dic. S/.8,039.93 2013 Enero, febrero y marzo S/.8,036.28 2013 Abril, mayo y junio S/.8,111.62 2013 Julio, Agosto y Setiembre S/.8,168.68 2013 Octubre, Noviembre y Dic. S/.8,267.43 2014 Enero, Febrero y Marzo S/.8,265.97
2,250.00 29.27
10 Subsidio por lactancia A partir del 10 de marzo de 2000
Vencimiento (Abril 2015):
4 Sistema Privado de Pensiones 4.1 Aporte al fondo 4.2 Aportes administrativos
*
2014 Abril, Mayo y Junio S/.8,385.20 2014 Julio, Agosto y Setiembre S/.8,451.04 2014 Octubre, Noviembre y Dic. S/.8,493.46 2015 Enero, Febrero y Marzo S/.8,532.97 2015 Abril, Mayo y Junio S/.8,639.03 4.4 Promedio gastos de sepelio 2009 Octubre Nov. y Dic. S/.3,309.96 2010 Ene. feb. y Mar. S/.3,320.77 2010 Abril, Mayo y Junio S/.3,350.63 2010 Julio Agosto y Setiembre S/.3,367.88 2010 Octubre, Noviembre y Dic. S/.3,388.11 2011 Enero, Febrero y Marzo S/.3,389.44 2011 Abril, Mayo y Junio S/.3,439.86 2011 Julio, Agosto y Setiembre S/.4,030.00 2011 Octubre, Noviembre y Dic. S/.3,465.73 2011 Octubre, Noviembre y Dic. S/.3,465.73 2012 Enero, Febrero y Marzo S/.3,550.32 2012 Abril, Mayo y Junio. S/.3,585.48 2012 Julio, Agosto y Setiembre S/.3,604.39 2012 Octubre, Noviembre y Dic. S/.3,645.85 2013 Enero, Febrero y Marzo S/.3,644.19 2013 Abril, Mayo y Junio S/.3,678.36 2013 Julio, Agosto y Setiembre S/.3,704.23 2013 Octubre, Noviembre y Dic. S/.3,749.01 2014 Enero, Febrero y Marzo S/.3,748.35 2014 Abril, Mayo y Junio S/.3,802.42 2014 Julio, Agosto y Setiembre S/.3,832.27 2014 Octubre, Noviembre y Dic. S/.3,851.51 2015 Enero, Febrero y Marzo S/.3,869.43 2015 Abril, Mayo y Junio S/.3,917.52 5 CONAFOVICER Base Imponible : 2% del básico del trabajador. Vencimiento (Abril 2015): 15-05-15 INTERESES 1. Interés Legal Laboral Moneda Nacional : 2.29% 30-04-15 Moneda Extranjera : 0.34% 30-04-15 2. Interés Moratorio SPP Tasa: 1.45% efectivo mensual a partir del 01-01-11 1.80% efectivo mensual a partir del 01-07-08 3. Impuestos administrados por la SUNAT (en M.N.) Tasa: 1.2% mensual desde 01-03-10 0.60% mensual desde 01-03-10 4. Interés Moratorio MTPE: 2.2% mensual
9% 4% 4% 13% 0.75% 19-05-2015
2 Aporte al SNP 3 Contribución al SENATI
a b
5 Remuneración Mínima Diaria Trabaj. Agrarios y Acuícolas
9 Pensión Mínima SNP * Pensionistas con derecho propio: 20 o más años de aportación 10 y menos de 20 años de aport. 6 y menos de 10 años de aport. 5 o menos de 5 años de aport. * Pensionistas con derecho derivado * Pensionistas por invalidez
Asegurado regular Asegurado agrario y acuícola Pensionistas
6. Impuesto a la Renta de Quinta Categoría Renta Anual Hasta 5 UIT Más de 5 UIT hasta 20 UIT Más de 20 UIT hasta 35 UIT Más de 35 UIT hasta 45 UIT Más de 45 UIT 1
P E R I O D O 2 0 1 5 UIT Exceso
Tasa 8% 14% 17% 20% 30%
S/.3,850 S/.3,850 S/.3,850 S/.3,850 S/.3,850
Hasta S/.19,250 S/.77,000 S/.134,750 S/.173,250 Ilimitado
-----S/.19,250 S/.77,000 S/. 134,750 S/.173,250
IR parcial 1540 8085 9817.5 7700
IR Total 1540 9625 19442.5 27142.50
La renta anual se calcula considerando todos los ingresos que caliquen comoRenta de Quinta Categoría de acuerdo al art. 34º de la LIR y su concordancia reglamentaria (remuneraciones, graticaciones ordinarias y extraordinarias, participación en las utilidades, etc.). A dicho monto se le deduce 7 UIT.
VENCIMIENTOS 7. Sistema Privado de Pensiones (AFP) a. Obligaciones de Abril 2015 Presentación con cheque de otro Banco
Presentación con CH/. o efectivo del mismo Banco
Presentación Declaración sin pago
Cancelación de la Declaración sin pago de intereses 50%
Cancelación de Declaración sin pago de interés 80%
06-05-15
08-05-15
08-05-15
22-05-15
19-06-15
8. SNP, EsSALUD, Seguro de Riesgo y Renta de 5ta Categoría (Abril 2015) Tributo
HISTORICO DE REMUNERACIONES MÍNIMAS A LA FECHA Base legal
Fecha de publicación
D.U. Nº 074-97
03.08.97
D.U . Nº 012-2000
09.03.0 0
D.U . Nº 022-2003
13.09.0 3
D.S. Nº 016-2005-TR
29.12.0 5
D.S. Nº 022-2007-TR
29.09.07
D.S. Nº 022-2007-TR D.S . Nº 011-2010-TR
-
11.11.1 0
D.S . Nº 011-2010-TR
11.11.1 0
D.S. Nº 011-2011-TR
14.08.11
D.S . Nº 007-2012-TR
VI 10
29.09.07
17.05.1 2
Instituto Pacífico
Periodo de vigencia 01.09.97 al 09.03.00 10.03.20 al 14.09.03 A partir del 15.09.03 A partir del 01.01.06 A partir del 01.10.07 A partir del 01.01.08 A partir del 01.12.10 A partir del 01.02.11 A partir del 15.08.11 A partir del 01.06.12
RMV S/. 345.00 S/. 410.00 S/. 460.00 S/. 500.00
SNP. Salud. Seguro R. Renta 5ta.
S/. 580.00 S/. 600.00 S/. 675.00 S/. 750.00
1 18/05 18/05 18/05 18/05
2 19/05 19/05 19/05 19/05
Último dígito de RUC 4 5 6 21/05 22/05 11/05 21/05 22/05 11/05 21/05 22/05 11/05 21/05 22/05 11/05
3 20/05 20/05 20/05 20/05
7 12/05 12/05 12/05 12/05
8 13/05 13/05 13/05 13/05
9 14/05 14/05 14/05 14/05
TASAS DE INTERÉS BANCARIO CTS (2. da Quincena de Abril de 2015) SISTEMA FINANCIERO FECHA B. Continental B. de Comercio B. de Crédito del Perú Scotiabank Perú Interbank Promedio de las Empresas Bancarias
S/. 530.00 S/. 550.00
0 15/05 15/05 15/05 15/05
SISTEMA FINANCIERO FECHAS B. Continental B. de Comercio B. de Crédito del Perú Scotiabank Perú Interbank Promedio de las Empresas Bancarias
CTS - TASA EFECTIVA ANUAL (MONEDA NACIONAL) ABRIL 15 16 17 20 21 22 23 2.14 2.15 2.13 2.12 2.12 2.14 2.13 5 5 5 5 5 5 5 1.63 1.63 1.63 1.64 1.63 1.64 1.64 2.33 2.36 2.38 2.4 2.46 2.45 2.38 3.03 3.03 3.03 3.03 3.03 3.02 3.02 4.1 4.07 4.08 4.07 4.04 4.07 4.1
24 27 2.14 2.14 5 5 1.63 1.64 2.34 2.37 3.02 3.02 4.12 4.1
28 2.13 5 1.63 2.54 3.02 4.06
29 2.14 5 1.64 2.51 3.01 4.07
30 2.14 5 1.64 2.51 3.01 4.06
CTS - TASA EFECTIVA ANUAL (MONEDA EXTRANJERA) ABRIL 15
16
17
20
21
22
23
24
27
28
29
30
1.7
1.71
1.7
1.68
1 .67
1 .66
1 .64
1 .68
1 .64
1 .63
1 .64
1 .64
3
3
3
3
3
3
3
3
3
3
3
3
1.03
1.03
1.03
1.03
1.03
1.03
1.03
0.99
0.99
0.99
0.99
0.99
1.14
1.14
1.14
1.14
1.14
1.17
1.17
1.2
1.21
1.22
1.22
1.24
2.04
2.02
2.02
2.01
2.01
2
2
2
2
2.02
2.02
2.09
1.72
1.73
1.76
1.75
1.79
1. 78
1.79
1.78
1.78
1.78
1.79
1.85
Nota: Cuadros elaborados sobre la base de la información remitida diariamente por las empresas a través del Reporte N°6 . Estas tasas de interés tienen carácter referencial.
N° 325
Segunda Quincena - Abril 2015
