Universitatea Creștină Dimitrie Cantemir , Facultatea de Ș tiinț e Economice Cluj-Napoca
Încetarea Contractului Individual de Muncă
Masterand: Cucolaș Mihai Ciprian C.A.A anul II
Considerații generale cu privire la dreptul la muncă. În Constituția României, la articolul 41 găsim reglementări în ceea ce privește munca și dreptul la muncă. ARTICOLUL41 (1) Dreptul la muncă nu poate fi îngrădit. Alegerea profesiei, a meseriei sau a ocupaţiei, precum şi a locului de muncă este liberă. (2) Salariaţii au dreptul la măsuri de protecţie socială. Acestea privesc securitatea şi sănătatea salariaţilor, regimul de muncă al femeilor şi al tinerilor, instituirea unui salariu minim brut pe ţară, repausul săptămânal, concediul de odihnă plătit, prestarea muncii în condiţii deosebite sau speciale, formarea profesională, precum şi alte situaţii specifice, stabilite prin lege. (3) Durata normală a zilei de lucru este, în medie, de cel mult 8 ore. (4) La muncă egală, femeile au salariu egal cu bărbaţii. (5) Dreptul la negocieri colective în materie de muncă şi caracterul obligatoriu al convenţiilor colective sunt garantate. 1 [1] Tot aici, la articolele 42 și 43 este tratata problema de muncii forțate2 și a dreptului la grevă. În cadrul relațiilor de muncă funcționează principiul egalității de tratament fața de toți salariații și angajatorii. Orice discriminare directa3 sau indirectă4 față de un salariat, bazat pe criterii de sex, orientare sexuală, caracteristici genetice, vârstă, apartenență națională, rasă, culoare, etnie, religie, opțiune politică, origine socială, handicap, situație sau responsabilitatea familială, apartenenșă ori activitate sindicală, este interzisă. De asemenea, se stipulează în Constituție că orice salariat care prestează o muncă beneficiază de condiții de muncă adecvate activității desfășurate, de protecție socială, de securitate și sănătate în muncă, precum și de respectarea demnității și conștiinței sale, fara nicio discriminare. Tuturor salariaților care prestează o muncă le sunt recunoscute drepturile la palată egală pentru munca egală, dreptul la negocieri colective, dreptul la protectia datelor cu caracter personal precum și dreptul la protecție impotriva concedierilor nelegale. Noțiuni generale cu privire la încetarea contrctului individual de muncă Încetarea contractului de muncă poate avea loc numai în cazurile şi cu respectarea condiţiilor şi a procedurilor stabilite de lege. În legislaţia noastră, a muncii, termenul de "încetare" a contractului de muncă este folosit împreună cu acela de "concediere", de "desfacerea a contractului de muncă" şi de "denunţare" sau "demisie", fără a exista o identitate deplină între acești termeni. Potrivit art. 55 din Codul Muncii, contractul de muncă încetează de drept, ca urmare a încetării prin acordul părţilor, precum şi ca urmare a voinţei unilaterale a uneia dintre părţi, în cazurile şi condiţiile limitativ prevăzute de lege. [2] Din acest text rezultă că termenul de concediere presupune încetarea contractului de muncă din iniţiativa uneia din părţile contractante. În literatura de specialitate, în locul termenului de concediere se foloseşte termenul de "desfacere a contractului". Prin urmare, concedierea şi desfacerea ne apar ca Constituția României Termenul de muncă forțată desemnează orice muncă sau serviciu impus unei persoane sub amenințare ori pentru care persoana nu și-a exprimat consimțământul în mod liber. Nu constituie muncă forțată munca sau activitatea impusă de autoritățile publice. 3 Constituie discriminare directă actele și faptele de excludere, deosebire, restricție sau preferință întemeiate pe unul sau mai multe criterii enumerate în continuare. 4 Constituie discriminare indirectă acteșe și faptele intemeiate în mod aparent pe alte criterii decît cele prevăzute în continuare, dar care produc efectele unei discriminări directe. 1 2
modalităţi de încetare a contractului de muncă, atunci când iniţiativa acestei măsuri aparţine angajatorului. Atunci când iniţiativa aparţine salariatului, se foloseşte termenul de demisie. În literatura de specialitate şi în practica judiciară, alături de acest termen se foloseşte termenul de "denunţare". Ca o concluzie, rezultă că termenul de "încetare" reprezintă genul. Ceilalți termeni : concediarea (desfacerea) și demisia (denunțarea) (desfacerea) şi demisia (denunţarea) sunt specii, aceştia din urmă termeni folosindu-se pentru a desemna o anumită modalitate de concretizare a încetării, evitându-se astfel orice posibilitate de confuzie. Reglementarea încetării contractului de muncă Reglementarea contractului de muncă, sub toate aspectele, este realizată, în principal, prin Codul Muncii, iar pentru anumite categorii de personal, prin acte normative proprii de aplicaţie,specială. Astfel, Codul Muncii în Titlul I, capitolul I, art. 10-36 reglementează încheierea contractului de muncă; în capitolul II, art. 37-40 executarea contractului; capitolul II art.4148,modificarea,contractului;capitolulIVart.49-54 . În art. 55 din Codul Muncii sunt reglementate modalităţile de încetare a contractului de muncă, şi anume: 1. încetarea de drept; 2. ca urmare a acordului părților, de la data convenită de acestea; 3. ca urmare a voinței unilaterale a uneia dintre părți, în cazurile și condițiile limitativ prevazute de lege. Art. 56 din Codul Muncii stabileşte încetarea de drept a contractului de muncă în următoarele cazuri: a) la data decesului angajatului sau a angajatorului persoana fizică. b) la data rămânerii irevocabile a hotărârii judecătoreşti de declarare a morţii sau a punerii sub interdicţie a salariatului ori a angajatorului persoana fizică, dacă aceasta antrenează lichidarea5 afacerii. c) ca urmare a dizolvării6 angajatorului persoană juridică, de la data la care persoana juridică îşi încetează activitatea; d) de la data îndeplinirii cumulative a condiţiilor de vârstă standard şi a stagiului minim de cotizaţie pentru pensionare sau, după caz, la data comunicării deciziei de pensionare pentru limită de vârstă ori invaliditate a salariatului, potrivit legii; e) ca urmare a constatării nulităţii absolute a contractului individual de muncă, dată la care nulitatea absolută a fost constatată prin acordul părţilor sau prin hotărâre judecătorească definitivă.; f) ca urmare a admiterii cererii de reintegrare în funcţia ocupată de salariat a unei persoane concediate nelegal sau pentru motive neîntemeiate, de le data rămânerii definitive a hotărârii judecătoreşti de reintegrare; Lichidarea este procedura de împărțire a patrimoniului cu prilejul lichidării societății ca urmare a fuziunii sau a dizolvării acesteia, ce are ca obiect realizarea elementelor de activ (transformarea activului în bani) și plata creditorilor, în vederea partajului activului net rămas între asociați. Patrimoniul social apartine, in continuare, societatii, ca subiect de drept distinct. 6 Dizolvarea societății are drept consecință deschiderea procedurii de lichidare, datorită anumitor cauze: expirarea termenului stabilit pentru expirarea duratei societății, faliment, realizarea sau incapacitatea realizării obiectului de activitate, pierdera atinge jumatate din mărimea capitalului social, sau reducerea capitalului social sub minimul legal, fără ca asocoații să decidă completarea sau limitarea lui ăn termenul legal, reducerea numarului acționarilor sub numărul legal, (5) daca au trecut mai mult de nouă luni de la reducerea lui și acesta nu a fost completat, retragerea din activitate, alte cauze specifice fiecărei forme de societate comercială. [6] 5
g) ca urmare a condamnării penale cu executarea pedepsei la locul de muncă, de la data emiterii mandatului de executare; h) de la data retragerii, de către autorităţile sau organismele competente a avizelor, autorizaţiilor ori atestărilor necesare pentru executarea profesiei; i) ca urmare a interzicerii exercitării unei profesii sau a unei funcţii, ca măsură de siguranţă ori pedeapsă complementară, de la data rămânerii definitive a hotărârii judecătoreşti prin care s-a dispus interdicţia; j) la data expirării termenului contractului individual de muncă încheiat pe durată determinată; k) retragerea acordului părţilor sau al reprezentanţilor legali, în cazul salariaţilor cu vârstă cuprinsă între 15-16 ani. [2] De asemenea, practica judiciară a stabilit că pentru încetarea contractului de muncă, acordul de voinţă trebuie să fie explicit şi exprimat în aşa fel,încât să excludă orice echivoc7 , consimţământul trebuie să întrunească cerinţele stabilite în art. 948 din Codul Civil. [3] Astfel, de exemplu, simpla absentare de la serviciu a unui salariat nu poate fi considerată ca intenţie a acestuia de a denunţa contractul de muncă, pe când neprezentarea la serviciu, dublată de încadrarea în altă unitate, poate fi considerată ca o manifestare a voinţei de a înceta contractul de muncă manifestată implicit şi neechivoc.8 În primul caz, s-a constatat că între angajator şi salariat nu a avut loc nici o discuţie cu care ocazie să se fi realizat consimţământul părţilor de încetare a contractului de muncă prin acordul părţilor.9 [4] Acordul de voinţă, privitor la încetarea contractului, se poate realiza printr-o înţelegere scrisă sau verbală. Forma scrisă este preferabilă, deoarece constituie un mijloc facil de probă în caz de litigiu. În principiu, prin acordul părţilor poate înceta orice contract de muncă, indiferent de durata pentru care a fost încheiat. Dacă între părţi s-a încheiat o convenţie de încetare a contractului de muncă prin acordul părţilor, fără obiecţii, salariatul nu mai poate invoca vicierea consimţământului său prin violenţă, de exemplu, angajatorul l-a ameninţat cu concedierea disciplinară .În acest caz, ameninţarea cu desfacerea contractului de muncă pe motiv disciplinar nu poate fi reţinută, deoarece, potrivit art.956 din Codul Civil, ameninţarea cu exercitarea unui drept , nu constituie viciu de consimţământ. [3] Concedierea disciplinară este un drept al angajatorului prevăzut de art.61 lit.a din codul muncii. Propunerea unei părţi de încetare a contractului de muncă poate fi revocată până în momentul acceptării ei de către cealaltă parte. Dacă iniţiativa încetării contractului de muncă, pe acest temei ( acordul părţilor) aparţine salariatului, indicarea motivelor care îl determină să ceara angajatoruluiacordul nu este obligatorie.48 Este necesar să subliniem faptul că, odată încetat contractul de muncă prin acordul părţilor, nu mai poate înceta ulterior pentru un alt motiv invocat de către nici una din părţile contractante,deoarece consimţământul părţilor produce efecte juridice din momentul realizării lui, sau la un termen ulterior stabilit de părţi. Perioada de preaviz
7
Curtea de apel Piteşti,dec.civ.nr.227/1994, în Buletinul jurisprudenţei.pag.58,Tribunalul Judeţean Cluj Napoca, dec.civ.nr.233/1979,în R.D.R nr.8/1979,p.53,Tribunalul mun.Bucureşti,sec.IIciv. dec.nr.1240/1992 în culegere.; Tribunalul suprem,col.civ.dec.nr.233/1976, în culegere de decizii pe anul 1976,p.53 8 V.I.Cîmpianu,Dreptul Muncii,ed."Didactică şi pedagogică",Bucureşti, 9 V.I.Cîmpianu,op.cit.,p.173
Modificările aduse Codului Muncii nu aduc niciun avantaj nici pentru angajați, nici pentru angajatori, neeliminând problemele reale pe care le are piața muncii în prezent, potrivit specialiștilor. Ministerul Muncii a facut publice schimbările din nou Cod al Muncii, printre acestea numarându-se creșterea duratei în cazul contractelor pe perioadă determinată, precum și posibilitatea extinderii acesteia dupa expirarea termenului, dar și posibilitatea ca angajatorul sa disponibilizeze angajații care intră în grevă. De asemenea, se majoreaza atat perioadele de probă, cât și cele de preaviz și se micsorează perioada obligatorie de concediu neîntrerupt de la 15 la 10 zile. Potrivit fostului ministru al Muncii, Mariana Campeanu, modificarile nemultumesc atat patronatele, cat si sindicatele, deoarece masurile prevazute nu rezolva problema persoanelor care lucreaza fara plata contributiilor. "Nu conteaza daca ai un contract de munca pe o perioada nedeterminata sau determinata, pentru ca, in acest caz, se platesc toate cotele. In schimb, nu se prevede nimic pentru cei care lucreaza pe conventii civile sau contracte de prestari servicii", a spus Mariana Câmpeanu, pentru Ziare.com. 10 [5] „Angajatii ar putea fi obligati sa petreaca mai mult timp in preaviz, in momentul in care isi dau demisia, potrivit noilor reglementari din Codul Muncii, a declarat Andreea Paul Vass, consilierul premierului Emil Boc. Aceasta masura va fi luata din cauza faptului ca Romania trebuie sa se alinieze cu recomandarile Comisiei Europene, a declarat Andreea Paul Vass, citata de Evenimentul Zilei. In aceasta luna, Guvernul va purta negocieri cu patronatele si cu sindicatele, in vederea adoptarii noului Cod al Muncii. Potrivit spuselor consilierului prim-ministrului, noul cod prevede eliminarea obligatiilor instituite de clauza de nonconcurenta dupa incetarea contractului individual de munca, eliminara interdicitie privind angajarea succesiva a mai mult de trei persoane pe perioada de proba pentru acelasi post si cresterea perioadelor de proba. De asemenea, codul instituie dreptul angajatorului de a stabili obiective de performanta individuala si schimba conditiile in care se poate dispune delegarea salariatului pentru o perioada limitata. Nu in ultimul rand, noul Cod al Muncii va urmari sanctionarea refuzului angajatorului de a înregistra demisia salariatului.”11 [6] Încheierea contractului de muncă este guvernată de principiul libertății de voință a părților, atât în sensul libertății de fond (stabilirea clauzelor contractuale concrete, convenabile pentru ambele părți) cât și în sensul în care părțile doresc, în general, să încheie sau nu un costract de muncă . [7] În legislația română, contractul individual de muncă este un „act juridic pur și simplu”, în sensul că nu poate fi afectat de modalități 12[8]
10
http://www.ziare.com/articole/perioada+preaviz+codul+muncii ibidem 12 Prin modaliatetea actului juridic se înțelege acel element al acelui act care constă într-o împrejurare care are o influență asupra efectelor pe care le produce sau trebuie să le producă asemenea act. 11
„ Decizie de încetare a contractului de munca. Lipsa preavizului. Sanctiunea nulității Institutie Curtea de Apel Cluj Data decizie 01-04-2011 Decizia nr. 681/R din 1 aprilie 2011, Sectia civila, de munca si asigurari sociale, pentru minori si familie, Curtea de Apel Cluj Prin sentința civilă nr. 2608 din 05.10.2010 a Tribunalului Cluj, s-a respins acțiunea formulată de reclamantul S.I. în contradictoriu cu pârâta A.B.R. S.A.. Bucuresti. Pentru a hotari astfel, prima instanta a retinut ca prin decizia 14/16.02.2008 A.B.R. S.A. a decis incetarea contractului individual de munca inregistrat cu nr.2076/7.11.2002 al contestatorului S.I. avand functia de director la Sucursala Cluj-Napoca, urmand a-si produce efectele la data de 20.02.2010. Motivele specificate in decizie sunt neindeplinirea obiectivelor stabilite pentru 31.12.2008 in activitatea de retail a Sucursalei Cluj-Napoca care a realizat 2% din numarul de contracte programate, 4,68% din valoarea creditelor, 2,05 % din volumul depozitelor, 20% din numarul de asigurari, pozitionand sucursala pe ultimul loc; decizia 1/15.01.2011 privind constituirea comisiei de evaluare; convocarea 481/2011; rezultatele slabe la testul din 2.02.2011, fiind considerat necorespunzator profesional, cu respectarea termenului de aplicare a concedierii conform art.64 alin.1,4 si in temeiul art. 61 lit.d Codul muncii. Referitor la motivele de nulitate invocate de catre contestator, prevederile art.64 Codul muncii stipuleaza obligativitatea angajatorului de a propune salariatului alte locuri de munca vacante avand la dispozitie trei zile lucratoare de la comunicarea propunerii privitor la noul loc de munca pentru a-si manifesta consimtamantul. Potrivit adresei 1307 din 16.02.2011, parata a propus contestatorului functia de administrator bancar la Sucursala Cluj-Napoca, functie care este compatibila cu pregatirea sa profesionala. Este adevarat ca atat adresa 1307/2009 cat si decizia 14/2009 au fost emise si comunicate reclamantului in aceeasi zi, insa in decizie se specifica faptul ca incetarea activitatii va avea loc doar din data de 20.02.2009, tocmai in vederea respectarii intervalului de timp acordat salariatului pentru a-si manifesta consimtamantul. Ca atare, desi decizia a fost emisa in aceeasi zi cu adresa, ea a intrat in vigoare doar in data de 20.02.2009, data pana la care reclamantul contestator nu si-a exprimat acordul pentru noua functie propusa. Privitor la nulitatea deciziei ca urmare a nerespectarii dreptului de preaviz acesta este stabilit atat de art. 73 alin.1 C. Muncii cat si de contractul colectiv de munca la nivel de unitate. Este un drept al salariatului si o obligatie a angajatorului care nu a fost respectata in cazul de fata insa care nu intra in procedura prevazuta de lege pentru concediere pentru a fi sanctionata cu nulitatea conf. art.76 C. Muncii. Mai mult, in cazul neacordarii acestui preaviz contractul colectiv de munca la nivel national pe anul 2005-2006 specifica faptul ca in cazul in care desfacerea contractului de munca s-a facut fara acordarea preavizului prevazut de Codul Muncii, fostul angajat are dreptul la o indemnizatie egala cu salariul de baza pe o luna. Aceasta indemnizatie a fost achitata reclamantului de catre parata, astfel ca tribunalul a apreciat ca neacordarea preavizului nu atrage sanctiunea nulitatii atat pentru ca nu intra in procedura prevazuta de la art.62, 64 C. Muncii, cat si pentru ca se prevede plata unei indemnizatii iar in conditiile in care, in acest caz, decizia ar fi lovita de nulitatea absoluta, ea nu ar fi putut fi acoperita.
In ceea ce priveste fondul cauzei, procedura de evaluare profesionala este inclusa in contractul colectiv de munca art.30 pct.4 al A.B.R.S.A. si in Regulamentul intern al bancii, care sunt in concordanta cu art.63 C. Muncii, astfel, concedierea salariatului pentru motivul prevazut de art. 61 lit.b a fost dispusa dupa evaluarea conform procedurii de evaluare stabilite de contractul colectiv si de regulamentul intern, apreciindu-se ca in mod repetat contestatorul a obtinut calificativul slab, foarte slab si respectiv declarat necorespunzator profesional de catre comisia de evaluare. Aspectele economico-financiare ale sucursalei si nivelul profesional al reclamantului asa cum au fost ele stabilite de catre parata nu au putut fi combatute de reclamant. Mai mult, aspectele referitor la rezultatele economice financiare si la aspectele trasate de catre Consiliul de Administratie al Bancii nu pot fi discutate de instanta pentru ca singura in masura sa aprecieze in ce modalitate isi desfasoara activitatea pentru realizarea scopului statutar este parata. De asemenea, aprecierile facute de reclamant care considera ca i s-a inscenat toata aceasta procedura si au fost inventati termeni anume pentru el, nefiind dorit de conducerea bancii, au fost inlaturate de instanta pentru ca procedura interna a bancii nu a fost facuta pentru o persoana anume, fiind aplicabila ori de cate ori parata prin persoanele ei de conducere apreciaza ca este necesara concedierea unor salariati. Asa fiind, in conformitate cu prevederile art.281 Codul muncii si art.68 alin.1 lit.c si 78 din Legea nr.168/1999, tribunalul a respins actiunea reclamantului. Impotriva acestei hotarari a declarat recurs reclamantul S.I., solicitand modificarea sentintei in sensul admiterii cererii de chemare in judecata, deoarece sentinta este nelegala raportat la incalcarea dispozitiilor art.64 alin.4 si ale art.73 alin.1 din Codul muncii si netemeinica pentru ca a interpretat gresit probele dosarului. In dezvoltarea motivelor se arata ca obligatiile angajatorului cu privire la oferirea unui loc vacant disponibil si cu privire la acordarea preavizului in durata prevazuta de lege sunt in mod explicit prevazute sa fie executate inainte de luarea masurii desfacerii contractului de munca. Ratiunea ofertei altui loc de munca la care este obligat angajatorul este salvarea raportului juridic de munca, in locul desfiintarii acestui raport, pentru asigurarea dreptului salariatului la stabilitate. Conform dispozitiilor art.76 din Codul muncii, "concedierea dispusa cu nerespectarea procedurii prevazuta de lege este lovita de nulitate absoluta”. Procedura la care se refera textul citat cuprinde atat obligatia oferirii unui loc vacant disponibil, prevazuta de art.64 din Codul muncii, cat si oferirea unui termen de preaviz, prevazuta de art.73 din Codul muncii, pentru ca ambele texte se afla sub incidenta art.76, care prevede sanctiunea nerespectarii lor. Referitor la acest aspect, prima instanta s-a rezumat la copierea intampinarii angajatorului. In fapt, angajatorul se plaseaza pe o pozitie contrara legii si crede ca sunt asanabile prin plati banesti toate nulitatile absolute prevazute de lege. Textul alin.3 al art.64 din Codul muncii mentioneaza cu claritate si fara posibilitate de interpretare contrara, ca dupa primirea comunicarii ofertei, salariatul are la dispozitie trei zile lucratoare pentru a-si manifesta in scris consimtamantul la oferta, iar alin.4 al aceluiasi articol prevede ca numai in situatia in care, dupa ce au trecut cele trei zile lucratoare, se constata ca salariatul nu si-a manifestat consimtamantul la oferta, angajatorul poate dispune concedierea. In speta, in aceeasi zi, angajatorul a emis trei acte: 1) concedierea; 2) oferta si 3) numirea altui director. Primele doua i-au fost comunicate simultan si, astfel, i s-a suprimat dreptul la un termen de gandire pentru acceptarea ofertei. Incercand sa salveze nulitatea dispozitiei, angajatorul sustine ca este suficienta mentiunea conform careia contractul se desface pe data de 20.02.2009. In realitate, fiind emisa si comunicata concomitent cu dispozitia de desfacere a contractului, oferta a fost considerata de
angajator, in mod abuziv si nelegal, din chiar clipa emiterii ei, ca fiind refuzata de salariat si ca avand angajatorul motiv sa dispuna concedierea. Acest abuz a rapit contestatorului posibilitatea de a-si manifesta vointa si, totodata, a incalcat normele de procedura a concedierii, provocand aplicarea sanctiunii nulitatii absolute acestei masuri, conform art.76. Sentinta preia afirmatia angajatorului vadit contrara legii, in sensul ca obligatia de acordare a preavizului nu este cuprinsa in procedura prevazuta de Codul muncii si sanctionata cu nulitatea absoluta, prevazuta de art.76 din Codul muncii. A sustine ca art.73 nu este cuprins in procedura a carei nerespectare este sanctionata de art.76 din Codul muncii este o grava eroare. In raspunsurile la intrebarile nr.1 si 2 din interogatoriul angajatorului se fac afirmatii total mincinoase, pentru a incerca sa justifice nelegalitatea deciziei de desfacere a contractului de munca. Astfel se afirma ca a parasit imediat banca, fara a se preciza data, aceasta plecare fiind motivul pentru care nu i s-a acordat nici preaviz, nici termen de gandire. Afirmatiile sunt usor de combatut pentru ca reclamantul a lucrat in zilele de 16-20 februarie 2009, adica toate zilele lucratoare din acea saptamana. In ce priveste fondul litigiului, necorespunderea profesionala a reclamantului, se arata ca sentinta primei instante este vadit partinitoare intrucat copiaza intampinarea. Se reitereaza motivele privind gresita modalitate de a considera, de catre prima instanta, ca aceasta ar fi incapabila sa descifreze intelesul specific al necorespunderii in functia de director de sucursala bancara. Se reiau motivele din contestatie, privitoare la locul fruntas pe care sucursala Cluj l-a detinut in ultimii trei ani intre sucursalele bancii, avand o contributie decisiva la atenuarea efectelor deficitului marcat de activitatea altor sucursale, inclusiv de activitatea centralei. Se concluzioneaza ca nu se poate aplica un calificativ de necorespunzator profesional, celui care obtine profit si acopera cu acest profit pierderile altor sucursale. In acest sens, se subliniaza ca in fisa postului de director de sucursala este prevazuta sarcina de a asigura portofoliul de clienti necesari pentru desfasurarea activitatii sucursalei in conditii de profitabilitate si prudenta bancara. O alta prevedere din fisa postului este asigurarea portofoliului de credite, in conditii de garantare care sa acopere in mod rezonabil riscul de credit. Sarcina de a actiona pentru cresterea cotei de piata in profil teritorial a fost conceputa de directorul general fara un studiu de piata corect si obiectiv. Cresterea cotei, nu poate avea decat consecinte dezastruoase. Cantitatea fara calitate se poate intalni numai intr-o economie socialista bazata pe conducerea politica. Raportat la constatarile auditului, se arata ca a fost copiat de pe calculator auditul Sucursalei Bucuresti, fara ca vreunul dintre cei trei membri semnatari ai inscrisului sa sesizeze eroarea. Unele dintre constatari se refera la expunerea bancii la "riscul reputational”. Recurentul nu precizeaza care este legatura presupusului act privind numirea altui director, cu obiectul prezentei pricini. Din adresa bancii centrale nr.1307/16.02.2009, rezulta ca, in aplicarea dispozitiilor art.64 alin.1 Codul muncii, banca i-a oferit contestatorului functia de administrator de bancar la Sucursala Cluj-Napoca, functie care este compatibila cu pregatirea sa profesionala. Prin interogatoriu, recurentul a recunoscut ca i s-a pus la dispozitie un post corespunzator pregatirii sale profesionale si a refuzat postul respectiv, prin nemanifestarea in scris a consimtamantului sau cu privire la noul loc de munca oferit. Banca a asteptat 3 zile pentru ca acesta sa-si manifeste consimtamantul, dupa care s-a trecut la punerea in aplicare a deciziei nr.14/16.02.2009. In concluzie, in aprecierea bancii, la concedierea contestatorului au fost respectate intocmai prevederile art.64 (4) din Codul muncii.
Reclamantul recunoaste ca i s-a inmanat in ziua de 16.02.2009 oferta cu privire la postul de administrator bancar propus acestuia, dar din cauza faptului ca in acelasi timp i s-a comunicat si decizia de concediere i s-a "suprimat dreptul la un termen de gandire pentru acceptarea postului”. Pe de alta parte, afirma ca a lucrat in banca pana la data de 20.02.2009 cand s-au produs efectele deciziei de concediere, dupa care a parasit definitiv institutia. Se observa ca din 16.02.2009 cand contestatorul a primit oferta si pana la 20.02.2009 acesta si-a desfasurat normal activitatea astfel ca a avut la dispozitie cele 3 zile oferite de dispozitiile art.64 (4) din Codul muncii pentru a se "gandi” suficient daca accepta postul oferit, imprejurare care inlatura afirmatia acestuia ca i-a fost "suprimat acest drept”. De asemenea, daca la incetarea contractului de munca, recurentul a parasit institutia imediat si nu s-a mai intors niciodata, in ce conditii i s-ar fi putut acorda preavizul afirmat, recurentul nu o spune. In sistemul Codului muncii, legiuitorul a inteles sa sanctioneze cu nulitatea absoluta numai incalcarea obligatiilor angajatorului, prevazute in mod expres sub sanctiunea nulitatii. Or, potrivit dispozitiilor art.73 (1) din Codul muncii "Persoanele concediate in temeiul art.61 lit.c si d al art.65 si 66 beneficiaza de dreptul la un preaviz ce nu poate fi mai mic de 15 zile lucratoare”. Asadar, preavizul este un drept al salariatului si nu o obligatie a angajatorului si drept urmare, nu poate fi asimilat nici unei obligatii, care sa fie prevazuta de lege sub sanctiunea nulitatii. De asemenea, este de observat ca in contractul colectiv de munca la nivel national pe anii 2005-2006, care are caracter normativ, s-a prevazut in mod expres in art.74 alin.4 ca "in cazul in care unei persoane i se desface contractul de munca fara sa i se acorde preavizul prevazut la alin.2 (20 de zile n.ns.) acesta are dreptul la o indemnizatie egala cu salariul de baza pe o luna, avut la data desfacerii contractului de munca”. Din inscrisurile depuse la dosar, rezulta ca banca si-a indeplinit obligatia de plata a indemnizatiei cuvenite contestatorului, astfel ca a fost respectata prevederea potrivit careia salariatul beneficiaza de dreptul la un preaviz care nu poate fi mai mic de 15 zile si ca o consecinta, nici sub acest aspect recursul nu este fondat. Referitor la cel de-al doilea motiv de recurs, se arata ca in speta, calificativele obtinute definesc cel mai bine "pregatirea profesionala” pe care o avea recurentul. Din evaluarile facute de comisia de evaluare, pe baza rezultatelor economico-financiare ale Sucursalei Cluj-Napoca, puse in concordanta cu obligatiile din fisa postului, rezulta o situatie total diferita de cea pe care incearca contestatorul sa o explice, anume, obtinerea unui profit sub media aritmetica pe Unitatea A.B.R.in anii 2007-2008, ca si faptul ca activitatea din anul 2008 a fost necorespunzatoare si neconforma cu conditiile concurentiale si cu strategia bancii in special legata de activitatea de retail. Reclamantul S.I. a formulat un raspuns la intampinare. In cuprinsul acesteia se arata ca a fost depusa la dosar decizia de investire a noului director, care poarta aceeasi data ca si dispozitia de concediere si oferta altui post. Tot raportat la oferirea unui alt post, se arata ca daca salariatul accepta postul nu se mai emite dispozitia de desfacere a contractului de munca pentru necorespundere profesionala, ci se da dispozitie de trecere pe alt post, cu consimtamantul salariatului. Analizand sentinta atacata prin prisma motivelor de recurs invocate si a apararilor formulate, Curtea retine urmatoarele: Nu poate fi retinuta apararea formulata de intimata, prin care se arata ca recursul ar contine doar reiterarea motivelor contestatiei, fara a aduce practic critici hotararii recurate. Critica sentintei este facuta atat prin trimitere la dispozitiile art. 304 pct. 9 si art. 304 ind. 1 Cod proc.civ., cat si prin dezvoltarea motivelor de nelegalitate si netemeinicie a acesteia, in
modalitatea prezentarii argumentelor si teoriilor juridice care contracareaza retinerile primei instante. Recursul este fondat si urmeaza a fi admis ca atare, raportat la modul de solutionare a cauzei in prima instanta in ceea ce priveste nelegalitatea procedurii de desfacere a contractului de munca prin incalcarea obligatiilor imperative stabilite prin dispozitiile art.73 alin.1 din Codul muncii. Chiar daca in primul rand a fost invocata nelegalitatea deciziei de desfacere a contractului individual de munca raportat la incalcarea prevederilor art. 64 alin. 4 Codul muncii (propunerea altui loc de munca vacant), Curtea va analiza cu precadere motivul de nelegalitate invocat prin raportare la dispozitiile art. 73 alin. 1 Codul muncii, motiv ce sta la baza deciziei pronuntate. Se constata, din acest punct de vedere, netemeinicia retinerilor primei instante cu privire la faptul ca nu intra in procedura prevazuta de lege pentru concediere obligatia de acordare a preavizului, pentru a fi sanctionata cu nulitatea conf. art.76 C. Muncii. Aceasta teorie nu este sustinuta de modul in care legiuitorul a organizat textele de lege relevante in cuprinsul Codului muncii, astfel incat interpretarea sistematica a acestor dispozitii conduce la concluzia contrara: Astfel, se constata ca Sectiunea a 7-a a capitolului V din Titlul II al Codului muncii, cea care reglementeaza controlul si sanctionarea concedierilor nelegale, se situeaza, din punctul de vedere al structurii interne a Codului, dupa o serie intreaga de sectiuni ale aceluiasi capitol, de la a 2-a pana la a 6-a, ce cuprind reglementari ale concedierii, dreptul la preaviz fiind cuprins in sectiunea a 6-a, la art. 73. Ca atare, singura interpretare convingatoare este in sensul ca inclusiv nerespectarea dreptului la preaviz, prin neacordarea acestuia, se sanctioneaza cu nulitatea absoluta a concedierii, conform prevederilor art. 76 Codul muncii. Privind problema din alta perspectiva, ce permite interpretarea teleologica a textelor, se constata ca scopul urmarit de legiuitor, acela de a proteja angajatii de abuz prin instituirea unei proceduri imperative in cazul desfacerii contractului individual de munca prin concediere, se verifica si in ceea ce priveste obligatia de acordare a preavizului. Preavizul are scopul de a nu permite surprinderea angajatului printr-o masura intempestiva, care sa nu ii permita a se replia in organizarea existentei sale, ce adesea depinde sub aspect financiar de detinerea locului de munca. Totusi, asa cum s-a aratat si de recurent, chestiunea nu se reduce la aspectul financiar, ci include totodata manifestarea interesului legiuitorului de a se asigura derularea raporturilor de munca in afara oricaror manifestari abuzive din partea angajatorului, ca fiind partea ce detine superioritatea in cadrul raportului juridic ivit prin incheierea contractului individual de munca si deci susceptibila de a manifesta astfel de comportamente in cadrul acestui raport juridic. Or, legiuitorul a intervenit prin textele legale invocate in cele ce preced inclusiv sub acest aspect, impunand in acest mod o egalizare a pozitiei juridice a partilor si prin aceasta, asigurand un minim de respect reciproc in derularea acestor raporturi juridice. Desigur, pot exista o serie de alte consecinte ale nerespectarii dreptului de preaviz, date de faptul ca angajatul poate sa isi gaseasca un alt loc de munca in perioada de preaviz, astfel incat sa nu mai apara in raporturile sociale marcat de stigmatul de a fi ramas fara loc de munca, evitandu-se astfel prabusirea imaginii sociale a individului si in primul rand a respectului de sine. Or, intimata a incalcat aceste obligatii ce ii reveneau in cadrul raportului juridic incheiat cu recurentul, situatie ce atrage aplicarea sanctiunii prevazuta de art. 76 Codul muncii. Este nejuridica, si nu se poate sa nu fie combatuta, sustinerea intimatei ca preavizul este un drept al salariatului si nu o obligatie a angajatorului. Avand in vedere ca orice contract individual de munca este un contract sinalagmatic, obligatiile si drepturile la care da nastere incheierea acestuia sunt interdependente, in sensul ca fiecarui drept al unuia dintre
cocontractanti ii corespunde o obligatie corelativa in sarcina celuilalt cocontractant, astfel incat, chiar in lipsa unei stipulatii exprese, stabilirea unui drept presupune obligatia corelativa a celeilalte parti la a avea comportamentul adecvat care sa asigure complinirea acestui drept, o adevarata obligatie deci in sarcina acestuia din urma. Nu este convingator nici argumentul tras de intimata din stipulatiile contractului colectiv de munca la nivel national pe anii 2005-2006, care prevede in art.74 alin.4 ca "in cazul in care unei persoane i se desface contractul de munca fara sa i se acorde preavizul prevazut la alin.2 (20 de zile n.intimatei) acesta are dreptul la o indemnizatie egala cu salariul de baza pe o luna, avut la data desfacerii contractului de munca”. Asa cum sustine si recurentul, chiar daca aceasta stipulatie a contractului colectiv de munca ar putea fi interpretata ca o "abolire” a sanctiunii nulitatii absolute pentru cazul neacordarii preavizului si o inlocuire a acestei sanctiuni cu o compensatie baneasca, ierarhia actelor juridice nu permite o atare interpretare, pentru ca ar semnifica modificarea unei norme imperative instituite de legiuitor in cuprinsul unei legi organice printr-un contract colectiv de munca, fapt neingaduit de dispozitiile art. 8 alin. 4 din Legea nr. 130/1996, ce stipuleaza ca la incheierea contractului colectiv de munca, prevederile legale referitoare la drepturile salariatilor au un caracter minimal. Un alt argument in favoarea solutiei pronuntate de Curte este cel dedus din interpretarea semantica a textelor legale incidente: semnificativa din acest punct de vedere este stabilirea intelesului termenului de "procedura” folosit in cuprinsul art. 76 alin. 1 Codul muncii, mai precis, stabilirea daca in intelesul termenului de procedura a concedierii intra sau nu si acordarea preavizului. Conform Dictionarului explicativ al limbii romane editat de Editura Academiei in anul 1975, procedura este "totalitatea actelor si a formelor indeplinite in cadrul activitatii desfasurate de un organ de jurisdictie, de executare sau de un alt organ de stat” Mutatis mutandis, in mod necesar, trebuie sa acceptam ca si acordarea preavizului este o formalitate ce se subinscrie categoriei descrise, intrand cu necesitate in seria formalitatilor ce trebuie sa premearga momentului final al concedierii, astfel incat si din acest punct de vedere, apare ca lovita de nulitate absoluta decizia emisa de intimata, pentru nerespectarea procedurii concedierii. Faptul incalcarii dispozitiilor art. 73 alin. 1 este suficient pentru a atrage deci sanctiunea nulitatii deciziei de concediere emise, astfel incat apare ca superfluu a se mai cerceta temeinicia celorlalte motive de recurs invocate, ca si a apararilor aferente acestora. Fata de considerentele ce preced, urmeaza a fi admis recursul prin raportare la prevederile art. 304 pct. 9 Cod proc.civ., cu consecinta modificarii sentintei atacate, in sensul admiterii in parte a contestatiei formulate de reclamantul S.I. impotriva deciziei nr. 14/16.02.2009 emise de parata A.B.R. S.A. Bucuresti si a anularii deciziei nr. 14/16.02.2009 emisa de parata. Totodata, raportat la dispozitiile art. 78 Codul muncii, se va dispune reintegrarea reclamantului pe functia detinuta anterior, respectiv aceea de director general si obligarea paratei la plata de despagubiri egale cu salariile majorate, indexate si reactualizate si celelalte drepturi de care acesta ar fi beneficiat in calitate de salariat. Va fi respins petitul privitor la acordarea daunelor morale, raportat la precizarea pozitiei procesuale a reclamantului formulata la ultimul termen de judecata la fond. ” Sursa textului si proprietara materialului: Portalul instantelor de judecata portal.just.ro [9] Domnul S.I. având funcția de director a Sucursalei din Cluj Napoca a A.B.R. S.A., (instituție bancară), a fost concediat pe motivul că nu a îndeplinit obiectivele stabilite pe anul
2010. Acestuia i s-a propus o nouă funcție în cadrul companiei , după cum prevede legea, însă nu i s-a acordat timpul de gândire de trei zile la care un angajat aflat în acestă situație are dreptul. Decizia de a-l schimba din funcție și incheierea contractului de munca i-au fost comunicate în aceeași zi. De aceea, angajatul nu a avut timp să iși exprime un eventual consimțământ în ceea ce privește postul oferit. De asemenea, fostul director reclamă o atitudine ostilă a conducerii față de el, încercând să îi compromită imaginea și activitatea sustinând ca angajatul nu corespunde din punct de vedere profesional cu postul pe care il ocupă, și că nu a îndeplinit obiectivele de performanță propuse. Interesant este faptul că se dovedește că defapt rezultatele Sucursalei din Cluj Napoca au fost mai bune decat rezultatele altor Sucursale din țară, și la care nu s-a pus problema demiterii directorului. De aici aș trage concluzia că anumite fricțiuni există între conducere și acest director de care șefii au decis să scape. În primă instanță, decizia desfacerii contractului de muncă a acestui angajat a fost considerată ca fiind corectă, fostul angajat având dreptul la o indemnizație egala cu salariul de baza pe o lună. Prin urmare, acuzația adusă de catre fostul angajat cum că sefii săi i-au inscenat o evaluare a activității în așa fel încât să pară ca nu corespunde politicii bancare, a fost considerată nefondată și deci concedierea a rămas valabilă. Împotriva acestei hotărâri, reclamantul a declarat recurs. De această dată, faptul de a face profit și a fi printre Sucursalele fruntașe ale societății nu mai poate fi calificat ca rezultat al incompetenței directorului. În plus, s-a constatat sa angajatul demis nu a beneficiat de o perioada de preaviz, data luării deciziei de înlocuire din funcție coincide cu data desfacerii contractului de muncă. Tocmai acest fapt a dus la concluzia și implicit sentința că aceasta concediere a fost abuzivă și astfel s-a dispus reintegrarea reclamantului pe functia detinuta anterior, respectiv aceea de director general și obligarea paratei la plata de despagubiri egale cu salariile majorate, indexate si reactualizate și celelalte drepturi de care acesta ar fi beneficiat în calitate de salariat. Până la urmă, angajatul consider că a fost supus unui acțiuni abuzive atunci când a fost concediat. Ceea ce nu se stie defapt și ceea ce ar fi interesand de aflat este care au fost adevaratele motive pentru care conducerea a hotărât despărțirea de acest director care, după rezultatele prezentate la sfârșit de an, au fost chiar bune, superioare multor altor filiale din țară, unde nu s-a luat decizia demiterii directorilor mai puțin performanți decât acesta. În concluzie, consider că sentința dată a fost corectă, și că repunerea în funcție a directorului este justă. Ar fi interesant de știut dacă odată revenit în funcție, angajatul va fi lasat sa-și desfășoare activitatea sau va fi harțuit ca și până acum, în speranța obținerii unei posibile demisii, cedând în fața presiunilor. Din păcate, aceste cazuri sunt reale și numeroase în realitate dar fie angajatul concediat nu atacă decizia de concediare, fie, dacă ar fi fost dată o asemenea sentință în favoarea lui, și repus in funcție, cu urmatoarea ocazie ivită societatea va renunța la serviciile acestui angajat.
Bibliografie : [1] Constituția României [2] Codul Muncii [3] Codul Civil [4] V.I.Cîmpianu,Dreptul Muncii,ed."Didactică şi pedagogică",Bucureşti, [5] http://www.ziare.com/articole/perioada+preaviz+codul+muncii [6] http://www.rubinian.com/dictionar_detalii.php?id=488 [7] Petre Buneci – “Încheierea contractului individual de muncă”, Editura Fundaţiei România de mâine, Bucureşti, 2000 [8] Ș tefan Rauschi – „ Drept Civil”, Editura fundaț iei Chemarea, Iași 1993 [9] http://www.dreptonline.ro/spete/detaliu_speta.php?cod_speta=340
