Intermediacion Laboral y Tercerizacion

Dr. Alejandro Estrada Reyes

Derecho Laboral

INTERMEDIACION INTERMEDIACION LABORAL Y TERCERIZACION TERCERIZACION La intermediación laboral laboral es aquella figura que tiene como finalidad exclusiva la prestación de servicios por parte de una tercera empresa. Así, involucra a tres agentes: una tercera empresa, empresa, la empresa usuaria y a los trabajadores trabajadores mediante los cuales se brinda el servicio de intermediación laboral. Es así que sólo se otorga la fuerza de trabajo, es decir al personal capacitado y calificado para el desarrollo de la actividad; y sólo podrá prestarse por empresas de servicios que se encu encuent entren ren consti constitui tuidas das como como perso personas nas juríd jurídica icas s de acue acuerdo rdo a la Ley Ley Gener General al de Sociedades y como Cooperativas de acuerdo a la Ley General de Cooperativas. Así también, existe una garantía de pago hacia los trabajadores trabajadores puesto que, frente a un supuest supuesto o de impago impago,, la empresa empresa usuaria usuaria responde responde solidari solidariame amente nte por la empresa empresa de intermediación. Sin embargo, es posible mencionar que la empresa usuaria no podrá contratar a una empresa de intermediación laboral paran cubrir personal que se encuentre ejerciendo el derecho de huelga o para cubrir personal en otra empresa de servicios, de acuerdo al artículo 8° de la Ley N° 27626, Ley que regula la actividad de las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de trabajadores. Sólo procede la intermediación laboral en los supuestos de temporalidad temporalidad (contratos ocasionales ocasionales y de suplencia), complementariedad complementariedad o especialización; es decir, que los trabajadores de la empresa que brinda el servicio, no pueden formar parte dentro del desarrollo principal de la empresa usuaria. Asimismo, la Ley en mención establece porcentajes porcentajes limitativos para el número de traba trabajad jadore ores s de empr empresa esas s de inter interme media diació ción n que que puede pueden n brin brindar dar servi servicio cios s en las las empresas usuarias. Esta limitación consiste en exceder del 20% del total de trabajadores de la empresa usuaria; por su carácter temporal. Es así, que frente a un incumplimiento respecto de los límites permisibles y/o frente a contratos de intermediación fuera de los supuestos establecidos por la norma, se genera la desnaturalización de la intermediación laboral, entendiéndose la existencia de un contrato de trabajo con los trabajadores, fuera de las sanciones que se le imputarían a las empresas partes. Por otro lado, la tercerización tercerización o outsourcing outsourcing es un proceso mediante el cual, se externaliza hacia otras empresas contratistas autónomas, determinadas funciones o actividades, que anteriormente se desarrollaban por la propia empresa. En este caso, la tercera empresa no solo solo otorga otorga la fuerza fuerza de trabajo, trabajo, sino sino también, también, maquina maquinarias rias,, infraest infraestructu ructura ra y todo aquello que sea necesario para el desarrollo del servicio. Es decir, una empresa externa ofrece de manera independiente independiente una serie de bienes o un tipo de servicios. Cabe resaltar que, al momento de celebrar un contrato de intermediación laboral, o un cont contra rato to de terc tercer eriz izac ació ión, n, se debe debe toma tomarr en cuen cuenta ta todo todo supu supues esto to de la norm norma a correspondiente, con la finalidad de no caer en alguna invalidez; teniendo presente el principio de "Primacía de la Realidad", para conservar la naturaleza de la actividad que constituye tanto la intermediación intermediación laboral como la tercerización. tercerización.

PUNTOS MÁS IMPORTANTES DE LA LEY QUE REGULA LA TERCERIZACIÓN. BENEFICIOS. La Las s em empr pres esas as te terc rcer eriz izad ador oras as es está tán n ob obli liga gada das s a po pone nerr a to todo dos s su sus s trabajadores en planilla trabajadores planilla.. "Los trabajadores bajo contrato de trabajo sujetos a esta modalidad modalidad,, tienen tien en igu iguales ales dere derechos chos que los trab trabajad ajadores ores con contrata tratados dos a tiem tiempo po inde indeterm terminad inado. o. Este derecho dere cho se apl aplica ica a los trabajadores trabajadores desplazado desplazados s en una terc terceriz erización ación,, resp respecto ecto de su empleador", refiere la norma. aestradar@cal,org aestradar@cal,org.pe, .pe, estradaasesore estradaasesores@yahoo. [email protected] es

99941-1314 99941-1314


Derecho Laboral

DESNATURALIZACIÓN. De encontrarse que una empresa principal crea una compañía contratista "fantasma" para evitar cumplir con todos los derechos laborales, esta última es cancelada y los trabajadores pasan a laborar directamente en la planilla de la empresa principal.

GARANTÍAS . Los empleados bajo este régimen laboral pueden interponer denuncias ante la Autoridad Administrativa de Trabajo o recurrir al Poder Judicial para solicitar protección cuando sus derechos se han visto afectados, así como cuando se atenta contra la práctica sindical despidiendo arbitrariamente a los trabajadores cuando se afilian a algún sindicato.

DERECHOS. "La tercerización de servicios y la contratación sujeta a este régimen laboral, no pueden ser utilizadas con la intención de perjudicar la libertad sindical, el derecho a la negociación colectiva, interferir en la actividad de las organizaciones sindicales, sustituir trabajadores en huelga o afectar la situación laboral de los dirigentes amparados por el fuero sindical", señala la ley, que será promulgada por el Ejecutivo.

INFORMACIÓN. Las empresas tercerizadoras están obligadas a informar por escrito a los trabajadores encargados de la ejecución de la obra o servicio la identidad de la empresa donde trabajarán y las actividades que son objeto del contrato.

TRANSPARENCIA. Las tercerizadoras están obligadas a inscribirse en un Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras ante la Autoridad Administrativa de Trabajo.

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA. La compañía principal que contrate servicios de una empresa tercerizadora será solidariamente responsable (si existe desplazamiento de personal) por el pago de derechos y beneficios laborales hasta un año posterior a la extinción del contrato con la empresa tercerizadora, y esta tendrá cuatro años de responsabilidad. En consecuencia, esta ley contempla el principio de la solidaridad, por el cual las empresas que contratan unas terceras para proveerse de personal, deberán asumir la responsabilidad de asegurar que los derechos laborales sean ejercidos plenamente por sus trabajadores.

SUBCONTRATO. Las empresas que presten servicios de tercerización podrán subcontratar siempre y cuando el subcontratista cumpla con los requisitos establecidos en la ley, es decir, que tenga más de un cliente. Esto constituye una valla para aquellas empresas principales que se autotercerizan para incumplir con los derechos laborales.

DESNATURALIZACIÓN. Los contratos de tercerización que no cumplan con los requisitos señalados en los artículos 2° y 3° de la presente Ley y que impliquen una simple provisión de personal, originan que los trabajadores desplazados de la empresa tercerizadora tengan una relación de trabajo directa e inmediata con la empresa principal, así como la cancelación del registro a que se refiere el articulo 8° de la presente Ley, sin perjuicio de las demás sanciones establécidas en las normas correspondientes. Se señala que se entiende por tercerización, la contratación de empresas para que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales; sean responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación. Constituyen elementos característicos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de clientes, que cuente con equipamiento, la inversión de capital y la retribución por obra o servicio. En ningún caso se admite la sola provisión de personal.

aestradar@cal,org.pe, [email protected]

99941-1314


Derecho Laboral

PRECISAN LOS ALCANCES DE LA LEY QUE REGULA LA TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS Mediante el Decreto Legislativo Nº 1038, publicado el día 25 de mayo del 2008, en el diario oficial, se han precisado algunas disposiciones de la Ley Nº 29245 (Ley que Regula los Servicios de Tercerización) conforme al siguiente detalle:

1.

Con relación a la pluralidad de clientes, el plazo de adecuación para que las empresas cumplan con este requerimiento será de un (1) año contado a partir de la entrada en vigencia de la precitada ley. En el caso de las empresas que recién se constituyan, el cómputo del plazo se inicia desde la fecha de la constitución.

2.

Sin perjuicio de lo señalado, el presente decreto legislativo establece que de manera excepcional, y siempre que obedezca a razones objetivas y demostrables, la existencia de una pluralidad de clientes podría no ser considerada como un elemento de la tercerización de servicios. Al respecto, señala que será el reglamento el que se pronunciará por este tema.

3.

De otro lado, se precisa que las obligaciones y restricciones establecidas en los artículos 4 al 9 de la Ley Nº 29245 -referidos a casos que constituyen tercerización, desnaturalización, derecho a información, responsabilidad solidaria, entre otros- son aplicables únicamente cuando exista desplazamiento de personal a las instalaciones de la empresa principal o usuaria, no así cuando no exista desplazamiento de personal o cuando este sea esporádico o eventual.

4.

Respecto a la responsabilidad solidaria que asume la empresa principal, se extiende únicamente a las obligaciones laborales y de seguridad social de la empresa tercerizadora que se encuentren establecidas en normas legales, y no para aquellas otras que se generen convencionalmente o sean instituidos por decisión unilateral.

5.

En los casos en que opere la responsabilidad solidaria, la empresa principal podrá repetir contra la empresa tercerizadora y exigirle el reembolso de lo pagado. Si la empresa tercerizadora incurre en estado de insolvencia o quiebra, la empresa principal que haya asumido el pago de las obligaciones laborales adquirirá los derechos y privilegios propios del crédito laboral.


99941-1314


Derecho Laboral

LEY 29245: SE APRUEBA LA LEY QUE REGULA LOS SERVICIOS DE TERCERIZACIÓN Materia Base Legal Fecha de Publicación Fecha de Vigencia

: : : :

Laboral Ley 29245 24 de junio del 2008 25 de junio del 2008

Por medio de la presente ley se regula los casos en que procede la tercerización, los requisitos, derechos y obligaciones, asi como las sanciones aplicables a las empresas que desnaturalizan el uso de este método de vinculación empresarial. Se señala que se entiende por tercerización, la contratación de empresas para que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales; sean responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación. Constituyen elementos caracteristicos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de clientes, que cuente con equipamiento, la inversión de capital y la retribución por obra o servicio. En ningún caso se admite la sola provisión de personal. La aplicación de este sistema de contratación no restringe el ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores. Casos que constituyen tercerización Constituyen tercerización de servicios, entre otros, los contratos de gerencia conforme a la Ley General de Sociedades, los contratos de obra, los procesos de tercerización externa, los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo. Desplazamiento de personal a la empresa principal

Los contratos donde el personal, de la empresa tercerizadora realiza el trabajo especializado u obra en las unidades productivas o ámbitos de la empresa principal, no deben afectar los derechos laborales y de seguridad social de dichos trabajadores, manteniéndose la subordinación de los mismos respecto de la empresa que presta los servicios de tercerización, lo cual debe constar por escrito en dicho contrato, en el cual debe especificarse cuál es la actividad empresarial a ejecutar y en qué unidades productivas o ámbitos de la empresa principal se realiza. Desnaturalización

Los contratos de tercerización que no cumplan con los requisitos señalados en los artículos 2° y 3° de la presente Ley y que impliquen una simple provisión de personal, originan que los trabajadores desplazados de la empresa tercerizadora tengan una relación de trabajo directa e inmediata con la empresa principal, así como la cancelación del registro a que se refiere el articulo 8° de la presente Ley, sin perjuicio de las demás sanciones establécidas en las normas correspondientes. Cabe señalar que la presente ley será reglamentada dentro de los treinta días hábiles siguientes a la vigencia de la presente ley. Asimismo las empresas comprendidas dentro de los alcances de esta ley tendrán un plazo de treinta días hábiles posteriores a la publicación del reglamento, para su adecuación. aestradar@cal,org.pe, [email protected]

99941-1314


Derecho Laboral

LEY QUE REGULA LOS SERVICIOS DE TERCERIZACIÓN Ley Nº 29245 (24/06/2008) Mediante la Ley Nº 29245, publicada hoy en el diario oficial, se han regulado los casos en que procede la tercerización, así como los requisitos, derechos, obligaciones y, en su caso, sanciones aplicables a las empresas que desnaturalizan este mecanismo de contratación empresarial. Entre las principales disposiciones podemos citar: 















Anteriormente, uno de los elementos que permitía determinar la existencia de una verdadera relación de tercerización – y no una intermediación laboral encubierta - estaba el hecho de que la empresa que prestaba el servicio contase con equipamiento “propio”, exigencia que ha sido suprimida ya que ahora solamente se requiere contar con equipamiento sin hacer expresa mención a que sea de su propiedad o titularidad. Con relación a la pluralidad de clientes con la que debe contar la empresa de tercerización, existe desde la regulación primigenia (artículo 4 del Decreto Supremo Nº 003-2002-TR). Los demás elementos de una relación de tercerización -como la autonomía empresarial, la subordinación directa de los trabajadores de la empresa de tercerización y la prohibición de que la tercerización se manifieste en una simple provisión de personal - se mantienen con la nueva ley. Asimismo, se mantienen los requisitos contemplados por el Decreto Supremo N° 020-2007-TR, vale decir, suscribir un contrato por escrito entre la empresa usuaria y la de tercerización y contar con recursos económicos suficientes para garantizar el pago de las obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajadores desplazados. En caso de desnaturalización de la tercerización, se establece que la Autoridad Administrativa de Trabajo está facultada a ordenar que los trabajadores de la empresa de tercerización se incorporen inmediata y directamente a la planilla de la empresa usuaria o cliente. Se establece la responsabilidad solidaria entre la empresa usuaria y la empresa de tercerización en el pago de remuneraciones y beneficios sociales de los trabajadores de esta última, por el tiempo en que el trabajador estuvo desplazado y se extiende por un año más luego de culminado el desplazamiento. Con respecto de la subcontratación, debe cumplir con los mismos requisitos establecidos en la ley para la tercerización. Finalmente, se crea un registro de empresas de tercerización a cargo de la Autoridad Administrativa de Trabajo. Sobre el particular, se dispone que dichas empresas deben inscribirse en este registro dentro del plazo de treinta (30) días hábiles desde que se constituyen.


99941-1314


Derecho Laboral

La presente ley será reglamentada en el plazo de treinta (30) días hábiles posteriores a su entrada en vigencia. Luego de publicado el reglamento, las empresas gozarán de un plazo similar para adecuarse a las nuevas disposiciones.


99941-1314

Intermediacion Laboral y Tercerizacion

Recommend Documents