EXPEDIENTE N : SECRETARIO : ESCRITO N : CUADERNO : DEMANDA DE DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO.
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AYACUCHO. S.J. DEYMER FRANK BARTUREN HUAMANÁN, identificado con DNI N° 40658546, domiciliado en Pasaje el Tumi Mz. OMB, Lote N° 02- Urbanización Los Girasoles de Huampaní del distrito de San Juan de Lurigancho, provincia y departamento de Lima y con domicilio procesal en el Jr. Manco Capa c N° 240 de esta ciudad- Casilla Electrónica N° 64023, a Ud. Con el debido respeto digo: I.- APERSONAMIENTO: Que, invocando interés y legitimidad para obrar, me apersono a la instancia en nombre propio, en mérito amerito del Documento Nacional de Identidad. II.- DEMANDADOS Y DIRECCION DOMICILIARIA: La presente acción se dirige contra: FÉLIX LÁZARO ATAUCUSI SOTO quien tiene como domicilio actual en el Pasaje Huanuco N° 132-Pueblo Joven Yuracc Yuracc Mz. C, Lote N° 26cercado de Ayacucho, lugar donde se les deberán notificar conforme a la ley. III.- PETITORIO.-La presente demanda es con acumulación objetiva originaria y accesoria: PRETENSIÓN PRINCIPAL.- Que, en mi condición de ser propietario del inmueble ubicado en el Pueblo Joven Yuracc Yuracc Mz. C, Lote 26 de distrito de Ayacucho, provincia de Huamanga y departamento de Ayacucho, acudo al órgano Judicial con la finalidad de interponer
DEMANDA DE DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO, para que el demandado y sus familiares cumplan con entregar la posesión del primer piso de la casa de construcción rústica ubicado en el Pasaje Huánuco N° 132-Pueblo Joven Yuracc Yuracc Mz. C, Lote 26 de distrito de Ayacucho. PRIMERA PRETENSIÓN ACCESORIA.- Pago de los Frutos dejados de percibir computados desde el momento de la transferencia del bien inmueble que data de fecha 07 de mayo del año 2016 hasta la fecha, más los intereses legales. SEGUNDA PRETENSIÓN ACCESORIA.- Indemnización por Daños y Perjuicios derivado de Responsabilidad Civil Extracontractual, teniendo como antijuricidad el dolo y con criterio de imputación subjetivo, concerniente en daño emergente, lucro cesante y daño moral de la siguiente forma: Daño emergente: S/. 3,000.00 (TRES MIL CON 00/100 SOLES) Lucro Cesante : S/. 1,000.00 (UN MIL CON 00/100 SOLES) Daño Moral : S/. 20,000.00 (VEINTE MIL CON 00/100 SOLES)
TRECERA PRETENSIÓN ACCESORIA.- El pago de costas y costos que genere el proceso. I.
HECHOS EN QUE SE FUNDA MI PETITORIO:
PRIMERO: Que, en fecha 29 de febrero del año 2012, la anterior propietaria FLABIA DOMITILA SACSA GUTIÉRREZ le cedió la posesión de la construcción de material rústico ubicado en el Pasaje Huanuco N° 132-Pueblo Joven Yuracc Yuracc Mz. C, Lote N° 26 cercado de Ayacucho, al señor FÉLIX LÁZARO ATAUCUSI SOTO, mediante CONTRATO DE COMODATO O SESIÓN EN USO 1, incluso estos últimos legalizando sus firmas y huellas por ante el Notario Público de Ayacucho Mario Almonacid Cisneros. Del mismo modo, en el mismo CONTRATO DE COMODATO O SESIÓN EN USO, la anterior propietaria FLABIA DOMITILA SACSA GUTIÉRREZ y FÉLIX LÁZARO ATAUCUSI SOTO, establecieron el plazo de vigencia del contrato consistente en un año, computados desde el 01 1
CODIGO CIVIL. Artículo 1728°.- Comodato. Por el comodato, el comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario un bi en no consumible, para que lo use por cierto tiempo o para cierto fin y luego le devuelva.
de marzo del año 2012 hasta 01 de marzo del año 2013; rectius, el señor FÉLIX LÁZARO ATAUCUSI SOTO tenía el compromiso de poder cuidar fielmente el inmueble, sin realizar daños materiales, pagar puntualmente los servicios básicos por un tiempo total de un año, consecuentemente haciendo entrega de la posesión a su propietaria una vez vencido el plazo establecido en el contrato. Nótese, que la cesión de la posesión del bien inmueble objeto de la presente demanda, también tiene alcance a lo establecido en el artículo 1026 °, 1027 °, 1028 ° y 1029 ° del Código Civil
SEGNDO: Es de advertirse, que el título justificativo del señor FÉLIX LÁZARO ATAUCUSI SOTO sobre la posesión de la construcción rústico ubicado en Pasaje Huanuco N° 132-Pueblo Joven Yuracc Yuracc Mz. C, Lote N° 26 cercado de Ayacucho, venció en fecha 01 de marzo del año 2013, tal cual fluye en el segundo párrafo de la primera cláusula del CONTRATO DE COMODATO O SESIÓN EN USO de fecha 29 de febrero del año 2012. De esa suerte, convirtiéndose en ocupante precario, en razón de haber fenecido el título justificado de la posesión del predio mencionado líneas arriba. Por consiguiente, el suscrito me veo perjudicado con el actuar del demandado, por cuanto, no estoy ejerciendo el poder jurídico de mi derecho de propiedad en su integridad, tal cual prescribe el artículo 923° 2 del Código Civil concordante con el artículo 70°3 de la Constitución Política de Perú. TERCERO.- Nótese, que el suscrito adquirí in totum, la propiedad del inmueble ubicado en el Pasaje Huanuco N° 132-Pueblo Joven Yuracc Yuracc Mz. C, Lote N° 26 cercado de Ayacucho, mediante Escritura Pública N° 0467 de fecha 07 de mayo del año 2016, de sus anteriores propietarios ADRÍAN CEFERINO CÁCERES ATACHAHUA y FLABIA DOMITILA SACSA GUTIÉRREZ, tal cual, prescribe la cláusula tercera de la escritura menciona líneas supra que a la letra dice: “ Por el presente contr ato, “LOS DONANTES” se obligan a transferir la totalidad del inmueble a favor de “EL DONATARIO”, a título de donación pura, simple e irrevocable, correspondiéndole los usos, costumbres, servidumbre y todo cuanto de hecho y/o por derecho le corresponde, sin limitación alguna del 2
Código Civil.
Artículo 923°.- Propiedad. La propiedad es el poder jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armonía con el interés social y dentro de los límites de la ley. 3
Constitución Política del Estado.
Artículo 70°.- Inviolabilidad del Derecho de Propiedad. El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armonía con el bien común y dentro de los límites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pública, declarada por ley, y previo pago en efectivo de indemnización justipreciada que incluya compensación por el eventual perjuicio. Hay acción ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya señalado en el procedimiento expropiatorio.
referido inmueble, “EL DONATARIO” a su turno expresa su voluntad de aceptar la presente donación del referido bien y se compromete a recibirlo en forma y oportunidades pactadas en las clausulas siguientes ”; de esa
suerte, convirtiéndome en poseedor mediato de dicha propiedad y ejerciendo el poder jurídico sobre la misma. Para mejor entender de la
posesión mediata sito a Gunther Hernán Gonzales Barrón y este último dice: El reconocimiento legal de la posesion mediata tiene como fundamento la existencia de un estado posesorio superior, no de carácter esperitual o ficticio, sino fundado en la circunstacia que la posesion permite la actuacion de diversas facultades o funciones, entre ellas, la de aprovechar los frutos o conservar la cosa por persona interpuesta, lo que tambien denota posesion. En suma, si bien existe un fenomeno de mediacion entre el poseedor mediato y el bien, esta relacion aparece siempre bajo el ropaje de control o de poder de hecho actual, y no de una simple expectativa de poder futuro. Según Wolff, la entrega en concepto de arrendamiento, comodato, prenda, etc., no representa una renuncia del poder o señorio, sino una atenuacion de este, por lo tanto, la devolucion del bien a favor del poseedor mediato no significa la constitucion de un nuevo poder, sino, la afirmacion de uno ya existente. En consecuencia, la posesion mediata es posesion, y no mera espiritualizacion, a veces se sostiene, por lo demas,debe recordarse que la posesion mediata, a lo largo de la historia, siempre ha sido reconocida como autentica posesion, por lo que no existen dudas que las sociedades, en distintos momentos historicos han valorado positivamente este tipo de poder sobre las cosas materiales; la inmediata aun en muchos sistemas juridicas actuales.no llega a ser posesion. por los demas, en el mismo Derecho Romano se decia en forma muy expresiva que una cosa es “poseer”y otra es “estar en posesion (o en detentasion,)”. la primera es la contemporanea
posicion mediata; y la segunda es la inmediata 4. En suma, la posesión que ostento el suscrito, en tenor a poder ejercer in totum el poder jurídico de mi derecho de propiedad es mediata, mientras que el demandado ejerce la posesión inmediata, en calidad de precario; bajo esa travesía, existe conflicto de posesión mediata y posesión inmediata, el primero ejercido por el recurrente y el segundo ejercido por el demandante, siendo ello así, en este conflito la posesión mediata se suporpone a la posesión inmediata; máxime, cuando la posesión mediata sólo lo ejerce el propietario, miestras que la posesión mediata incluso es ejercido por un ocupante 4 GONZALES
BARRÓN, Gunther Hernán . Los Derechos Reales y su Inscripción Registral. Segunda Edición,
“Posesión mediata e inmediata”. Editorial Gaceta Jurídica S.A, Lima, 2015; pp. 169-170.
precario, bervigracia de ella el demandado FÉLIX LÁZARO ATAUCUSI SOTO (lo subrayado y con negreita es nuestro) CUARTO: Que, en la misma línea de los fundamentos precedentes, el suscrito le envié al demandado 03 Cartas Notariales de fecha 27 de agosto, 06 de setiembre y 14 de setiembre del año 2016 respectivamente, solicitándole en cada una de ellas, la respectiva desocupación, en tanto el demandado se encuentra en condición de ocupante precario; máxime, cuando el CONTRATO DE COMODATO O SESIÓN EN USO celebrado con los anteriores propietarios, venció el 01 de marzo del año 2016, bajo esos parámetros convirtiéndose en ocupante precario, tal cual, prescribe el artículo 911°5 del Código Civil. Según Eugenio María Ramírez Cruz, el ocupante precario se circunscribe a los casos de posesión ilegitima de mala fe, por cuanto el ocupante carece de título o el que tenía a fenecido 6. WONG ABAD citado por Gunther Hernán Gonzales Barrón dice: tratando de demostrar la incorrección en identificar la posesión precaria con la ilegitima, este último dice: Acudir primeramente a las fuentes históricas. En tal sentido, se recuerda que el “precario” nace en Roma como parte de las relaciones entre el “pater” y el “cliente”. Este recibía una concesión de tierras para producir a favor suyo y del “pater”. Las relaciones con el
precario eran, en un principio, de carácter religioso y se sancionaban como un delito en contra de la religión. Posteriormente, con el debilitamiento de la autoridad religiosa del “pater”, el pretor le concedió
a este último un interdicto para recuperar la posesión que había conferido por mera tolerancia. En el derecho justinianeo se otorgó al concedente (antiguo “pater”), además del interdicto, la llamada “actio preascriptio verbis” para recuperar el bien. Esta “actio” era otorgada a los
contratos innominados, entre ellos el comodato. Así se origina la identificación entre el precario y el comodato, la cual nunca fue total, en cuanto se reconoció al precario un disfrute más amplio que al comodatario; además, estas diferencias se agudizaban en cuanto la precariedad nacía de una mera tolerancia o licencia del propietario, mientras el segundo se originaba en virtud de un contrato jurídicamente vinculante. Esta concepción “romanista” del precario podría encajar dentro del
artículo 911° del Código Civil, en cuanto esta norma alude al poseedor “sin título” o “con título fenecido”, aunque faltaría agregar en vía interpretativa (histórica) que: “dicha posesión se ejerce por mera
tolerancia o licencia del propietario y sin pagar renta o canon alguno, 5
Código Civil.
Artículo 911°.- Posesión precaria. La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el que se tenía ha fenecido. 6 RAMIREZ CRUZ, Eugenio María . Tratado de Derechos Reales. Tomo I: “Posesión”. Editorial Rodhas . Lima, 1996, P. 533.
debiendo el precarista devolver el bien al primer requerimiento”. En tal
sentido, el precarista no podría ser considerado un poseedor ilegitimo, sino más bien uno legitimo en cuanto su situación se origina en la licencia del dueño, quien evidentemente no se siente lesionado por esta posesión ajena7.
QUINTO.- Ahora bien, el suscrito con el afán de poder arribar a una solución diplomática con el demandado, le invite a conciliación, por intermedio del Centro de Conciliación “Yanapanakuy”; máxime, cuando
la solución de conflictos intersubjetivos, mediante los mecanismos alternativos de resolución de conflictos, sirve para poder reducir el costo de transacción para ambas partes. Por consiguiente, el demandado no asistió a las dos invitaciones de conciliación que se le hizo llegar, de esa suerte, levantando el conciliador a cargo el Acta de Conciliación N° 0672016-CCY-AYAC., que dicho se el paso, esta misma acta, sirve para poder demostrar el interés para obrar ante su judicatura.
SEXTO.- Señor Juez, cabe resaltar que la conducta dolosa que despliega el demandado, con la finalidad de poder afincarse en el primer nivel de la construcción que forma parte de mi propiedad ubicada en el Pasaje Huanuco N° 132-Pueblo Joven Yuracc Yuracc Mz. C, Lote N° 26 cercado de Ayacucho, me está generando incertidumbre, por cuanto existe un impedimento de poder usar y disfrutar de aquel. Como tal, esa conducta del demandado me motiva dinamizar mi derecho a la acción, a la tutela jurisdiccional efectiva con sujeción al debido proceso, empero, utilizando la acción de desahucio prescrita en el artículo N° 585° 8 del Código Procesal Civil, y como tal, también de acuerdo al artículo N° 588° 9 del Código Procesal Civil, esta demanda también va dirigido para aquellas 7
GONZALES BARRÓN, Gunther Hernán . Derechos Reales:” Posesión Precaria”. Editorial Ediciones Legales.
Lima, 2010, pp. 172 y 173. 8 CÓDIGO
PROCESAL CIVIL.
Artículo 585°.- Desalojo. La restitución de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarísimo y las precisiones indicadas en este Subcapítulo. Procede a decisión del demandante, el acumular la pretensión de pago de arriendo cuando el desalojo se fundamenta en dicha causal. Si no opta por la acumulación, el demandante podrá hacer efectivo el cobro de los arriendos en el proceso ejecutivo de acuerdo a su naturaleza. Cuando el demandante opte por acumulación del pago de arriendos al desalojo, queda exceptuado el requisito previsto en el inciso 3) del artículo 85° de este Código. 9
CÓDIGO PROCESAL CIVIL.
Artículo 588.- Falta de Legitimidad Pasiva. Si el emplazado acredita no ser poseedor, sino que sólo se encuentra en relación de dependencia respecto de otro, conservando la posesión en nombre de éste y en cumplimiento de órdenes e instrucciones suyas, debe sobrecartarse el admisorio y procederse conforme a lo dispuesto en el artículo 105 °, salvo que quien demande sea el poseedor con quien mantiene la relación de subordinación.
personas que se encuentran ocupando el bien en calidad de subordinados del demandado. Para mayor abundamiento, del proceso de desalojo, cito a Marianella Ledesma Narvaéz10: 1.El desalojo es un pretencion de orden personal, tendiente a recuperar el uso y goce de un bien inmueble que se encuentra ocupado por quien carece de titulo para ello, sea por tener una obligacion exigible de restituirlo o por revistir el carácter de un simple precario. Por la simplicidad de la pretension, la norma señala que la restitucion del predio se tramita bajo las reglas de un procedimiento breve y sencillo, como es el sumarisimo, ello en atencion al principio de economia procesal; sin embargo, las reglas de este procedimiento se hacen extensivas a la restitucion de bienes muebles e inmuebles distintos a los predios, como señala el articulo 596 del CPC. 2. Este proceso requiere de una etapa de cognicion, en el que el juez luego de oir a las partes y examinar las pruebas, dicta sentencia, haciendo lugar o rechazando la demanda y solo en el caso que el demandado no cumpla voluntariamente la sentencia se procede a su ejecusion forzada, atravez del lanzamiento, en aplicación del articulo 953 del CPC. Lo sumario de este procedimiento comprende una sola audiencia, con una carga probatoria reducida, pues solo resulta admisible el documento, la declaracion de parte y la pericia (ver el articulo 591) cuando el desalojo se sustenta en la causal de falta de pago o vecimiento del plazo.
SEPTIMO.- Asimismo, el demando me ha causado Daños y Perjuicios derivado de Responsabilidad Civil Extracontractual, prescrita en el artículo 1969°, 1984° y 1985° del Código Civil, en tanto la antijuridicidad es el dolo, por cuanto este último despliega una conducta eminentemente dolosa, en razón de querer entregar la posesión del bien que ocupa, en calidad de posesión precaria para mejor entender de ello, verifiquemos los ELEMENTOS O REQUISITOS PARA LA ATRIBUCIÓN DE RESPONSABILIDAD CIVIL 11. Habiendo delimitado los alcances conceptuales de la responsabilidad civil, habría que determinar cuándo puede ser imputable dicha responsabilidad, es decir establecer: ¿si toda conducta que produzca un daño es mérito para establecer responsabilidad civil?
10
LEDESMA NARVAEZ, Marianella . Comentarios al Código Procesal Civil. Tercera Edición, “Desalojo”.
Editorial Gaceta Jurídica S.A. Lima- 2011; p. 345. 11 CHANG HERNADEZ Guillermo . “Estudio de Derecho Civil Patrimonial” Ed. Jurista Editores. 1ra edición Lima: 2013, p 109.
Para irrogar responsabilidad civil a determinada persona, resulta necesaria la concurrencia de determinados requisitos o elementos para su procedencia. Sobre los acotado la jurisprudencia nacional expresa los siguiente: “De
acuerdo a los artículos 1969°, 1970° y 1985° de Código Civil, para la procedencia de responsabilidad civil extracontractual, deben concurrir los siguientes requisitos: a) la antijuricidad de la conducta; b) el daño causado; c) la relación de causalidad entre el hecho generador y el daño producido; y d) Los factores de atribución. Elementos que comentamos brevemente.
ANTIJURICIDAD.- Entiéndase por conducta antijurídica no sólo aquella conducta que contraviene una norma prohibitiva, sino también cuando la conducta viola el sistema jurídico en su totalidad; es decir, aquella conducta contraria al ordenamiento jurídico; esta conducta-nos apunta el Dr. Lizardo Taboada- en su sentido amplio y material (no formal) fluye de los artículos 1969° y 1970° del Código Civil, pues en ambos casos se hace referencia a la producción de un daño, sin especificar el origen del mismo o la conducta que lo hubiera podido ocasionar o causar; entendiéndose que cualquier conducta que cause un daño, con tal que sea ilícita, da la obligación legal del pago de una indemnización. DAÑO.- Entendido como el perjuicio ocasionado, el cual debe ser cierto y significar la lesión de un interés jurídicamente protegido. Este requisito constituye un aspecto fundamental de la estructura de los hechos jurídicos ilícitos que origina responsabilidad civil, pues solamente cuando se ha causado un daño se configura jurídicamente un supuesto de responsabilidad civil, lo que da nacimiento a la obligación legal de indemnizar; esto quiere decir el aspecto fundamental de la responsabilidad civil (contractual o extracontractual ) es que se haya causado un daño, que deberá ser indemnizado. En este sentido conforme lo expresa el argentino Ricardo Luis Lorenzetti, “El daño se constituye en
el centro alrededor del cual gravita la responsabilidad; No sólo la lesión del patrimonio, sino también la de la persona en su integridad psicofísica”. Sobre el particular los artículos 1969 y1970 del Código Civil
exigen la concurrencia del daño para que sea exigible el resarcimiento; mientras que la norma del artículo 1985 contiene los conceptos que comprende el monto resarcitorio.
EL NEXO CAUSAL O CAUSALIDAD.- Ante la presencia de una conducta antijurídica y con daños producidos tenemos que establecer que esa conducta sea la causante de los daños producidos con lo cual se establece el nexo causal entre la conducta y el daño. Es decir debemos determinar la conducta y entre ella la que realmente resulta la causante
del daño lo que la moderna doctrina civil denomina “la causa adecuada”
del daño a efectos de hallar el nexo de causalidad requerido para atribuir responsabilidad civil al sujeto titular de la conducta. Por nuestra parte, nuestro legislador no se ha apartado de lo sentado por la Doctrina, pues conforme lo exige el artículo 1985 del Código Civil, debe existir una relación de causalidad adecuada entre el hecho y el daño producido.
CRITERIO DE IMPUTACIÓN.- En este punto debemos tener en cuenta los diversos matices sumidos por la legislación en cuanto a la imputación de responsabilidad respecto a determinadas conductas. Pues, en algunos casos establece como criterio de imputación de responsabilidad la culpa en otros los hace a través de la responsabilidad objetiva. Entre los primeros encontramos a la culpa propiamente dicha como conducta negligente, descuidada o imprudente y dentro de la segunda el uso de los bienes riesgosos o peligrosos o la realización de actividades o peligrosas o los daños producidos por accidente de tránsito. El criterio de imputación viene a ser la razón o justificación por lo cual una persona responde, el por qué responde por el daño generado a otra persona. Esto es conforme a lo establecido por nuestro Código Civil, existen dos criterios de imputación: El subjetivo (dolo o culpa) y el objetivo. El subjetivo es aquel en donde la conducta o el comportamiento del agente resulte ser indispensable para la imputación de responsabilidad, mientras que en el criterio de imputación objetivo, tal conducta o comportamiento es intrascendente, ya que en este caso no se toma en cuenta el obrar subjetivo del agente sino únicamente la realización de la conducta tipificada por la norma sin importar si se obró con dolo o culpa, el agente debe responder por el daño generado propio de su conducta.
V.- FUNDAMENTACION JURIDICA: El desalojo es aquel procedimiento legal, mediante el cual, el propietario de un bien inmueble le exige al inquilino o poseedor precario se retire y restituya el bien alquilado o usurpado. Dicho en otras palabras, con el desalojo el propietario le exige al inquilino o poseedor precario que le devuelva la casa que le alquilo o cedió. Por lo general, una persona empieza a preguntarse sobre este tema, cuando se encuentra en cualquiera de etas tres situaciones: Situación 1: Cuando se es propietario de una vivienda en alquiler y el inquilino no cumple con el pago de la renta por un periodo significativo, resistiéndose además a abandonar el inmueble.
Situación2: Cuando se es propietario de una vivienda en alquiler y el inquilino se resiste a dejar el inmueble pese a que el plazo del contrato ya venció. Situación 3: Cuando se cede el uso de la vivienda a un amigo a fin de que la cuide y, pasado un tiempo, se le exige la devolución y este se resiste. El proceso de desalojo por excelencia. Procede cuando una persona posee una vivienda sin título (o sea, sin contrato o algún tipo de autorización) o con título fenecido (o sea, con contrato vencido o cuando la autorización fue revocada). De acuerdo a ello, es factible iniciar un proceso de desalojo por ocupante precario, cuando un invasor o usurpador se resiste a abandonar el predio que nos pertenece o cuando un inquilino se resiste a dejar la vivienda pese a que es moroso, es decir, no paga la renta o, a pesar de que ya venció su contrato. Como se dijo, el proceso de desalojo por ocupante precario es el proceso de desalojo por excelencia, digamos, para ser más claro, que éste es el género y las demás son la especie. COSNTITUCIÓN POLITICA DEL ESTADO: Artículo 70°.- Inviolabilidad del Derecho de Propiedad. El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armonía con el bien común y dentro de los límites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pública, declarada por ley, y previo pago en efectivo de indemnización justipreciada que incluya compensación por el eventual perjuicio. Hay acción ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya señalado en el procedimiento expropiatorio. CÓDIGO CIVIL: Artículo 17°. TUTELA JURÍDICA CONTRA LA VIOLACIÓN DE LOS DERECHOS DE LA PERSONA. “La violación de cualquiera de los derechos de la persona a que se refiere a este título, confiere al agraviado o a sus herederos acción para exigir la cesación de los actos lesivos. La responsabilidad es solidaria. Artículo 911°.- Posesión precaria. La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el que se tenía ha fenecido.
Artículo 923°.- La propiedad es el poder jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armonía con el interés social y dentro de los límites de la ley.
Artículo 1981°. INDEMNIZACIÓN DE DAÑO POR DOLO O CULPA . “Aquel que por dolo o culpa causa un daño a otro está obligado a
indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor.
Artículo 1984°. DAÑO MORAL. “El daño moral es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la víctima o a su familia”.
Artículo 1985°. CONTENIDO DE LA INDEMNIZACIÓN. “La Indemnización comprende las consecuencias que deriven de la acción u omisión generadora del daño, incluyendo el LUCRO CESANTE, DAÑO A LA PERSONA Y EL DAÑO MORAL, debiendo existir una relación de causalidad adecuada entre el hecho y el daño producido. El monto de la indemnización devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el daño”.
CÓDIGO PROCESAL CIVIL: Artículo 585°.- Desalojo. La restitución de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarísimo y las precisiones indicadas en este Subcapítulo. Procede a decisión del demandante, el acumular la pretensión de pago de arriendo cuando el desalojo se fundamenta en dicha causal. Si no opta por la acumulación, el demandante podrá hacer efectivo el cobro de los arriendos en el proceso ejecutivo de acuerdo a su naturaleza. Cuando el demandante opte por acumulación del pago de arriendos al desalojo, queda exceptuado el requisito previsto en el inciso 3) del artículo 85° de este Código. Artículo 588.- Falta de Legitimidad Pasiva . Si el emplazado acredita no ser poseedor, sino que sólo se encuentra en relación de dependencia respecto de otro, conservando la posesión en nombre de éste y en cumplimiento de órdenes e instrucciones suyas, debe sobrecartarse el admisorio y procederse conforme a lo dispuesto en el artículo 105°, salvo que quien demande sea el poseedor con quien mantiene la relación de subordinación.
JURISPRUDENCIA: Casación N° 2195-2011 – Ucayali.
b) Por mayoría establece como doctrina jurisprudencial los siguientes: 1. Una persona tendrá la condición de precaria cuando ocupe un inmueble ajeno, sin pago de renta y sin título para ello, o cuando dicho título no genere ningún efecto de protección para quien lo ostente, frente al reclamante, por haberse extinguido el mismo. 2. Cuando se hace alusión a la carencia de título o al fenecimiento del mismo, no se está refiriendo al documento que haga alusión exclusiva al título de propiedad, sino a cualquier acto jurídico que le autorice a la parte demandada a ejercer la posesión del bien, puesto que el derecho en disputa no será la propiedad sino el derecho a poseer. 3. Interpretar el artículo 585 del Código Procesal Civil, en el sentido que por "restitución" del bien se debe entender como entrega de la posesión que protege el artículo 911 del Código Civil, para garantizar al sujeto a quien corresponde dicho derecho a ejercer el pleno disfrute del mismo, independientemente si es que es propietario o no 4. Establecer, conforme al artículo 586 del Código Procesal Civil, que el sujeto que goza de legitimación para obrar activa no sólo puede ser el propietario, sino también, el administrador y todo aquel que se considere tener derecho a la restitución de un predio. Por otra parte, en lo que atañe a la legitimación para obrar pasiva se debe comprender dentro de esa situación a todo aquel que ocupa el bien sin acreditar su derecho a permanecer en el disfrute de la posesión, porque nunca lo tuvo o el que tenla feneció. 5. Se consideran como supuestos de posesión precaria a los siguientes: 5.1. Los casos de resolución extrajudicial de un contrato, conforme a lo dispuesto por los artículos 1429 y 1430 del Código Civil. En estos casos se da el supuesto de posesión precaria por haber fenecido el título que habilitaba al demandado para seguir poseyendo el inmueble. Para ello, bastará que el Juez, que conoce del proceso de desalojo, verifique el cumplimiento de la formalidad de resolución prevista por la ley o el contrato, sin decidir la validez de las condiciones por las que se dio esa resolución. Excepcionalmente, si el Juez advierte que los hechos revisten mayor complejidad, podrá resolver declarando la infundabilidad de la demanda, mas no así la improcedencia.
5.2. Será caso de título de posesión fenecido, cuando se presente el supuesto previsto por el artículo 1704 del Código Civil, puesto que con el requerimiento de la devolución del inmueble se pone de manifiesto la voluntad del arrendador de poner fin al contrato. No constituirá un caso de título fenecido el supuesto contemplado por el artículo 1700 del Código Civil, dado que el solo vencimiento del contrato de arrendamiento no resuelve el contrato sino que, por imperio de la ley, se asume la continuación del mismo hasta que el arrendador le requiera la devolución del bien. Dada esta condición, recién se puede asumir que el poseedor ha pasado a constituirse en poseedor precario por fenecimiento de su título. 5.3. Si en el trámite de un proceso de desalojo, el Juez advierte la invalidez absoluta y evidente del título posesorio, conforme lo prevé el artículo 220 del Código Civil, sólo analizará dicha situación en la parte considerativa de la sentencia — sobre la nulidad manifiesta del negocio jurídico — , y declarará fundada o infundada la demanda únicamente sobre el desalojo, dependiendo de cuál de los títulos presentados por las partes es el que adolece de nulidad manifiesta. 5.4 .La enajenación de un bien arrendado, cuyo contrato no estuviera inscrito en los registros públicos, convierte en precario al arrendatario, respecto del nuevo dueño, salvo que el adquiriente se hubiere comprometido a respetarlo, conforme a lo dispuesto por el artículo 1708 del Código Civil. 5.5. Cuando el demandado afirme haber realizado edificaciones o modificaciones sobre el predio materia de desalojo — sea de buena o mala fe — , no justifica que se declare la improcedencia de la demanda, bajo el sustento de que previamente deben ser discutidos dichos derechos en otro proceso. Por el contrario, lo único que debe verificarse es si el demandante tiene derecho o no a disfrutar de la posesión que Invoca, dejándose a salvo el derecho del demandado a reclamar en otro proceso lo que considere pertinente. 5.6. La mera alegación del demandado, en el sentido de haber adquirido el bien por usucapión, no basta para desestimar la pretensión de desalojo ni declarar la improcedencia de la demanda, correspondiendo al Juez del desalojo valorar las pruebas en las cuales sustenta el demandado su derecho invocado, sin que ello implique que está facultado para decidir sobre la usucapión. Siendo así, se limitará a establecer si ha surgido en él la convicción de declarar el derecho de poseer a favor del demandante. De declararse fundada la demanda de desalojo por precario, en nada afecta lo que se vaya a decidir en otro proceso donde se tramite la pretensión de usucapión, puesto que el usucapiente tendrá expedito su
derecho para solicitar la inejecución del mandato de desalojo o en todo caso para solicitar la devolución del inmueble. 6. En todos los casos descritos, el Juez del proceso no podrá expedir una sentencia inhibitoria, sino que deberá de pronunciarse sobre el fondo de la materia controvertida, en el sentido que corresponda, conforme a los hechos y la valoración de las pruebas aportadas. 7. En lo que concierne a lo dispuesto por el artículo 601 del Código Procesal Civil, cuando ya ha prescrito el plazo para interponer la pretensión interdictal, el accionante no podrá optar por recurrir al desalojo para lograr la recuperación de su bien.
V.- MONTO DEL PETITORIO: El monto de petitorio es de la suma de VEINTE Y CUATRO MIL con 00/100 Soles (S/.24,000.00) atinente a la Indemnización de Daños y Perjuicios derivado de responsabilidad civil extracontractual, más intereses legales, con expresa condena de las costas y costos procesales. VI.- VIA PROCEDIMENTAL: La presente demanda se tramita en la vía del PROSESO SUMARISIMO. VII.- MEDIOS PROBATORIOS: 1.-Copia legalizada del contrato de comodato o sesión en uso de fecha 29 de febrero del año 2012, con lo que se demuestra que el título justificativo que tenía el demandado feneció a partir 02 de marzo del año 2013. 2.- Copia legalizada de la Escritura Pública de Donación N° 0467, de fecha 07 de mayo del año 2016; con lo que demuestro que el suscrito ejerzo el poder jurídico de mi derecho de propiedad, tal cual, prescribe el artículo 923 ° del Código Civil. 3.- En fojas 09 copia legalizada de la copia literal emitido por la SUNARP Ayacucho, con lo que demuestro que mi derecho de propiedad se encuentra publicitado, como tal, ostenta de seguridad jurídica; además, es oponible erga omnes.. 4.- En fojas copia legalizada de tres Cartas Notariales de fecha 27 de agosto, 06 de setiembre y 14 de setiembre del año 2016, con lo que demuestro que el suscrito le he requerido al demandado desocupe el predio que posesiona en su condición de ocupante precario. 5.- En fojas 02 copia legalizada del Acta de Conciliación N° 067-2016CCY-AYAC, con lo que demuestro que el demandado no concurrió a la dos invitaciones hechas. Además demuestro con esta misma acta el interés para obrar del suscrito
II.
ANEXOS: 1.A. Copia Simple legible de mi DNI. 1-B. Copia legalizada del contrato de comodato o sesión en uso de fecha 29 de febrero del año 2012, con lo que se demuestra que el título justificativo que tenía el demandado feneció a partir 02 de marzo del año 2013. 1-C. Copia legalizada de la Escritura Pública de Donación N° 0467, de fecha 07 de mayo del año 2016; con lo que demuestro que el suscrito ejerzo el poder jurídico de mi derecho de propiedad, tal cual, prescribe el artículo 923 ° del Código Civil. 1-D. En fojas 09 copia legalizada de la copia literal emitido por la SUNARP Ayacucho, con lo que demuestro que mi derecho de propiedad se encuentra publicitado, como tal, ostenta de seguridad jurídica; además, es oponible erga omnes.. 1-E. En fojas copia legalizada de tres Cartas Notariales de fecha 27 de agosto, 06 de setiembre y 14 de setiembre del año 2016, con lo que demuestro que el suscrito le he requerido al demandado desocupe el predio que posesiona en su condición de ocupante precario. 1-F. En fojas 02 copia legalizada del Acta de Conciliación N° 0672016-CCY-AYAC, con lo que demuestro que el demandado no concurrió a la dos invitaciones hechas. Además demuestro con esta misma acta el interés para obrar del suscrito 1.G. 01 Tasa Judicial por ofrecimiento de medios probatorios. 1.H. 03 cedula por Derecho de Notificación.
OTRO SI DIGO: Que, de conformidad a lo establecido en el artículo 80° del C.P.C, otorgo representación procesal al letrado que autoriza el presente, declarando estar instituido de las facultades que delego y reitero mi domicilio en el exordio. POR LO EXPUESTO: Pido A Ud. Señor Juez, admitir la presente y en la estación procesal correspondiente declararla fundada. Ayacucho, 26 de octubre del 2016.
