Monografia El Rol Del Abogado en Los Medios Alternativos en La Solución de Conflictos

UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLAREAL

FACULTAD DE CIENCIAS POLÍTICAS ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO TRABAJO MONOGRAFÍCO: EL ROL DEL ABOGADO EN LOS MEDIOS ALTERNATIVOS EN LA SOLUCIÓN DE CONFLICTOS

ELABORADO POR: ALEX GONZALES

ESPECIALIDAD DERECHO

ESPECIALIDAD ………………………………………..

MAESTRIA ……………………………….

LIMA - 2015

Universidad Nacional Federico Villare Villareal al - Escuela Profesional Profesional de Derecho

DEDICATORIA En primer lugar damos gracias a Dios por dame la vida vida para para así así pode poderr estu estudi diar ar y sali salirr adel adelan ante te;; agra agrade deccer a mis mis comp compañ añer eros os por su apoy poyo incondicional

en

todo

momento

y

a

los

cate catedr drát átic icos os de la maes maestr tría ía por por apoy apoyar arme me e inst instru ruir irme me para para hace hacerr real realid idad ad tan tan impo import rtan ante te traa!o"

A#RADECI$IE%TO A#RADECI$IE%T O

El Rol Del Abogado Abogado En Los Medios Alternativos En En La Solucin De !onflictos

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Universidad Nacional Federico Villare Villareal al - Escuela Profesional Profesional de Derecho

Con pro&unda gratitud y e&usiv siva veneraci'n para las gene generac racio ione ness &utu &uturas ras(( vivos vivos anhe anhelo loss de la tran trans& s&or orma maci ci'n 'n genuina de la sociedad" Doy Doy grac gracia iass a Dios Dios por la vida vida )ue )ue me ha dado dado y por por los los momentos &elices )ue estoy pasando( a mis padres )uienes me apoy apoyar aron on inco incond ndic icio iona nalm lmen ente te para para la ela elaor orac aci' i'n n de este este traa!o" *uego )uisiera agradecer a los catedráticos de esta prestigiosa universidad universidad ya ya )ue nos instruye instruyen n e inculcan inculcan para poder poder salir salir adelante y así ser alguien productivo para la vida y la sociedad )ue nos rodea"

El Rol Del Abogado Abogado En Los Medios Alternativos En En La Solucin De !onflictos

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Universidad Nacional Federico Villareal - Escuela Profesional de Derecho

+RE,E%TACI-% El presente traa!o es &ruto de un arduo es&uer.o de investigaci'n por el alumno de la $aestría de Derecho ///////// de *a 0niversidad %acional 1ederico 2illareal( )ue de una &orma esmerada y concisa se hace un resumen general re&erente al Tema sore El Rol Del Aogado En *os $edios Alternativos En *a ,oluci'n De Con&lictos )ue se

desarrolla

en

el

siguiente

traa!o

del

m'dulo

de

///////////////"" Esperando )ue sea de su grato y asoluto entendimiento y así de esta manera tenga re&erencias astractas y precisas sore el tema y le sea 3til a todos a)uellos )ue tuvieran la oportunidad de leer el presente( estar4 más adelante con nuevos temas re&erente a la especialidad"

I%DICE Pág.

El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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Introducción. Nociones básicas. La nueva generación de abogados y el rol de las universidades en la formación profesional. Los métodos alternativos de resolución de conflictos. Clasificación. Distintos roles. El rol del abogado a! En el proceso "udicial# b! En el arbitra"e# c! En la negociación# d! En la conciliación# e! En la mediación. El rol del abogado mediador. E$periencias del abogado mediador como re%uirente y re%uerido. Conclusiones. &ibliograf'a.

IN()*D+CCI,N Desde el punto de vista !urídico el rol del aogado dee ser constantemente ree5aminado( puesto )ue su&re mutaciones )ue pueden ser e5plicadas a partir de los &en'menos sociales )ue se desarrollan de manera continua" Esto tiene relevancia dado )ue en la actualidad halar de las &unciones de los letrados desde la perspectiva tradicional de su rol como uenos de&ensores o asesores legales de su cliente( sino )ue es necesario &ormular un análisis pormenori.ado con relaci'n a lo )ue la sociedad verdaderamente puede esperar de 4l por su especial &ormaci'n en ámitos de actuaci'n no tradicionales en el cual se encuentran inmersos" En tanto la aogacía dee ser una de las pro&esiones )ue mayor cantidad de roles y &unciones permite desarrollar( así es como un letrado puede e!ercer la aogacía desde la perspectiva independiente( ya sea litigando en triunales( asesorando a


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personas o empresas( o desempeñándose a!o muchas otras modalidades de traa!o en relaci'n de dependencia( como pueden ser los puestos dentro de la administraci'n p3lica y los poderes del estado dentro de un determinado territorio" +ues es así )ue dentro de esos roles tradicionales( los autores omitieron muchas veces considerar el rol del aogado desde una perspectiva más moderna e intelectual( en donde nuevos &en'menos sociales y !urídicos comien.an a corar relevancia" +ues viendo el caso( entre otros( de los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos( )ue si ien e5istieron desde el principio de los tiempos a!o di&erentes modalidades( &ueron tomando vigencia mundialmente( en especial en Am4rica latina( durante la d4cada de los años 67" Así es como se instaur' una nueva visi'n de la &unci'n del aogado de acuerdo al conte5to de )ue se trate( casi como si los letrados &u4ramos una especie de camaleones cuyos colores se modi&ican de acuerdo a la circunstancia )ue nos toca a&rontar( en donde la vida moderna nos e5ige cierta adaptailidad para en&rentar cada situaci'n de la manera más apropiada" Es entonces por el presente traa!o )ue desarrollo una descripci'n del rol del aogado dentro de cada uno de los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos 8$ARC9( esperando )ue sea un aporte intelectual para todos ustedes y )ue permita un desempeño pro&esional acorde al ámito en el cual se presenta el con&licto"

-EL )*L DEL &*/D* EN EL 0)C* DE L*1 02(*D*1 L(E)N(I3*1 DE 1*L+CI,N DE C*N4LIC(*15 N*CI*NE1 &61IC1 $ayormente estudiamos el rol del aogado a partir de su etimología( entendiendo por tal a la palara proveniente de la vo. latina :ad vocatus( )ue signi&ica :llamado para de&ender( puesto )ue en Roma era la persona )ue comparecía !unto con el demandante o el demandado para discutir ante el !ue. los hechos( por cuanto el Derecho incumía al !urisconsulto" En tanto muy posterior( este :advocatus< como el moderno aogado( redactaa el escrito de la demanda o el de su comproaci'n"


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*o cierto es )ue e5iste una tendencia a pensar )ue la de&ensa de los intereses del cliente( s'lo puede satis&acerse a partir de la insatis&acci'n de los intereses de la parte contraria" ,e instaur' así entre los colegas la idea de lucha a partir del t4rmino :litigante( )ue proviene del sustantivo litigio )ue signi&ica :Contienda !udicial entre partes en la )ue una de ellas mantiene una pretensi'n a la )ue la otra se opone o no satis&ace" Desde el ámito de los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos( venimos a propiciar un camio de mentalidad respecto a los roles )ue desempeñan tanto los aogados como las partes )ue protagoni.an un con&licto determinado" Al decir de los( el con&licto es de&inido como :una perciida di&erencia de intereses( esto es( pretensiones aparentemente incompatiles pero )ue pueden adoptar di&erentes modalidades" $uchas veces( tanto las partes como los aogados )ue las representan( omiten anali.ar las verdaderas motivaciones )ue se encuentran implícitas en un con&licto( los pro&esionales del derecho tendemos a uscar las soluciones a partir de la vía clásica 8la !udicial9 sin preguntarnos antes cuál es el camino más id'neo para la soluci'n de este con&licto particular( )ue si ien es pasile de guardar similitudes con otros casos )ue hayamos tenido en el pasado 8y seguramente )ue tendremos en el &uturo9( así como las personas son di&erentes y no hay dos iguales( los con&lictos tami4n lo son" +resentada la temática del traa!o( comen.amos a adentrarnos en la &unci'n del aogado dentro del marco de los m4todos alternativos de soluci'n de con&lictos"

La Nueva /eneración De bogados Estando 1rente a la e5plosi'n de los m4todos alternativos de soluci'n de con&lictos a nivel mundial( las universidades locales comen.aron a incluir esta temática dentro de la currícula oligatoria( aun)ue a3n de manera muy resumida y no del todo sistemati.ada" Así( la 0niversidad %acional $ayor de ,an $arcos incluye dentro de su :+lan de estudio =7>7 la materia :$4todos alternativos de soluci'n de con&lictos dentro de la orientaci'n denominada :?udicial y resoluci'n de con&lictos" +or su parte( la El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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0niversidad del %orte hi.o lo propio en su :+lan de estudio =7>= al incluir dentro de la práctica pro&esional a los m4todos alternativos de soluci'n de con&lictos" *o e5puesto demuestra )ue en la actualidad se está &ormando a aogados con una concepci'n di&erente a la tradicional 8con la cual se educaron los e5perimentados aogados9" Estos nuevos pro&esionales están capacitados para o&recer a sus clientes una gama variada de opciones )ue permitan resolver el o los con&lictos )ue los trae al estudio !urídico" *o dicho nos hace pensar )ue estamos &rente a un camio de paradigma en el mane!o y soluci'n de los con&lictos de nuestros clientes( en donde necesariamente estamos oligados a repensar el rol clásico del aogado litigante( en relaci'n a este nuevo modelo cuya o&erta presupone una ampliaci'n respecto al campo de acci'n tradicional de los letrados"

Los 0étodos lternativos De 1olución De Conflictos A &in de es)uemati.ar y ordenar el estudio del rol del aogado en el marco de este tipo de procesos alternativos( cae primero anali.ar y conocer de )u4 estamos halando cuando nos re&erimos a los $4todos Alternativos de ,olucíon de Con&lictos" ,e trata de procesos alternativos 8al proceso !udicial9 en donde la soluci'n del con&licto no precisa de la decisi'n de un !ue. a trav4s de una sentencia" Clásicamente se admiti' una primera clasi&icaci'n entre los m4todos de resoluci'n de con&lictos adversariales y no adversariales( esta divisi'n se sustenta en la idea )ue e5isten procesos en los cuales inde&ectilemente dee haer un vencedor y un vencido( estamos dentro del es)uema del :ganar@perder( donde la satis&acci'n de mis intereses se puede lograr 3nicamente mediante la insatis&acci'n de la parte contraria y en donde un tercero ha sido llamado a suplir la voluntad de los protagonistas y decidir el resultado de la disputa" +or otra parte( encontramos los denominados m4todos no adversariales( en los cuales se plantea una agenda de traa!o compartida( en donde se usca )ue a partir El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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de la colaoraci'n de los involucrados( pueda llegarse a un acuerdo mutuamente aceptale( y proveyendo al mismo tiempo la posiilidad de )ue amos participantes puedan ganar( esto es el es)uema denominado :gana@gana" A &in de tener una visi'n clara al respecto( podemos gra&icar esta clasi&icaci'n de la siguiente manera

Procesos dversariales

B +roceso ?udicial B Aritra!e B Etc"

Procesos No dversariales

B %egociaci'n B Conciliaci'n B $ediaci'n B Etc"

Dentro de los procesos adversariales( encontramos al proceso !udicial( en donde se delega en un tercero neutral la decisi'n respecto al con&licto presentado en Triunales" En este caso será el !ue. 8persona a!ena a las partes y al prolema( )ue además desconoce9 )uien decida el &uturo de los participantes del proceso( determinando )uien tiene la ra.'n 8en ase a las proan.as del e5pediente !udicial9 y ordenando( en de&initiva( de manera coactiva el cumplimiento de determinada prestaci'n 8ya total o parcialmente9 por parte de alguno de los involucrados" El aritra!e por su parte( plantea una dinámica parecida( puesto )ue la decisi'n recaerá sore un tercero imparcial )ue laudará respecto a cuál es el comportamiento recíproco deido por las partes" El aritra!e puede de&inirse como el proceso por el cual las partes someten de mutuo acuerdo sus di&erencias &uturas o presentes( para )ue sean resueltas por uno o más áritros( )ue dictarán( luego de un procedimiento( la soluci'n )ue deerá ser cumplida por a)u4llas de manera oligatoria" Tiene la venta!a 8respecto al proceso !udicial9 de hailitar a las partes a tener el control 8aun)ue de manera escasa9 de algunas de las reglas )ue regirán el proceso( ya )ue es posile acordar )uien es la persona )ue hará las veces de áritro( o al menos la &orma en )ue se hará su elecci'n( e incluso pueden acordarse distintas pautas a El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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seguir dentro del proceso aritral" Es decir )ue hemos logrado dar un paso adelante para )ue las partes se hagan cargo de su con&licto e intenten solucionarlo sin delegarlo( al menos completamente" Dentro del marco de los procesos no adversariales( encontramos 8entre otros9 a la negociaci'n( la conciliaci'n y a la mediaci'n" *a negociaci'n es 8consciente o inconscientemente9 el m4todo alternativo de resoluci'n de con&lictos más practicado del mundo( puesto )ue incluso sin darnos cuenta( estamos negociando día a día en cada momento de nuestras vidas( desde )ue acordamos las pautas interaccionales dentro del sistema &amiliar( hasta cuando llevamos a cao una serie de negocios !urídicos inconscientes( e incluso cuando oservamos pautas de comportamiento en el traa!o o en la calle" Es decir )ue la negociaci'n es un concepto implícito en la palara sociedad( toda ve. )ue por nuestra calidad de personas en constante interacci'n( estamos oligadas a acordar las reglas )ue van a regir nuestra vida en relaci'n" Entendemos entonces por negociaci'n al proceso de resoluci'n de un con&licto( entre dos o más partes( por el cual a)uellas modi&ican sus demandas hasta llegar a un compromiso )ue contempla sus intereses y resulta aceptale para todos" Cuando las personas hemos &racasado y no hemos podido negociar nuestros intereses( ad)uiriendo estos tal dimensi'n )ue generan un con&licto( y si además este prolema logra convertirse en una disputa )ue se e5teriori.a y se hace perceptile por los sentidos( entonces deeremos acudir a otro tipo de m4todo de resoluci'n de con&lictos 8ya adversarial o no adversarial9 )ue supla 8total o parcialmente( temporal o permanentemente9 nuestra intervenci'n personal a &in de darle una soluci'n )ue permita reestalecer el e)uilirio emocional e interaccional perdido" Ahora ien( dentro de los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos no adversariales( la conciliaci'n es tal ve. el proceso )ue la mayoría de los letrados puedan llegar a conocer 8o crean cuanto menos conocer9 el rol )ue desempeña o dee desempeñar el aogado( puesto )ue en la actualidad e5isten procesos !udiciales en los cuales se encuentra legislada como una etapa procesal oligatoria 8!uicios de divorcio( laorales( etc"9" El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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+ues antes de anali.ar en )ue consiste la conciliaci'n( cae preguntarnos si las denominadas audiencias de conciliaci'n son tal cosa( o un hírido creado a partir de una práctica !udicial automati.ada y depuesta de toda particulari.aci'n )ue responda al tipo de con&licto y caso de )ue se trate" En tanto los aogados han llegado a pensar )ue la audiencia de conciliaci'n es un mero paso previsto en los c'digos procesales por los cuales se consulta a las partes si han llegado a alg3n acuerdo( o tienen cuanto menos la intenci'n de discutir alg3n posile arreglo" Terminado un reve intercamio de palaras( se da concluido el proceso de conciliaci'n :con o sin acuerdo" uienes estudian los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos( creemos )ue la conciliaci'n es 8o deería ser9 mucho más )ue una audiencia automati.ada y carente de todo tipo de e5ploraci'n del con&licto" En nuestra visi'n( la conciliaci'n es un proceso en el cual un tercero neutral trata de avenir a las partes( acompañándolas y rindándoles un espacio )ue permita a los involucrados conversar acerca de las posiles vías de soluci'n al con&licto( siendo &actile incluso )ue el pro&esional conciliador pueda darles conse!os y emitir opiniones" Es decir )ue se trata de un proceso )ue le!os de ser :un paso procesal más( permite )ue las partes y el conciliador se empapen del con&licto para uscar de manera aunada y comprometida( la soluci'n al prolema traído por las partes" ,e aprecia entonces la necesidad de dotar a las ya conocidas :audiencias de conciliaci'n dentro de los procesos !udiciales( de una pro&esionali.aci'n( en donde los encargados de intervenir como terceros neutrales sean personas capacitadas para llevar adelante este tipo de proceso( haciendo uso de t4cnicas comunicacionales )ue permitan un traa!o &ructí&ero y superador con las partes" Encontramos entonces la mediaci'n( proceso de resoluci'n alternativo de con&lictos )ue en las 3ltimas d4cadas ad)uiri' un &uerte impulso a nivel mundial" Al decir de Christopher $oore( la mediaci'n es un m4todo alternativo de resoluci'n de con&lictos a trav4s del cual( un tercero aceptale( imparcial y neutral act3a como El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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&acilitador de la comunicaci'n entre las partes( a &in de )ue estas 8protagonismo de las partes9 puedan encontrar sus propias soluciones 8autocomposici'n9" ,i ien podría haer elegido cual)uiera de las miles de de&iniciones )ue se han utili.ado para de&inir a la mediaci'n( creo )ue esta 3ltima recepta los principios rectores de este tipo de proceso( siendo particularmente importantes"

El Protagonismo De Las Partes a)uí el mediador es un tercero imparcial encargado de &acilitar la comunicaci'n entre las partes( )uienes en de&initiva serán las encargadas de relatar los hechos( participar en la generaci'n de opciones y eventualmente en elegir las condiciones a!o las cuales van a &irmar un acuerdo vinculante" A)uí no se trata de :correrse a un lado para depositar el protagonismo en los pro&esionales del derecho )ue se encargarán de de&ender nuestros intereses antes terceros( sino )ue es una invitaci'n a tomar las riendas del con&licto y hacerse cargo de su soluci'n( pues son las partes )uienes verdaderamente saen los antecedentes del prolema y a)uello )ue en lo pro&undo de su ser anhelan conseguir con el proceso 8reconocimiento( ene&icios patrimoniales( conductas determinadas( etc9"

La utocomposición re&iere a la capacidad )ue tienen las partes de dar una soluci'n al con&licto )ue traen consigo( es decir la posiilidad de decidir las condiciones de un eventual acuerdo sin )ue la decisi'n les venga impuesta por un tercero )ue ignora los antecedentes &ácticos del prolema y )ue está muchas veces imposiilitado de saer las verdaderas motivaciones e intereses )ue llevan a las partes a delegar la soluci'n del con&licto" Así ien( este primer acercamiento a los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos nos permitirá delinear el rol )ue deemos e!ercer los aogados dentro de este marco re&erencial )ue acaamos de construir"

Distintos )oles ,in per!uicio de lo dicho en el punto anterior( la &alta de &ormaci'n pro&esional en resoluci'n alternativa de con&lictos durante tanto tiempo( propici' )ue los aogados reaccionaran de una manera análoga al comportamiento ya conocido( el de los triunales" ,in per!uicio de esta primera apro5imaci'n( deemos reconocer El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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)ue las actitudes )ue pueden vislumrarse alrededor de los $edios Alternativos en la ,oluci'n de Con&lictos son m3ltiples y variadas( y en general coinciden con las di&erentes actitudes )ue toma la gente &rente a un con&licto >9 Estilo Competitivo Es la postura tradicional( donde los aogados creen ser parte de un proceso !udicial( donde el pro&esional 8ya sea un amigale componedor( un conciliador( un mediador etc"9 decide( o cuanto menos propicia( la soluci'n del con&licto en ase a sus convicciones personales a trav4s de las :prueas )ue ellos traen a la reuni'n( les importa demostrar la verdad de su relato" En esta dinámica son los mismos aogados los encargados de potenciar la con&lictividad e5istente entre las partes( todo lo cual le!os de permitir una vía de salida o soluci'n al prolema( llega a posicionar más a3n a los participantes" *os mecanismos más comunes )ue despliegan los aogados competitivos( consisten en interrumpir o evitar la participaci'n de sus clientes dentro de la reuni'n( como si &uera una audiencia testimonial donde cada palara puede dar lugar a un sinn3mero de planteos procesales )ue conspiran a los intereses de la parte" =9 Estilo Concesivo diametralmente opuesto al estilo anterior( e5isten aogados )ue tienen a evitar el con&licto( y harán concesiones en demasía para llegar a la soluci'n de un con&licto( incluso rindando un asesoramiento cuestionale a su cliente" ,i ien puede creerse )ue con esta conducta se ene&icia o al menos &acilita la actuaci'n del pro&esional encargado de llevar adelante los $edios Alternativos de ,oluci'n de Con&lictos" 9 Estilo Colaborativo ,i ien )ueda claro )ue es el más deseale de los comportamientos dentro del marco de los $edios Alternativos de ,oluci'n de Con&lictos( no podemos desconocer )ue como seres humanos( cuanto menos tenemos una pe)ueña dosis de cada uno de los estilos estudiados( los cuales serán de utilidad en distintos momentos del con&licto" El aogado colaorativo pretende proteger los intereses de su cliente( sin perder de vista los deseos de la contraria( a &in de conseguir los propios o!etivos a partir de la satis&acci'n 8concomitante y siempre y cuando sean compatiles9 de los intereses de la parte contraria" El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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Ahora ien( más allá de los estilos de negociaci'n )ue cada aogado desarrolle &rente a una situaci'n de con&licto( podemos anali.ar el comportamiento deseado dentro del marco de los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos( a &in de hacer un aporte a los pro&esionales para )ue puedan aprovechar al má5imo la oportunidad )ue estos procesos rindan( a &in de resolver las cuestiones litigiosas de manera más rápida( econ'mica( a menor costo emocional y sin a&ectar la relaci'n a &uturo entre las partes en con&licto"

El )ol Del bogado Dentro De +n Proceso 7udicial ,i ien el proceso !udicial está e5cluido del campo de los m4todos alternativos de soluci'n de con&lictos( resulta conveniente descriir el rol tradicional de los letrados en la materia( a &in de poder anali.arlo comparativamente con la tarea a desempeñar en otro tipo de procesos" ,aemos )ue el sistema !urídico tiene como &in astracto la 3s)ueda de la verdad( sin )ue esto signi&i)ue de modo alguno la soluci'n del con&licto" ,e plantea entonces entre los letrados la necesidad de demostrar )ue todo a)uello )ue se sostiene se compadece con la realidad" Esta conducta no puede más )ue propiciar un clima de competencia entre colegas )ue se valdrán de distintas herramientas procesales y de &ondo para sacar las venta!as )ue aseguren el resultado )uerido" Es tal ve. en esa carrera por uscar la :verdad( )ue perdemos de vista el componente humano y emocional de los participantes en el con&licto( )uienes )uedan relegados en un ring de o5eo a los constantes ata)ues y de&ensas )ue se plantean durante el !uicio" a!o esta visi'n( el rol del aogado consistirá en contriuir a la sana administraci'n de !usticia( asesorando y de&endiendo a su cliente en los Triunales( o&icinas p3licas( &rente particulares y en cual)uier otro ámito )ue re)uiera de su aporte intelectual"


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Ahora ien( dicho esto podemos anali.ar el comportamiento esperale en el marco de los procesos alternativos de soluci'n de con&lictos"

El )ol Del bogado Dentro De +n Proceso rbitral El desarrollo de este punto guarda menor relevancia( puesto )ue lo )ue se usca &omentar con los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos( es una nueva &orma de pensar en el tratamiento )ue se les da a los prolemas( prescindiendo de un es)uema de lucha y competitividad )ue lleve al desgaste emocional y al deterioro de la relaci'n entre sus protagonistas" ,iguiendo entonces la línea de los sistemas adversariales( la actitud de los letrados en el marco del proceso aritral guarda enormes similitudes con la postura tomada &rente a un proceso !udicial( puesto )ue continuamos en el es)uema :ganar@perder donde el o!etivo es otener el cumplimiento de la mayor 8sino de todas9 las pretensiones con las )ue llegamos( en desmedro de los intereses y deseos de la contraria" ,in per!uicio de lo dicho( el aogado )ue opt' someter su con&licto a un aritra!e( dee estar dispuesto o al menos aierto a negociar las pautas )ue regulen el desenvolvimiento de cada una de las etapas del proceso" Tal ve. puedan estos :pe)ueños acuerdos me!orar el clima de interacci'n de las partes( dando lugar así a la posiilidad de convenir una soluci'n amigale al con&licto"

El )ol Del bogado Dentro De La Negociación *os aogados( así como cual)uier persona( negociamos en cada momento de nuestras vidas( sin per!uicio de lo cual( cae aclarar )ue en virtud de nuestra pro&esi'n( estamos tal ve. más e5puestos a este tipo de actividad )ue otras personas( o al menos tenemos el deer de hacerlo de una manera más pro&esional" Ahora ien( más )ue delinear la conducta )ue los aogados deemos e!ercer en un proceso negocial( es conveniente adoptar una serie de herramientas )ue nos van a permitir sacar la mayor cantidad de venta!as posiles( esto es mediante la El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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implementaci'n de herramientas conceptuales( comunicacionales e incluso procedimentales 8aun)ue sea di&ícil pensar a la negociaci'n como verdadero proceso compuesto de etapas( si ien más o menos &le5iles9" ,iendo entonces análogo el comportamiento de cual)uier persona 8aogado o no9 &rente a un proceso negocial( cae mencionar las premisas ásicas )ue componen la teoría desarrollada en la 0niversidad de Farvard por los autores 0ry y 1isher" En primer lugar deemos separar a las personas del prolema( para lo cual nos será de suma utilidad comprender )ue el sistema de percepciones de los seres humanos es tan 3nico como cada uno de nosotros( y )ue e5isten por lo tanto tantas visiones de lo )ue es !usto como personas hay en el mundo" En segundo lugar es conveniente concentrase en los intereses 8entendidos como a)uello )ue deseamos o )uisi4ramos otener( es decir todo lo )ue responde a nuestra verdadera motivaci'n alrededor del con&licto9 y no en las posiciones 8entendidas como a)uellas a&irmaciones de lo )ue )ueremos( sin )ue necesariamente se correspondan con lo )ue íntimamente esperamos otener de la soluci'n del con&licto9" El tercer principio aconse!a generar opciones de mutuo ene&icio( pues es a trav4s de la colaoraci'n con el otro )ue podemos llegar a satis&acer los propios intereses( si ien es posile imaginar un cuadro en el cual las concesiones )ue hago lo son a partir de conductas )ue tienen una a!a 8o carecen9 de signi&icaci'n alguna para mí 8al menos en relaci'n al ene&icio )ue por ellas recio9" 1inalmente es conveniente acudir a criterios o!etivos )ue sustenten las opiniones )ue se ponen encima de la mesa de negociaci'n( puesto )ue siendo este un proceso meramente su!etivo( es necesario dotarlo de una pe)ueña cuota de o!etividad )ue de paso a la soluci'n del con&licto" ,i ien cada negociaci'n 8y cada persona )ue participe en ella9 es di&erente( estos cuatro pasos nos darán el marco te'rico@práctico ase con el cual podamos movernos en este tipo de proceso cuyo dinamismo e5ige necesariamente una preparaci'n adicional" El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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El )ol Del bogado En +n Proceso Conciliatorio Tal como vimos con anterioridad( el proceso conciliatorio ha su&rido una preocupante simpli&icaci'n dentro de los procesos !udiciales en donde se encuentra legislada como un paso oligatorio" Femos e5perimentado entonces la despro&esionali.aci'n de uno de los m4todos alternativos de con&lictos más &ructí&eros de los )ue disponemos" *os aogados hemos seguido esta línea por cuanto no está en nuestras manos 8al menos no directamente9 modi&icar el &uncionamiento de los !u.gados( en donde se designan pro&esionales 8si ien en disciplinas di&erentes9 para llevar adelante un proceso conciliatorio( despo!ado de la capacitaci'n necesaria para acompañar a las partes en la 3s)ueda de una soluci'n a partir de herramientas comunicacionales )ue puedan &acilitar su interacci'n de una manera positiva" Es esperale )ue en la conciliaci'n permitamos )ue nuestros clientes puedan interactuar con la contraparte( esto sin perder de vista )ue se trata de una pe)ueña etapa dentro de un gran proceso !udicial( para lo cual tendremos )ue colaorar activamente en la 3s)ueda de una soluci'n )ue le de una respuesta aceptale a amas partes" En este camino deeremos o&recer nuestra colaoraci'n no s'lo en relaci'n a las partes cuyo con&licto se traa!e( sino tami4n en relaci'n al conciliador( )uien intentará proponer &'rmulas )ue nos permitan llegar a un acuerdo )ue satis&aga los intereses de los involucrados en el con&licto" Fasta )ue la conciliaci'n no sea enmarcada dentro de una disciplina desmemrada del es)uema !udicial( no podemos pedirles a los colegas aogados una actitud di&erente ante un proceso )ue pareciera ser la e5tensi'n de un m4todo adversarial de resoluci'n de con&lictos" ,in per!uicio de lo cual podemos propugnar la implementaci'n de la conciliaci'n como un parte dentro de la estructura !udicial( en la cual un pro&esional capacitado pueda llevar a cao un proceso )ue guarde relaci'n con la esencia propia de un m4todo alternativo no adversarial de resoluci'n de disputas"

El )ol Del bogado En La 0ediación El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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*os aogados estamos acostumrados a tener un rol protag'nico en los procesos !udiciales( tanto es así( )ue incluso haiendo sido apoderados por nuestros clientes podemos casi sustituirlos en el desarrollo del !uicio" Este es)uema clásico en el )ue hemos sido &ormados en la universidad de derecho es muy di&erente al rol )ue los aogados desempeñaremos en los denominados m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos( en donde el protagonismo está centrado en las partes( tanto es así )ue uno de los principios )ue cimientan el marco te'rico de la mediaci'n tiene )ue ver con el protagonismo de las partes y la autocomposici'n( características 4stas )ue desarrollamos con anterioridad" En la mediaci'n( el inter4s está centrado en las partes y son sus relatos la materia prima con la cual dee traa!ar el mediador( ya )ue es a trav4s de sus palaras )ue conocemos los antecedentes del con&licto y( por supuesto( el con&licto mismo" Entonces( G)u4 papel !uegan los aogados dentro del marco de un proceso de mediaci'nH

I 8 Etapa Información El aogado es el encargado de asesorar a las partes( para ello en primer lugar( tiene la oligaci'n de in&ormar a su cliente respecto a las características )ue tiene un proceso de mediaci'n( todo lo cual variará seg3n se trate del letrado de la parte

)e%uirente como letrado de la parte re)uirente( preliminarmente a la mediaci'n propiamente dicha( el aogado está encargado de tener reuniones privadas con su cliente a &in de in&ormarse de los antecedentes del con&licto( cuáles son los intereses de la parte 8si es )ue realmente los conoce o puede visuali.arlos9( de acuerdo al caso )ue se trate dee saer si ese asunto puntual es mediale o no( para lo cual acudimos a la ley “Quedan Excluidas De La Mediación Prejudicial Obligatoria Las Siguientes Causas:


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1. Causas penales, salvo expresa voluntad del sujeto pasivo de someterse el proceso de mediación antes de asumir el rol de actor civil en las acciones civiles derivadas del delito y que tramitan en sede penal. 2. Acciones de separación personal y divorcio, nulidad de matrimonio, filiación y patria potestad, con excepción de las cuestiones patrimoniales derivadas de éstas. El Jue de!er" dividir los procesos, derivando la parte patrimonial al mediador. #. $a fijación de alimentos provisorios. %. &rocesos de declaración de incapacidad y de re'a!ilitación. (. Causas en que el Estado &rovincial o )unicipal, empresas autónomas o sus entes descentraliados, sean parte. *. Amparos y +"!eas Corpus. . )edidas cautelares 'asta que se decidan las mismas, a-ot"ndose respecto de ellas las instancias recursivas ordinarias, continuando lue-o el tr"mite de la )ediación. . /ili-encias preliminares y prue!a anticipada. 0. Juicios sucesorios y voluntarios, con excepción de las cuestiones patrimoniales derivadas de estos. 1. Concursos preventivos y quie!ras. 11. Causas que tramitan ante la Justicia del ra!ajo...3

Además cae una 3ltima posiilidad( esto es( llevar a mediaci'n cuestiones )ue ya se encuentran !udiciali.adas( en miras a otener una soluci'n más rápida y de manera consensuada por las partes en con&licto" Entonces( además de in&ormar a las partes acerca del aanico de posiilidades )ue el poder !udicial o&rece para cada con&licto( de ser la mediaci'n el camino elegido o impuesto( deerá el pro&esional asesorar a su cliente respecto de las características del proceso de mediaci'n( puesto )ue siendo reciente la implementaci'n de este m4todo alternativo de resoluci'n de con&lictos( es com3n )ue la gente se sienta atemori.ada ante lo )ue creen pueda ser una audiencia testimonial con las características de a)uellas previstas en el c'digo civil( con las &ormalidades previstas en Triunales" *a in&ormaci'n dee versar sore todo en e5plicar las características de la mediaci'n( sin per!uicio )ue el mediador sea el encargado en su discurso de El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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apertura( de transmitir las ondades de los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos a las partes" +ara a)uellos aogados )ue no hayan sido &ormados en mediaci'n( ni hayan tenido la posiilidad de participar en alguna mediaci'n( es importante )ue acudan a algunos de los principios rectores de la mediaci'n( estos son “El proceso de Mediación deberá aranti!ar:

1. $a comunicación directa de las partes4 2. $a asistencia letrada de las partes4 #. $a confidencialidad de las actuaciones4 %. $a satisfactoria composición de los intereses de las partes4 (. $a neutralidad del mediador...3

Ahora ien( para in&ormar a nuestros clientes( primero deemos comprender de )u4 se trata cada uno de estos principios " La co#unicación directa de las partes: o mas ien el :protagonismo de las

partes )ue hemos tenido oportunidad de estudiar algunos párra&os atrás" " La asistencia letrada: por cuanto es oligatorio )ue las partes acudan a las

audiencias de mediaci'n acompañadas por sus letrados( a &in de asegurar el resguardo de los derechos de los intervinientes( así como el e)uilirio y la igualdad de oportunidades de todos los protagonistas" " Con$idencialidad: por cuanto todo lo )ue se hale en la audiencia de mediaci'n

no puede ser utili.ado en un &uturo !uicio( ni los mediadores pueden ser llamados a declarar respecto a lo deatido en la sala de mediaci'n( salvo a)uellos casos e5clusivamente previstos en la ley( estos es @

En el caso de )ue se tome conocimiento de violencia; o  En caso de auso contra menores"

@

Composici'n de los intereses de las partes ya anali.ado con anterioridad a!o el denominado principio de :autocomposici'n"


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9 Neutralidad : Imparcialidad si ien pueden parecer t4rminos seme!antes( cada uno conlleva un contenido propio )ue vale la pena distinguir 8sin per!uicio de reconocer la íntima relaci'n y hasta dependencia entre amos conceptos9" Christopher $oore nos enseña )ue mientras la neutralidad alude al comportamiento o la relaci'n entre el interventor y los litigantes( la imparcialidad se re&iere a la actitud del interventor( y signi&ica una opini'n no tendenciosa o la &alta de pre&erencia a &avor de algunoJs de los negociadores" *'gicamente( cuando desempeñemos el rol de aogados asesores de nuestros clientes( deeremos estar siempre atentos a )ue la mesa de mediaci'n se encuentre e)uilirada( siendo el mediador el mayor responsale de llevar adelante esta tarea" Tenemos la oligaci'n entonces 8siempre reconociendo las limitaciones naturales )ue cada uno de nosotros tenemos como personas &aliles )ue somos9 de poner en conocimiento al mediador cada ve. )ue notemos cual)uier tipo de desalance a lo largo del proceso" % los principios pre&istos por le'( debe#os a)adir los siguientes:

@ $enores costos J #ratuidad puesto )ue algunos supuestos se encuentra prevista la gratuidad del trámite( esto es en todos a)uellos casos en los cuales a9 se llegara a un acuerdo; o 9 en a)uellos casos en los )ue no haya acuerdo" @ Economía y celeridad atento a la simpli&icaci'n de este tipo de procesos en relaci'n a las urocráticas etapas

previstas para las causas )ue ingresan a

triunales" @ 2oluntariedad ya )ue si ien la primera audiencia es oligatoria( a partir de ella estaremos en condiciones de permanecer en la mesa de mediaci'n siempre y cuando el proceso nos sea de utilidad" @ In&ormal si ien permite una mayor &le5iilidad )ue los procesos tradicionales( se deen cumplir una serie de &ormalidades )ue se encuentran previstas por l ey"


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@ %o adversarial ,e usca el traa!o colaorativo a!o el es)uema :#anar  ganar desarrollado por la Escuela de Farvard" @ Etc" Faiendo tenido el letrado entonces esta conversaci'n previa con el cliente( y hai4ndole sido in&ormadas las ondades y venta!as )ue la mediaci'n o&rece( se promueve la tran)uilidad de las partes en la audiencia de mediaci'n( )uienes se presentan con mayor seguridad y en condiciones de aportar la in&ormaci'n necesaria para )ue los mediadores puedan traa!ar con sus relatos" ,in per!uicio de lo dicho( creemos )ue es el mismo +oder ?udicial( )uien dee encargarse de promover la denominada :premediaci'n en donde un cuerpo de pro&esionales se encargarán de contactar a las partes para in&ormarles de )ue se trata el procedimiento( a &in de promover la participaci'n y la comparecencia a las audiencias por medios más e&ectivos y menos compulsivos como lo son la aplicaci'n de sanciones"

)e%uerida Respecto a la parte re)uerida( si ien los casos son muy diversos( y seguramente una empresa de seguros )ue ha tenido la posiilidad de participar en numerosas mediaciones( tendrá una reacci'n muy di&erente a la de una persona )ue recie la c4dula )ue noti&ica la oligaci'n de concurrir a una audiencia de mediaci'n( podemos delinear el comportamiento esperale de un letrado en este marco" En líneas generales podemos decir )ue el aogado )ue es consultado por el re)uerido( )uien se asoma al estudio con una c4dula de noti&icaci'n( deerá en principio tran)uili.ar y e5plicar a su cliente( )ue sin per!uicio de las &ormalidades de este primer acercamiento a la mediaci'n( se trata de un proceso )ue es meramente voluntario( y )ue s'lo la primera audiencia será oligatoria( sin per!uicio de lo cual tendrá la posiilidad de )uedarse en la sala mediaci'n toda ve. y siempre y cuando el proceso le sea 3til y ene&icioso" 0na ve. más( ahora desde la perspectiva de la otra parte( se vislumra la necesidad de la premediaci'n )ue permita in&ormar a las partes acerca de las características


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del sistema( a &in )ue estas no lleguen atemori.adas a la reuni'n( o peor a3n( )ue no lleguen por temor a lo )ue sucederá" *a Dra" #ladys Alvare. sostiene en su liro :$ediaci'n y Acceso a ?usticia )ue garanti.ar el acceso a !usticia es proveerle a la sociedad el medio más e&ica. para la soluci'n de su con&licto( concepto )ue dista de la tradicional idea )ue el acceso a !usticia se otiene solamente por la posiilidad de acudir a Triunales en cumplimiento de las normas procesales prescriptas para cada caso"

II 8 Etapa Participación Así ien( haiendo tratado el rol del aogado en ese primer momento en el cual los clientes acuden al letrado( será necesario e5plorar ahora la &unci'n )ue desempeñarán dentro del proceso de mediaci'n( una ve. sentados en la mesa redonda" Como vimos anteriormente( siendo el protagonismo de las partes y la autocomposici'n principios rectores de la mediaci'n( el aogado deerá :correrse a un lado a &in de )ue las partes tengan la posiilidad de e5presar los antecedentes del con&licto y plantear todas a)uellas cuestiones )ue sean de su inter4s" Este :correrse no signi&ica aandonar al cliente a su suerte y ante el posile papel activo del aogado de la parte contraria( sino )ue signi&ica permitir el espacio para )ue la parte e5ponga el prolema( sin per!uicio )ue en todo momento deerá mantenerse al lado para darle seguridad al cliente y en de&initiva( estar listo ante cual)uier consulta o pedido de asesoramiento por parte de su cliente( al mismo tiempo )ue el mediador podrá re)uerir en cual)uier momento la opini'n pro&esional y la proporci'n de conocimientos procesales del letrado )ue conoce las características del proceso correspondiente al o!eto de la pretensi'n" Asimismo será necesario )ue el aogado coopere con el mediador( rindándoles con&ian.a y seguridad a sus clientes( )uienes tienden a veces a descon&iar de los pedidos y sugerencias del mediador( y tienden a seguir &irmemente las ordenes de


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sus letrados( negándose muchas veces a e5poner el prolema a!o la clásica &rase :)ue hale mi aogado" Al mismo tiempo )ue se pide esta denominada :pasividad@activa( el mediador deerá estar atento al comportamiento de todos los participantes de la mediaci'n( puesto )ue las partes pueden pensar )ue la :inacci'n de sus letrados se traduce en una &alta de inter4s por el caso( má5ime cuando al &rente podemos tener un aogado )ue e!er.a un rol más activo y se genere la sensaci'n )ue el aogado del contrario cumple el rol para el cual se lo ha contratado" *a herramienta con la cual el mediador puede evitar esta circunstancia( es por un lado la legitimaci'n( con lo cual se resaltan las características positivas de las personas( ya &rente a sí mismo o en relaci'n a los demás( al mismo tiempo )ue deerá marcar las reglas de procedimiento y recordar los principios de la mediaci'n a a)u4l aogado )ue pretenda e!ercer un rol central( esto siempre( sin deslegitimar la &unci'n del letrado interviniente" ,e trata entonces de una &ina línea en donde el letrado dee mantener un rol pasivo pero en permanente estado de activaci'n ante los re)uerimientos del mediador( o siempre y cuando la situaci'n así lo re)uiera" Está comproado( sin ser una regla in)uerantale( )ue los aogados mediadores receptan de manera más natural la idea de :correrse del centro de la escena( sin per!uicio de lo cual a partir de la implementaci'n de la ley de mediaci'n pre!udicial oligatoria( cada día más comprenden los aogados )ue se trata de un nuevo paradigma( donde la comunicaci'n entre los protagonistas del con&licto desempeña la &unci'n principal en la mediaci'n"

III 8 Etapa 4inali;ación y 1eguimiento ,i ien el rol del letrado di&iere seg3n el momento en )ue se encuentre la mediaci'n( tal ve. al anali.ar las propuestas y en de&initiva( al redactar el acuerdo podemos decir )ue es el momento en el cual el aogado e!erce su rol más activamente( por cuanto es el encargado de darle un marco !urídico a todo a)uello )ue las partes han El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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dicho y acordado durante el proceso de mediaci'n( resguardando los derechos y asegurando el cumplimiento de las oligaciones contraídas por sus clientes con la &irma del convenio" ,in per!uicio de lo dicho( considero )ue la &unci'n de los letrados va incluso más allá de la mediaci'n( cuando monitorea el cumplimiento del contrato( puesto )ue el acuerdo otenido en mediaci'n tiene previsto el proceso de e!ecuci'n de sentencia ante su eventual incumplimiento" 1inalmente está en los aogados di&undir y apoyar este sistema de resoluci'n de con&lictos cuya &unci'n social permite hacer un aporte de calidad a la sociedad )ue se verá ene&iciada ante la multiplicaci'n de las vías para acceder a la !usticia( de acuerdo al o!eto del con&licto )ue se trate a &in de darle el tratamiento más e&ectivo a su prolema"

El )ol Del bogado 0ediador %*ora bien( +cuál es el rol del abogado #ediador en una #ediación en la cual es parte,

Este es tal ve. uno de los dilemas más grandes de a)uellos aogados )ue a la ve. )ue e!ercemos la mediaci'n( nos desempeñamos como aogados 8incluso dentro de un proceso de mediaci'n9" El cuestionamiento se presenta &rente al rol )ue cumplimos en uno y otro momento( y hasta )u4 punto es posile :sacarse el tra!e de mediador y :ponernos el de aogado" Es interesante escuchar los relatos de algunos mediadores@aogados )uienes e5presan de di&erente manera este paso de mediador a aogado y viceversa" +or un lado están a)uellos mediadores )ue al :convertirse en aogados pretenden e!ercer un rol activo dentro del proceso( por cuanto el o!eto del !uicio los movili.a de manera tal )ue a pesar de su instrucci'n en la materia( no pueden evitar de!arse llevar por las circunstancias iimplícitas en el con&licto"


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Fay otros por e!emplo( )ue pretenden seguir siendo mediadores( ya )ue el conocimiento de las t4cnicas comunicacionales empleadas les di&icultan la capacidad de participar naturalmente del proceso en su calidad de partes( en donde cada movimiento del mediador es estudiado a &in de acertar las hip'tesis de traa!o con las )ue intenta llegar a la soluci'n del con&licto( encontrándose incluso a)uellos aogados mediadores )ue se dedican a aplicar las t4cnicas de mediaci'n durante las audiencias( casi como si &ueran una suerte de :comediadores" 0na tercera posiilidad( tal ve. la más acertada( es la de a)uellos mediadores )ue ocupan el rol de aogados( tal y como lo e5pusimos anteriormente en este traa!o 8:El rol del aogado en la $ediaci'n9( permitiendo el avance del proceso de mediaci'n a partir del otorgamiento del espacio )ue las partes necesitan para plantear el con&licto( asesorando en todo a)u4l momento )ue le sea re)uerido o siendo necesaria su intervenci'n( y en de&initiva poni4ndole el marco &inal al posile acuerdo de las partes"

E$periencias Del bogado 0ediador Como )e%uirente < )e%uerido En consonancia a lo e5puesto en los 3ltimos párra&os del punto anterior( cae recoger algunos valiosos relatos respecto a las e5periencias de los mediadores de nuestra provincia cuando se encuentran :del otro lado( ya desempeñando la calidad de aogados del re)uirente o del re)uerido" *os testimonios son variados y responden ásicamente a la personalidad y estilo de cada mediador( de acuerdo a las di&erentes capacidades personales y pro&esionales )ue 8consciente o inconscientemente9 han desarrollado a lo largo de los años"

(emas De Debate > @ *a primera cuesti'n a deatir( tiene )ue ver con la posiilidad de e!ercer la aogacía y la mediaci'n de manera simultánea" El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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Entre )uienes e!ercemos la mediaci'n( podemos delinear dos posturas respecto al rol del mediador aogado dentro de la mediaci'n >9 +or un lado están )uienes niegan 8o cuanto menos ponen en tela de !uicio9 la compatiilidad entre una disciplina y otra( puesto )ue siendo el mediador un pro&esional )ue &acilita la comunicaci'n estrechando la.os de comprensi'n( escucha y superaci'n en las partes( di&ícilmente pueda simultáneamente asumir un rol litigante y con&rontativo como lo es el es)uema !udicial( puesto )ue la mediaci'n( más allá de ser una pro&esi'n como cual)uier otra( es un modo de vida )ue dee impregnar la &iloso&ía de )uienes la practican" =9 +or otra parte( estamos a)uellos mediadores aogados 8o aogados mediadores seg3n la circunstancia9 )ue creemos )ue amos roles pueden ser compatiles( esto es( e!erciendo el rol esperale en cada uno de los conte5tos en los cuales deamos intervenir " Co#o Mediador  respetando los principios del instituto( &acilitando la comunicaci'n

entre las partes a!o el manto de la con&idencialidad y la neutralidad( alanceando la mesa para dar lugar a )ue las partes us)uen( persigan y hagan propios los acuerdos alcan.ados( y por sore todo( acompañando a la sociedad en el recorrido de un camino cada ve. más civili.ado para resolver nuestros prolemas" " Co#o %bogado: respetando el rol dentro de este nuevo tipo de proceso( con sus

propias características y &inalidades( por cuando recordamos una ve. más la necesidad de permitir a nuestros clientes el espacio necesario para e5poner sus con&lictos( siempre con el deido asesoramiento legal y la pro&unda y sincera disposici'n de servicio )ue deen enarolar el e!ercicio de cual)uier pro&esi'n( pero tal ve. más )ue ninguna de la nuestra" Como aogados deemos además con&iar en el pro&esional )ue lleva adelante la mediaci'n( )uien ha sido &ormado en materia de comunicaci'n y ha demostrado ante las autoridades del +oder ?udicial su capacidad e idoneidad para ocupar esa &unci'n"


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+ara un mayor aundamiento sore el tema es recomendale acudir al capítulo de este traa!o en el cual anali.amos sistemáticamente el rol del aogado en los distintos estadios procesales de la mediaci'n" =  *a segunda cuesti'n gira en torno a la actitud de los mediadores aogados cuando participan de audiencias de mediaci'n" ,i ien todos los )ue hemos sido &ormados en m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos saemos cuál es el deer ser a la hora de participar en este tipo de procesos( es tami4n honesto reconocer )ue son esos mismos conocimientos los )ue a veces nos impiden tener una actitud natural cuando ocupamos el rol de aogados ya del re)uirente como del re)uerido" Existen -arias .endencias( Que %un/ue Espontáneas Lle&an %:

a9 uerer :adueñarse del proceso( y situarse en el lugar de comediador aplicando las t4cnicas aprendidas( casi como si estuvi4ramos suestimando al pro&esional )ue lleva adelante el caso" 9 uerer retirarse rápidamente de la mesa de negociaci'n( por cuanto un mediador aogado e5perimentado puede creer saer a!o )u4 patrones de comportamiento puede llegarse a un acuerdo( y cuáles otros determinan el &racaso del proceso" $uchas veces un análisis precipitado puede llevar al mediador aogado a &rustrar el proceso sin haerle dado la posiilidad al mediador del caso de e5plorar eventuales opciones alternativas" %o deemos perder de vista )ue tratándose del comportamiento humano( es conveniente mantener una actitud curiosa y aierta al asomro )ue nos permita rindarle a cada caso la me!or intervenci'n pro&esional" c9 2erse re&le!ado en el mediador del caso y colaorarle para )ue 4ste &acilite la comunicaci'n de las partes( permita desentrañar el n3cleo del con&licto( descura los intereses )ue mueven a los participantes y en de&initiva pueda acompañarlos a la soluci'n del prolema"


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Es com3n )ue los mediadores re&le5ionemos 8incluso a!o el rol de aogados del re)uirente o re)uerido9 sore las e5periencias )ue hemos vivido como mediadores en situaciones análogas a esta" Resulta inevitale entonces de!ar de pensar en las intervenciones )ue hicimos 8y a)uellas )ue de!amos de hacer9( siendo esta introspecci'n el vehículo )ue nos movili.a a desempeñar la conducta esperale 8o a)uella conducta )ue en esa situaci'n análoga hui4ramos esperado de las partes9 de acuerdo al rol )ue en cada conte5to nos toca cumplir"

d! Etc. ,on sin duda innumerales las visiones de cada uno de los pro&esionales en la materia( sin per!uicio de lo cual creí valioso recoger los testimonios respecto a estos tres comportamientos clásicos )ue nos muestran realidades muy di&erentes"   *a tercera cuesti'n )ue es interesante discutir( es la actitud de los aogados &rente a la reciente aplicaci'n oligatoria de la mediaci'n pre!udicial en la +rovincia" 0na ve. más nos encontramos con escenarios distintos( como si a pesar de ser mediadores y aogados de un mismo distrito( tratáramos con gente cuyos comportamientos distan de manera diametral" Creí una ve. más )ue sería interesante anali.ar algunos de los comportamientos más &recuentes de los aogados en ocasi'n del e!ercicio de este rol en el ámito de los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos" En esta comple!a tarea( valerme de una línea del tiempo me permiti' os)ue!ar la evoluci'n del pensamiento de los pro&esionales del derecho"

9 Primera Etapa Con el lan.amiento del plan piloto a!o la acordada se comen.' a implementar voluntariamente la mediaci'n a los casos en los cuales las partes( de mutuo acuerdo decidieran someter su caso a mediaci'n" El sistema cont' con el apoyo de algunos !u.gados )ue de o&icio invitaan a las partes a audiencias in&ormativas en donde se les preguntaa respecto a la posiilidad de llevar el e5pediente a mediaci'n" +or entonces reinaa el desconocimiento( los aogados participaron lentamente de dichas audiencia( )ue tuvieron resultados mi5tos


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a9 uienes encontraron en la mediaci'n un proceso de diálogo cuya rapide. y economía rindaa una alternativa a la tramitaci'n del e5pediente &rente a la prolemática de !u.gados aarrotados de causas" Estos aogados continuaron o&reciendo llevar sus casos a mediaci'n convencidos de las ondades del sistema" 9 uienes se opusieron por temor a ver comprometidos los propios intereses patrimoniales" Esta visi'n parte de un preconcepto )ue tard' muchos años erradicar( pues está demostrado )ue un caso resuelto en mediaci'n permite el coro de los honorarios pro&esionales de &orma más e5pedita" c9 1inalmente estuvieron a)uellos( )ue como la mayoría de los aogados del &oro( desconocían de )ue se trataa esta :nueva alternativa puesta a disposici'n de la sociedad" @ 1egunda Etapa *os letrados tomaron necesariamente un contacto directo con el instituto de la mediaci'n( y comen.aron tímidamente a participar de manera &luida en este tipo de procesos" ,i hay algo )ue caracteri.a a esta etapa( es la multiplicidad de reacciones asumidas por los letrados" %aturalmente se escucharon una ve. más campanas a &avor y en contra( y más de una ve. se traslad' esa realidad a la mesa de negociaci'n( en donde gran parte de los aogados a!o la e5presi'n de 5no quiero perder m"s tiempo o no quiero 'acerle perder el tiempo3 se disponían rápidamente a pedir la culminaci'n de la mediaci'n

sin haerse podido ahondar en la e5ploraci'n del con&licto( y por supuesto( de las opciones )ue pudieran llevar a su soluci'n" Allí &ue necesario mostrar resultados )ue llevaran a los letrados a reponer su esc4ptica actitud en relaci'n a la implementaci'n oligatoria de los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos"

9 (ercera Etapa En la actualidad podemos recoger los &rutos de las semillas plantadas en el plan piloto( y cosechadas con la implementaci'n de la mediaci'n previa oligatoria" *os aogados reaccionan cada ve. me!or a la propuesta de


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mediaci'n( y puede oservarse una participaci'n cada ve. más colaorativa en el desarrollo del proceso" +ero( G)u4 nos depara el &uturoH ,'lo podemos esperar )ue el instituto de la mediaci'n( y en general( de los m4todos alternativos de resoluci'n de con&lictos asuman un lugar de relevancia )ue permita rindar a la sociedad una opci'n cualitativa )ue permita resolver la mayor cantidad de con&lictos al menor costo econ'mico y emocional( ya )ue esto es en de&initiva( lo )ue se espera de los aogados en su rol de de&ensores de la !usticia y la pa."

C*NCL+1I*NE1


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En tanto siendo tan amplio el campo de acci'n )ue tenemos los aogados( ya litigando en triunales( desde la administraci'n p3lica( &ormando parte de organismos internacionales u O%#s( etc" el aogado es 8o deería ser9 un sin'nimo de !usticia( cuyos conocimientos deen asegurar un más y me!or acceso a !usticia" *a &unci'n )ue cumplen los letrados dentro de los m4todos alternativos de soluci'n de con&lictos es de vital importancia para la seguridad y &uncionamiento de estos institutos( por supuesto )ue siempre y cuando dicha tarea sea desempeñada respetando las pautas correspondientes al tipo de proceso de )ue se trate" Es por este motivo )ue los letrados tenemos la oligaci'n 4tica y pro&esional de conocer y e!ercitar el rol esperale en cada uno de los conte5tos descritos( con el &in de ma5imi.ar el aprovechamiento de cada una de las posiilidades )ue el sistema !urídico nos rinda para cada tipo de con&licto( en miras de garanti.ar el cumplimiento de uno de los derechos más &undamentales de la Constituci'n +olítica de +er3( esto es( el lire acceso a la !usticia en todo el territorio peruano"

&I&LI*/)4= El Rol Del Abogado En Los Medios Alternativos En La Solucin De !onflictos

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Christopher $oore  :El proceso de mediaci'n"

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+A,TOR( K" ET A*"8=77L9" #uia práctica de la gesti'n de con&lictos" Editorial $editerrMnia"

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?orge +es)ueira *eal  :$ediaci'n asociativa y camio social "

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A*NATE( R" >66" Análisis y resoluci'n de con&lictos" 0na perspectiva psicol'gica" ilao 0niversidad del +aís 2asco"

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0RTO%( ?" >667" Con&lict Resolution and +rovention" 2irginia Center Con&lict Analysis and Resolution( #eorge $ason 0niversity( The $acmillan +ress"

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COR%E*I0,( F" =77" T3 ganas( yo gano Como resolver con&lictos creativamente" $adrid #aia Ediciones"

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1I,A,( 2" >66P" Alternativas de de&ensa y cultura de pa." $adrid Editorial 1undamentos"

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#O%NQ*EN@CA+ITE*( C" =77>" $ediaci'n 5 " arcelona Atelier"

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*SDERACF( ?"+" >66" Reconciliaci'n sostenile en sociedad"


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Monografia El Rol Del Abogado en Los Medios Alternativos en La Solución de Conflictos

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