Sobre Locación de Servicios

Sobre locación de servicios, el contrato de trabajo y la norma olvidada del artículo 102, RCT

Revista: Revista de Derecho Laboral Actualidad Autor: Bonomo Tartabini, Florencia A.

Cita: RC D 108!"018

#ncabe$ado: La autora reali$a un e%amen cr&tico del 'recedente (Rica, Carlos )art&n vs. *os'ital Alem+n  otros s. Des'ido( de la Corte -u'rema de usticia de la /acin relativo a la ine%istencia de v&nculo laboral de'endiente de un mdico 2ue 're st servicios en el *os'ital Alem+n de Buenos Aires.

Fallo comentado: Rica, Carlos )art&n vs. *os'ital Alem+n  otros s. Des'ido !!! Corte -u'rema de usticia de la /acin3 "45abr5"0183 RC  ""84!18

Le6islacin

-obre locacin de servicios, el contrato de traba7o  la norma olvidada del art&culo 10", RCT

Recientemente 5"4!04!"0185 la C-/ revoc la sentencia de la -ala 99 de la C+mara /acional de A'elaciones del Traba7o en la causa (Rica, Carlos )art&n vs. *os'ital Alem+n  otros s. Des'ido( en la cual se conirmaba la resolucin de 'rimera instancia de enmarcar la relacin e%istente entre las 'artes liti6antes como una relacin laboral dentro del R6imen de Contrato de Traba7o  no como una locacin de servicios en t rminos del Cdi6o Civil.

/o obstante se;alar 2ue esta construccin sem+ntica uillermo Borda ue uno de ellos, ministro de la Corte -u'rema de usticia de la /acin <1?@@=  lue6o )inistro del 9nterior <1?@51?@?= durante el 6obierno de acto de n6an&a, ue 2uien sostuvo constantemente 2ue el Cdi6o de le$ llamaba a la locacin de servicios, locatario, arrendatario o in2uilino al 2ue contrata el servicio  'a6a su 'recio  locador o arrendador al 2ue lo 'resta
Los undamentos del allo de la -ala 99 son coincidentes con este criterio  'or ello sostienen su (abro6acin(. De all& 2ue al anali$ar los contratos irmados 'or el mdico demandante  la asociacin 2ue a6ru'aba a distintos mdicos,  los contratos irmados entre esta asociacin  el *os'ital Alem+n, ueran considerados raudulentos al orden 'blico laboral.

-in embar6o, no e%iste contradiccin e n los trminos locacin de servicios  contrato de traba7o, a 2ue el contrato de locacin de servicios es el 6nero  el contrato de traba7o es una es'ecie de ese 6nero. Como e%'resa #nri2ue Arias >ibert: (... 2uien 'resta el servicio no 'one en el contrato una mercanc&a o un 'roducto, sino una uer$a de traba7o ca'a$ de 'roducir un resultado en el marco del contrato. #s 2ue 'recisamente la uer$a de traba7o no es una mercanc&a 'or cuanto, mientras est+ en 'oder del 'roductor, no tiene e%istencia  cuanto tiene e%istencia, es un elemento de la 'roduccin, a est+ vendida 'or el contrato, no est+ en el comercio(E".

La dierencia entre ambos contratos no es la vinculacin libre de ambas 'artes 5a la 2ue alude la C-/ en el allo5 sino de estructura. /in6n contratante es libre, a 2ue slo se arriba al contrato 'or necesidad  no 'or libertad. -e contrata con otro, 'or2ue el otro es necesario. La distincin entre necesidad  libertad como o'uestos, carece de realidad a 2ue en un +mbito totalmente

coactivo no ha contrato
/o es el modo de arribar al contrato lo 2ue distin6ue los contratos de traba7o  de locacin de servicios, sino undamentalmente las determinaciones de estructura. #sto es, el nudo de vinculaciones 2ue enmarca  da sentido a la relacin entre 2uien a'orta los servicios  2uien los recibe.

Tanto el art&culo 1@" del Cdi6o Civil de le$, como el art. 1"G1 del Cdi6o Civil  Comercial de la /acin  el art. "1, RCT conver6en en 2ue todo contrato de traba7o es, 'or deinicin, un contrato de locacin de servicios.

Art. 1@". La locacin de servicios es un contrato consensual, aun2ue el servicio hubiese de ser hecho en cosa 2ue una de las 'arte s debe entre6ar. Tiene lu6ar cuando una de las 'artes se obli6are a 'restar un servicio  la otra a 'a6arle 'or ese servicio un 'recio en dinero. Los eectos de este contrato ser+n 7u$6ados 'or las dis'osiciones de este cdi6o sobre las (bli6aciones de hacer(.

Art. 1"G1 5 Deinicin. *a contrato de obra o de servicios cuando una 'ersona, se6n el caso el contratista o el 'restador de servicios, actuando inde'endientemente, se obli6a a avor de otra, llamada comitente, a reali$ar una obra material o intelectual o a 'roveer un servicio mediante una retribucin. #l contrato es 6ratuito si las 'artes as& lo 'actan o cuando 'or las circ unstancias del caso 'uede 'resumirse la intencin de beneiciar.

Art. "1 5 Contrato de traba7o. *abr+ contrato de traba7o, cual2uiera sea su orma o denominacin, siem're 2ue una 'ersona &sica se obli6ue a reali$ar actos, e7ecutar obras o 'restar servicios en avor de la otra  ba7o la de'endencia de sta, durante un 'er&odo determinado o indeterminado de tiem'o, mediante el 'a6o de una remuneracin. -us cl+usulas, en cuanto a la orma  condiciones de la 'restacin, 2uedan sometidas a las dis'osiciones de orden 'blico, los estatutos, las convenciones colectivas o los laudos con uer$a de tales  los usos  costumbres.

#l contrato de locacin de servicios 6enrico tambin im'lica un 'oder de dis'osicin de uer$a de traba7o 2ue es a7ena  2ue se utili$a 'ara la reali$acin de un 'roducto determinado. ero, 'ara dierenciar la es'ecie del 6nero, es necesario anali$ar la ti'icidad contractual  la relacin e%istente entre las 'artes desde la estructura. La dierencia entre 6nero  es'ecie viene dada 'or2ue la dacin de servicios se 'roduce ba7o relacin de de'endencia. La relacin de de'endencia se encuentra deinida 'or el art&culo G, RCT 2ue determina la em'resa como una or6ani$acin de medios 'ersonales, materiales e inmateriales ba7o una direccin 'ara el lo6ro de ines econmicos o benicos. Recursivamente, la 'restacin 'ersonal 'asa a ser medio , en consecuencia, se ha

deinido la relacin de de'endencia en tanto medio 'ara otro, determinado tanto 'or la direccin como 'or el in o uncin. Lo 2ue 'ermite la inteli6encia de la estructura es, no slo la to'olo6&a de las relaciones vinculadas, sino tambin la uncin, el 'ara 2u de estos v&nculos unidos en sistema. )ientras 2ue el acto de contratacin
Al constituirse el su'uesto +ctico de una relacin laboral, debe e%cluirse la a'licacin de la norma 2ue re6ula la i6ura 6enrica 'ara a'licarse las consecuencias 7ur&dicas de la i6ura es'ec&ica al caso, m+%ime cuando se encuentra en 7ue6o el orden 'blico de 'rote ccin ti'iicado 'or la norma. A2u& es donde la caliicacin 2ue las 'artes le otor6uen al ti'o de contratacin es irrelevante 'ara la inclusin dentro del marco de la im'er atividad laboral.

olviendo a las deiniciones de #nri2ue Arias >ibert en el /e6ocio ur&dico Laboral, (e%iste relacin de traba7o 'or2ue e%iste una atribucin del ob7eto de transormacin  del instrumento de 'roduccin a un 6ru'o determinado de su7etos con e%clusin de otros. *a relacin de traba7o 'or2ue el elemento de la 'roduccin uer$a de traba7o ha sido democr+ticamente distribuido en medidas a'ro%imadamente i6uales. ero la uer$a de traba7o, en tanto elemento de la 'roduccin, aislada del ob7eto  del instrumento es una nada, una mera abstraccin(E. #s decir 2ue se es traba7ador 'or2ue se 'one la uer$a de traba7o en una em'resa total o 'arcialmente a7ena  la contra'artida a esa 'uesta a dis'osicin es la 'erce'cin del 'a6o de la 'restacin.

Lo 2ue ti'iica el ti'o de contratacin es el ob7eto tenido en cuenta 'ara la reali$acin de un in. #l 'ara 2u las 'artes brindaron su coo'eracin. #l contrato de traba7o re2uiere 2ue una de las 'artes
Lo 2ue deb&a ser anali$ado en el caso, era si la relacin habida entre las 'artes 'od&a considerarse de'endiente, a in de reali$ar un adecuado encuadre de esa relacin.

-in embar6o, en esta ocasin la C-/ no slo revoc la sentencia de C+mara sino 2ue emiti o'inin  anali$ las cuestiones de hecho  'rueba 2ue se debatieron en la causa. #n este se ntido, intencin 'ol&tica mediante, tan contrario a derecho resulta considerar su'rimido el contrato de locacin de servicios del ordenamiento 7ur&dico como invalidar la a'licacin del r6imen de contrato de traba7o a una relacin contractual 2ue un&a a las 'artes 'or la mera e%istencia de un 'rotocolo mdico o 6u&a re6ulatoria de la actividad del cuer'o 'roesional del *os'ital Alem+n 'ara la 'restacin de servicios mdicos a terceros, 2ue al ser irmada 'or los contratantes indicaba la autonom&a de los

irmantesE4, a 2ue la redaccin del te%to indica 2ue el actor decid&a si 'restaba servicios al *os'ital Alem+n, 'od&a 'actar me7ores condiciones  'od&a i7ar su contra'restacin monetaria.

ustamente 'or2ue lo 2ue est+ en 7ue6o es el orden 'blico de 'roteccin la con7uncin de los art&culos "1  ", RCT e%'resamente dis'onen 2ue habr+ contrato de traba7o, cual2uiera sea su orma o denominacin, siem're 2ue una 'ersona &sica se obli6ue a reali$ar actos, e7ecutar obras o 'restar servicios en avor de la otra  ba7o la de 'endencia de sta, durante un 'er&odo determinado o indeterminado de tiem'o, mediante el 'a6o de una remuneracin  2ue la 'resuncin contenida en el art&culo ", RCT o'erar+ i6ualmente aun cuando se utilicen i6uras no laborales 'ara caracteri$ar al contrato.

#s decir 2ue el art&culo "1 ti'iica la e%istencia de contrato de traba7o 5cual2uiera sea su orma o denominacin5  el art&culo " hace nacer la 'resuncin le6al de su e%istencia. La e%clusin de esta 'resuncin le6al slo ocurre ante hec hos 2ue descarten la naturale$a laboral de la 'restacin. ero no basta 'ara descartar los eectos de la 'resuncin del art&culo " 2ue el actor ten6a medios de 'roduccin 5materiales, inmateriales o ambos con7untamente5, sino 2ue esos medios no estuvieran 'uestos a dis'osicin de una or6ani$acin em'resaria a7ena.

or ello, lo 2ue resulta esencial es si los medios materiales 2ue el actor 'on&a en 7ue6o
#n este sentido es 2ue los ar6umentos del allo resultan contradictorios 'or2ue no 'uede sostener con seriedad 2ue la seleccin de los mdicos era aleatoria en la cual no ten&a in7erencia directa el hos'ital a 2ue los (mdicos( conorman la cartera de oerta brindada a los 'acientes ailiados a la em'resa  a los cuales se les brinda los servicios de salud, re2ueridos 'or esos mismos 'acientes.

-i una 'ersona 'resta servicios a otra 2ue los recibe,  esta 'restacin im'lica la 'uesta a dis'osicin de su uer$a de traba7o, la de'endencia econmica e%iste 'or a;adidura, a 2ue las relaciones econmicas son relaciones sociales  el valor econmico de una cosa o servicio est+ vinculada a la cantidad de traba7o humano social medio 2ue el 'roducto o servicio insume. -i se 'resta servicios en el marco de una or6ani$acin em'resaria total o 'arcialmente a7ena, la de'endencia tcnica resulta obvia. -i uno de los contratantes se incor'ora a una em'resa a7ena  se somete a sus usos  costumbres e%iste 'oder de or6ani$acin con 'autas dadas desde la cadena 7er+r2uica
e7ecucin= 2ue, ante su incum'limiento 'uede sancionarse con la e%clusin como e%'resin m+%ima de ese 'oder disci'linario, e%iste de'endencia 7ur&dica.

or otro lado, la Corte no anali$a la ti'icidad 2ue sur6e del art&culo 10", RCT cuando e%'resa 2ue el contrato 'or el cual una sociedad, asociacin, comunidad o 6ru'o de 'ersonas, con o sin 'ersonalidad 7ur&dica, se obli6ue a la 'restacin de servicios, obras o actos 'ro'ios de una relacin de traba7o 'or 'arte de sus inte6rantes, a avor de un tercero, en orma 'ermanente  e%clusiva, ser+ considerado contrato de traba7o 'or e2ui'o  cada uno de sus inte6rantes traba7ador de'endiente del tercero a 2uien se hubieran 'restado eectivamente los mismos.

De hecho, al transcribir los ar6umentos del memorial recursivo de )A-C 2ued claro 2ue la misma se 'resent como una sociedad civil le6almente constituida, cuo ob7eto social es la 'restacin de servicios mdicos a travs de sus socios, asociados o de terceros contratados, en sus consultorios 'articulares, en el domicilio de los 'acientes o en los establecimientos asistenciales 2ue se vinculan contractualmente con la sociedad, en el caso el *os'ital Alem+n. #n este sentido resulta e%tra;a su omisin.

-obre esos ar6umentos es 2ue )A-C sostuvo 2ue no e%istieron maniobras raudulentas como 'ara coni6urar la hi'tesis del art&culo "?, RCT  2ue desde el comien$o la relacin 2ue la un&a con el actor estuvo deinida en el marco de un v&nculo e%tra laboral donde se lo contrat 'ara 'restar sus servicios como mdico neurociru7ano inte6rante de la nmina de 'roesionales de cartilla 'ara la atencin de los socios del lan )dico del *os'ital Alem+n. Hue no e%ist&a subordinacin tcnica, econmica  7ur&dica  2ue slo eectuaba un control, contable de consultas  'restaciones brindadas 'or el actor.

Lo 2ue debe anali$arse es la e%istencia de mediaciones, a 2ue el mdico in6resa a una sociedad cuos ines
-i la su'uesta asociacin no tiene medios materiales 'ro'ios de 'roduccin  slo orece el servicio de sus (asociados( 'ara su actuacin dentro del marco em'resario a7eno, se torna com'letamente a'licable al caso la norma del art&culo 10", RCT, 'or ser el in e%clusivo de la asociacin la venta maorista de uer$a de traba7o de sus asociados a otra em'resa.

La deinicin le6al de em'resa viene determinada 'or el art&culo G, RCT en el cual la (em'resa( es la or6ani$acin instrumental de medios 'ersonales, materiales e inmateriales, ordenados ba7o una direccin 'ara el lo6ro de ines econmicos o benicos.

La deinicin le6al establece el conce'to de em 'resa 'recisamente como estructura. #s decir, como or6ani$acin de elementos con una uncin <'ara el lo6ro de ines=. La em'resa entonces no se identiica con la 'ersona 7ur&dica 2ue ostenta su titularidad sino 2ue, a la inversa, la titularidad de la em'resa est+ determinada 'or una 'osicin de su7eto en el seno de la em'resa.

#sto im'lica 2ue las relaciones laborales se constituen entre los su7etos a los 2ue las estructuras determinan, cobrando o'eratividad normativa los art&culos "?  10", RCT 2ue, res'ectivamente, hacen abstraccin del su7eto si6natario 'ara reem'la$arlo 'or el su7eto 2ue ocu'a el lu6ar corres'ondiente 'or ra$ones de estructura.

Lo 'reocu'ante es el ran6o inter'retativo 2ue tendr+ este allo en un uturo 'r%imo, adem+s de se;alar 2ue cuando est+ en 7ue6o una i6ura constitucional como es el traba7o de'endiente 5de tratamiento incluso su'raconstitucional5, no 'uede el 7u$6ador cambiar a su anto7o la deinicin sin convertir 'or v&a el&'tica la 'roteccin constitucional o su'raconstitucional en letra muerta. Tam'oco 'uede el 7u$6ador e%cluir de la 'roteccin constitucional 5en el caso reerida a la 'roteccin contra el des'ido arbitrario, vacaciones  licencias 'a6as5 a un 6ru'o 'articular de traba7adores 2ue se encuentran incluidos en la 'ro'ia deinicin constitucional e%'resa o conte%tual.

1 Borda, >uillermo, Tratado de Derecho Civil, Contratos Tomo 99, re. 1110!?G, #d. Abeledo errot, Bs. As., 1???.

" Arias >ibert, #nri2ue, #l /e6ocio  ur&dico Laboral, #d. Le%is /e%is, Bs. As., "00, '+6. 1@.

 9dem, '+6. 1?0.

4

#l derecho concedido 'or las normas de l a 6u&a a todos los mdicos 2ue 'artici'an en l a eleccin de otros mdicos  constituen el con7unto del 2ue se eli6en los ees de -ervicio 'one de maniiesto 2ue dichos 'roesionales ten&an una in7erencia directa en la or6ani$acin misma del actor traba7o 'ara la 'restacin de servicios mdicos. Dicho m+s 'recisamente, los mdicos ten&an una in7erencia directa en la eleccin de los medios 'ersonales 'ara el lo6ro del in econmico 5la 'restacin de servicios mdicos a cambio de dinero5 2ue ellos 'ersonalmente  a travs de A)*A se 'ro'on&an. #l hecho de 2ue los mdicos tuvieran esta in7erencia directa debi haber sido evaluado 'or el tribunal a 2uo 'ara establecer si el *os'ital Alem+n ten&a las acultades necesarias  suicientes 'ara or6ani$ar se6n su e%clusiva voluntad el modo en 2ue los medios 'ersonales deb&an ser articulados 'ara 'restar servicios mdicos