1.- Relación entre el Derecho Comparado y la Historia del Derecho. - El Derecho Comparado, compara con el fin de establecer semejanzas y diferencias de la aplicación del Derecho y su aplicación en los diferentes Estados. - La Historia del Derecho es la disciplina que estudia el origen y desarrollo en una coordenada espacio-temporal determinada. 2.- Definición de Derecho Comparado. Es la disciplina que estudia la comparación de un sistema jurídico con otro. Compara con el fin de establecer semejanzas y diferencias de la aplicación del Derecho y su aplicación en los diferentes Estados. Es la disciplina que confronta las semejanzas y las diferencias de los diversos sistemas jurídicos vigentes en el mundo, con el propósito de comprender y mejorar el sistema jurídico de un Estado determinado.1 3.- ¿Cuál es la utilidad del Derecho Derecho Comparado? Comparado? Mejo Me jora rarr lo loss si sist stem emas as ju jurí rídi dico coss vi vige gent ntes es,, en enco cont ntra rarr un una a so solu luci ción ón,, pr prod oduc ucir ir ju juris rista tass má máss responsables, una mejor concepción trasnacional, un mejor equilibrio eco social y para obtener una uniformidad de derecho en el mundo globalizado. 4.- Clasificación de las Familias Jurídicas Contemporáneas. - Familia Neorromanista. - Familia del Common Law o Anglosajona - Socialistas - Derechos religiosos - Sistemas Híbridos. 5.- ¿Cuál ha sido la evolución del Derecho Comparado? Surge de los estudios de la Historia del Derecho y movimiento codificador que parte de Leibnitz, (s. XVIII), llega a su momento culminante en el siglo XVIII con las constituciones norteamericana y francesa. El Movimiento Codificador: Se produce en el siglo XIX, siglo de la ideología liberal, triunfo de la democracia. Estado de bienestar en el socialismo democrático decimonónico. Los cinco códigos códigos napoleónic napoleónicos, os, el más impor importante tante el Código Civil Napoleóni Napoleónico, co, influyen influyen en el derecho, incluso en el derecho mexicano, porque contenían los derechos de la época. En 1869 se creó en Francia una institución para la legislación contemporánea. En la Universidad de Oxford, se impartía la cátedra de la jurisprudencia Histórica comparada. En Londres, estaba la National Comity of Comparative Law. En 1900, el Magno encuentro en París por el cambio de siglo, el Congreso Internacional de Derecho Comparado. Surgen en Europa y en América, cátedras de Derecho Comparado, destaca el instituto Jean Bodin. Hay un fondo común de conocimiento, hay una Cede en Bruselas, Bélgica. Existía el Centro de Historia y Etnología Jurídica, con cede también en Bruselas, Bélgica. En 1940, se le dio refugio a los intelectuales españoles, por Cárdenas. Creación de estudios superiores mexicanos (COLMEX). La República Española no tenía territorio pero su cede estaba en México. Felipe Sánchez Román, civilista, crea dentro de la UNAM, el Instituto de Derecho Comparado, donde es actualmente el Instituto de Investigaciones Jurídicas. Con Héctor Fix Zamudio se crea el Instituto Latinoamericano de Derecho Comparado Comparado y el Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional. 6.- Concepto amplio y restringido de Derecho Romano. Es el conjunto de normas que regulaban la vida social en la época romana, es decir, desde el año 753.a. C. hasta la caída del imperio romano de Occidente.
SIRVENT GUTIÉRREZ, Consuelo. “Sistemas Jurídicos Contemporáneos”. Décimo primera edición. México, 2009, Editorial Porrúa S.A. de C.V. Pág. 1
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7.- Criterios para la periodificación del Derecho Romano. Político: se divide en tres etapas. Monarquía, República, Imperio (principado y absoluto). Jurídico: se divide en: -Arcaico -Período preclásico -Período clásico -Período posclásico -Período neoclásico o Justinianeo -Segunda vida del Derecho Romano -Eclipse del Derecho Romano 8.- Períodos de la Historia del Derecho Romano en su primera vida. -Monarquía -República -Imperio 9.- Fuentes del Derecho Romano en su primera vida. -La costumbre -Ley rogatae -Plebiscitos, decisiones tomadas por la c oncilia plebis (reunión de los plebeyos. -Ley Hortensia. Por medio de ella, se busca equiparar los patricios y pebleyos -El edicto de los magistrados. -Jurisprudencia romana, entendida como Ciencia del Derecho, lo que hoy conocemos como Doctrina. -Ley datae 10.- Características del Derecho Romano en el Período Clásico. -Derecho consensual, instituciones, figuras jurídicos, desaparecen, se buscan en el consentimiento. Se perfecciona el acto jurídico. -Cosmopolitismo: Roma, metrópoli de un gran imperio por su costumbre y su derecho escrito. -Derecho más equitativo, derecho casuista (con casos concretos) -Flexible, se combina con lo equitativo. -Durante ésta época, hubo una gran actividad creadora (frecuente, reflejando un gran dominio en la materia). 11.- La labor compiladora de Justiniano. Justiniano era un emperador que se empeñaba a la vuelta al pasado, pretendió la unidad política, desde la capital del imperio romano en Constantinopla. Hace una vuelta al pasado militar, reconquista el imperio de Occidente. Quiere llagra a la grandeza de Roma. Hay una vuelta al Derecho de la época clásica. Tiene éxito. Justiniano realizó una compilación de todo el Derecho Romano que existía hasta su época. Pero se piensa que interpoló algunos textos. Justiniano rigió el Imperio Romano de Oriente en el año 527 al 565 d.C. Su obra legislativa obedece a la restauración del Antiguo Imperio Romano. En la legislación justinianea destacan: -Se observa una tendencia a construir un Derecho en consonancia con los tiempos. -Los compiladores, y por tanto, la legislación resultante, se hallan sometidos a la autoridad de todos los elementos de la época clásica. Sus obras son: Códex Institutas Digesto
12.- Inicio de la Segunda Vida del Derecho Romano, Irnerio y la Universidad de Bolonia. Se llamó la Escuela de los Glosadores, la fundó Irnerio en Italia, era el principal centro de enseñanza del Derecho; y es Godofredo quien narra la historia de los glosadores. En el año de 1070 se convierte en Universidad. Irnerio trabajó con la ayuda de sus discípulos, que fueron: - Búlgaro, Martino, Hugo y Jacobo, a quienes se denominaban “los cuatro doctores” 13.- Características y forma de trabajo de los glosadores. Las glosas son escritos que se elaboran sobre un texto, que se pueden hacer al margen, interlineales o con un texto separado. Exégesis textual de algo que generalmente se resume. La exégesis es: - Textual: cuando contenga la interpretación de la norma - Aclarativa: cuando se hace un resumen de la norma y se da su aclaración. Las glosas pueden ser: - Según su forma: a) Marginales: se elabora la anotación al margen b) Interlineales: entre líneas, es decir, una anotación debajo de cada renglón del texto. c) Separadas: se elabora la anotación Sus características son: - Tenían fidelidad por el Derecho Romano - Carecieron de perspectiva histórica - Su pretensión era convertir el derecho Romano en derecho vigente. - Son partidarios del imperio en general y del Sacro Imperio Romano Germánico. 14.- Características y modo de trabajo de la Escuela de los posglosadores. Es una escuela que basa sus estudios en las glosas, en la Magna Glosa o Glosa ordinaria, creada por Acurcio. Sus máximos exponentes fueron: - Cino de Pistoia, quien traslada las ideas de los ultramontanos a las universidades italianas. - Bartolo de Sasoferrato - Baldo de Ubaldis: quien era discípulo de Sasoferrato. Sus características son: - El mos itálicus, que surge con el Renacimiento, el renacer del mundo clásico. - Se caracteriza por su interés en el Derecho Romano, pero no con el fin de volverlo vigente, sino sólo con fines de estudio. - Estudiaron el Derecho para la práctica. Querían convertir el derecho que hicieron los glosadores en sus glosas. - Fueron más abiertos en la aceptación de otros derechos, como municipales, y consuetudinarios del Derecho Germánico. - Consideran al Derecho Romano y al Derecho Canónico como un Derecho supletorio del derecho vigente de la época, que estaba regida por el Derecho Señorial o Real. Su forma de trabajo era por medio de: - Las comentaria: textos amplios y sistemáticos, haciendo una exégesis - Los concilia; publicaban sus obras, por lo que se llamaban escuela de los Conciliadores 15.-Origen del mos gallicus o escuela de los Humanistas Franceses y sus principales exponentes: Surge en los siglos XV y XVI, eran un grupo de eruditos sofisticados. Tenían aversión por el Derecho Romano Medieval, criticaban la actitud reverente de los glosadores y las alteraciones en aras del pragmatismo de los comentaristas, por lo que pretendían regresar a la interpretación original del Corpus Iuris o a siglos anteriores para no limitar su interés únicamente en las obras de Justiniano, ya que pretendían conocer el Derecho Romano clásico. Veían en el Corpus Iuris el resultado de una confusa mezcla de elementos que se habían ido dando en el acaecer histórico, con sus contradicciones. Sus principales exponentes son: - Andrea Alciato
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Hugo Donellus Fabell Fabricio Hotomano El más sobresaliente exponente fue Jacques Cuyacius.
16.- Mos itálicus y sus principales exponentes. Es una corriente que surge en Italia, en la Universidad de Bolonia. Es una corriente representada por los posglosadores, pero que surge con los glosadores. Estudia el derecho Romano con la finalidad de convertirlo en derecho vigente. Contiene un parte dogmática y una parte pragmática. 17.- Diferencia entre mos gálicus y mos itálicus MOS GÁLICUS -Surge en Francia -Su fin de estudiar el Derecho Romano es histórico -Dan importancia al derecho Romano, pero también toman en cuenta los demás derechos. -Buscan fuentes auténticas del Derecho Romano, fuentes directas.
MOS ITÁLICUS -Surge en Italia -Su finalidad es poner en práctica el derecho Romano, es decir, volverlo vigente. -Sólo dan importancia al derecho romano, dejando de lado a los demás. -Se basan en el Corpus Iuris Civilis de Justiniano.
18.- Fundamento de la Escuela Holandesa o de la Jurisprudencia Elegante. Surge en Holanda y Bélgica, se tenían conocimientos del Derecho Romano y del Derecho Canónico por la influencia de los tribunales eclesiásticos. Se crea como resultado de la emigración de una culta rama de la Escuela Francesa a Holand, resultante de la persecución religiosa. Hubo una matanza en San Bartolomé en 1571, una masacre de protestantes dentro del palacio real de la reina de Medici. Se desarrolla por la creación de la primera universidad en Holanda en 1573, llamada “Universidad de Leyden” 19.- ¿A qué se le denomina usus modernus pandectarum? Usus modernus pandectarum significa el uso moderno de utilizar las pandectas; es la designación para el nuevo estilo de estudios legales introducido en Alemania alrededor del año 1600, el cual culminó en el siglo XVIII y continuó dentro del siglo XX. Al hacer referencia a las pandectas, se habla del Digesto de Justiniano. Usus modernus pandectarum: e s la consecuencia del éxito práctico forense del mos itálicus usado en las universidades pero adicionado con elementos de origen germánico. Las obras escritas por los juristas alemanes sobre el usus modernus pandectarum fueron usadas como libros de texto en varios países en el norte de Europa en los siglos XVII y XVIII. 2 El usus modernus pandectarum Estudia el digesto de Justiniano, pero no deja de lado el derecho feudal germánico. En Europa Central, el Reich había adoptado oficialmente el derecho romano como derecho supletorio y en vista de que el supremo tribunal de este imperio se llenaba sobre todo de juristas que habían estudiado el mos itálicus en Italia, en la práctica del derecho romano o ius civile, recibió el nombre de Usus modernus pandectarum, y puede considerarse como un prolongación del mos itálicus.3 Los principales exponentes del usus modernus pandectarum son: a) Hermann Coring: escribió “el origen del Derecho Germánico” b) Johan Shirter: 50 libro de las pandectas c) Samuel Strike: Funcionario de Brandemburgo, profesor de Frankfurt. Es quien acuña el término: usus modernus pandectarum. Ibíd. Pág. 46 FLORIS MARGADANT, Guillermo. “Panorama de los sistemas Jurídicos Contemporáneos. Segunda edición. México, 1997. Editorial Porrúa S.A. de C.V. 2 3
d) Friedrich Gluck: Pasó toda su vida estudiando las pandectas e hizo un análisis minucioso en 30 tomo de 27 de los 50 libros del Digesto. 20.- Orígenes del derecho Canónico. Surge cuando aparece el cristianismo, con fines de protección de las clases desposeídas. Se pensaba que la diferencia en las creencias afectaría a los intereses del Estado. Se suscitó una persecución de cristianos Es producto de los concilios, sínodos, iniciativas, organizaciones monásticas, etc. 4Los cánones o decretos emanaban de los concilios, que eran las reuniones de los obispos, que legislan para la organización católica y la grey de la Iglesia Católica. Sus momentos importantes son: - El Edicto de Milán con el Imperio de Constantino. - El cristianismo se convierte en una religión permitida. - El Concilio de Nicea. - El cristianismo se impone como religión primordial en el Imperio. - Con Teodosio II “el grande”, en el año 380 d. C., el cristianismo se convierte en la religión del Estado. -Hubo un grupo social que negaba la divinidad de Cristo, se les llamaba “La Herejía de los Arrianos” 21.- Definición de Derecho Canónico. Es el sistema jurídico que regula la conducta externa de los miembros de la Iglesia Católica. La expresión derecho canónico proviene del griego kanon, que significa regla. En efectos, las primeras reglas del derecho canónico se designaron con el nombre de cánones. 5 22.- Influencia del cristianismo en el Derecho Romano. En el siglo IV, cae el Imperio Romano y es ahí donde comienza la influencia del cristianismo. La influencia del cristianismo en el Derecho Romano se dio en la época de Justiniano y fue principalmente en el Derecho Público, en el derecho de las personas y su divinidad. Fue principalmente en el ámbito judicial, de la impartición de justicia, al implementarse tribunales eclesiásticos con las mismas leyes en todos los territorios. El cristianismo: - Propugna la igualdad de las personas, sin importar su condición, pues eran iguales ante Dios. - Propugna la caridad y la piedad. Influye en la legislación romana del período clásico y en el período de Justiniano. - Establece que el matrimonio es indisoluble. - Aporta al Derecho de Familia la legitimación de los hijos. - Se realiza la liberación de las manumisiones, una de las causas que hizo desaparecer la esclavitud. - Otorga personalidad jurídica a las fundaciones piadosas. - Establece las obligaciones entre cónyuges. - Favorece generalmente al deudor. 23.- Tipo de normas que son fuente del Derecho Canónico. Sus normas son de carácter religioso. Entre sus fuentes se encuentran: - La Biblia - Los cánones, emanados de los concilios nacionales - Las decretales, cartas epístolas - Fragmentos de la Patrística; la obra de “La Ciudad de Dios” 24.- Desarrollo del derecho Canónico, hasta el Decreto de Graciano 4 5
Ibíd. Pág. 175. Ob. Cit. Pág. 28
El Derecho Canónico primitivo no tiene fuentes de contenido jurídico, se basaban en: - Evangelios Canónicos (de Mateo, Marcos, Lucas y Juan). - Evangelios Apócrifos. En el siglo IV, se desarrolla un Derecho Canónico más elaborado, aun que no sólo se refiere a la organización y disciplina de la Iglesia, también interviene en el derecho secular, matrimonial, real y procesal. Se amplía en ámbito y esfera de aplicación del Derecho Canónico en su contenido. Muchos arrianos se convirtieron en católicos ortodoxos, entre ellos, el primero fue Recareiro. Las leyes romano-bárbaras permiten catolizar a pueblos bárbaros. Se fragmenta el Derecho Canónico por el Imperio Romano de Occidente, después de su caída. Surgen los derechos canónicos nacionales o provinciales, aunque tienen un tronco común, varían por la región. Se realizan Concilios nacionales, provinciales y ecuménicos. Las fuentes del Derecho Canónico de la época son: - Doctrina: Es la elaboración teológica de la patrística. Se crea una doctrina de interpretación teológica del cristianismo. La Patrística realizó su obra: “De la ciudad de Dios”. La historia se interpretaba en torno a Cristo. Su principal fin era obtener la vida eterna. -
Fuentes jurídicas: Los cánones o decretos de los concilios y los decretales de los pontífices. El contenido del Derecho Canónico se amplía mucho, pues abarca también aspectos de la vida secular: - Condición jurídica de los bienes de la Iglesia. Derechos reales. - En todo tipo de actos civiles, los negocios jurídicos son en relación a la Iglesia: donaciones, testamentos, legados, contratos, etc. - Interviene en el procedimiento, deja gran influencia en el Derecho Procesal. - Ampliación del derecho de Familia. - Fusión del Derecho Secular y Regular. - Se produce una recepción del Derecho Canónico al Derecho Real (de la realeza). 25.- ¿En qué consiste el Concilio de Nicea y en qué consiste el Consejo de Milán? El Concilio de Nicea: El objetivo de Constantino era mantener unido el Imperio romano, en grave riesgo de división, unificando a las diversas facciones religiosas que en ese momento se enfrentaban por distintas creencias. Existían tres corrientes cristológicas del cristianismo en siglo IV, que básicamente disentían en la relación y naturaleza del Hijo respecto al Padre: La primera era el arrianismo, comandado por el presbítero Arrio de Alejandría y Eusebio de Nicomedia, quien sostenía que el Hijo, que se había encarnado en Jesús de Nazaret, era el unigénito de Dios y que por lo tanto tenía un origen, al ser la primera de las criaturas creadas, y por ello no era coeterno con su Padre, tal como ya habían defendido el obispo protegido por la reina Zenobia, Pablo de Samosata. La segunda corriente, opuesta a la anterior, sostenía que el Hijo de Dios era ontológicamente igual al Padre, ambos el mismo Dios, pues Padre e Hijo tenían la misma substancia (ομοουσιος homoousios), es decir, con sustancialidad. El obispo Alejandro de Alejandría y su diácono y sucesor, Atanasio, defendían esta postura. Posteriormente se desarrolló una tercera posición, intermedia entre las dos anteriores, cuyos seguidores son generalmente conocidos como semiarrianos. Basilio de Ancira fue uno de sus principales representantes. Los semiarrianos afirmaban que el Hijo era en substancia similar (ομοιουσιος - homoiousios), pero no igual al Padre.
Finalmente se decidieron en favor de Atanasio, proclamando que Jesús era consustancial con el Padre (ομοουσιον τω πατρι). Con esta fórmula como base, se compuso el Credo Niceno en el que se resumía la doctrina cristiana, particularmente en lo que se refiere al Logos. Este símbolo o credo se propuso inmediatamente en la asamblea. Su frase fundamental era: engendrado, no hecho, consustancial con el Padre . El emperador Constantino declaró que aquellos que no aceptasen este símbolo serían desterrados. El Concilio de Milán: Emperador Constantino luchando contra males tan grandes, se dio cuenta de las atrocidades que había osado cometer contra los adoradores de Dios y, en consecuencia, recogiendo en sí su pensamiento, primeramente confesó al Dios del universo y luego, llamando a los de su séquito, dio órdenes de que, sin diferirlo un momento, hicieran cesar la persecución contra los cristianos y que, mediante una ley y un decreto imperiales, les dieran prisa para que construyeran sus iglesias y practicaran el culto acostumbrado, ofreciendo oraciones por el emperador. 26.- ¿En qué consisten las reformas gregorianas de 1085? Su principal función era el fortalecimiento del poder del Papa, es decir, el absolutismo pontificio. El papa está por encima de toda autoridad pontificia. El pontífice es el legislador supremo, sus normas se encuentran en la más alta categoría. Se realiza la unificación del Derecho Canónico, como fortalecimiento del poder pontificio. Fortalecer la norma que emana del Papa. 27.- Indique el proceso recopilador del Derecho Canónico. Su máxima recopilación es el Códex Iuris Canonici. - Interés de la Iglesia de crear un derecho común para todos los pueblos. - Se lleva a cabo por el estudio del Derecho Canónico de la Universidad de Bolonia. - Este proceso de codificación del Derecho Canónico tiene su origen en una reforma llamada “Reforma Gregoriana”. - Las ramas del Derecho Canónico se unifican. A partir del siglo XI, se empieza a recopilar al Derecho Canónico. El momento fundamental de la elaboración, es el decreto de Graciano, quien realiza una recopilación del Derecho Canónico hasta su época. 28.- Integración del Corpus Iuris Canonici - Decreto de Graciano - Decretales de Gregorio Nono - Liber sextus- decretales de Bonifacio VIII - Liber Séptimus- Las clementinas - Las extravagantes del papa Juan XXII y las comunes. 29.- Definición del Derecho Castellano Es el conjunto de normas que regulan a Castilla. 30.- Periodización de la Historia del Derecho Español a) Prerromano: en este período, todo se encuentra en el campo conjetural, no hay veracidad en los acontecimientos, hasta la llegada de la romanización. Su fuente del derecho era la costumbre, sus instituciones primitivas eran las ordalías, pactos entre las comunidades. b) Primera romanización: en este período, abarca desde la Guerra Púnica, hasta los romanos cartagineses
