ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
Son aquellas exigencias que hacen posible el nacimiento de la sociedad, son los elementos sin los cuales las sociedades no nacerían a la vida jurídica, no existirían sin su congruencia. Se pide no la presencia de uno o varios de estos requisitos, si no la concurrencia de todos y cada uno de ellos, son pues caracter ísticas esenciales que diferencian el contrato de sociedad de cualquier otra forma contractual. Estos requisitos son, como ya se mencionó, la pluralidad de personas, el aporte de cada socio, la persecución de un beneficio común, el reparto de utilidades y la intensión de asociarse. Pluralidad de personas : para que exista sociedad se necesita la manifestación de
voluntad de varias personas. El artículo 98 del código de comercio exige la presencia de dos o más personas como condición indispensable para que surja la sociedad como tal. La pluralidad de personas puede recaer en personas naturales o físicas, y en personas jurídicas. La pluralidad es una exigencia jurídica. Se pide el concurso de dos o más personas y de allí deriva su legalidad. La ley coloca un mínimo de dos personas para que surja la sociedad, pero es te minino no es absoluto y por lo tanto deja abierta la posibilidad de que existan sociedades con más de dos personas. Es verdad que algunas sociedades presentan dos personas, pero también es cierto que el minino de socios varía de acuerdo al tipo social en particular. Así las sociedades de responsabilidad limitada pueden crearse con dos socios, los mismos que las colectivas y las en comanditas simples. Pero las sociedades anónimas tienen la obligación de presentar mínimo cinco asociados y las en comanditas por acciones un número mínimo de cinco accion istas y un gestor. La ley no ha colocado número máximo de socios sino para la sociedad de responsabilidad limitada, en donde se indican 25 socios como límite de personas. El resto de formas sociales son ilimitadas, con la salvedad igualmente de la sociedad unipersonal. Animus societatis: llamado igualmente affectio societatis es la intensión, el querer,
el deseo, el afecto, el propósito. Es la intención que tienen los s ocios de unirse para conformar una sociedad. Es consentir libremente la creación de una empresa y participar en ella activamente. El consentimiento presupone en cada persona su conformidad para hacer surgir un ente jurídico y poner a su servicio un aporte que va a constituir el patrimonio social de la compañía ideada. El animus societatis no es un elemento de momento esporádico, fugaz, transitorio, es por el contrario permanente, continuo, seguido afianzado, real. Y pasa por diferentes momentos hasta solidificarse. El animus societatis no acaba con la constitución de la sociedad so ciedad si no que se extiende, se prolonga durante la existencia de la misma. Esta intensión se inicia con una manifestación, una declaración de voluntad positivamente dirigida a la constitución de la sociedad que avanza a la celebración del contrato social, porque esta implica una participación directa de los asociados y se extiende hasta la suscripción del mismo a través de la inserción de sus firmas en un instrumento público.
El aporte: aportar es entregar la parte que a cada persona le corresponda. El
aporte es individualización de capital social, Sin importar la aportación, el socio está obligado a aportar algo. Este es el carácter oneroso del contrato de sociedad respecto de las personas que lo conforman. El socio debe aportar lo que se prometió a entregar. La ley no les señala a las personas las características de su aporte, al contrario se deja en libertad al socio para que el mismo exprese su aportación. El aporte es obligatorio, básico, pues constituye un requisito esencial para que su rja la sociedad. En la sociedad todos los socios deben aportar y no existen socios con presencia gratuita, pero el aporte no es una obligación cualquiera, está enmarcada por la ley. El aporte es una obligación de contenido, ya determinado, o bien determinable ya que el socio es quien fija la aportación y de acuerdo a ella, el socio se obliga para con la sociedad a entregar lo prometido, lo convenido, lo estipulado y de acuerdo a lo acordado, el aporte es único, se efectúa una sola vez lo cual no significa que en el futuro no puede existir aportes. En el desarrollo del objeto social la sociedad puede aumentar su capital y los socios distribuirse este incremento, momento en el cual se produce un nuevo aporte de las personas que hacen parte de la sociedad. Concretamente la obligación de aportar surge del contenido del artículo 98 del código de comercio. Conforme a tal precepto, aportar es contraer una obligación de dar o de hacer en favor de la sociedad. Beneficio común: El beneficio común implica tres aspectos diferentes. De un lado
la igualdad entre los socios, la permanencia en la sociedad y el ánimo de lucro. Son elementos que tienen alguna relación con el affectio societatis pero por su misma naturaleza constituyen aspectos separados, la búsqueda del beneficio común, la procuración de obtenerlo con el concurso de todos los socios conlleva a las personas a asociarse, aportar, trabajar y conseguir utilidades y ganancias con el objeto de repartirlas entre sí. La conformación de la sociedad, la permanencia e igualdad, tienen un fin determinado, preciso, exacto. Si las personas aportan en un contrato es porque esperan algo benéfico de él. Su objetivo es obtener un provecho, un beneficio de tipo económico, es de lucrarse. Los comerciantes siempre obran impulsados por esta finalidad. Reparto de utilidades: el fin último del desarrollo del contrato social es el reparto
de las utilidades obtenidas por la empresa o actividad entre los socios integrantes de la misma. La distribución de las utilidades sociales se hace en proporción a los aportes pagados, salvo que en el contrato se haya estipulado cosa diferente. El reparto de utilidades tiene dos caracteres: de un lado es un elemento, un requisito, una condición del contrato social y por otra parte es un derecho de los asociados.
SOCIO INDUSTRIAL
Es la persona que aporta su fuerza y trabajo, sus conocimientos comerciales o industriales, su experiencia y sus relaciones públicas a la sociedad. El artículo 137 del código permite esta clase de aporte, y el artículo 138 establece las formas como
puede darse dicho aporte. Debido a la modalidad del aporte del socio industrial muchas sociedades entregan a ellos tanto administración como la representación de la compañía y desde un plano de viabilidad, nadie más indicado que los socios industriales para ejercer el cargo en referencia. De acuerdo con el artículo 137, el socio industrial podrá administrar y representar a la sociedad. Sin embargo no se crea que la presencia del socio industrial obliga a la sociedad para admitirlo como administrador y representante legal. Es competencia de la sociedad determinar su propia forma de administración y representación, y si decide que recaiga en cabeza del socio industrial, pues bien podría hacerlo porque es el querer de los asociados y permitido por la ley. Pero las facultades de administración y representación no van obligatoriamente inmersas dentro del aporte de industria, simplemente resulta para la sociedad elegir o no al socio industrial como administrador y representante. PROMESA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
La promesa de contrato social es solemne, porque a sí lo exige la ley. Efectivamente el artículo 119 del C.co manda que “ la promesa de contrato de sociedad deberá
hacerse por escrito con las cláusulas que deben expresarse en el contrato según lo previsto del artículo 110 del C.co y con indicación del termino o condición que fije la fecha en que ha de constituirse la sociedad. La condición se tendrá por fallida si tardase más de dos años en cumplirse. Los promitentes responderán solidaria e ilimitadamente de las operaciones que celebren o ejecuten en el desarrollo de los negocios de la sociedad prometida, antes de su constitución, cualquiera que sea la forma legal que se pacte para ella. De la promesa de contrato de sociedad nace como obligación específica para cada uno de los promitentes, la de concurrir a la celebración eficaz del contrato prometido, en el término o al cumplimiento de la condición estipulada. Este deber se traduce a una obligación de hacer. La promesa de un contrato de sociedad genera para los estipulantes de ella el deber de perfeccionar el contrato prometido. CLASES DE APORTES Aportes en dinero: es una obligación de dar, consiste en la entrega de cierta y
determinada cantidad de dinero que ingresara a las arcas sociales. Es la forma universal de efectuar los aportes en las sociedades es en dinero. El aporte en dinero implica una acción de entrega del circulante de pago efectivo de lo que c orresponde aportar. Son aplicables las normas concernientes al pago en efectivo. Consecuencialmente el pago efectivo es la prestación de lo que se debe teniendo que hacerse bajo los aspectos consagrados en el respectivo contrato social. El socio pagara lo prometido y en esas condiciones lo recibirá la sociedad, no estando obligada está a recibir otra cosa que lo que le deba el socio, ni aun bajo el pretexto de ser igual o de mayor valor que la ofrecida, ya que la obligación fue cancelar una suma de dinero. Aportes en bienes: entran en esta aportación todos los bienes apreciables en
dinero, o sea cualquier clase de bien distinto al dinero, pero susceptible de
valoración pecuniaria. En este tipo de aportes caben tanto bienes muebles como inmuebles, créditos, contratos derechos de propiedad industrial intelectual y artística. En sentido estricto, se consideran bienes las cosas u objetos materiales que caen bajo los sentidos y dominio del hombre, y los derechos establecidos ordinariamente sobre tales objetos. Aporte de créditos: constituyen crédito los derechos que tienen las personas sobre
una cosa, la cual se halla generalmente representada en título-valores. Los créditos son derechos personales que pueden reclamarse de ciertas personas, lo cual se traduce en la facultad que tiene una persona para exigir de otra una prestación. Por eso los títulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio de un derecho literal y autónomo que en ellos se incorporan, son verdaderos instrumentos negociables y es por ellos que pueden ser objeto de aporte al contrato social. Ahora bien, el aporte de créditos se hace a la sociedad en la forma como se produce su negociación, es decir, mediante la cesión y la entrega Aportes de propiedad industrial e intelectual: el derecho de autor presenta un
interés personal y uno patrimonial. Para efectos del aporte en sociedad solo interesa el segundo desde el punto de vista patrimonial, el acreedor de una obra intelectual tiene un interés inminente en recibir por su trabajo una adecuada recompensa material. Por su parte el derecho de propiedad industrial cobija las creaciones nuevas y los signos distintivos. Dentro del primer grupo se mencionan las patentes de invención, los dibujos y modelos industriales, mientras que del segundo forman parte las marcas, los nombres comerciales, las enseñas las denominaciones de origen, las indicaciones de origen y las recompensas industriales. Aporte de establecimiento de comercio: los establecimientos de comercio podrán
ser objeto de enajenación, de arrendamiento, de usufructo, y cualesquiera operaciones que transfieran, limiten y modifiquen su propiedad o el derecho de administrarlos. En este sentido los establecimientos de comercio pueden ser aportados al contrato de sociedad y de acuerdo al artículo 136 del código de comercio, se consideran como aportes en especie. Aporte de partes de interés, cuotas y acciones: los términos partes de interés, cuotas y acciones derivan su existencia del tipo de sociedad en particular. Así, por
ejemplo, las sociedades colectivas se caracterizan porque los derechos sociales no se dividen en cuotas de valor uniforme, ni están representadas en documentos individualizados, como si pueden serlo en otro grupo social, sino que el derecho social está inmerso en la escritura de constitución. En estas sociedades el aporte y derecho social está inmerso en la escritura de constitución. En estas sociedades el aporte y derecho de los socios se denomina parte de interés, cuya negociación admite la cesión, pero no reforma del contrato social, es decir, mediante escritura pública. No debe olvidarse que en dicho tipo de sociedades la responsabilidad de los socios es solidaria e ilimitada, donde, sin importar el aporte cada socio tiene derecho a un solo voto.
Aporte de industria o trabajo: el trabajo estrictamente considerado, es toda
actividad humana libre, material o intelectual, permanente o transitoria, que una persona natural ejecuta en forma consciente. El trabajo puede ser objeto de aporte al contrato social, siempre que reúna los requisitos establecidos para el caso en específico. Corresponde examinar la calidad de la persona como condición de aporte y su relación con una obligación de hacer, así como la división entre el apor te de industria y el capital social, las clases de aporte de este tipo, la amortización del aporte de industria en algunas sociedades, los derechos de socio industrial y las diferencias con el contrato de trabajo. ORGANOS DE LA SOCIEDAD
En las sociedades mercantiles suelen existir tres tipos de órganos:
Órgano gubernamental: su función es la de determinar las decisiones fundamentales en cuanto a la dirección de la sociedad. En la mayor parte de las legislaciones corresponde al consejo de administración, generalmente un organismo colegiado menor, aunque también se considera, para decisiones muy importantes, la Junta de Accionistas cuando la ley establece su intervención como perentoria. Órgano administrativo: realiza las labores técnicas y económicas que sirven para el normal funcionamiento de la empresa. Por regla general queda en manos de la gerencia. Órgano de vigilancia: tiene por fin velar por que los derechos de los soc ios sean respetados por los órganos gubernamentales y administrativos. En general, la Junta de Socios ejerce primariamente la función supervisora, aunque algunas legislaciones establecen también la conformación de comités o instancias de auditoría tanto internas como externas a la sociedad. DIFERENTES CLASES DE SOCIEDAD
Sociedad colectiva: es una forma contractual de sociedad de carácter
personalísima, en la que los asociados se obligan a responder de manera solidaria e ilimitadamente frente a las operaciones sociales. Este tipo de empresa se caracteriza por el siguiente: A-está identificada por una razón social integrada por el nombre completo o el apellido de alguno o algunos de lo s socios, seguido con las expresiones “y compañía” “hermanos” e hijos” o expresiones similares, de no incluirse los nombr es
completos o apellido de todos los asociados. De todos modos no se puede incluir el nombre de persona extraña en la razón social. B- la sociedad colectiva se constituye mínimamente con un número de dos asociados, siendo en cuanto a su número máximo. C- la colectiva es una sociedad intuitu personae determinada así la fisionomía jurídica de la sociedad colectiva, puede ser calificada como la sociedad de personas por excelencia
D- de la sociedad colectiva pueden hacer parte tanto las personas naturales como las jurídicas. En este sentido, cualquier sociedad mercantil podrá formar parte, siempre que así lo decida la asamblea o junta de socios, requiriéndose el voto unánime de los asociados. E- la administración de la sociedad corresponde a todos y cada uno de los socios, pero estos pueden delegar en sus consocios en extraños la gestión de los negocios sociales.
Derechos de los socios: los derechos que adquieren los socios colectivos son de carácter patrimonial y administrativo, pero en esta sociedad en particular los socios deben tener un derecho constante de información, debido precisamente a la responsabilidad que tienen frente a las operaciones sociales ante terceros. Además de gozar de los derechos de: - Derecho de nombramiento y revocación: cualquier sociedad requiere de nombramiento de personas físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación social. - Derecho de control: - Derecho de estabilidad - Derechos patrimoniales - Derechos de cesión Obligaciones de los socios: el pago de su aporte, acatar respetar y observar las decisiones tomadas en junta de socios, siempre que en ellas se hayan cumplido los requisitos de convocatoria, y obtener las debidas autorizaciones de sus consocios para ejecutar actos que de alguna manera inciden en la estructura de la sociedad.
Sociedad en comandita simple: es una sociedad de tipo mixto, en lo que a la
responsabilidad de los socios hace referencia. En esta forma social algunos asociados responden única y exclusivamente hasta el monto de sus aportaciones, mientras que otros comprometen su responsabilidad en forma solidaria e ilimitada. A –la sociedad comanditaria simple, se forma siempre por dos o más clases de socio. Los comanditaros y los gestores o colectivos. Los primeros limitan la responsabilidad de sus respectivos aportes, en tanto que los segundos se comprometen solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales. B -para constituir la sociedad no es necesario la presencia de los socios comanditarios. Basta sencillamente que la escritura constitutiva sea otorgada por todos los socios colectivos o gestores. Sin embargo si es obligatorio que en tal instrumento quede expresado el nombre del domicilio, nacionalidad y el aporte de cada socio comanditario. C - la razón social de una sociedad en comandita simple se forma por el nombre completo o el solo apellido de uno o más socios colectivos, agregándose la expresión y compañía o la abreviatura & Cía. Seguida siempre de la indicación
abreviada “S. en C” esto tie ne gran importancia, en la medida que de omitirse
cualquiera de dichas expresiones se presume que la sociedad no es en comandita simple sino de tipo colectivo, repercutiendo por ello en la responsabilidad de los asociados comanditarios. D - el capital de la sociedad se forma por la masa de aportes efectuada por los socios comanditarios, o bien con los aportes de estos y los realizados por los socios colectivos, cuando se acuerda la entrega simultanea de aportes. Empero, solo es obligatoria la entrega inicial de los aportes comanditarios, dada la naturaleza de responsabilidad de los socios gestores. E - por tener dos categorías de asociados, la sociedad en comandita simple presenta dos denominaciones en los derechos de cada socio así, los de los socios colectivos se denominan partes de interés y de las comanditarias cuotas sociales. Sociedad en comandita por acciones: al igual que la en comandita simple, la de
por acciones es una sociedad mixta hibrida con características propias de la sociedad colectiva y de responsabilidad limitada. Son empresas que mezclan y combinan actividades industriales con capital aportado por otras personas, compañías en donde unos socios administran, representan, se muestran, mientras que otros aportan, viven en el anónimo, la clandestinidad. A-la sociedad en comandita por acciones se forma entre socios que se comprometen solidaria e ilimitadamente, su responsabilidad por las operaciones sociales y otros que limitan la responsabilidad al valor de las respectivas acciones suscritas. Los primeros son los gestores o colectivos y los segundos son los comanditarios. B- el minino número de socios comanditarios exigidos para que pueda conformarse la sociedad es de cinco accionistas y en de gestores por lo menos uno. C- en el acto constitutivo de la sociedad no es necesario que intervengan los comanditarios, pero es obligatorio que en la escritura se exprese el nombre, domicilio y la nacionalidad de los suscriptores, el número de acciones suscritas, su valor nominal y la parte pagada. D- la razón social de la sociedad se forma con el nombre completo o el solo apellido de uno o más socios colectivos, agregando la expresión “y compañía” o la abreviatura “& Cía.” Seguida en todo caso de las palabras “sociedad comanditaria por acciones” o su abreviatura “S.C.A.”
E- el capital social está representado en títulos de igual valor, de nominado acciones, las cuales deberán ser canceladas por los comanditarios, pues mientras no se haya pagado íntegramente serian nominativas. De cualquier modo, el capital social se forma con el pago de las acciones suscritas por parte de los comanditarios. Los socios colectivos pueden adquirir acciones y en esa medida tendrán una doble
calidad. Si esto ocurre en la escritura constitutiva se relacionaran las acciones suscritas, su valor nominal y la parte pagada. Sociedad de responsabilidad limitada: es aquella en la que dos o más personas
se unen al redor de una empresa, aprueban sus estatutos y se comprometen a hacer un aporte en dinero, trabajo u otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas, limitando su responsabilidad hasta el monto de sus respectivos aportes. A-aunque los socios responden hasta el monto de sus aportes, puede estipularse una responsabilidad mayor, bien sea de todos o algunos asociados. B- el capital social está dividido en cuotas de igual valor y es obligatorio el pago del mismo al momento de constituirse la compañía, es decir, que cada socio deberá pagar su aporte a la fecha de constitución. C- la sociedad se constituye con un número mínimo de dos asociados y extenderse a un límite no superior a los veinticinco D- la razón social debe ir acompañada de la palabra “limitada” o de su abreviatura “LTDA”
E- corresponde a todos y cada uno de los socios ejercer la representación y administración de la sociedad, pero estos pueden ser delegados por la junta de socios en un gerente, para lo cual el mismo órgano le fijara sus atribuciones. Sociedad anónima: constituye la clásica compañía de capitales, aspecto este que
determina su razón de ser. La empresa de nombre anónima es aquella en la que sus integrantes se comprometen a aportar con el fin de repartirse las utilidades obtenidas con motivo de la actividad social, en donde la participación de los asociados se determina por títulos denominados acciones, cada una de las cuales tiene igual valor, razón por la cual los socios reciben el nombre de accionistas. A-esta sociedad se forma por la reunión de un fondo social entregado por los accionistas, los cuales limitan su responsabilidad hasta el monto de sus aportes. B- la sociedad así formada, es administrada por gestores temporales y revocables. C- la denominación de sociedad debe ir seguida de las palabras sociedad anónima o de su abreviatura S.A. D- mínimamente la sociedad puede constituirse con cinco asociados sin que exista límite máximo de accionistas. E- el capital social se divide en acciones de igual valor que se representan en títulos negociables. Al constituirse la empresa deberá suscribirse no menos del cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte de cada acción de capital que se suscriba.
F- las acciones hoy día son nominativas y cada acción confiere a su propietario una serie de derechos como el de participar en la s deliberaciones de la asamblea y votar en ella, recibir proporcionalmente los beneficios de las utilidades, negociar libremente sus títulos, fiscalizar individualmente la sociedad y recibir la parte proporcional de los activos sociales en caso de liquidación. Sociedades de economía mixta: la innovación de este tipo de sociedades es la
participación del estado como socio de una empresa comercial. Pero es de aclarar que estas no hacen parte del sector gubernamental; su órbita propia es la del sector privado, y en principio gozan de la misma autonomía que caracterizan la actividad de los particulares; no obstante las sociedades de economía mixta pueden quedar sometidas a ciertas limitaciones que resulten de la participación del estado como accionista. Como en toda actividad administrativa el aporte del estado en las sociedades de economía mixta debe autorizarlo la ley, que igualmente determina las condiciones de la participación del estado en esta clase de sociedades y el grado de tutela a que queden sometidas, todo lo cual conste su aceptación por los accionistas privados. Cuando la nación o los organismos descentralizados adquieran derechos o acciones en entidades que hasta ese momento tenían el carácter de personas jurídicas de derecho privado se harán inmediatamente si fuere el caso las reformas estatutarias que las someten al régimen que les corresponda. Para la constitución de este tipo de sociedad son indispensables dos actos jurídicos por un lado debe mediar ley que crea o autoriza su conformación, y de otra parte existirá el contrato de sociedad, regulador de la vida interna de la misma. Por otro lado el estado debe concertar con los particulares, la reglamentación de la sociedad produciendo de inmediato a solemnizar los estatutos a través de la escritura pública. Sociedad mercantil de hecho: es un contrato mediante el cual varias personas se
asocian con el ánimo de hacer un aporte y distribuirse el producto obtenido con ocasión de la empresa formada. Para la sociedad de hecho se aplica la misma definición señalada en el artículo 98 del código de comercio, para el contrato de sociedad en general, es decir, aquel contrato por el cual dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciados en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad mercantil. Esta sociedad no reúne los requisitos de forma del contrato social. Así, la sociedad presenta un problema eminente formal, aspecto que la diferencia básicamente de las sociedades de derecho. Los requisitos de forma recordemos son la escritura pública y el registro mercantil, pero esencialmente el primero. Si los socios se reunieron y acordaron las reglas del juego aprobaron y establecieron los estatutos, hicieron sus aportes y empezaron a desarrollar el objeto social, sin que elevaran a escritura pública tales estatutos estaremos frente a una típica sociedad de hecho. Empresa unipersonal: mediante la empresa unipersonal una persona natural o
jurídica que reúna las calidades para ejercer el comercio, puede destinar parte de
sus activos para la realización de una o varias actividades de carácter mercantil. La empresa unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona jurídica. Es una novedad en el derecho colombiano desde su presentación en la ley 222 de1995, es una empresa con personaría jurídica, constituida por un solo socio o de propiedad de una sola persona. Mediante este tipo de empresa el comerciante puede destinar ciertos bienes a la realización de actividades mercantiles, con la garantía y el beneficio de la personalidad jurídica. Una de las bases de creación de la empresa unipersonal es la limitación de la responsabilidad del empresario único a los bienes que este aporte, de modo que solo tales bienes podrán ser perseguidos por los acreedores de la empresa. En el documento de constitución, tales bienes deben ser determinados junto con el monto de su valor ya que constituyen el capital de la empresa. Sociedad por acciones simplificada: es una sociedad de capitales cuya
naturaleza es siempre comercial, independientemente de las actividades previstas en su objeto social. Para efectos tributarios, la sociedad por acción simplificada se rige por las reglas aplicadas a las sociedades anónimas, esta sociedad puede ser constituida por una o varias personas naturales o jurídicas esta es una gran diferencia con el resto de sociedades. Los asociados de esta modalidad societaria se denominan accionistas y su responsabilidad será hasta el monto de sus respectivos aportes. Los accionistas no serán responsables por obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra la sociedad. Esta sociedad se crea mediante contrato o acto unilateral que conste en documento privado. El documento de constitución será objeto de autenticación de manera previa a la inscripción en el registro mercantil de la cámara de comercio por quienes participen en su suscripción. CAUSALES DE DISOLUCION.
La disolución es la terminación del contrato de sociedad por culminación del desarrollo del objeto social, es decir por terminarse la base o razón de ser de cualquier forma empresarial. En consecuencia, al disolverse, la sociedad pierde su capacidad como tal, y la única capacidad que tiene es para liquidarse. Entonces, todo acto ejecutado, una vez disuelta la sociedad, será nulo. La terminación del objeto social es la única causa que conlleva a la disolución de las empresas debe contarse además con el vencimiento de término de duración, la reducción o aumento del número de asociados por debajo o encima de lo previsto para cada forma social, por liquidación obligatoria, por lo que al respecto estipulen los estatutos, por decisión de los asociados o de autoridad competente. El artículo 218 del código de comercio, enuncia taxativamente las causales de disolución de carácter general, es decir aplicables a todas las sociedades sin consideración a la forma social en particular.
Vencimiento del término de duración: el ordinal primero del artículo 218 del C.co
manda que la sociedad comercial se disuelve por el vencimiento del término pr evisto para su duración en el contrato, si no se ha prorrogado antes de su expiración. Es un requisito indispensable que en el contrato de sociedad se señale exactamente el término que han considerado los asociados como duración de la sociedad. Este término es tentativo y acordado en forma inicial, lo cual significa que antes de precluir, los asociados. Mediante reforma al contrato social, deberán acordar su prorroga, o de lo contrario decidir por la disolución de la sociedad conforme a esta causal. Imposibilidad de desarrollar la empresa social: la primera parte del ordinal
segundo del artículo 218 del C.co consagra esta causal. Viene a constituir esta una causal de precedencia externa al querer y desarrollo mismo de la sociedad, como sería el caso de conmociones sociales que impiden el desarrollo ordinario de la actividad económica, tales como producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes, o prestación de servicios, es decir circunstancias o elementos extraños que atentan contra los fines específicos de la empresa. Terminación de la empresa social: existen eventos en que una sociedad se crea
para desarrollar una labor específica, bien porque así lo quieren los asociados o porque lo exigen terceras personas. Tal es el caso de las empresas contratistas. Es necesaria la construcción de una obra, sobre la cual están interesados estén constituidos en sociedad. Entonces, dada la magnitud de la obra y de las ventajas económicas que representa, se decide constituir una sociedad cuyo objeto social es la realización de la obra en mención. Extinción de la cosa o cosas cuya explotación constituye el objeto soc ial: Esta
causal, consagra en la parte final del ordinal segundo del artículo 218 del código de comercio, es de poca ocurrencia, pero se presenta especialmente en aquellas empresas dedicadas a la explotación de recursos naturales, o las que laboran con base en derechos de propiedad industrial, en particular sobre patentes. Ejemplo clásico es la sociedad que se constituye para la explotación de una mina y llegado un tiempo esta se agota como producto de la explotación, evento en el cual la explotación es su objeto. Ahora bien, en esta causal es necesario observar si la extinción es parcial o total, porque de no tener mayores repercusiones sobre la compañía, no es predicable la disolución en referencia. Reducción o aumento del número de asociados por fuera de los límites legales: el artículo 218 del C.co consagra en su ordinal tercero una causal de
disolución cuando reduce el número de asociados menos del requerido en la ley para su formación o funcionamiento, o por aumento que exceda del límite máximo fijado en la ley. El legislador señaló un mínimo de asociados para las diversas formas sociales. Así, las sociedades colectivas y de responsabilidad limitada deben tener un mínimo de dos socios para que pueda nacer y desarrollarse válidamente.
La sociedad en comandita simple tendrá por lo menos un socio gestor y uno comanditario, mientras que la en comandita por acciones se le exige un socio gestor y cinco accionistas, cuando cualquiera de estos tipos de sociedad disminuya el mínimo en cada una de ellas, la compañía deberá disolverse. En cuanto al número máximo de socios, el legislador solamente le fijo a la sociedad de responsabilidad limitada un máximo de veinticinco asociados dejando abierta la posibilidad a las demás sociedades para que nazcan y se desarrollen ilimitadamente. Por liquidación obligatoria de la sociedad: la liquidación obligatoria, al tenor de
lo dispuesto por el artículo 95 de la ley 222 de 1995 tiene por objeto la realización de los bienes del deudor para atender en forma ordenada el pago de las obligaciones a su cargo. Uno de los efectos de esta modalidad de proceso concursal, dice el artículo 151 ordinal 3 de la misma ley, es la disolución de la persona jurídica. Por causales estatutarias: los estatutos sociales pueden establecer causales que
en forma clara y expresa conllevan a la disolución de la sociedad en caso de presentarse. Así está autorizado por el ordinal quinto del artículo 218 de código de comercio. Se parte del principio generalmente aceptado, según el cual el contrato es ley para las partes, para los asociados, de tal manera que al presentarse una de las causales de disolución pactada en el contrato, deberá procederse a su disolución, siempre que la causal este consagrada en forma expresa y clara, pues de otra manera será preciso someter a la decisión a consideración de un tribunal de arbitramento o autoridad judicial, en la medida que la controversia tenga relación con la clausulas e interpretaciones del contrato social. Por decisión de los asociados: si los socios desean disolver la sociedad, nadie
más que ellos son las personas llamadas a impartir su aprobación. La única restricción exigida por la ley, respecto de esta causal, es que la decisión que se tome para disolver la empresa, sea adoptada conforme a las leyes y al contrato social, pues de no ser así, se entenderá que la decisión está viciada por contrariar normas legales o estatutarias. El acuerdo de los asociados para disolver la compañía hace referencia a la posibilidad de finiquitar el contrato cuando todavía no ha transcurrido el termino para el cual se ha constituido estatutariamente la sociedad, porque esta decisión es totalmente diferente de la primera causal analizada, es decir, por expiración o vencimiento del termino previsto para sí duración en el contrato. Por decisión de autoridad competente: el ordinal séptimo del artículo 218 del
código de comercio, consagra como causal de disolución de las sociedades mercantiles la decisión que sobre el particular emita la autoridad competente en los casos expresamente previstos en las leyes. Genéricamente la decisión puede provenir de la superintendencia de sociedades o de un juez de la república. En el primer evento el artículo 221 del C.co sirve de base al preceptuar que en las sociedades sometidas a vigilancia, la superintendencia de sociedades podrá
declarar, de oficio, de solicitud de parte interesada, la disolución de la sociedad cuando ocurra cualquiera de los causales previstos en los ordinales segundo, tercero, quinto y octavo del artículo 218 del código de comercio, si los asociados no lo hacen en forma oportuna.
LIQUIDACION DE SOCIEDADES
Es la etapa jurídico contable mediante la cual se reco gen los activos de la sociedad, se pagan los pasivos de las compañías, se devuelven los aportes a los asociados, se corre la escritura de liquidación y se inscribe copia de ella en la cámara de comercio respectiva. Pero además de la liquidación implica el desarrollo de diversas operaciones indispensables tendientes a terminar los negocios a cargo de la compañía. Podemos decir que es el sistema técnico jurídico adecuado para extinguir la sociedad, por la desaparición de su personalidad jurídica y la conclusión de las relaciones jurídicas pendientes entre la sociedad y tercer os ya sea aquella el sujeto activo o pasivo de las misma, comprendido el pago de las deudas y el cobro de los créditos, así como la enajenación del activo cuando ello sea preciso. En esencia la liquidación supone dos momentos, liquidación del pasivo, esto es, el pago de sus acreedores y la distribución del activo entre los socios.
