CAPITULO I: NOCIONES GENERALES. Tal como toda comunidad (regional o nacional) tiene su propio Derecho (nacional o interno), en el ámbito internacional, la comunidad internacional tiene su propio sistema jurídico. Este sistema es el que conocemos como Derecho Internacional Público. Este sistema jurídico tiene principios y reglas que se van a aplicar a los Estados quienes los considerarán legalmente obligatorias y las aplicarán entre sí. El Derecho Internacional Público no esta contenido en un código especial, sino que está formado, principalmente, por reglas derivadas de la Costumbre o Derecho Consuetudinario y además por los tratados o convenciones celebrados entre sujetos de Derecho Internacional Público llamado Derecho Convencional. Las normas consuetudinarias de carácter internacional van a regir temas o cuestiones tales como:
Reconocimiento de Estado.
Reconocimiento Gobierno. Responsabilidad de Internacional. Adquisición de territorios. Altamar. Agentes diplomáticos y consulares. Arbitraje Internacional. Uso de la fuerza a nivel internacional, etc.
Por su parte, los tratados, convenios o acuerdos internacionales versan sobre materias tan variadas como:
La extradición. Las fronteras. El comercio internacional. Las relaciones diplomáticas.
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La cooperación técnica. Las zonas económicas exclusivas, etc.
Hay materias que están reguladas tanto por tratados como por reglas consuetudinarias. El Derecho Internacional es básicamente un derecho entre los Estados, toda vez que éstos van a ser los principales creadores y destinatarios de las normas. Sin embargo, hay también normas jurídicas de carácter internacional que van a regir entre los Estados y otros sujetos de Derecho Internacional o entre otros entes de Derecho Internacional como: Naciones Unidas, La Santa Sede, La Cruz Roja, o entre estas entidades entre sí. Ejemplo: tratados entre 2 o más organizaciones internacionales. Aún cuando el srcen de alguna de las normas o reglas de Derecho Internacional se remontan a tiempos pretéritos, lo cierto es que el Derecho Internacional “Moderno” se inicia a partir del siglo XVI (1500); este derecho
viene a regular relaciones entre los Estados soberanos. Podemos decir que desde fines del s XVI algunos autores en la materia se dieron la tarea de exponer las reglas relativas a la conducta de las naciones y de los soberanos. El más importante de estos autores es el holandés Hugo
Grocio , quien en 1625 publicó derecho a la guerra y a la paz.) una obra llamada “De iure belli ac pacis” (El En la elaboración de este nuevo sistema jurídico los autores se basaron principalmente en el derecho natural y en la tradición que aun permanecía vigente de lo que había sido el Ius Gentium del Derecho Romano. Hasta fines del siglo XVIII la doctrina llamó “Derecho de Gentes” a este conjunto de principios relativo a la conducta de los Estados y de los soberanos. Sin embargo, fue un filósofo inglés llamado James Bentham quien creó o acuñó la expresión inglesa “International Law”, expresión que terminó por imponerse, aun cuando algunos autores franceses usen todavía el termino Derecho de Gentes. Sin perjuicio de lo anterior se han propuesto otros nombres tal como "Derecho Interestatal", pero éste no ha encontrado acogida y actualmente la mayoría de los autores hablan de Derecho
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Internacional entendiéndose por tal: al conjunto de normas jurídicas que rigen las relaciones internacionales. La finalidad de este sistema jurídico es facilitar la coexistencia y cooperación entre los Estados, que son los principales miembros de la comunidad internacional.
CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA JURIDICO INTERNACIONAL.
Existen marcadas diferencias entre el sistema normativo nacional (derecho interno) y el Derecho Internacional. Es así como dentro de un Estado encontramos:
Un Poder Legislativo que dicta leyes. Un Poder Ejecutivo que tiene como función primordial hacer cumplir las leyes y las decisiones de los tribunales. Un Poder Judicial que administra justicia.
Sin embargo, en el ámbito internacional, la situación es diferente: no existe una legislatura que dicte leyes o que al menos dicte normas generales obligatorias para todos los Estados. Las normas del Derecho Internacional son creadas por los propios Estados mediante procedimientos descentralizados que son básicamente los tratados y la costumbre. ¿Qué pasa con la justicia? Aún cuando en el ámbito internacional existen algunos tribunales internacionales, como La Corte Interamericana de Justicia, ningún Estado estará obligado a someterles sus diferendos que tuviese con otro Estado, toda vez que la competencia de un tribunal internacional depende de la voluntad de las partes.
¿Qué pasa con el poder ejecutivo? En el ámbito internacional no existe un órgano ejecutivo centralizado que tenga un papel de ejecutor y que pueda hacer ejecutar, aún por la fuerza, las normas de Derecho Internacional o las sentencias que dicten los órganos judiciales y serán los propios Estados quienes, de manera individual o colectiva, deberán tomar las medidas para hacer efectivos sus derechos. Estas
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medidas comprenden entre otras las represalias (Judíos y Palestinos), retenciones o los recursos ante las organizaciones internacionales. La amenaza o el uso de la fuerza, de carácter armada, están absolutamente prohibida en el ámbito internacional, salvo en 2 excepciones: Legitima defensa Las acciones emprendidas por las Naciones Unidas o de acuerdo con ellas en contra del Estado agresor. En consecuencia, son estos rasgos del sistema internacional y principalmente, la falta de un sistema centralizado de sanciones lo que llevaron en el pasado a algunos autores (en su mayoría filósofos) a sostener que se le negara la categoría de Derecho al Derecho Internacional, sosteniendo que no constituía una categoría legal y en consecuencia, tampoco constituía derecho. Sin embargo, la autoridad y efectividad del Derecho Internacional, como la de todos los derechos, no dependerán, sino en forma limitada, de la posibilidad de ser ejecutado por la fuerza. Las normas legales no solo se cumplen por eventuales sanciones sino que también por interés o conveniencia, por tener dichas normas el asentimiento o tolerancia de la comunidad y más que nada por el respeto a la autoridad legal sin el cual ningún ordenamiento jurídico, aun cuando use o estuviera apoyado por la fuerza, podría subsistir.
CARÁCTER JURÍDICO DEL DERECHO INTERNACIONAL.
Sin lugar a dudas que el Derecho Internacional es un ordenamiento jurídico y no un sistema de reglas morales o de cortesía. Las normas del Derecho Internacional funcionan como normas jurídicas en la comunidad internacional. Tanto es así que los Estados las invocan en sus controversias o diferendos, las exigen y además, pagan indemnizaciones por su infracción. Los Estados tienen el convencimiento que no pueden sustraerse de su cumplimiento y es aquí donde los tribunales internacionales aplican este derecho valiéndose de todos los recursos de la técnica jurídica.
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Por su parte, los tribunales nacionales las consideran como parte de su derecho interno y las aplican cuando se les presenta la ocasión para ello. Sin embargo es cierto que la sociedad internacional y el orden jurídico que rige esta sociedad internacional no tienen el mismo grado de desarrollo e integración entre los Estados modernos y sus respectivos ordenamientos jurídicos. El Derecho Internacional es considerado, en la práctica, como una categoría jurídica.
DERECHO MORAL Y CORTESÍA.
El carácter jurídico del Derecho Internacional lo va a diferenciar de la moral y de la cortesía internacional. La moral comprende los deberes de carácter exclusivamente de orden moral. Ejemplo: el socorrer a un pueblo frente a una catástrofe. En cambio, la cortesía internacional o comitas gentium va estar formada por aquellas prácticas que los Estados respetan justamente por razones de cortesía, de conveniencia o tradición y no porque exista una convicción jurídica de su obligatoriedad. Ejemplo: actos de protocolo, saludos de buques de guerra de un país y otro, etc. Los usos de esta cortesía podrían, con el tiempo, transformarse en reglas de Derecho Internacional, como ocurrió con los privilegios de los agentes diplomáticos. Si un Estado infringe los derechos que están impuestos en el Derecho Internacional cometerá un acto ilícito y va a incurrir, consecuencialmente, en responsabilidad hacia el Estado perjudicado y tendrá la obligación de reparar las consecuencias de dicho acto. En cambio, si infringe los deberes que impone la moral o la cortesía, habrá cometido un acto reprochable, descortés, pero no un acto ilícito internacional.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
En las diversas legislaciones de carácter interno, encontramos normas o reglas que serán aplicables a situaciones o relaciones jurídicas que tienen
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algún elemento que es extranjero y estas son las llamadas “Reglas de Derecho Internacional privado” o “Reglas de Conflicto”. Ejemplo:
1) Dos personas celebran un contrato en Argentina, siendo una de ellas es argentina y la otra chilena; más tarde el chileno demanda en Chile ante tribunales nacionales, solicitando que el contrato se declare nulo. Surge la interrogante de si los tribunales chilenos son o no competentes para conocer de esta demanda. Si es afirmativa la respuesta surge otra interrogante: ¿deben ser los jueces chilenos quienes deberán aplicar las disposiciones sobre nulidad de los contratos, los cuales también están contenidos en la ley argentina?. 2) Un chileno domiciliado en Italia fallece en ese país dejando parientes y bienes en Chile; ¿los tribunales de que país serán competentes para conocer de la sucesión, los chilenos o los italianos? ¿Qué ley deberá aplicarse en esta materia sucesoria, la chilena o la italiana? Las reglas de Derecho Internacional privado de un determinado país establecen si sus tribunales tienen o no competencia para conocer de una determinada situación que tiene un elemento extranjero. En caso afirmativo ¿cual va a ser la legislación de fondo que deberá aplicar el tribunal para resolver este caso?. nacionales del Derecho Internacional le van aendarque al juezLasla reglas solución al problema, sino que solamentePrivado le van anoindicar legislación en particular deberá encontrarla. Para unificar las reglas de Derecho Internacional privado los Estados han celebrado diversos tratados o convenciones, ejemplo: Convención de La Haya sobre Derecho Internacional Privado o Código de Bustamante del cual son parte varios países latinoamericanos. DERECHO INTERNACIONAL GENERAL Y DERECHO INTERNACIONAL PARTICULAR.
1.- Derecho Internacional General, Universal o Común:son aquellas normas de Derecho de Internacional que tienen validez universal y son por lo mismo, aplicables en principio, a todos los Estados; este Derecho Internacional común, general o universal está formado por normas consuetudinarias de validez universal y por principios generales del derecho. Ejemplo: Las
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inmunidades diplomáticas o el Principio Pacta Sunt Servanda ( Lo pactado obliga.)
2.- Derecho Internacional Particular:comprende aquellas normas que serán válidas sólo para cierto número de Estados que las han convenido o las han aceptado y está constituido por los tratados o convenciones y por las reglas consuetudinarias que tienen carácter regional o local.
EL DOMINIO RESERVADO
Tanto el Derecho Internacional consuetudinario como los tratados van a imponer a los Estados obligaciones internacionales respecto de ciertas materias, en las cuales, un Estado no va a tener una plena discreción, en consecuencia, deberá ajustar su conducta a estas obligaciones. Por ejemplo: 1) Aún cuando un Estado tiene competencia para fijar normas sobre la adquisición de su nacionalidad; esta competencia no es exclusiva ni discrecional, sino que es una competencia reglada por el Derecho Internacional, en consecuencia, dicho Estado no podrá, por ejemplo, conferir su nacionalidad a grupos de personas que fueren residentes en el extranjero y que no tuvieren relación alguna con el Estado que pretende conferir la nacionalidad. 2) Tampoco esta dentro de la competencia de un Estado el trato de los extranjeros que se encuentren en su territorio, aun cuando los extranjeros están sometidos a la legislación y a los tribunales locales y este Estado deberá respetar lo que se conoce como Minimun Standard que esta establecido en Derecho Internacional. Ejemplo una materia que estuviera regulada por un tratado tampoco es de competencia el Estado y si este se obliga por una sentencia o un tratado a ejecutar cualquier resolución judicial, esta ejecución de sentencias extranjeras que normalmente están dentro de la competencia exclusiva de los Estado pasa a ser sacada o sustraída de la competencia exclusiva del tribunal que es parte del tratado.
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Existen en cambio otros ámbitos de actividades dentro de un Estado y que no están regido por el Derecho Internacional sea consuetudinario o tratados. Normalmente son asuntos como: 1) Forma de gobierno. 2) Organización constitucional de un Estado. 3) Materias relativas a la inmigración. 4) Régimen de comercio exterior. Todas estas materias no están reguladas por el Derecho Internacional y están dentro de lo que se conoce como la "competencia exclusiva del Estado”
y forman parte de su Dominio Reservado. Dentro de este dominio reservado o su competencia exclusiva, el Estado va a tener su Poder Discrecional o No Reglado y las acciones que emprenda o realice dentro de esta esfera no van a ser contrarias a sus obligaciones internacionales. En consecuencia , no le acarrearan responsabilidad legal aun cuando pudieran perjudicar a otro Estado. Ejemplo: Chile podría impedir el ingreso de Peruanos o extranjeros como inmigrantes y ningún país podría decir algo, aún cuando se sostuviera que Chile tiene recursos naturales abundantes cuya producción proporciona trabajo a personas provenientes de países de una fuerte demografía. Desde el punto de vista jurídico, no hay asuntos o materia que por su esencia o pordesu ser naturaleza misma reservadas, es decir que no sean susceptibles reguladas por sean el Derecho Internacional (formas de gobierno, adquisición y pérdida de nacionalidad, problemas laborales, orden socio-político, problemas religiosos, inmigración, tarifas, conflictos de Derecho Penal (pena de muerte), conflictos de Derecho Civil, de Procedimiento Civil, etc). En consecuencia, un asunto o materia, cualquiera que fuere, sólo se considerará reservada a la competencia exclusiva de cierto Estado porque ni el Derecho Consuetudinario ni los tratados en los que es parte, le imponen a ese Estado alguna obligación respecto de un determinado asunto o materia, pero nada impide que el Derecho Internacional regule ese asunto o materia y de esta forma, lo sustraiga de la esfera del dominio reservado de dicho Estado.
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ORIGEN HISTÓRICO DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
El Derecho Internacional Público moderno va a surgir al transformarse el orden político de Europa, esto ocurre a fines de la Edad Media y a comienzos de la Época Moderna. En la Edad Media, bajo el régimen feudal, el poder político se encuentra disperso entre varios príncipes o señores quienes ejercían autoridad sobre los vasallos que vivían en sus dominios. En la cúspide de esta jerarquía feudal y sellando su unidad existían 2 poderes supremos:
El del Papa (representante del poder espiritual). El del Emperador (representante del poder temporal).
A comienzos del siglo XVI y como resultado de un largo proceso histórico, surgen en Europa occidental varios Estados nacionales cuyos monarcas imponen obediencia a sus súbditos al tiempo que monopolizan las funciones de gobierno y afirman su autoridad y su independencia de toda otra fuerza externa a sus dominios. El tratado de Westfalia de 1648 que pone fin a al guerra de los Treinta años, va a reflejar el nuevo orden político de Europa. Lasnuevos guerras y rivalidades que van a caracterizar a las relaciones entre estos Estados demostraron la necesidad de un orden superior que, en las nuevas condiciones históricas vienen a ocupar el lugar de la unidad feudal y va a someter a estas nuevas entidades políticas conocidas como Estados Soberanos al imperio de la ley. Por otra parte, factores tales como la expansión de la navegación y del comercio causada por el descubrimiento de América, la nueva ruta a las Indias y la cruenta desolación provocada por las guerras religiosas y todo el fondo intelectual creado por el Renacimiento contribuyeron a poner en relieve que los Estados, lejos de actuar como unidades aisladas y amorales, tenían la imperiosa necesidad de reconocer un orden jurídico superior. El surgimiento del Derecho Internacional fue precisamente, el reconocimiento de esta verdad, se aceptó el abandono de la idea que había
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primado en el medioevo de que existiera un Estado mundial y se adoptó, en cambio, como un postulado fundamental la existencia de cierto número de Estados que fueran seculares, nacionales y territoriales. Pero también se negó su absoluta separación e irresponsabilidad y se proclamó que ellos estaban unidos entre sí por la supremacía del derecho. La enunciación de los principios del Derecho de Gentes fue realizada por los escritores denominados “Clásicos”. Entre los autores que al ocuparse del tema teológico tratan temas sobre el derecho de gentes se debe mencionar a 2 teólogos españoles:
Francisco de Vitoria (1486-1545) fraile dominico, profesor de la universidad de Salamanca. Francisco de Suárez (1548-1617) jesuita.
Las enseñanzas de Vitoria se conservan por apuntes de clases tomados por sus alumnos en el texto “Reelecciones Teológicas”, el cual trata temas relativos a: * La conquista española en América. * Los derechos de indios y derecho a la Guerra. Por su parte, Francisco de Suárez en su obra “De Legibus Ac Deo Legislatore” (De las leyes y de Dios Legislador), señala que las comunidades humanas necesitan de algún derecho por el cual sean dirigidas y ordenadas
rectamente y que ello se hace por la razón natural y por el uso de las mismas gentes. Por otro lado, existió un autor italiano llamado Alberto Gentili (15521608) que fue uno de los más notables dentro del siglo XVI; se radicó en Inglaterra al huir de Italia por motivos religiosos, donde llegó a ser un destacado profesor en la universidad de Oxford. Su libro más importante es “De Iuri Beli” de 1548. El autor clásico más destacado es el holandés Hugo Grocio (1583-1645) quien en su libro “De Iure Belli Ac Pacis” (El derecho a la guerra y a la paz.) publicado en 1625, presenta la primera exposición de conjunto sobre las reglas que rigen las relaciones mutuas de las nuevas sociedades políticas.
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Grocio pone énfasis a las reglas relativas a la guerra y proclamó que los Estados debían considerarse miembros de una gran sociedad y unidos por la supremacía de una gran justicia. Las relaciones de los pueblos, dice este autor, van a estar sometidas tanto al Derecho Natural (derivado de la naturaleza racional del hombre) como al Ius Gentium que es el derecho voluntario que esta basado en el consentimiento. Grocio también distingue entre lo que son Guerras Justas y Guerras Injustas, pero advierte las dificultades prácticas para aplicar el criterio de distinción entre unas y otras. Este autor publicó en 1609, siendo abogado de la Compañía de las Indias Orientales Holandesas, un texto que llamó “Mare Liberum” (mar libre) donde proclama el principio de la Libertad de los mares. John Sendell escribió “Mare clausum”. A ambos les preocupaba los negocios de sus respectivos países en las Indias Orientales y en relación a sus preocupación escribieron dichos libros. Durante los siglos XVII y XVIII, diversos autores continúan la obra dejada por Grocio como Samuel Pufendorf, quién señala que el Derecho de Gentes (Derecho Internacional en su acepción más antigua por los franceses) es sólo el Derecho Natural aplicado a las relaciones entre Estados. El más influyente losobra autores siglomucho XVIII fue el siglo suizo XVIII Emerich de Vattel, quien escribióde una que del influyó en el y XIX, donde justamente mencionaba que el Derecho Natural de las personas era el mismo derecho que debió emplearse por extensión a las relaciones entre los Estados. Desde el siglo XVII hasta nuestros días, el Derecho Internacional se ha ido enriqueciendo con el aporte realizado por la práctica de los Estados, por la realización de los tratados colectivos, por las sentencias arbitrales y judiciales, por la actividad desarrollada por las organizaciones internacionales, por los trabajos realizados por la doctrina, entre otros.
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CAPÍTULO II: FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO. El Derecho Internacional Público está constituido por principios y normas que están revestidas de un carácter jurídico y que regulan las conductas entre los Estados debiendo ser aplicadas para resolver los conflictos que surjan entre ellos. Las preguntas que surgen en estas materias son 2: 1. ¿De dónde emanan los principios y normas del Derecho Internacional Público? 2. ¿Cuáles son los medios o las formas que van a servir para resolver y revestir de validez jurídica a ciertos principios de conducta entre los Estados? En resumen ¿Cuáles son las fuentes del Derecho Internacional?
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Algunos autores van a tratar de determinar estas fuentes partiendo de ciertos criterios a priori. Ejemplo: "Todo Derecho Internacional deriva de acuerdos de voluntad entre los Estados, los cuales son obligatorios en virtud del principio Pacta Sunt Servanda.” En consecuencia las 2 únicas fuentes del Derecho Internacional serían: 1. Los Tratados o convenciones (acuerdo expreso). 2. La Costumbre (acuerdo tácito). Por lo tanto, a juicio de ellos, lo que no es el Pacto no es derecho. Esta teoría no explica, al menos satisfactoriamente, algunas situaciones en que una norma es oponible a un Estado sin necesidad de probar de que dicho Estado la aceptó de manera expresa o tácita. Para enmarcar estas situaciones los autores recurren a artificios dialécticos como: el Consentimiento Presunto, que, al menos en Derecho Internacional, no explica nada. Por otro lado, se estima que una base más sólida para determinar cuáles son las fuentes formales del Derecho Internacional Público estaría constituida por la práctica de los Tribunales de Mayor Jerarquía o de Mayor Autoridad. ¿Qué aplican estos tribunales cuando deben decidir conforme a derecho (internacional) las controversias que le son sometidas? ¿A qué categorías de normas atribuyen ellos el sello de validez legal? Un examen de la actividad de los tribunales nos revela que en sus decisiones ellos aplican como normas de Derecho Internacional lo siguiente: 1. Los Tratados Internacionales (acuerdos expresos o tácitos de voluntad entre 2 o más sujetos de Derecho Internacional.) 2. Las normas reglamentarias dictadas por un órgano Internacional en virtud de un tratado. 3. Las normas consuetudinarias, es decir, las establecidas por la Costumbre Internacional. 4. Los Principios Generales del Derecho. Las normas de las 3 primeras categorías (tratados, normas reglamentarias y normas consuetudinarias) van a derivar de una fuente formal que las crea o
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las establece. En cambio, los Principios Generales del Derecho no son derecho creado o establecido, toda vez que ellos forman parte "Per Ce" del Derecho Internacional Público. Sin embargo, también los Tribunales Internacionales van a aplicar, aunque en menor medida, otros elementos de decisión que no revisten una categoría normativa. Ellos son: 5. Jurisprudencia 6. Doctrina 7. Equidad Estos se conocen como “Otros Elementos” que influyen en la decisión de los tribunales internos.
El art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
El articulo 36 del Estatuto de la Corte Permanente de Justicia Internacional que es idéntico al texto del actual art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (que reemplazó a la Corte Permanente de Justicia creada por la Sociedad de las Naciones), establece una enumeración y expresa lo siguiente:
Artículo 38: “ La Corte cuya función es decidir co nforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deberá aplicar: a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes. b. La Costumbre Internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho. c. Los Principios Generales del Derecho que han sido reconocidos por las naciones civilizadas. d. Las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas que sean de mayor competencia de las distintas naciones como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho.
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La presente disposición no restringe la facultad de la corte para decidir un litigio Ex aequo Bono, es decir, en equidad, si las partes así lo convinieren”
Crítica al articulo 38. Si esta disposición fuese considerada como un catálogo de las fuentes formales del Derecho Internacional habría que reconocer que se trata de un catálogo bastante incompleto, ya que no recoge ni los actos unilaterales de los Estados que en determinadas condiciones pueden crear obligaciones jurídicas a cargo de los Estados, ni tampoco reconoce los actos de contenido normativo que son adoptados por órganos internacionales.
1º FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL: LOS TRATADOS O ACUERDOS INTERNACIONALES Son acuerdos internacionales celebrados generalmente por los Estados, regidos ppor el Derecho Internacional, destinado a producir efectos jurídicos, constituyendo una manifestación de su consentimiento expreso. También reciben otros nombres como: Convenios, Protocolos, Cartas, Convenciones entre otros. Los tratados prevalecen en las relaciones entre las partes contratantes sobre normas sean Internacional de carácter más general o derivadas otras fuentesotras (normas de que Derecho General o Común), aúnde cuando todos los tratados establecen derechos y obligaciones u otras relaciones jurídicas entre las partes contratantes. Particular interés tiene para el Derecho Internacional aquellos tratados o convenciones generales que sean celebrados por un gran número de Estados para regular de manera permanente materias de interés común como:
La Convención de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, de 1982. Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas, de 1961.
Algunos tratados son en gran medida declarativos de Derecho Internacional Consuetudinario, ejemplo de éstos son las disposiciones de la Convención de Ginebra sobre el Alta Mar son según sus propios preámbulos lo siguiente: “Declaratorios en términos generales de los principios
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establecidos en el Derecho Internacional”. Estos tratados han sido
ampliamente aceptados para poder ser utilizados para probar normas de Derecho Internacional Consuetudinario. También las disposiciones normativas que están contenidas en un tratado van a servir de base en la elaboración de una regla consuetudinaria. En este caso la norma del tratado, aún cuando tiene srcen convencional o contractual es recibida por la costumbre y pasa a formar parte del Derecho Internacional. 2º FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL: NORMAS REGLAMENTARIAS DICTADAS POR UN ÓRGANO INTERNACIONAL EN VIRTUD DE UN TRATADO. Algunas organizaciones internacionales, supranacionales o sus órganos (Las Naciones Unidas, el Consejo de Seguridad), han sido dotadas por su tratado constitutivo de un poder reglamentario para dictar normas dentro del ámbito de sus actividades. Estas normas se van a adoptar por un quórum que está previamente establecido en el respectivo tratado constitutivo y no requiere de una posterior ratificación por parte de los Estados que son miembros de la organización. Las normas que son adoptadas en virtud del poder reglamentario pueden ser relativas al funcionamiento de la propia organización u órgano. Ejemplo: es el caso del reglamento interno de la Asamblea General de las Naciones Unidas, reglamento que fue dictado por la asamblea en virtud de la facultad que le otorgaba el art. 21 de la carta de Naciones Unidas. Sin perjuicio de lo dicho hasta ahora, estas normas emanadas de los organismos internacionales, van a poder tener como destinatario a los Estados miembros y aún a personas naturales y/o jurídicas que están dentro de tales Estados. Por ejemplo: el Consejo de Seguridad estudió las medidas de represalias de Israel contra el Estado Palestino y ordena a Israel el retiro de
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las fuerzas militares de esa zona, también el Consejo de Seguridad en las Malvinas le ordena a Argentina el retiro de las fuerzas de las islas. Es así como varios organismos especializados de Naciones Unidas, están autorizados por la misma carta para dictar o promulgar reglamentos de carácter general y dentro del dominio de sus actividades. Ejemplo:
OACI (Organización de la Aviación Civil e Internacional), organismo técnico especializado de la Organización de las Naciones Unidas (ONU), creado como un ente permanente el 4 de abril de 1947 para promocionar el desarrollo seguro y ordenado de la aviación civil en todo el mundo. Para ello establece normas internacionales y regulaciones necesarias para la seguridad, la eficiencia y la regularidad del transporte aéreo. La OACI es también un medio de cooperación en todos los campos de la aviación civil entre los países socios, y proporciona asistencia técnica a los países que necesitan ayuda para mantener instalaciones de aviación civil o para alcanzar las normas establecidas por la OACI. La OACI también realiza ediciones técnicas y estudios especiales. Esta organización puede dictar reglamentos sobre cuestiones técnicas que van a entrar en vigor a no ser que la mayoría de los Estados miembros comuniquen su disconformidad.
La OMS (Organización Mundial de la(ONU), Salud),establecida agencia especializada de su la Organización de las Naciones Unidas en 1948. Según constitución es “la autoridad directiva y coordinadora en materia de labor sanitaria mundial”, siendo responsable de ayudar a todos los pueblos a alcanzar “el máximo nivel posible de salud”. En 1997 estaba integrada por
190 países miembros. La OMS tiene su sede en Ginebra (Suiza). Este Organismo puede adoptar procedimientos que estén destinados a evitar la propagación de enfermedades de un país a otro. Hoy día el mejor ejemplo lo encontramos en los organismos que forman parte de la Unión Europea, estos organismos tienen injerencia en materias económica, judicial, etc. respecto de los Estados miembros. 3º FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL:
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LA COSTUMBRE O DERECHO CONSUETUDINARIO EN MATERIA INTERNACIONAL Según la doctrina dominante la costumbre implica la concurrencia de dos elementos: 1. Se refiere a una práctica de los Estados, que esta formada por la repetición constante y uniforme de actos en un mismo sentido. Este es el elemento material y es conocido como Precedente. 2. La convicción por parte de los Estados que al realizar estos actos ejercen un derecho o se conforman a una obligación jurídica. Este segundo elemento es conocido como Opinio Iuris. Si se trata de una regla consuetudinaria de validez universal, es decir, aplicable a todos los Estados, será necesario que ella haya sido aceptada por la comunidad internacional y particularmente por los Estados que están interesados en la materia que la costumbre rige. En consecuencia no se va a requerir que el Estado en contra del cual se está revocando una norma consuetudinaria le haya brindado su aceptación o su reconocimiento, aquí solo basta con la aprobación general. Pero esto tiene una excepción, una regla consuetudinaria va a ser oponible a aquel Estado que período de formación y ante que cristalizara comodurante tal, se el haya negado a aceptarladey una hayaregla mantenido esa se actitud desde entonces. Otro concepto importante en la costumbre es que no es necesario que esta practica constitutiva de la costumbre se haya prolongado por un largo período de tiempo, por lo tanto tampoco será necesario que sea una práctica inmemorial, toda vez que una práctica seguida durante un corto período podría perfectamente llegar a constituirse en norma consuetudinaria. Ejemplo: aquella norma que dice que el Estado va a tener soberanía exclusiva sobre todo el espacio aéreo que cubra su territorio o la norma que establece el carácter de Res Nullius del espacio ultraterrestre. Estas dos últimas reglas se formaron en un corto período de tiempo.
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ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE
1. Los precedentes: forman el elemento material de la costumbre. Son los actos o abstenciones de los Estados que revelan su actitud en materia de Derecho Internacional. Ejemplo: la correspondencia diplomática, instrucciones a los agentes diplomáticos, las declaraciones y actitudes en las conferencias internacionales, en materia de legislación interna, las sentencias de los tribunales de justicia. Ejemplo: la Unión Europea, Inglaterra y Holanda son más lentos que otros países en relaciones de unión monetaria, de política externa, es una práctica y una costumbre. 2. La Opinio Iuris: es el elemento esencial de la costumbre, la cual diferencia a la costumbre de los meros usos sociales, que sólo se siguen por razones de cortesía, conveniencia o simplemente por tradición y no por que los Estados se sientan obligados legalmente a conformarse a ellos. Ejemplo: el ceremonial diplomático o de protocolo, el saludo entre buques de distintas banderas, etc. La opinio iuris puede ser difícil de probar y en definitiva hay que determinarla en cada caso, a la luz de todas las circunstancias rodean los actos que pretenden reflejarla. Estas normas consuetudinarias son muchas veces lentas en su formación y pueden llegar a ser imprecisas en su contenido, es por esta razón que algunas materias son reemplazadas por normas convencionales expresas. Sin embargo, estos nuevos tratados o convenciones no van a reemplazar totalmente a las normas consuetudinarias, toda vez que la costumbre en materia internacional suple el silencio en los tratados y además sirven para interpretar las disposiciones, constituyendo normas de conducta para los Estados que no son parte de los tratados. 4º FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO. Esta expresión que, utilizada en un sentido estricto, va a designar aquellos principios que son comunes a los sistemas jurídicos de los diversos Estados. Se señala queloellos son adaptables a las del orden jurídico internacional que justifica su recepción pornecesidades éste.
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Entre los principios generales podemos señalar: 1) Pacta Sunt Servanda (Lo pactado obliga). 2) Nadie puede transferir más derechos de los que tiene. 3) Todo daño ilegalmente causado debe ser integralmente reparado. 4) Principio Nemoaudito (Nadie puede aprovecharse de su propio dolo). 5) Principio de la cosa juzgada. 6) La prescripción extintiva. Todos estos principios son del Derecho Civil. Los Principios Generales del Derecho en su conjunto nos recuerdan el Ius Gentium (principios concordantes aplicables entre pueblos de una misma civilización). Los tribunales arbitrales han aplicado desde los Principios Generales de Derecho, el estatuto de la Corte Permanente de Justicia en el Art.36 y el art. 38 de la actual Corte internacional de Justicia, lo único que hace es confirmar una práctica anterior al disponer en reconocidos el art. 38 párrafo 1º naciones que la Corte aplicaría los Principios Generales de Derecho por las civilizadas. También estos principios han sido aplicados en la decisión de diferendos internacionales llamados trasnacionales. Se trata de diferendos surgidos con motivo de acuerdos o contratos que han sido celebrados entre gobiernos o entre gobierno y una empresa o compañía extranjera con la intención de someterlo a un derecho nacional determinado. También incluimos algunos principios que son fundamentales e inherentes al Derecho Internacional o constituyen presupuestos básicos de sus normas. Dentro de este rubro de los Principios Generales del Derecho en materia internacional, podemos concluir que al menos se reconocen los siguientes entre otros:
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1. Los tratados prevalecen sobre la ley interna en el plano internacional. 2. Un Estado o un gobierno no va a poder alegar las disposiciones o deficiencias de su legislación interna como excusa o fundamento para no cumplir con sus obligaciones internacionales. 3. Los cambios de régimen de gobierno o de soberano, incluso los gobiernos de facto no van a afectar a las obligaciones internacionales que tenga ese Estado, ni son excusa para abstenerse de su cumplimiento. 4. Tanto los Principios Generales del Derecho, en estricto sentido, como aquellos principios generales de Derecho Internacional, reflejan reglas que han alcanzado tal grado de universalidad que su aplicación en Derecho Internacional no encuentra mayores dificultades. 5º FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: LA JURISPRUDENCIA La jurisprudencia en los tribunales internacionales ha ejercido gran influencia en el desarrollo del Derecho Internacional al tiempo de que constituye un testimonio autorizado de muchas de sus normas. Es por esta razón decisiones de estos Internacional tribunales pueden ser utilizadasycomo un medio que de las prueba del Derecho Consuetudinario de los Principios Generales del Derecho. El mérito de una determinada sentencia va a depender de varios factores tales como: a. La autoridad que se le reconoce al tribunal que la pronunció; b. La fuerza persuasiva de los argumentos; c. La acogida que haya merecido en los medios jurídicos; y d. En la medida en que esta sentencia haya sido seguida por decisiones posteriores. Especial importancia, dada su autoridad, reviste las sentencias dictadas por la Corte Internacional de Justicia y su antecesora la Corte Permanente de
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Justicia. La sentencia de los tribunales trasciende, en consecuencia, por los efectos relativos formales, los cuales podrían incluso, terminar siendo una norma de Derecho Internacional. La sentencia pronunciada por la Corte Internacional de Justicia en el caso anglo-noruego de las pesqueras constituye un buen ejemplo para esto. En esta sentencia la corte declaró que, en ciertas circunstancias, la línea de base desde la cual debe medirse la anchura del mar territorial no es la línea de más baja marea a lo largo de la costa (que es la línea de base normal) sino que, en este caso especifico, se iba a ocupar un sistema de línea de base recta a través de las aberturas de la costa o entre ciertos puntos de ella. Aplicando este criterio, que es el sostenido por Noruega, la corte admitió la validez de la línea de base recta, criterio adoptado por Noruega y que era impugnado por Gran Bretaña. La importancia es que, teóricamente, el Reino Unido está obligado por esta sentencia solamente a aceptar las líneas de base noruegas que habían sido aprobada por la corte y no estaba obligado (formalmente) a aceptar un sistema similar adoptado a otro país. Por otra parte, ningún otro país que no fuera el Reino Unido estaba obligado a aceptar el sistema de línea de base recta propuesto por Noruega. Sin embargo, en el hecho, es evidente que ni el Reino Unido ni algún otro país va poderllevado controvertir con éxito principio de las bases rectas, en caso de quea fuera nuevamente a laeste Corte o ante otro tribunal. Finalmente en materia de jurisprudencia, las sentencias y otras decisiones de la Corte Internacional de Justicia se publican en dos idiomas, francés e inglés. En un libro llamado “Report of”. Existen también colecciones de sentencias arbitrales publicadas por la ONU.
6º FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: LA DOCTRINA DE LOS AUTORES O TRATADISTAS.
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Los tratadistas o autores no crean normas de Derecho Internacional y básicamente sus tareas son tres: 1. Las de determinar las normas vigentes, explicarlas y presentarlas de una manera lógica en un sistema. 2. Hacer la evolución critica del derecho en vigor. 3. Formular propuestas para su reforma. Es por esta razón que la opinión de los autores no son una fuente formal de Derecho Internacional. Tales opiniones se citan para probar o determinar la existencia, el alcance o la interpretación de determinadas normas jurídicas internacionales. En la época formativa del Derecho Internacional cuando estaba formado en gran parte por las opiniones de los autores, la doctrina tenía obviamente mayor autoridad que en nuestros días. Y era así como a falta de tratados y precedentes, las cancillerías invocaban autores como Grocio o de Vattel y otros autores de prestigio. Sin embargo, actualmente, la práctica de los Estados, la jurisprudencia y la publicación de los repertorios que las contienen, han reducido en importancia a la doctrina como un medio de determinación de las reglas de Derecho Internacional.
7º FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: OTROS ELEMENTOS Los tribunales internacionales utilizan también en sus decisiones otros elementos o medios auxiliares. a. Los tratados declarativos de Derecho Internacional. b. Los tratados de la comisión de Derecho Internacional de la ONU. c. Las resoluciones de la ONU en materias de índole jurídico.
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d. La equidad o la razón natural no contra leyes, sino para interpretar las reglas de derecho positivo y complementar su contenido.
ACTOS JURÍDICOS UNILATERALES. Estos actos son realizados por un Estado en el ámbito de las relaciones internacionales y pueden producir consecuencias jurídicas, crear una situación jurídica a su respecto. Estos actos jurídicos unilaterales implican la manifestación de voluntad de un solo Estado y su validez va a ser independiente de otros actos jurídicos. Los principales actos jurídicos unilaterales son: 1. 2. 3. 4. 5.
Notificación. Reconocimiento. Protesta. Renuncia. Promesa unilateral.
No son actos jurídicos unilaterales en el sentido definido, aquellos cuya validez va a depender de otro acto jurídico. Ejemplo: la adhesión a un tratado. 1. La EsNotificación: el acto jurídico unilateral por el cual un Estado comunica oficialmente a otro Estado un hecho o situación jurídica o no jurídica. Como consecuencia de la notificación, este hecho o situación se va a considerar validamente comunicado a su destinatario. La notificación es en un principio un acto facultativo, sin embargo, hay casos en que el Derecho Internacional va a imponer la obligación de notificar. Así por ejemplo, las potencias beligerantes deben notificar sin tardanza el estado de guerra a las potencias que son neutrales. En el año 1955, el gobierno austriaco comunicó al resto de los Estados la ley constitucional del 25 de octubre de ese mismo año que declaraba la neutralidad permanente de Austria a todos los países que tenían relaciones diplomáticas con Austria y les solicitaba que reconocieran la neutralidad
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declarada. Ciertos Estados la reconocieron de manera expresa, otros tomaron conocimiento sin declarar objeciones.
2. Reconocimiento: Acto o conjunto de actos por medio de los cuales el Estado va a admitir y aceptar un hecho, una situación, un acto o una pretensión. El Estado que presente el reconocimiento no va a poder objetar, con posterioridad, la existencia, validez o legitimidad de lo que él mismo ha reconocido. El reconocimiento tiene además, en el Derecho Internacional, una aplicación amplia. Es así como se va a poder reconocer a un Estado, a un gobierno; una situación territorial, la validez de un tratado o una sentencia, la nacionalidad de una persona, etc. El reconocimiento puede ser: a. Expreso: cuando se realiza en términos formales y explícitos. b. Tácito: cuando el reconocimiento se deduce de ciertos hechos que lo manifiestan de manera inequívoca. Ejemplo de reconocimiento tácito: guerra de las Malvinas. El reconocimiento tácito de los demás que estaban en conflicto se ve que nadie se mete en las 360º cercanos a la isla. 3. Protesta: Es un acto jurídico, unilateral, expreso por medio del cual un Estado declara su voluntad de no admitir o reconocer como legítima una pretensión, una conducta o una situación determinada. Ella constituye la contrapartida del reconocimiento. En consecuencia, el acto jurídico de la protesta permite reservar y mantener el derecho del Estado que la formula en todos aquellos casos en que su silencio se miraría como una aquiescencia, aceptación o reconocimiento. De esta manera, este tercer acto jurídico unilateral impide la consolidación de una situación adversa. Ejemplo: en el caso que estudiábamos de las pesqueras anglo-noruegas, la Corte Internacional de Justicia declaro que, habiéndose abstenido el Reino Unido de formular una protesta o de
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controvertir la legitimidad de los decretos noruegos sobre la delimitación de su mar territorial, debía reconocerse que el Reino Unido había aceptado implícitamente su validez y para esto la Corte tomó en consideración el largo período de tiempo durante el cual Noruega había aplicado un sistema de delimitación, tomó en cuenta también la notoriedad de la situación y finalmente tomo en cuenta la posición que el Reino Unido ocupa en el Mar del Norte. 4. Renuncia: Es el abandono voluntario de un derecho que realiza un Estado. Es así como el Estado va a poder renunciar a derechos territoriales, a la inmunidad de sus agentes diplomáticos, a una reclamación diplomática, etc. Ejemplo: la República popular de China estuvo pidiendo que Estados Unidos pidiera disculpas por el problema ocurrido con su avión espía. EE.UU. dijo que no lo iba a hacer. Podría perfectamente el gobierno chino renunciar a su petición de una excusa diplomática. La renuncia puede ser expresa o tácita, pero ella no se presume.
Ejemplo: en el tratado de paz, al término de la Segunda Guerra Mundial entre los aliados y Japón del 8 de diciembre de 1951, Japón renuncia a toda pretensión de cualquier derecho, título o interés que pudiera tener dicho país sobre cualquier parte de la región antártica, ya sea que se derive de actividad realizada por nacionales japoneses o por cualquier otro srcen. 5. Promesa Unilateral: Es un acto jurídico unilateral que consiste en una declaración formulada por un Estado, con la clara intención de obligarse por sus términos pasando a ser obligatoria para dicho Estado, el cual va a tener que ajustar su conducta a esa declaración. Ejemplo: la Corte Internacional de Justicia en el caso de los ensayos nucleares de 1974, estimó que las declaraciones públicas formuladas por Primeros Ministros o por el Presidente o por el Ministro de Defensa de Francia, en el sentido de que este ultimo país se abstendría de seguir realizando ensayos nucleares en la atmósfera constituían una obligación para Francia hacia la comunidad Internacional.
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CAPÍTULO III: LOS TRATADOS
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Concepto:
El tratado es un acuerdo internacional, celebrado generalmente entre Estados, destinado a producir efectos jurídicos y regido por el Derecho Internacional.
1) Los tratados se celebran generalmente entre Estados , toda vez que también hay tratados celebrados entre Estados y otros sujetos de Derecho Internacional Público, como podría ser la Santa Sede, Naciones Unidas, Cruz Roja o tratados celebrados entre estos últimos entre sí. 2)
Para que el tratado constituya un acuerdo debe estar regido por el Derecho Internacional, en consecuencia, no va a ser considerado tratado si en
definitiva, este tratado está sometido a un derecho nacional determinado. Ejemplo: en el caso de un convenio de compraventa de un reactor nuclear en que se estipula que el convenio se va a regir por el derecho interno del Estado vendedor. 3) El tratado además debe estar destinado a producir efectos jurídicos, a establecer normas jurídicas, o sea, crear modificar o extinguir derechos y obligaciones, reconocer situaciones jurídicas que después ninguna de las partes va a poder controvertir. Los tratados reciben en la practica diversas denominaciones, las cuales son empleadas de manera indistinta: Convenios. Acuerdos. Protocolos. Cartas de Naciones Unidas. Etc.
CLASIFICACIÓN DE LOS TRATADOS
I.- Bilaterales o Multilaterales o Colectivos.
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Bilaterales: son aquellos que se celebran por dos Estados o por dos sujetos de Derecho Internacional. Ejemplo: tratados limítrofes, como el Tratados de Paz y Amistad entre Chile y Argentina del año 1984. Multilaterales o colectivos: son aquellos celebrados entre varios Estados. Ejemplo: la Carta de Naciones Unidas, la Convención sobre derecho del mar, la Convención de Viena sobre relaciones diplomáticas, etc.
II.-Tratados Contratos y Tratados Leyes Tratados contratos: son aquellos que imponen a cada una de las partes contratantes una conducta o una prestación única. Ejemplo: tratado de cesión de territorio a cambio de una indemnización (Alaska se vendió de la URSS a EE.UU.) Tratados leyes: son aquellos que rigen la conducta de los Estados que lo han celebrado de una manera permanente y continua. Ejemplo: los países que suscribieron la Carta de Naciones Unidas, la convención de derechos del mar. (Una 3º clasificación: tratados abiertos, cerrados y semicerrados). Un tratado puede servir para diversos fines, como por ejemplo:
Convenir reglas generales de derecho (tratados sobre relaciones o agentes diplomáticos). Efectuar una cesión de territorio (Alaska, Florida, California). Convenir un régimen legal para un territorio. Fijar límites entre dos Estados. Establecer una organización internacional. Establecer pactos en materias económicas, comercial o de regulación. Establecer pactos de agresión externa. etc.
III.-Tratados regionales o Generales Tratados Regionales: OTAN, MERCOSUR, U. Europea.
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ESTRUCTURA DE LOS TRATADOS.
1. Los tratados se inician habitualmente con un preámbulo; donde las partes enumeran cual es el interés, el fundamento o los motivos que determinan la celebración del tratado. Se designan a los Estados partes del mismo y finalmente se expone el fin perseguido por los Estados signatarios. 2. Las disposiciones del tratado, es decir, sus artículos y disposiciones de fondo. Finalmente vienen las cláusulas finales que se refieren: A la ratificación del tratado. A las reservas. A la entrada en vigor, etc.
3. Al final del tratado se va a señalar la fecha y el lugar en que se celebró y el idioma o los idiomas en que se redacto el texto auténtico. 4. Finalmente, en esta parte de la estructura los tratados, van acompañados de anexos que están destinados a tratar en detalle materias de orden técnico.
CAPACIDAD PARA CELEBRAR TRATADOS.
1. Todo Estado independiente va a tener capacidad para celebrar tratados. 2. Algunos Estados y territorios que no son plenamente independientes podrían ser autorizados para celebrar tratados sobre ciertas materias, poseyendo de esta manera capacidad limitada. 3. En el caso de los Estados federales la capacidad para celebrar tratados va a corresponder, en principio, exclusivamente al Estado Federal; sin embargo la constitución de algunos países federales (Suiza, Alemania y Rusia) reconoce a los miembros componentes de la federación, una capacidad limitada para celebrar cierto tipo de tratados con Estados extranjeros. 4. Poseen esta capacidad para celebrar tratados los insurgentes reconocidos como beligerantes y algunas entidades no territoriales como la Santa Sede,
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Naciones Unidas y otras organizaciones internacionales de carácter intergubernamentales. (También pueden celebrar tratados). El Derecho Internacional establece un procedimiento único para la celebración de los tratados que se denomina procedimiento tradicional o pueden celebrar el tratado a través de otra forma llamada procedimiento simplificado. Resumen.
Tienen capacidad para celebrar tratados: 1. Todo Estado independiente. 2. Estados y territorios que no son plenamente independientes. 3. Estados federales. 4. Insurgentes reconocidos como beligerantes, entidades no territoriales y organizaciones internacionales de carácter gubernamental.
PROCEDIMIENTO TRADICIONAL
El Derecho Internacional no establece el procedimiento único para celebrar tratados, por lo tanto, los Estados que deseen contratar van a poder adoptar estimenuconveniente, en particular pueden adoptar un un procedimiento procedimiento que tradicional otro más simplificado. El procedimiento Tradicional, contiene básicamente 5 ó 6 etapas: 1) Negociación: se realiza entre representantes de los Estados investidos de plenos poderes, es decir, los plenipotenciarios. Los plenos poderes son emitidos por la autoridad interna competente de cada Estado. Pueden ser plenipotenciarios: El Presidente de la República. El Primer Ministro. Ministro de Relaciones Exteriores. Agentes Diplomáticos. Cualquier persona a quien se le entregue tal calidad.
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Los plenos poderes van a indicar en que etapa de la celebración del tratado va a participar el representante. Antes de la negociación, los plenipotenciarios van a verificar recíprocamente sus plenos poderes para comprobar que éstos se encuentran en buena y debida forma. Sin embargo, cuando la negociación se realiza en el marco de una negociación, convención o conferencia internacional, estos plenos poderes serán examinados por un comité especial denominado “Comité de verificación de los plenos poderes”, el cual informará después a la
conferencia. Al término de la negociación los plenipotenciarios van a proceder a adoptar el texto del futuro tratado. 2) Firma: el texto del tratado que ha sido adoptado por los negociadores, será con posterioridad firmado por ellos. La firma le confiere a este documento el carácter de auténtico y además la firma va a expresar la intención de continuar con el procedimiento. En consecuencia, el tratado que solamente ha sido firmado, su texto no tiene fuerza obligatoria, pero los Estados signatarios (que firman) deberán abstenerse de realizar actos que frustren su objetivo o fin. 3) Aprobación del Congreso: en este punto, las constituciones y las prácticas internacionales seguidas por cada Estado, exigen generalmente que antes de obligarse mediante la ratificación del tratado, el órgano celebrarlos del Congreso (comocompetente en Chile), elpara Parlamento o elobtenga Senado la (enaprobación EE.UU.) u otro órgano interno que sea de carácter Representativo. Algunas constituciones sólo exigen la aprobación parlamentaria o del Congreso respecto de determinadas categorías de tratados. En Chile, según la Constitución de 1980, los tratados deben ser sometidos a la aprobación del Congreso antes de ser ratificados por el Presidente de la República. El congreso aprueba o rechaza el tratado. (art. 50 de la Constitución.) En EE.UU. el Presidente de la República, antes de proceder a ratificar un tratado, debe obtener el consentimiento del Senado con la mayoría de los dos tercios de los senadores presentes. La constitución francesa exige una ley de aprobación para determinadas categorías de tratados. Ejemplo:
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Aquellos tratados relativos a organizaciones internacionales. Aquellos tratados que comprometan las finanzas del Estado.
La constitución Holandesa contiene complejas y detalladas disposiciones sobre la aprobación que debe realizar el parlamento DISPOSICIONES LEGALES CHILENAS SOBRE CELEBRACIÓN DE LOS TRATADOS. La Constitución de 1980 en su art. 32 nº 17 dispone: “Son atribuciones especiales del Presidente de la República: Conducir las relaciones políticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del país, los que deberán ser sometidos a la aprobación del Congreso conforme a lo prescrito en el artículo 50 No. 1.º. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos serán secretas si el Presidente de la República así lo exigiere”. Por su parte, el art. 50 nº 1 dispone: “Son atribuciones exclusivas del Congreso: 1. Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la República antes de su ratificación. La aprobación de un tratado se someterá a los trámites de una ley”.
sobre los tratados. 4) Ratificación: obtenida la aprobación parlamentaria o del Congreso, el órgano competente para celebrar tratados (en Chile es el Presidente de la República), procede a ratificar los tratados y, en consecuencia, por medio de este trámite, el Estado hace constar en el ámbito internacional su consentimiento en obligarse definitivamente por el tratado. La ratificación se hace en un instrumento solemne que es firmado y sellado por el Presidente y el Senado, en el que se acepta el tratado y en el que se compromete el honor del Estado en lo que se refiere a su cumplimiento. Los Estados no tienen la obligación de ratificar un tratado que hayan la ratificación es un acto libre o previamente. firmado, en consecuencia, discrecional En la época del absolutismo, esta exigencia de ratificar
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tenia por objeto permitir al rey rechazar un tratado cuando sus representantes habían excedido los plenos poderes. En la actualidad, este requisito permite que antes que un Estado se obligue con un tratado, se consulte al Congreso y se estudie nuevamente el tratado. El congreso o lo aprueba o lo rechaza, pero no puede modificarlo. 5) Canje o Depósito de los instrumentos de ratificación:el instrumento de ratificación que ha emanado de cada uno de los Estados partes debe ser puesto en conocimiento de todos los demás. En los Tratados Bilaterales ello se realiza mediante el canje de los instrumentos de ratificación entre los 2 Estados que se obligan. En los Tratados Multilaterales dichos instrumentos de ratificación se depositan en poder de un Tercero Depositario que se designa en el tratado. También puede darse que el depositario sea uno de los Estados contratantes, pero esto no es usual. Este tercero depositario podría ser, por ejemplo, el Secretario General de las Naciones Unidas. En principio, el tratado será obligatorio para cada Estado contratante desde la fecha del Canje o Deposito de su respectivo instrumento de ratificación. Sin embargo, esta obligatoriedad podría quedar en suspenso hasta que el tratado entre en vigencia.
6) Finalmente queda el trámite del Registro. PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADOS, SIMPLES O ABREVIADOS.
Estos procedimientos se aplican generalmente en la celebración de los tratados bilaterales; en estos procedimientos se van a omitir etapas del procedimiento tradicional como: Aprobación del Congreso o Parlamento La ratificación El canje de los instrumentos de ratificación
Los procedimientos simplificados más usuales son los siguientes:
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Una vez que se ha adoptado el texto del tratado con posterioridad a la negociación, el que incluso puede hacerse por vía diplomática, los Estados se obligan definitivamente mediante uno de estos 2 medios: 1. La Firma del tratado por los Plenipotenciarios 2. El Canje de los instrumentos que constituyen el tratado, conocido como el “Cambio de Notas”. En este caso las firmas no se encuentran en un solo instrumento, sino que en dos, que además son diferentes y que se canjean. Cada Estado conserva el instrumento firmado por el otro Estado. El tratado será obligatorio para las partes contratantes desde el momento mismo de la firma o del canje del instrumento, a menos que la vigencia del tratado esté suspendida por un determinado plazo o por otra forma. La posibilidad de seguir un procedimiento simplificado va a depender, básicamente, de las materias sobre las que trata el tratado y además de las exigencias constitucionales internas de cada Estado. Es así como el tratado al ser puesto en vigencia en el ámbito interno va a modificar normas de carácter legislativo; por otro lado, si la constitución de los Estados contratantes exige la aprobación por el Congreso o por el Parlamento, no va a ser posible prescindir del procedimiento tradicional. Hoy se recurre con frecuencia a los Procedimientos Simplificados para acelerar la celebración de tratados y en dar con éste el trámite interno de aprobación del tratado por parte del congreso. MODALIDADES DE LOS TRATADOS MULTILATERALES.
a. Firma Diferida: Consiste en fijar un plazo después de la adopción de un tratado multilateral, dentro del cual los Estados que han participado en la elaboración del tratado y, en algunos casos, otros Estados invitados a este efecto, van a poder firmar el texto del mismo. Ejemplo: El tratado sobre Proscripción (Prohibición) de Pruebas Nucleares que fue firmado en Moscú en 1963 por los representantes de EE.UU., URSS y Gran Bretaña y según una de las disposiciones de este tratado, éste quedaba abierto a la firma diferida de todos los Estados hasta la fecha de su entrada en vigor y a la adhesión después de esa fecha.
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b. Adhesión: normal e históricamente es el acto mediante el cual un Estado acepta la oferta o la oportunidad de llegar a ser parte en un tratado que ya ha sido firmado por algunos otros Estados aunque no esté necesariamente en vigor. En virtud de la adhesión, el Estado adherente va a pasar a ser parte contratante en el tratado a igual título que las partes srcinarias. La adhesión sólo tiene lugar cuando ésta ha sido autorizada por las partes srcinales, autorización que se da en el tratado mismo o en un documento adhoc. La adhesión se efectúa mediante un instrumento formal que el Estado adherente dirige a las partes srcinales o que se deposita ante el gobierno o ante el órgano que el mismo tratado señala. El depositario va a ser quien comunica la adhesión a los demás contratantes. La adhesión no requiere de ratificación, a menos que se haya hecho sujeto a ella. En consecuencia, un Estado debe obtener la aprobación legislativa del tratado antes de proceder a adherirse al mismo: en principio, el tratado será obligatorio para el Estado adherente desde el momento en que depositó su instrumento de adhesión. 6. Registro de los Tratados: El articulo 102 de la Carta de las Naciones Unidas establece: “Todo tratado y todo acuerdo internacional concertados por cualquier miembro de las Naciones Unidas, después de entrar en vigor esta carta (1945) serán registrados en la Secretaria y publicados por ésta a la mayor brevedad posible. Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya sido registrado conforme a las disposiciones precedentemente señaladas de este articulo, podrá invocar dicho tratado o acuerdo ante órgano alguno de las Naciones Unidas”
(Los tratados no son nulos, pero no son efectivos).
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El Pacto de la Sociedad de las Naciones contenía una disposición similar y que fue insertada debido a que durante la Primera Guerra Mundial y poco después de que finalizara, se revelaron ciertos tratados secretos. La sanción por la falta de registro será que el tratado o acuerdo no podrá ser invocado ante órgano alguno de Naciones Unidas, como la Corte Internacional de Justicia.
Resumen. TRATADOS
“Acuerdo internacional, celebrado entre Estados, destinados a
producir efectos jurídicos y regidos por el Derecho 37 Internacional”.
Clasificación.
Estructura.
Preámbulo.
Parte Dispositiva.
Cláusulas.
Anexos.
Capacidad para celebrar tratados. Procedimientos para celebrar tratados.
Tradicional.
Negociación, firma, Aprobación, ratificación, 16-04-2001 Canje o depósito, registro.
Simplificado.
Firma por los plenipotenciarios. Canje de instrumentos.
ERVAS:
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LAS RESERVAS.
Están tratadas en la convención de Viena sobre el derecho de los tratados desde el art. 19 hasta el art. 23. Consisten en una o más declaraciones de carácter unilateral hecha por un Estado, ya sea al firmar, ratificar o adherir a un tratado multilateral, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del respectivo tratado en su aplicación a ese Estado. La nación que formula la reserva, lo que pretende es que las disposiciones que son objeto de la misma no se apliquen a su respecto o se apliquen en el sentido que les atribuye. El efecto de una reserva válida es que los demás Estados contratantes no van a poder invocar en contra del Estado que formuló la reserva, la disposición o disposiciones que han sido objeto de la misma o sólo van a poder invocarlas en el sentido en que el Estado reservante las ha atribuido. Por su parte, el Estado reservante tampoco va a poder invocar en su favor las disposiciones reservadas ni darles otro sentido que el expresado en la reserva. En los tiempos de la Sociedad de las Naciones y en los 1º años de las Naciones Unidas, se admitía que la reserva para ser válida debía ser aceptada por todos los Estados parte en el tratado. En consecuencia, si uno de los contratantes no aceptaba la reserva, el Estado reservante le quedaban 2 caminos: 1. Retirar la reserva. 2. No ser parte del tratado. Este era conocido como el Sistema Tradicional o Clásico. En el sistema panamericano se aplicaba, sin embargo, una práctica diferente, en donde cada Estado tenia el derecho a formular reservas, pero cada uno de los demás contratantes tenía el derecho a objetarla. El Estado
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que había formulado la reserva era considerado parte en el tratado respecto de los Estados que no la habían objetado, sin embargo el tratado no se iba a aplicar a los Estados contratantes que si habían objetado la reserva. Es así como dentro de este sistema panamericano un Estado podía ser parte de un tratado respecto de algunos Estados, pero no de otros.
DIFICULTADES QUE PRESENTA ESTE SISTEMA.
Por Ejemplo: Si el tratado hacía mención a que éste debía ser ratificado por un cierto número de Estados. Ahora bien ¿Puede un Estado que es considerado parte respecto de algunos contratantes pero no respecto de otros, ser tomado en cuenta para completar el número mínimo, necesario de ratificaciones para la entrada en vigor de la convención?.
En el año 1951, la Corte Internacional de Justicia emitió una opinión consultiva en relación a las reservas y específicamente respecto de las que se habían pronunciado en la “Convención de Genocidio”; en esa oportunidad la
Corte señaló que un Estado que había hecho y mantenido una reserva que ha sido objetada por una o más de las partes contratantes en la convención, pero no por otras, puede ser considerada también parte en la respectiva convención, si la reserva era compatible con el fin y con el objeto de la convención, en caso contrario, no puede ser considerado como parte del tratado. La convención de Viena sobre los tratados contiene normas detalladas sobre las reservas y que están inspiradas en este dictamen de la Corte Internacional de Justicia del año 1951.
ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS.
Mediante la entrada en vigencia de los tratados, los Estados que expresaron su consentimiento en obligarse a través de él, van a estar obligados a cumplir sus disposiciones. Un tratado entra en vigencia (o vigor) de la manera y en la fecha que están fijadas por sus disposiciones o por acuerdo entre los Estados que participaron en su negociación. El tratado va a poder condicionar su entrada en vigencia a todos los Estados participantes en
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su negociación o a que cierto número de Estados manifiesten su consentimiento en obligarse por dicho tratado (ratificación). Ejemplo: la Convención de Viena sobre relaciones diplomáticas de 1961 dispuso que ella entraría en vigor 30 días después que se hubiere depositado el vigésimo segundo instrumento de ratificación o de adhesión y que para cada Estado que ratificara o se adhiriera con posterioridad a tal fecha la convención entraría en vigor 30 días después del deposito de su respectivo instrumento de ratificación o de adhesión. A falta de una estipulación o acuerdo a este respecto, el tratado va a entrar en vigor cuando todos los Estados que participaron en la negociación del mismo hayan expresado su consentimiento en obligarse por el tratado.
EFECTOS DE LOS TRATADOS.
Primer efecto: entre las partes contratantes,(Art. 26 de la convención) es un principio fundamental en Derecho Internacional que todo tratado regularmente celebrado, va a ser obligatorio para los Estados contratantes, los cuales deben cumplirlos de buena fe; en consecuencia, el Principio Pacta Sunt Servanda1, es la norma más importante de Derecho Internacional. Cada una de las partes en un tratado debe adoptar todas las medidas que sean necesarias para darle cumplimiento y aplicarlo en el orden interno, es decir, deberá promulgarlo, publicarlo y dictar las normas internas de ejecución, etc. Un Estado no va a poder invocar su propia legislación ni las deficiencias de ella para dejar de cumplir las obligaciones que le impone un tratado, en consecuencia va a ser el orden jurídico interno el que deba adaptarse al tratado y no el tratado al orden jurídico interno. (Art. 27 de la convención.)
Segundo efecto: respecto de terceros,(Art. 34 de la convención) en principio, los tratados sólo confieren derechos e imponen obligaciones a los Estados 1
(En tratados fuentes y nociones generales aparece el Principio Pacta Sunt Servanda).
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que son parte en ellos y no a terceros Estados. Según la convención de Viena sobre los tratados, un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento. Sin embargo es posible que la intención de las partes contratantes haya sido conferir un verdadero derecho irrevocable a un tercer Estado. (Art. 35 de la convención.) Por Ejemplo: el derecho a navegar por un río que atraviesa el territorio de dichas partes. Sin embargo, en este caso la convención señala que el tratado sólo crea derechos a favor de un tercer Estado si este asiente en ello. (Art. 35.) En cambio, para que un tratado cree una obligación para un tercer Estado, la convención requiere que este tercer Estado acepte expresamente y por escrito dicha obligación. En todo caso, las disposiciones de un tratado sólo llegan a conferir derechos o a imponer obligaciones a terceros Estados mediante el consentimiento de éstos. (Art. 34.)
INTERPRETACIÓN DE LOS TRATADOS.
Interpretar un tratado es determinar el sentido y el alcance de sus disposiciones, esclarecer los puntos oscuros o ambiguos que ellos pudieren contener. El principio fundamental de la interpretación de los tratados está enunciado en el Art. 31 de la convención de Viena sobre los tratados que dice: “Un tratado deberá interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente q haya de atribuirse a los términos del tratado y en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objetivo y su fin”. (Inc. 1º.)
Después de precisar que es lo que debe entender por contexto para los fines de la interpretación, el Art. 31 establece que juntamente con el contexto del tratado habrá de tenerse en cuenta lo siguiente: a. Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado o de la aplicación de sus disposiciones.
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b. Toda práctica ulterior seguida en la aplicación del tratado, por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretación del tratado. c. Toda norma pertinente de Derecho Internacional aplicable a las relaciones entre las partes. También se establece que debe darse a un término un sentido especial si consta que esa fue la intención de las partes. En el caso de un tratado que ha sido redactado en dos o más idiomas cuyos textos son igualmente auténticos, debe adoptarse el sentido que mejor consigue esos textos, habida cuenta del objeto y fin del tratado. Si aplicamos el principio de que no se puede someter al tenor literal del tratado, de esa forma el intérprete podría desprender un sentido razonable del texto del tratado. Su labor debe detenerse ahí, no siéndole permitido ir más allá, con el objeto de determinar la voluntad real de las partes contratantes. Si por el contrario, aplicado este principio el intérprete no consigue dar al texto del tratado un sentido razonable, podrá determinar la voluntad común de las partes en el tratado acudiendo a métodos complementarios de interpretación. Ejemplo: 1. Los tratados preparatorios. ( El art. 32 dice trabajos preparatorios del tratado). 2. Circunstancia en que celebró el tratado, Art. 32, convención de Viena. Los autores han formulado algunas máximas para guiar el razonamiento interpretativo, como las siguientes: * Deberá evitarse una interpretación que prive al tratado de su significado jurídico y que lo prive de sus efectos. * Deberá interpretarse una cláusula ambigua contra aquella parte que estando particularmente interesada en la cláusula, la redactó y la propuso a la otra parte.
NULIDAD DE LOS TRATADOS.
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El consentimiento del Estado en obligarse por un tratado puede estar afectado por diversos vicios. Estos vicios del consentimiento van a ocasionar la nulidad del tratado. En consecuencia, las disposiciones de un tratado nulo van a carecer de fuerza jurídica, entonces si se han ejecutado actos basados en dicho tratado, todo Estado va a poder exigir de cualquier otra parte que en la medida de lo posible reestablezca de sus relaciones mutuas la situación que habría exigido si no se hubiera ejecutado esos actos.
CAUSALES DE NULIDAD DE LOS TRATADOS.
1º Causal: Irregularidad del consentimiento, según el Derecho Interno. El derecho interno de cada Estado va a determinar cuál es el órgano que tiene competencia para celebrar tratados en nombre de ese Estado. También le corresponde al derecho interno señalar las limitaciones constitucionales a que dicho órgano debe ceñirse en el ejercicio de esa competencia. Ejemplo: la aprobación de Congreso Nacional, como es el caso de Chile. ¿Qué ocurre si 2 Estados que han celebrado un tratado y posteriormente uno de ellos que ratificó el tratado y en consecuencia se obligó definitivamente por él pretendiere sostener que el tratado no lo obliga porque no se respetaron en su celebración todas las reglas que estaban previstas en su propiaal Inconstitucionali dad Form
Esto Imperfecta, es conocido como la oconstitución?. como la Ratifi cación lo que ha sido muy debatido en la doctrina internacional. La convención de Viena niega al Estado el derecho de invocar la violación de su constitución en una situación de esta clase, pero establece una excepción: a menos que esa violación sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno.
¿Cuándo Se Considera La Violación Manifiesta? Si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en esta materia conforme a la práctica usual y de buena fe (Art. 46 de la Convención de Viena).
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Sin embargo y de acuerdo a la propia convención, el Estado pierde el derecho a alegar la nulidad del respectivo tratado si acuerda expresamente en que el tratado es válido o si se a comportado de manera tal que debe considerarse que ha dado su consentimiento a la validez del tratado. (Art. 45.) 2º Causal: El Error. También vicia el consentimiento si se refiere a un hecho o situación que constituye la base fundamental de dicho consentimiento. Sin embargo, un Estado contratante no podría alegar este vicio si contribuyó con su conducta al error o si las circunstancias eran tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad del error. 3º Causal: El Dolo. Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador, se podrá alegar el dolo como vicio del consentimiento. 4º Causal: Corrupción del representante de un Estado. Aquí seporseñala que si aelsido consentimiento definitivo de un Estado obligarse un tratado obtenido mediante la corrupción de en su representante, efectuado por un Estado negociador, el primero va a poder alegar la corrupción como un vicio del consentimiento. 5º Causal: Coacción sobre representantes de un Estado. La coacción mediante actos o amenazas que van dirigidas en contra del representante del Estado vicia el consentimiento y va a viciar el tratado de forma tal que lo priva de todo efecto jurídico (derechos, obligaciones o situaciones jurídicas). 6º Causal: Coacción sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza.
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A este respecto, la convención de Viena sobre los tratados dispone en el Art. 52: “Es nulo todo tratado cuya celebración se haya obtenido por la amenaza o uso de la fuerza en violación de los principios de Derecho Internacional al que están incorporados en la Carta de Naciones Unidas”.
Este es otro ejemplo de un principio de Derecho Internacional general, así lo ha reconocido la Corte Internacional de Justicia. Este principio enunciado es una consecuencia de la prohibición de la amenaza y del uso de la fuerza en las relaciones internacionales, que ha sido reconocido en el Derecho Internacional. Hasta la época de la Sociedad de las Naciones (antes de la Segunda Guerra Mundial), no se consideraba ilegal el empleo de la fuerza y se admitía la validez de los tratados que eran impuestos por ella. 7º Causal: Violación de una norma imperativa de Derecho Internacional General conocida como norma Ius Cogens. En los escritos de los autores ius naturalistas se enuncia el postulado de que existen ciertas normas imperativas de Derecho Internacional general que los Estados no pueden desconocer por acuerdo entre ellos. En la época moderna, esta teoría ha sido raramente invocada, ya sea por la doctrina o jurisprudencia. Sin embargo, la convención de Viena consagró el siguiente principio: “Es nulo todo tratado que en el momento de su celebración esté en oposición de una norma imperativa de Derecho Internacional General”.
Una norma de esta clase, para los efectos de la convención, es aquella que es aceptada y reconocida por la comunidad internacional, por los Estados en su conjunto, como norma que no admite acuerdo en contrario y que sólo va a poder ser modificada por una norma ulterior de Derecho Internacional General que tenga ese mismo carácter. (Art. 53.) Ejemplo: Normas de Ius Cogens, aquella que prohíben: - La agresión, - La que prohíbe la esclavitud, - Los crímenes contra la humanidad. También la convención de Viena considera el caso del surgimiento de una nueva norma imperativa de Derecho Internacional, es decir, una norma de Ius
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Cogen surgida después de la celebración de tratado y que esté en oposición al tratado. El problema es que está en presencia de un caso de terminación de un tratado más que de nulidad.
SANEAMIENTO DE LA NULIDAD.
En los cuatro primeros casos de nulidad, es decir, la irregularidad, el error, el dolo y la corrupción, el Estado afectado no va a poder derogarla si ha convenido expresamente en que el tratado es válido o si se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado. En cambio en los restantes casos, la coacción sobre el representante del Estado, la coacción sobre el Estado mismo y violación de una norma ius cogens, los efectos de la nulidad son drásticos; el vicio de nulidad no puede ser saneado, ya sea por el consentimiento o comportamiento del Estado afectado.
TERMINACIÓN DE LOS TRATADOS.
Esta es la cesación de sus efectos, es decir, la terminación de sus reglas, la terminación de derechos, obligaciones y situaciones jurídica que de él emanan. La terminación de un tratado va a eximir a las partes de la obligación de seguir cumpliéndolo, pero no va a afectar los derechos, obligaciones o situaciones jurídicas de las partes creadas por la ejecución del tratado antes de su terminación, por lo que no hay que confundir la terminación del tratado con la nulidad de éste, toda vez que las disposiciones de un tratado nulo carecen de fuerza jurídica y la nulidad va a operar con efecto retroactivo. Las causales de terminación de los tratados se pueden agrupar en tres categorías: 1. Causales previstas en el propio tratado. 2. La voluntad de una de las partes. 3. Causas contempladas en el Derecho Internacional General.
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CAUSALES DE TERMINACIÓN DE LOS TRATADOS.
1. Previstas en el propio tratado. a). Cumplimiento del plazo: hay dos maneras de indicar el plazo extintivo en un tratado: * Consiste en establecer una fecha determinada en la cual cesará la vigencia del tratado. * Fijar un periodo de tiempo durante el cual el tratado va a entrar en vigor. Cualquiera de estas 2 formas, cumplido el plazo extintivo que se ha estipulado, el tratado llega a su fin. b) Cumplimiento de la condición resolutoria:el tratado va a terminar al cumplirse la condición resolutoria, es decir, un hecho futuro incierto del cual se ha hecho depender el término de la vigencia del tratado. c) Denuncia y retiro: algunos tratados estipulan que cualquiera de las partes podrá renunciar al tratado o retirarse del mismo, después de cierto plazo de su vigencia o mediante un pre-aviso que va a surtir efecto en un plazo determinado. La denuncia de un tratado bilateral provoca su término. La denuncia o retiro de un tratado multilateral srcina el término del tratado o sólo hace cesar sus efectos respecto de la parte que lo denuncia o que se retira (todo esto según se haya estipulado). El art. 56 de la convención de Viena agrega en esta materia que a falta de disposiciones sobre terminación, denuncia o retiro, el tratado no puede ser objeto de denuncia o retiro a menos que: - Conste que esa fue la intención de las partes, es decir, admitir la posibilidad de la denuncia o del retiro. - Que el derecho de retiro pueda inferirse en la naturaleza del tratado. 2. La voluntad de una de las partes.
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Un tratado puede terminar por la voluntad común de todas las partes contratantes; esto se conoce como Abrogación. Esta puede ser: - Expresa: resulta de un tratado que pone término expresamente a otro tratado anterior. - Tácita: se produce si todas las partes en un tratado celebran ulteriormente otro tratado sobre la misma materia, con la intención de que la materia se rija por el nuevo tratado o si las disposiciones del nuevo tratado son tan incompatibles con las del tratado anterior que los 2 tratados no pueden aplicarse simultáneamente. En estos casos, el tratado anterior llega a su fin. 3. Contemplada en el Derecho Internacional General Las principales causas de terminación de los tratados establecidas en el Derecho Internacional General son las siguientes:
a.- La formación de una costumbre posterior que abrogue al tratado:la costumbre y el tratado tienen un valor derogatorio recíproco y es así como una costumbre va a poder poner término a un tratado anterior en 2 casos: * Si el objeto de la costumbre es la abrogación del tratado anterior. * Si el contenido de la costumbre es incompatible con el tratado o por algunas de sus disposiciones.
b.- La ejecución del tratado:la ejecución o el cumplimiento es un medio de extinción de aquellos tratados que contemplan una conducta o prestación única de las partes y el derecho correlativo para exigirla. Ejemplo: los tratados en materia de cesión de territorio, ya que cumplido el tratado terminan sus obligaciones, aún cuando subsiste la situación jurídica que ha sido creada por el cumplimiento del tratado.
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c.- La imposibilidad subsiguiente de cumplimiento: un tratado va a poder terminar si su cumplimiento se hace o deviene imposible. Ejemplo: un Estado se obliga a ceder una isla y ésta desaparece por causas naturales en el periodo comprendido entre la celebración del tratado y la cesión material de la isla. d.- La desaparición de la personalidad internacional de un Estado:en este caso, va a poner término por regla general a los tratados en que era parte. Sin embargo, las reglas de la desaparición de la personalidad internacional serán estudiadas al tratar el tema de sucesión de Estados. e.- Surgimiento de una norma de Ius Cogens: según el art. 54 de la convención de Viena, si surge una nueva norma imperativa de Derecho Internacional General, todo tratado existente que esté en oposición de esta norma de Ius Cogens va a llegar a su término; en este caso, las partes van a estar exentas de seguir cumpliendo el tratado. Sin embargo, ello no afecta ningún derecho, obligación o situación jurídica de las partes que han sido creados por la ejecución del tratado antes de su término. f.- Violación grave de un tratado: una violación grave de un tratado bilateral por una de las partes contratantes, va a facultar a la otra para alegar su terminación o su suspensión. g.- Cambio fundamental de las circunstancias: la doctrina tradicional señalaba que los tratados debían cumplirse, más que eso debían considerarse celebrados con la cláusula tácita conocida como REBUS SIC STANTIBUS, que significa “mientras las cosas permanezcan”, la cual habilitaría a las partes para desligarse de las obligaciones que les imponía un tratado cuando se produjere un cambio esencial de las circunstancias existentes al tiempo de su celebración. Sin embargo, los autores contemporáneos de Derecho Internacional no recurren a esta ficción de la cláusula tácita y dan a la doctrina REBUS SIC STANTIBUS el carácter de principio de Derecho Internacional. La convención de Viena consagra esta doctrina en el art. 62 y dispone que un cambio fundamental y no previsto por las circunstancias existentes al
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tiempo de celebración de un tratado va a poder alegarse como causal de terminación o de suspensión si se reúnen las 2 siguientes condiciones: 1) La existencia de estas circunstancias constituyen una base del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado. 2) El cambio modifica radicalmente el alcance de las obligaciones que todavía deban cumplirse, es decir, el cambio debe hacer más onerosas las obligaciones que deban cumplirse, hasta el punto de hacer que su cumplimiento sea esencialmente diferente al aceptado srcinalmente. Sin embargo, la convención señala que el cambio fundamental de circunstancia no va a poder alegarse en 2 casos: 1. Si el tratado establece una frontera. 2. Si el cambio de circunstancia resulta de una violación por la parte que alega de una obligación internacional respecto de cualquier otra parte en el tratado. La Corte Internacional de Justicia ha reconocido expresamente este principio señalando que también es parte en el Derecho Internacional General. Este principio deberá invocarse en circunstancias muy excepcionales, de otra manera podría erosionar y debilitar otrola principio el de “Pacta Sunt Servanda” y pondría en peligro seguridadfundamental: de las relaciones internacionales convencionales. En todo caso, la parte que lo alega no puede poner término al tratado, sino que deberá obtener el consentimiento de la otra parte o recurrir a otro método de solución pacifica de los diferendos internacionales o controversias.
PROCEDIMIENTO CON RESPECTO A LA TERMINACIÓN, SUSPENSIÓN Y NULIDAD DE LOS TRATADOS.
La convención de Viena estableció un procedimiento a seguirse con respecto de la nulidad, terminación y suspensión de un tratado y lo reguló en los art. 65 y 66.
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Este procedimiento es básicamente el siguiente: 1º caso: consiste en que la parte que alega deberá notificar a las demás partes su pretensión, su intención, indicando la medida que se proponga adoptar respecto de un tratado y las razones en que se fundan. Plazo, si dentro de 3 meses ninguna de las partes contratantes formula objeciones, la parte que hizo la notificación va a poder adoptar la medida por ella propuesta. 2º caso: Si por el contrario, alguna de las partes formula objeciones dentro de este plazo, las partes deberán buscar una solución pacífica. Plazo, si dentro de los 12 meses de la objeción no se ha llegado a una solución, el diferendo va a ser objeto de un procedimiento de conciliación. Este procedimiento está establecido en los anexos de la convención de Viena. Excepcionalmente si el diferendo versa sobre disposiciones relativas al ius cogens, cualquiera de las partes va a poder someterlo a la Corte Internacional de Justicia.
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RELACION ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO INTERNO.
Existen 2 teorías: Dualista y Monista, que han tratado de explicar las relaciones entre estas 2 ramas del derecho.
Teoría Dualista: Su más conocido representante fueron el italiano Anzilloti y Drippel.
Según esta, el Derecho Internacional y el Derecho Interno son 2 ordenes jurídicos y por lo mismo el unoentre del otro, toda vez absolutamente que el Derechodiferentes Internacional emana deseparados las relaciones los Estados y aparece el principio Pacta Sunt Servanda, en cambio el Derecho Interno va a emanar de la voluntad exclusiva de un Estado y específicamente del poder legislativo. De esta separación entre ambos órdenes jurídicos, lo que postula la teoría dualista deduce que cada uno de estos ordenamientos sólo va a ser válidos dentro de la esfera propia y que además ninguna norma que pertenezca al otro va a ser válida como tal dentro del otro orden jurídico. En particular, sostiene que las normas de Derecho Internacional no son parte del derecho de un Estado, ni aplicables directamente dentro del mismo; para que el contenido de una norma de Derecho Internacional pueda tener aplicación dentro de un Estado, va a ser necesario que ella se transforme en
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una norma interna del Estado, es decir, que el Estado cree una norma interna que admita o incorpore la norma internacional a su orden interno. También sostiene esta teoría, que dada la separación completa de ambos órdenes jurídicos no podría llegar a existir un conflicto propiamente tal entre las reglas de uno y del otro. Sostienen que hablar de conflictos entre el Derecho Internacional y el derecho Interno sería tan inexacto como hablar de conflicto entre leyes de distintos Estados. Cada uno de estos sistemas jurídicos, ya sea el Derecho interno o el Internacional, va a ser válido dentro de su propia esfera, en particular una norma de Derecho Internacional en el plano interno, aún cuando ésta es contraria al Derecho Internacional.
Teoría Monista: su representante más importante es Hans Kelsen; según él todo el derecho constituye una sola unidad normativa, un solo sistema en que las normas están subordinadas jerárquicamente unas a otras. Dentro de esta jerarquía, el Derecho Interno estaría subordinado al Derecho Internacional, del cual sería sólo una emanación o una derivación. Una norma de Derecho Internacional podría ser automáticamente aplicable en el plano interno si se basta a sí misma; es cierto que en algunos casos el derecho del Estado va a poder exigir queEjemplo: esta aplicación sea de precedida de un acto interno de implementación. la publicación un tratado. Pero así mismo se puede decir que un acto de implementación en ningún caso es de transformación. La transformación de una norma internacional en una norma interna, sólo es necesaria cuando el derecho nacional de un Estado prescriba que los órganos judiciales y la administración del Estado sólo van a poder aplicar normas que sean internas y no reglas de Derecho Internacional. Los monistas van a reconocer, generalmente, que una norma interna contraria a Derecho Internacional es válida en el orden jurídico interno, pero estiman que ello no se debería a que ambos órdenes jurídicos sean diferentes o estén abiertamente separados, sino más bien a que el Derecho Internacional General no establece un procedimiento para hacer efectiva la nulidad de la norma de derecho interno.
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La situación en este caso sería semejante a la de una ley inconstitucional en un país cuyo sistema jurídico, no establece los medios para hacer efectiva dicha nulidad. Tanto la norma superior (Constitución) como la inferior (ley inconstitucional), pertenecen al mismo sistema jurídico (Derecho nacional) pero este sistema no dispone de los medios para hacer efectiva la nulidad de la norma inferior. Tanto el dualismo como el monismo constituyen notables construcciones doctrinarias que sus expositores presentaron con claridad y riqueza de argumentos. Sin embargo, la discusión de estas doctrinas, que dominaron gran parte de la literatura jurídica de los siglos XIX y comienzos del XX, contribuyó a sistematizar ideas y también ayudó a estudiar con un mayor rigor jurídico, en cuanto a los métodos, los problemas suscitados por la relación entre el Derecho Internacional y el derecho interno. Sin embargo, hoy en día este debate esta prácticamente agotado, de hecho ninguna de estas 2 teorías está enteramente reflejada en la práctica Internacional y ésta ha solucionado los problemas siguiendo criterios más pragmáticos y sin sujeción a una u otra doctrina. Por otra parte, las diferencias entre los autores de una y otra teoría son más bien teóricas y son muchos los autores que partiendo de diversas posiciones van a llegar al hecho de que ninguna de las dos va a solucionar enteramente los problemas prácticos que se susciten. Una distinción fundamental se impone desde el comienzo: la distinción entre la aplicación del Derecho Internacional en el plano interno (dentro de un Estado) y la aplicación del Derecho Internacional en el ámbito internacional. La omisión de esta distinción ha sido fuente permanente de confusiones tanto en la doctrina como en la jurisprudencia.
LA APLICACION DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL PLANO INTERNO
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Algunas normas de Derecho Internacional deben aplicarse dentro del Estado, como por ejemplo: las normas consuetudinarias que reconocen privilegios e inmunidades a agentes diplomáticos y deben ser aplicados por tribunales de justicia y por autoridades administrativas o diplomáticos que estén dentro del Estado. Por otro lado, un tratado en que el Estado sea parte y en el cual otorgue derechos comerciales o aduaneros a ciudadanos de otro país, deberá ser también aplicado por los mismos tribunales y autoridades administrativas. Para facilitar la tarea de aplicar las normas jurídicas internacionales en el plano interno, podría ser conveniente (caso de Chile) que ellas fueren introducidas en alguna forma en el orden jurídico interno, más aún en algunos casos en que es el propio derecho interno el que va a exigir que se produzca esta introducción. ¿Cómo se puede efectuar esta introducción, recepción o incorporación del Derecho Internacional en el derecho interno? El Derecho Internacional no impone a los Estados una modalidad determinada para introducir sus normas en el plano interno del Estado, sólo les impone la obligación de asegurar el cumplimiento de las normas del Derecho Internacional correspondiendo, por lo tanto, a cada Estado establecer modalidades de la recepción en su constitución, o al menos en su práctica las jurídica y administrativa. Para estudiar las modalidades de recepción del Derecho Internacional en el orden interno hay que distinguir entonces entre: 1.La recepción de las normas de Derecho Internacional Consuetudinario y 2. La recepción de los tratados Internacionales. 1. La recepción del derecho consuetudinario : un Estado puede introducir determinadas normas de Derecho Internacional consuetudinario en su orden jurídico interno:
a. Dictando disposiciones legales (leyes) que reproduzcan el contenido de dichas normas. Ejemplo: un Estado podría promulgar una ley que confiera a los agentes diplomáticos que estuvieran acreditados en el país
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determinados privilegios e inmunidades que les reconoce el Derecho Internacional Consuetudinario. En consecuencia, la ley enumerará detalladamente uno a uno los privilegios e inmunidades y así mismo señalará las condiciones de aplicación. Cuando los tribunales apliquen esta ley, en definitiva, lo que van a estar aplicando va a ser su propio derecho.
b. Recepción a través de una disposición legal: también la recepción puede hacerse por medio de una disposición legal o de una ley que se remita a determinadas normas consuetudinarias establecidas en el Derecho Internacional, las cuales las haría aplicable en el ámbito interno. Ejemplo: la ley interna se limita a disponer que en relación a los agentes diplomáticos acreditados en Chile, ellos gozarán en el país de los privilegios e inmunidades que le reconoce el Derecho Internacional. En este 2º caso, la ley interna hace un reenvío al Derecho Internacional, es a éste al que deben remitirse los tribunales internos para determinar las normas del derecho aplicables a los agentes diplomáticos. c. Recepción global del Derecho Internacional consuetudinario:Algunos Estados han hecho una recepción global del Derecho Internacional Consuetudinario en su orden jurídico interno, de manera que éste pueda ser aplicado por los tribunales y por las autoridades administrativas cuando se les presente alguna ocasión para ello. En algunos casos, esta recepción global se ha realizado por medio de una disposición constitucional (incorporar un art. a la constitución.) Ejemplo: la Constitución alemana. El caso de Inglaterra, donde no existe una disposición legal escrita que establezca la recepción global del Derecho Internacional Consuetudinario en el derecho inglés. Sin embargo, el "common law" considera que todas las reglas del Derecho Internacional Consuetudinario que son universalmente reconocidas o que en todo caso hubieren recibido el asentimiento del país por ser parte del derecho interno, serán consideradas incorporadas. Sin embargo, pese a todo lo dicho, la doctrina de la incorporación pudiera llegar a tener alguna limitación importante ya que una ley del congreso o del parlamento prevalece sobre las reglas de Derecho
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Internacional Consuetudinario y debiera ser aplicado por los tribunales, en todo caso sin averiguar su conformidad con el Derecho Internacional. En Chile, los tribunales han reconocido que el Derecho Internacional General forma parte de nuestro derecho interno.
CONFLICTOS ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL CONSUETUDINARIO Y LA LEY INTERNA.
Como hemos visto, la recepción del Derecho Internacional Consuetudinario en el derecho interno o nacional ha sido hecha con una importante limitación, que es la primacía de la ley interna, aunque sus disposiciones parecen ser contrarias al Derecho Internacional, aquí parece ser que Alemania es el único país que ha establecido en su Constitución el principio contrario, es decir, la primacía del Derecho Internacional Consuetudinario sobre la legislación Interna. Por su parte la jurisprudencia y la doctrina han estimado que en el caso de conflicto entre normas consuetudinarias y normas internas, el juez interno debe tratar de excluir un conflicto entre el Derecho Internacional y la ley interna, dándole a la ley interna una interpretación que la armonice con el Derecho Internacional, ya que no es de presumir que el legislador haya querido deberesseconstitucionales, pero el también sostiene que la si la ley es infringir clara y elsus conflicto mantiene inevitable, juez deberá aplicar ley; en esta parte es fundamental tener presente que si un tribunal interno llega aplicar una ley que fuere contraria a las obligaciones que le impone su Estado a través del Derecho Internacional, el juez habrá cumplido con su deber como Tribunal Nacional, pero también habrá cometido un Acto Internacionalmente Ilícito, que va a ser fuente de Responsabilidad para ese Estado. Ejemplo: La censura en Chile. La Corte Suprema que censuró la película la “Ultima Tentación de Cristo” a pesar del fallo de la Corte Internacional de
justicia que condenó a Chile por esa censura. También satélites que caigan, buques que le fallen frenos y destruya un muelle, etc.
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EJECUCION Y RECEPCION DE LOS TRATADOS.
Es frecuente que los tratados contengan disposiciones para cuyo adecuado cumplimiento, los Estados partes deban tomar medidas de ejecución o de recepción en el orden interno de cada Estado. Ejemplo: Un tratado en que las partes se comprometen, se obligan a sancionar ciertas formas de piratería aérea o a conferir la nacionalidad a los nacionales de los demás Estados contratantes o conferir franquicias tributarias, comerciales o aduaneras, etc. no va a ser automáticamente aplicable en el orden interno. Para que el tratado sea aplicable dentro de cada uno de los Estados contratantes, por sus tribunales y por las autoridades administrativas, va a ser necesario que se efectúe una ejecución o una recepción de las disposiciones del tratado en el orden jurídico interno. En esta materia el Derecho Internacional Público no impone a los Estados una forma o una modalidad de ejecución o de recepción de los tratados, el Derecho Internacional sólo le va exigir el cumplimiento cabal del respectivo tratado dejando que cada uno de los Estados adopte las medidas internas que le parezcan necesarias para obtener el cumplimiento del tratado. Sin embargo, van a ser 2 las modalidades que son más comunes para obtener la recepción de los tratados en el orden interno: 1) Un Estado va a poder dictar una ley que reproduzca el contenido de las obligaciones de carácter convencional. Esta ley aún cuando esta inspirada en el tratado y ha sido dictada para obtener la ejecución del mismo, va a subsistir independientemente del tratado en cuestión. 2) Es aquella que se aplica en algunos países en que los tratados, antes de ser ratificados, deben ser aprobados por el congreso o por el parlamento. En este 2º caso, lo que se ha preferido es introducir o poner en vigor el tratado en el orden jurídico interno, mediante una formalidad determinada, específica, esta es la publicación que tiene carácter de oficial. Ejemplo: el caso de Francia, o su promulgación y publicación en Chile o en EE.UU. la promulgación.
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Cumplida esta formalidad el tratado pasa a tener en el plano interno valor y fuerza de ley y debe ser aplicado igual que una ley. Esta última modalidad solamente va a ser de utilidad respecto de los tratados conocidos con el nombre de “Self Executing”, es decir, aquellos que contienen disposiciones que son suficientemente completas, detalladas y susceptibles de ser aplicadas por sí mismas. También el tratado puede ser de aquellos que son “Non Self Executing”, o sólo lo son algunas de sus disposiciones, en este último caso va a ser necesario que se dicten normas legislativas especiales en materia de ejecución. Ejemplo: un tratado en que las partes se obligan a prevenir y castigar ciertos delitos contra los agentes diplomáticos u otras personas que estuvieren internacionalmente protegidas, va a requerir que sea ejecutado en el plano interno de cada Estado por medio de una ley en que se definan esos delitos, en que se establezcan las penas, sanciones y además que se extienda la jurisdicción de los tribunales nacionales en esa materia.
CONFLICTO ENTRE TRATADO Y LEY INTERNA
¿Qué ocurre en el ámbito nacional (interno) si se llegara a producir un conflicto entre un tratado debidamente incorporado a la ley nacional y por otro lado, existe una ley que es contraria al tratado? Al respecto hay que distinguir 2 situaciones: 1. Si el tratado es posterior a la ley: Se va a admitir que prevalece el tratado sobre la ley interna, el cual tiene la misma jerarquía de una ley, en virtud de contener disposiciones posteriores y especiales que le van a dar al tratado una aplicación preferente. 2. Cuando la ley es posterior al tratado: En este caso, al igual que en el derecho consuetudinario, habrá que evitar el conflicto, dándole a la ley nacional y en la eventualidad que ello fuere posible, una interpretación que concilie a la ley interna con el tratado, ya que no sería dable presumir que el legislador haya querido violar las obligaciones convencionales del Estado. ¿Pero si los términos de la ley son categórica e inequívocamente contrarios al tratado?
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La respuesta la encontramos en el sistema constitucional de cada Estado y en esta materia, en algunos sistemas constitucionales los tratados tienen en el plano interno, la misma fuerza y autoridad que una ley, de modo que una ley va a poder prevalecer sobre un tratado anterior. Este es el principio que adopta por ejemplo. La jurisprudencia de EE.UU., Italia, Suiza, etc. En cambio, según otros sistemas constitucionales, el tratado va a tener una autoridad superior a las leyes, en consecuencia, prevalece siempre el tratado sobre éstas. Ejemplo: La constitución francesa que dispone textualmente: “Los tratados o acuerdos que hubieren sido regularmente ratificados o aprobados tienen desde su publicación una autoridad superior a las de las leyes ".
LA APLICACION DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL AMBITO INTERNACIONAL
En esta materia se admite la prevalencia o superioridad del Derecho Internacional sobre el derecho interno en el plano Internacional; en consecuencia, un Estado no podría invocar las disposiciones de su derecho interno ni las deficiencias o carencias de estas mismas para justificar el incumplimiento de las obligaciones que le impone el Derecho Internacional, no va a poder alegar que el poder legislativo se negó a dictar una ley que era necesaria paraalasegurar el cumplimiento de susuna obligaciones Internacionales o que impuso poder legislativo o al ejecutivo ley que consideraba y era contraria al Derecho Internacional. Tampoco podrá excusarse un Estado, aludiendo que su constitución política se lo impide o en la independencia o separación de los poderes.
Capítulo IV: FUNCIONES NORMATIVAS, EJEMPLOECUTIVAS Y JUDICIALES EN EL PLANO INTERNACIONAL 1. Función Normativa: En todo Estado moderno encontraremos un poder legislativo que está centralizado, normalmente en un Congreso o Parlamento, que va a dictar normas generales de conducta y que están destinadas a
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organizar la comunidad. Además, le van dar expresión a las tendencias y anhelos de la sociedad. De esta forma, la legislación permite conciliar 2 tendencias que podemos clasificar como tendencias sociales contradictorias pero necesarias, éstas son: a. La Estabilidad: Sin la cual, el derecho no podría cumplir su función de orden y de regularidad. b. Movilidad: Permite que el derecho se transforme y se adapte a las continuas renovaciones de la sociedad que rigen. En cambio, en el ámbito internacional no existe una autoridad o un poder Supraestatal que legisle para todos los Estados y que le impongan reglas
generales de conducta. En consecuencia, serán los propios Estados los que, por medio de los tratados y de la costumbre, van a elaborar normas de carácter general que regirán materias o situaciones que son de interés común. Por ello se dice que mientras el Derecho Interno es un orden de subordinación, el Derecho Internacional es un orden de coordinación. En consecuencia, la función normativa en el plano internacional se realiza principalmente, por medio de Tratados o Convenciones de carácter Multilateral. Ejemplo: Las convenciones del Derecho del mar (1982). “ “ de la aviación civil Internacional (1944) “ “ relaciones diplomáticas “ “ sobre los tratados, etc. A veces se ha empleado la expresión Legislación Internacional para designar a: “Un conjunto de convenciones o tratados multilaterales que los Estados han celebrados para regular asuntos o materias de interés general” . Sin embargo, esta expresión de legislación Internacional es equívoca, toda vez que la legislación es impuesta por vía de autoridad que está en un órgano centralizado, mientras que los tratados son resultado de voluntades concordantes de los propios destinatarios (los Estados que lo celebran).
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Por otra parte, la legislación va a tener validez general dentro de los Estados, en tanto que la validez de las normas creadas por los tratados no excede el ámbito de los Estados que en ellos son parte. Sin embargo, algunas organizaciones internacionales y supranacionales han sido dotadas por sus tratados constitutivos de competencia para dictar, en los dominios propios de su actividad, normas generales para los Estados miembros. En ciertos casos la organización respectiva deriva del poder, ya sea legislativo o reglamentaria de la voluntad de los Estados miembros de la organización, y que se han expresado en un tratado constitutivo. Ejemplo: La Comunidad Europea (UE); MERCOSUR; la ONU; la OEA, etc. 2. Función Judicial: Es un principio bien establecidos en el Derecho Internacional que ningún Estado está obligado a someter sus controversias con otro Estado a la decisión de un tribunal sin su consentimiento. La jurisdicción o competencia de un tribunal internacional para decidir un conflicto o diferendo entre 2 o más Estados va a depender, en último término, de la voluntad de las partes involucradas en el diferendo. En consecuencia, sólo si ellos han conferido competencia al tribunal, éste va a poder conocer el conflicto y decidirlo. Estede principio esmoderno, opuesto toda al que administración de derivan justicia dentro un Estado vezpreside que los la tribunales nacionales su competencia de la ley del país y no de la voluntad de las partes, ejerciendo sus atribuciones de 2 maneras: a. De oficio. b. A petición de parte. Por lo tanto, dentro de un Estado existe un tribunal competente que es el que va a decidir un conflicto entre los particulares afectados, inclusos las partes pueden decidir y discutir cuál va a ser el tribunal competente que conozca el caso, pero NO podrán discutir acerca de si existe o no un tribunal con competencia.
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En el plano Internacional la situación es distinta, ya que puede ocurrir que ningún tribunal tenga jurisdicción para decidir un diferendo determinado. Así nace la pregunta, ¿Cómo pueden los Estados conferir jurisdicción a un tribunal Internacional? Los medios más usados para lograr esto son: 1. Dos Estados celebran un acuerdo especial, llamado compromiso sometiendo a un tribunal una o varias controversias ya surgidas. 2. Los Estados acuerdan en un tratado de arbitraje o de solución pacífica someter a un tribunal Internacional, a solicitud de cualquiera de las partes, las controversias que surjan entre ellos o una más categorías de dichas controversias. 3. Los Estados insertan en un tratado en que son partes una cláusula, en virtud de la cual, acuerdan someter a un tribunal internacional que ya está determinado, a solicitud de cualquiera de las partes, las controversias que surgen con motivo de la interpretación o aplicación de dicho tratado. 4. Un Estado formula o acepta una declaración unilateral, aceptando la jurisdicción del tribunal internacional de carácter permanente respecto de cualquier otro Estado que formule una declaración de aceptación análoga. La corte más importante y tradicional es la Corte Internacional de Justicia que tiene su sede en la Haya y su jurisdicción es en principio facultativa, es decir, los Estados no están obligados a someterle sus diferendos, pero varios Estados han aceptado sin concurrencia obligatoria más o menos amplia. Por su parte, la Corte Europea y específicamente la Corte de Derechos Humanos, también tiene competencia facultativa, pero algunos Estados le han reconocido competencia obligatoria.
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La Corte de la Unión Europea, en cambio, tiene competencia obligatoria respecto de todos los asuntos comunitarios en virtud del propio tratado que lo establece. A parte de todos estos tribunales, los Estados han constituido tribunales arbitrales para juzgar determinados asuntos. Finalmente, los Estados no se han mostrado dispuestos a instituir un “Tribunal Mundial”, dotado estatutariamente de una competencia obligatoria
para decidir con arreglo al Derecho Internacional, todos aquellos asuntos, conflictos que se produzcan entre los Estados. Entre los factores que explican esta renuncia están: 1. La incertidumbre e imprecisión de algunas reglas de carácter internacional. 2. La insatisfacción de ciertos Estados con relación a alguna de estas reglas de las situaciones jurídicas nacidas al amparo de esta normas. 3. La importancia de los intereses de carácter nacional que pudieren estar en juego en un litigio internacional. Así como el formalismo inherente de la función judicial. Deberesolver siemprecontroversias tenerse presente quey los tribunalespolíticos. internacionales sólo pueden jurídicas no conflictos En los Conflictos jurídicos, los Estados, situándose dentro del marco de lo que es el derecho vigente, van a castigar respecto de sus derechos sobre sus derechos. La diferencia surge por un desacuerdo sobre los hechos, o sobre la existencia, interpretación o alcance de las normas jurídicas internacionales que sean aplicables al caso. En cambio, en los Conflictos políticos (de intereses), un Estado formula pretensiones para el cambio o revisión de una situación legal existente. Ejemplo: cuando un Estado solicita a otro la ratificación o abrogación de un tratado celebrado legalmente entre ambos, pero que uno de ellos considera que ha sido injusto. El Estado remicionista no objeta la validez formal del tratado sino que no está dispuesto a seguir tolerando la situación contractual
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existente, por lo tanto, va a reclamar del otro Estado la abrogación o modificación del tratado. Los tribunales internacionales no pueden zanjar controversias de carácter político porque no les corresponde alterar situaciones jurídicas existentes entre las partes. La función de los tribunales es decidir con arreglo a las normas del Derecho Internacional las controversias que le sean sometidas y reconocer las situaciones jurídicas nacidas a su amparo. 3. Función Ejecutiva: en un Estado moderno existe un poder ejecutivo que tiene el monopolio de la fuerza y al cual le corresponde hacer cumplir la ley y ejecutar las decisiones de los tribunales. En casos excepcionales, la ley permite a las personas aplicar medidas coercitivas (legitima defensa), pero somete la legalidad de su empleo en casos concretos al control de los tribunales. En el ámbito internacional no existe ningún órgano central, de carácter internacional, que tenga el monopolio de las Fuerzas Armadas y que haga cumplir las normas del Derecho Internacional o que disponga de los medios materiales para su ejercicio y que haga cumplir las decisiones de los tribunales por medio de la fuerza. A falta de tal órgano, serán los propios Estados, que dentro de los límites prescritos por el Derecho Internacional (carta de Naciones Unidas) adopten, individual o colectivamente, las medidas necesarias para hacer efectivo sus derechos locales. Estas medidas pueden ser: 1. Ruptura de relaciones diplomáticas respecto del Estado infractor. 2. El no reconocimiento de una adquisición ilegal de un territorio. 3. Suspensión del cumplimiento de un tratado respecto de otro Estado contratante, en que hubiere infringido las disposiciones del tratado.
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Esto se conoce como Congelamiento. También se puede aplicar esta palabra respecto de los bienes de ese Estado. Pero el Derecho Internacional moderno prohíbe a los Estados recurrir al uso de la fuerza o a la amenaza del uso de la fuerza para ejecutar sus derechos. El uso de la fuerza, en las relaciones internacionales, sólo se permite en 2 casos: 1. 2.
La legítima defensa. La acción coercitiva emprendida de acuerdo a la Carta de Naciones Unidas por el Consejo de Seguridad que, invocando el capítulo VII de dicha carta, contiene disposiciones que la autorizan a decidir acciones de carácter coercitivo en caso de: quebrantamiento, amenaza de la paz o actos de agresión.
Finalmente, a pesar de carecer de un órgano ejecutivo centralizado y de un sistema organizado de sanciones, el Derecho Internacional en su conjunto, tiene un alto grado de eficiencia, toda vez que sus normas se cumplen y respetan regularmente y en donde las infracciones de carácter ocasional, inciden en tratados de alto contenido político o en normas cuyos matices son imprecisos. Estadeefectividad se explica porque en toda comunidad, cualquiera sea el grado organización, las normas legales no sólo se cumplen por el poder disuasivo de las sanciones ejecutivas, sino que se cumplen también por: 1. Conveniencia. 2. Utilidad. 3. Hábito. 4. Reciprocidad. 5. Y principalmente, por el sentido de respeto hacia la obligación jurídica, sin el cual, ningún orden legal, aún apoyado en la fuerza, podría subsistir.
SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL.
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Concepto: Se llaman sujetos de Derecho Internacional los destinatarios de sus normas, o sea, las entidades a las cuales el Derecho Internacional Publico confiere derechos e impone deberes.
Los principales sujetos de Derecho Internacional son los Estados independientes y soberanos. Estos poseen la totalidad de los derechos y deberes reconocidos por el Derecho Internacional Común, o sea, tienen Personalidad Internacional Plena. Además de los Estados existen otras entidades a las cuales el Derecho Internacional confiere derechos e impone deberes. Estas entidades son sujetos de Derecho Internacional sólo en la medida que éste las hace destinatarias de sus normas. Ellas poseen una Personalidad Internacional Limitada (Organización de Naciones Unidas, Cruz Roja.) Pero las Naciones Unidas goza del derecho de celebrar Tratados, de presentar declaraciones internacionales y de administrar territorios. La Santa Sede es el sitial del Santo Pontífice de la iglesia Católica. Tampoco es Estado, pero posee atributos de éstos como el enviar y recibir agentes diplomáticos, celebrar tratados ser miembro de organizaciones Internacionales, etc. Pero no todos los sujetos de Derecho Internacional van a ser iguales en cuanto a su naturaleza o la extensión de derechos y deberes. El señalar que una determinada entidad es sujeto de Derecho Internacional nada nos dice sobre el contenido de derechos o deberes que esta entidad tiene a la luz del Derecho Internacional.
PRIMER SUJETO DE DERECHO INERNACIONAL:
LOS ESTADOS.
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* Noción de Estado: los Estados que son independientes o soberanos de los demás van a ser considerados destinatarios principales, srcinarios y normales de las reglas de Derecho Internacional. La comunidad internacional hoy está compuesta por alrededor de 194 Estados independientes y su número ha aumentado considerablemente desde el fin de la 2ª guerra mundial. Un Estado independiente y soberano puede ser descrito como una comunidad establecida en un territorio, que está organizada políticamente bajo un determinado gobierno y no sometido a otro gobierno o a otra autoridad externa, siendo sus elementos constitutivoslos siguientes: 1. Territorio: una tribu nómade no podría constituir un Estado. Sin embargo, no es necesario que las fronteras territoriales estén completamente delimitadas. 2. Población: colectividad humana que está establecida en un territorio determinado de manera permanente y estable. 3. Gobierno: que sea capaz de ejercer un control efectivo sobre el territorio y sobre las personas, y además que sea capaz de mantener relaciones con los otros Estados. 4. Independencia: el Estado soberano o independiente se gobierna a sí mismo y conduce sus relaciones exteriores e internacionales sin estar subordinado a otro Estado u autoridad externa. - En el plano interno se gobierna con autonomía, y es así como: - adopta libremente su régimen político. - dicta y aplica sus propias leyes. - organiza sus servicios públicos. - En el ámbito internacional ejerce por sí mismo sus competencias internacionales: - celebrando tratados. acreditando y recibiendo agentes diplomáticos. - participando en reuniones internacionales.
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El Estado independiente está sujeto a las limitaciones que le impone el Derecho Internacional, ya sea a través de los tratados, costumbre, etc. Sin embargo, estas limitaciones jurídicas no privan al Estado de su condición de independiente y soberano, mientras ellas no produzcan el efecto de colocar a ese Estado bajo la dependencia jurídica de otro Estado. Algunos Estados han agregado que la delegación de ciertos poderes o competencias en otro Estado o en una organización internacional pudieren llegar a restringir su independencia. Ejemplo: - En Europa, Luxemburgo ha transferido por medio de un tratado a Bélgica, la competencia para celebrar ciertos tratados en materia comercial. - Los mismos países europeo dentro de la unión europea toda vez que han atribuido competencia y han subordinado parte de la suya, ejemplo: en materia judicial, para dictar ciertas normas o sentencias las cuales van a ser directamente aplicadas dentro de cada uno de los países que conforman la Unión Europea. Sin embargo, estas delegaciones de competencia son limitadas, de manera que no se discute a los Estados que la han hecho la calidad de soberanos e independientes. Hay autores que refunden los 2 últimos elementos constitutivos de un Estado (gobierno e independencia) en un solo concepto que denominan Soberanía. GOBIERNO + INDEPENDENCIA = SOBERANÍA.
SOBERANIA Y DERECHO INTERNACIONAL.
En el ámbito internacional se discute hoy en día sobre el concepto de soberanía, hay autores que sostienen, no con alguna veracidad, que los Estados en este mundo globalizado han ido perdiendo soberanía. Un ejemplo a nivel nacional fue la sentencia dictada por la Corte Suprema en relación a la exhibición de la película “La última tentación de Cristo”. Esta materia fue puesta en conocimiento de la Corte Internacional de DDHH de Costa Rica, de la cual emanó una sentencia que obliga al Estado de Chile a que exhiba la
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película. Con esto, se vulnera una decisión del gobierno que es una obligación que emana de la Constitución, la cual es respetar las sentencias que emanan e la Corte Suprema y también que este es el órgano superior en materia judicial. Otro ejemplo es el Tratado Antártico, en el cual, también habría una pérdida de soberanía. En relación a la Unión Europea, en materia comercial, es el Banco Central Europeo quien fija la tasa de interés europea. Gran Bretaña no está bajo el signo EURO y debe respetar esta tasa de interés. Por otro lado, el jurista Alf Ross, sostiene que difícilmente se va a encontrar un dominio en que la oscuridad y la confusión sean tan grandes como el tema específico de la soberanía. Mucha de esta confusión deriva a veces, de que se concibe o se ha concebido a la soberanía como un poder supremo, irrestricto inminente a todo Estado y que lo facultaría para actuar a su propio arbitrio en las relaciones internacionales. Según esta misma concepción, los Estados no tendrían otro límite que su propia voluntad. En consecuencia, los tratados y otras normas de Derecho Internacional cederían ante la voluntad suprema del Estado. (Constitución, capítulo I, art. 3.) Este concepto, soberanía, va a ser absolutamente incompatible con la idea de lo que es el Derecho Internacional, ya que la función principal de ésta rama del derecho va a ser posible la coexistencia de los diversos Estados soberanos estableciendo como límites para la acción de cada uno de ellos los principios de Derecho Internacional relativos a la buena fe, igualdad entre ellos, al respeto de las naciones, etc.(principios estudiados en el reconocimiento de Estado.) ESTADOS DEPENDIENTES Los Estados Dependientes o también conocidos como Estados Semisoberanos son aquellos, que aún cuando tienen personalidad internacional y
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existencia propia van a depender legalmente de otro Estado, bajo cuya dirección actúan o al menos le han entregado su manejo de las relaciones exteriores. Estas situaciones de dependencia son muy variadas y deben ser examinadas a la luz del instrumento que las establezca, a la luz de la aplicación práctica y del reconocimiento que de ello que ha sido objeto por parte de los demás Estados. Entre los tipos más conocidos de Estados dependientes mencionamos los Estados bajo Protectorado. Estos Estados han renunciado al ejercicio independiente de ciertas funciones, como podrían ser sus relaciones exteriores en favor de otro Estado que se obliga a protegerlos en especial contra la agresión de otros Estados. Ejemplo: Singapur en el protectorado de Inglaterra, Palestina fue, por algún tiempo, protectorado inglés. En estos casos va a ser el Estado protector el que represente al Estado protegido en el ámbito internacional, aún cuando este último conserve un tipo de independencia. En esta materia, podemos señalar que no corresponde hacer generalizaciones, toda vez que el régimen de cada uno de estos Estados dependientes debe ser determinado en forma específica. Ejemplo: Túnez estuvo bajo protectorado de Francia desde 1881 hasta 1956, Marruecos desde 1912 a 1957 estuvo bajo el protectorado de Francia. Los protectorados son producto de la época colonial y la mayor parte de ellos han pasado a ser Estados independientes. Hoy existen los Estados diminutos. Ejemplo: San Marino, Mónaco. ESTADOS FEDERALES En estos Estados, la Constitución establece una distribución de competencias respecto de las materias internas entre las autoridades federales y las autoridades de los Estados miembros sean estos cantones, landers, etc. Pero en definitiva, va a ser el gobierno federal el que tiene a su cargo, en forma exclusiva, la conducción y control de las relaciones externas del Estado federal.
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En el plano internacional, sólo va a existir un Estado que es el que celebra los tratados internacionales, el que recibirá y enviará a los agentes diplomáticos, el que representará ante organizaciones internacionales, el que incurrirá en responsabilidad internacional, etc. Es en esta materia en que los Estados miembros van a estar desprovistos de capacidad y personalidad internacional. (EEUU, República Federal Alemana).
CONFEDERACIÓN DE ESTADOS Es una unión de Estados soberanos que está fundada en un tratado internacional según el cual, ciertos asuntos de interés general, como podría ser la defensa, van a estar regulado por un órgano central. En el plano internacional, todos los Estados confederados van a conservar su personalidad y su independencia. Sin embargo, la confederación como tal podrá actuar en los asuntos propios que sean de competencia internacional. Ejemplo: - Confederación de Estados fueron los EE.UU. de 1778 a 1787. - La conferencia Helvética de 1315 a 1866. ESTADOS NEUTRALIZADOS Y NEUTRALIZACION PERPETUA Un Estado que ha sido neutralizado va a ser aquel que su independencia e integridad van a estar garantizadas permanentemente por medio de un tratado a condición que ese Estado se obligue a no participar en guerras, salvo en defensa propia y a no contraer obligaciones que eventualmente pudieran acarrearlo a una guerra. Ejemplo: Suiza fue neutralizada permanentemente por el acta de Viena de 1815, no es miembro de Naciones Unidas ni de la OTAN2, aún cuando recientemente algunas de las autoridades estarían reconsiderando el punto e integrarse a Naciones Unidas. Otro ejemplo: Austria: en su ley constitucional de 1955 proclamó su neutralidad perpetua, comprometiéndose a mantenerla y defenderla por 2
OTAN: Organización del Tratado del Atlántico Norte.
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todos los medios a su alcance y no formar, en el futuro, parte de ninguna organización o alianza militar. Así mismo no permitiría el establecimiento en su territorio de bases militares extranjeras. Esta ley fue notificada a todos los Estados. Algunos la reconocieron expresamente y otros tomaron nota de ella sin emitir ninguna objeción. Dentro del territorio nacional existe un caso de neutralidad, Chile declaró en 1880 la neutralidad del Estrecho de Magallanes. COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE UN ESTADO Los Estados pueden surgir de diversas formas. Una de ellas es el caso de Polonia que declara su independencia y se separa de la madre patria o el caso de 2 o más Estados que se fusionan para formar uno nuevo o el caso de varios Estados nuevos que surgen del desmembramiento de un Estado antiguo, etc. En todo caso, el Estado tendría existencia legal desde el momento que se unen sus elementos constitutivos en éste, como en otros dominios del Derecho Internacional va a prevalecer el principio de la efectividad. En esta materia, no se podrá considerar que una provincia se haya constituido en Estado mientras exista una lucha armada con la madre patria, pero una resistencia simbólica de ésta última puede perfectamente carecer de importancia decisiva; la mera declaración de independencia no será suficiente pararespecto constituir unantigua Estado,metrópoli, tampoco va la afalta de legitimidad de un la nueva entidad de la ser considerado como obstáculo para impedir esta constitución. CONTINUIDAD DE LA EXISTENCIA DEL ESTADO. En principio, la personalidad Internacional de un Estado permanece idéntica a través de los cambios, sean estos constitucionales o revolucionarios, que puedan ocurrir en el gobierno o en la estructura política del Estado. Consecuencia de este principio va a ser que los cambios de régimen, de gobierno o de soberano en un Estado, aún los cambios inconstitucionales o revolucionarios no afectan o alteran por si mismo las obligaciones Internacionales de ese Estado, ni tampoco construyen un fundamento que se considere válido para justificar su incumplimiento. Las obligaciones Internacionales contraídas por un gobierno en nombre de un
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Estado, son obligaciones del Estado y no del gobierno, que en algún momento las contrajo, en consecuencias éstas van a subsistir pese a los cambios de gobierno. DIMINUTOS = DEPENDIENTES. LOS FEDERADOS NO. El principio señalado antes fue ratificado por Francia y en particular por todos los gobiernos posteriores a la Revolución Francesa. En el año 1831 las grandes potencias declararon en Londres: “Es un principio de orden superior que los tratados no pierden su valor cualquiera sean los cambios que ocurran en la organización interior de los pueblos.”
Sin embargo, y específicamente en el caso de la Unión Soviética después de la Revolución de octubre, este gobierno procedió a anular varios tratados y algunos empréstitos que habían contraído el gobierno zarista con algunos gobiernos europeos, incluso algunos empréstitos contraídos por el gobierno provisional. En el año 1949, el gobierno de la República Popular China declaró que debía estudiar los tratados y los acuerdos que habían sido celebrados por el gobierno anterior de Koumin tang con gobiernos extranjeros. En esta materia, se perfila una tendencia a reconsiderar, en ciertos casos, la regla general de que los cambios de régimen no alteran las obligaciones internacionales contraídas por el Estado, como cuando el trastorno social o político que siga a un cambio revolucionario de un determinado gobierno, ha sido tal que es equitativo y razonable obtener una modificación de las obligaciones que contrajo el régimen anterior. Por otra parte, también se ha considerado que los cambios políticos pudieran resultar, en definitiva, en circunstancias determinadas que afectarán algunas categorías de las relaciones convencionales. Ejemplo: un tratado en materia de cooperación militar. En Sudamérica, Chile y Argentina tienen cooperación en algunas áreas.
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En esta materia de cambio de gobierno existe un caso que es típico, el llamado “Caso Tinoco”.
EL CASO TINOCO.
En el año 1917 el gobierno de Costa Rica fue derrocado por el ministro de guerra el Sr. Federico Tinoco. Él asumió el poder. Sin embargo, 2 años más tarde este gobernante se vio obligado a renunciar a su cargo y a huir del país. Las nuevas autoridades procedieron a restablecer la antigua constitucionalidad y en consecuencia, procedieron a realizar elecciones al amparo de esta nueva Constitución. En el año 1922, el congreso de Costa Rica aprobó una ley que tiene por objeto invalidar los contratos celebrados por el gobierno del Sr. Tinoco. Esta legislación de Costa Rica afectó, entre otras, a 2 compañías inglesas, las cuales habían celebrado contratos con el gobierno depuesto. Inglaterra procedió a reclamar por la nueva legislación y el caso fue sometido por los 2 gobiernos a un arbitraje. El gobierno de Inglaterra sostuvo lo siguiente: 1. El gobierno de Tinoco había sido el único gobierno de Costa Rica y que había administrado todo el país con el consentimiento indisputado del pueblo. 2. Así mismo sostuvo que el nuevo de gobierno no podía, por medio de una legislación, eludir la responsabilidad que tenía el Estado de Costa Rica por actos que hayan sido realizados por el gobierno anterior y que los contratos realizados válidamente por Tinoco debían ser amparados por la nueva constitución. Por su parte, el gobierno de Costa Rica argumentó que: 1. El gobierno de Tinoco no había sido el gobierno de acto o de iure que había tenido Costa Rica, al menos según las reglas internacionales.
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2. Así mismo argumentó que los contratos y obligaciones de dicho gobierno eran nulas y por lo tanto no creaban obligaciones jurídicas. 3. Finalmente señalaron que el gobierno inglés estaba impedido de hacer una reclamación en nombre de sus súbditos porque éste no había reconocido el gobierno de Tinoco. Este último argumento es conocido como cláusula ESTOPPED. El árbitro comprobó que Tinoco había ejercido realmente y en forma exclusiva la administración pacífica de Costa Rica hasta pocos meses antes de la renuncia de éste. De esta forma los tribunales en Costa Rica funcionaron normalmente, el congreso legisló, las funciones de gobierno se cumplieron debidamente; es más, según el árbitro el propio pueblo había aparecido amparando, estar bien dispuestos al señor Tinoco, al menos cuando éste comenzó a gobernar. Su gobierno, desde este punto de vista, había sido efectivo y pacífico. En consecuencia, sus actos obligaban a Costa Rica. En esta materia era indiferente, al menos para el Derecho Internacional, sostuvo el arbitro, que el gobierno de Tinoco hubiere sido inconstitucional y que por esto mismo no fuese reconocido por varios Estados, entre ellos Inglaterra. Enaún consecuencia, el árbitro desestimódelafondo. parte del argumento de Costa Rica, cuando, acogió sus argumentos EL FALLO FUE CUMPLIR CON LAS OBLIGACIONES. EXTINCION DE LOS ESTADOS. Los Estados pueden extinguirse por: 1. Fusión 2. Incorporación o anexión a otro Estado (sea esta voluntaria o forzosa). 3. Desmembramiento.
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1. Fusión: este es el caso de 2 o más Estados que se unen para formar un nuevo Estado que será más extenso. Los Estados que se unen van a perder su identidad internacional. Ejemplo: en 1870 los Estados que al unificarse van a formar el imperio alemán o los Estados de la confederación norteamericana que al unirse constituyeron los EE.UU. 2. Incorporación o anexión a otro Estado:un Estado va a poder incorporarse o anexarse a otro Estado que va a pasar a formar parte. Ejemplo: en 1908 el llamado Estado libre del Congo va a ser incorporado a Bélgica o los Estados Bálticos, Estonia y Lituania al término de la 2º Guerra Mundial, fueron anexados por la Unión Soviética. También fue el caso de la República Democrática Alemana (Alemania Oriental) se extinguió al incorporarse en 1991 a la República Federal de Alemania. A veces puede ocurrir que existe una situación en la cual hay dudas de si estamos en presencia de una fusión o unión que va a hacer surgir a un Estado nuevo; o en el caso de la incorporación que va a implicar la continuidad de uno de los Estados predecesores. Los 3º Estados se van a inclinar a reconocer que hay incorporación cuando la población de uno de los Estados que eran predecesores han tenido una participación más activa en la realización de esta unión y esta población ampliado. sigue siendo numérica y políticamente dominante en el Estado 3. Desmembramiento: un Estado va a poder dividirse en varias partes, cada una de las cuales pasa a formar un Estado nuevo. El Estado desmembrado va a perder su identidad internacional o existiendo una identidad real entre los Estados nuevos y los Estados sucesores. Diferente es el caso del desmembramiento que va a dejar subsistente al Estado predecesor. Aun con un territorio obviamente disminuido, hablamos aquí de una separación, ya que no existe una extinción del Estado, éste continua existiendo como sujeto de Derecho Internacional aunque sin los territorios que se han separado de él.
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Ejemplo: se considera el imperio Otomano, el cual no perdió su identidad internacional por las sucesivas mermas territoriales sufridas y que hoy en día la moderna República de Turquía es la continuación de dicho imperio, aún cuando territorialmente reducido. Se da en 1947 la joya del imperio británico, la India, la cual va a constituir la república de India y Pakistán, la 1ª pasó a ser una continuación del dominio de Inglaterra. Pakistán se formó como un Estado nuevo. Para decidir si en caso de desmembramiento que sufra un Estado se produce la extinción de éste, o por si el dicho Estado continua en uno de los Estados sucesores, los Estados van a tomar en cuenta diversos factores: a. b. c.
Si en uno de los Estados que son sucesores se encuentra la mayor parte de trabajadores del país que ha sufrido el desmembramiento. O si se encuentra su núcleo administrativo o político . O si dicho Estado se opuso a la separación o simplemente la sufrió. Si fuere por razones políticas se señala que conviene mantener la continuidad del Estado predecesor.
SEGUNDO SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL.
LA SANTA SEDE
Antes de 1929:
Se entiende por Santa Sede, en un sentido estricto: el oficio o el puesto del jefe supremo de la iglesia católica cuyo titular es el Papa. En este sentido, el Papa es quien ocupa la Santa Sede y es el órgano supremo de la Iglesia Católica. Hasta 1870, el Papa no era solamente el jefe supremo de la iglesia católica, sino que también era el soberano de un Estado, el Estado Pontificio, tenía en consecuencia 2 clases de poderes:
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a. Espiritual: el cual se extendía a todas las comunidades católicas del mundo entero. b. Temporal: consistía en la soberanía sobre el Estado pontificio. Los Papas sostenían, hasta aquella época que la existencia de este poder temporal era una garantía indispensable para el cumplimiento de su misión, que era de carácter espiritual y que llevaba a cabo la Iglesia Católica. Durante el proceso de unidad italiana, la incorporación del Estado pontificio al reino de Italia fue una de las cuestiones más conflictivas, toda vez que el sentimiento nacionalista italiano exigía una iglesia libre en un Estado libre y que Roma, hasta entonces la capital del Estado Pontificio, pasara a ser la capital de Italia. En el año 1870 la ciudad de Roma fue ocupada por tropas del gobierno italiano y de esta forma el Estado Pontificio fue anexado al reino de Italia y Roma fue declarada capital del reino de Italia. El Estado pontificio y el poder temporal del Papa dejaron de existir. Un año después, en 1871, el parlamento italiano va a dictar una Ley de Garantías sobre las prerrogativas del Soberano Pontífice y de la Santa Sede. Además se incluían las prerrogativas relaciones Estado con la Iglesia. Esta ley confirió al Papa los derechos yy las honores de undel soberano, le otorgó una suma anual de dinero y reconoció la extraterritorialidad de todos los palacios Papales. Sin embargo, el Papa no aceptó la Ley de Garantías y mantuvo una protesta de carácter permanente contra lo que consideró una usurpación a su territorio. De esta forma surgió entre la Santa Sede y el reino de Italia una larga controversia conocida como “La cuestión romana” que sólo fue solucionada en el año 1929 por los acuerdos de Letrán. Entre 1870 y 1929, a pesar de carecer de una base territorial propia, la Santa Sede va a continuar gozando de varias prerrogativas estatales, entre ellas: la de tener personalidad internacional, así mismo siguió enviando y recibiendo agentes diplomáticos, celebrando concordatos o acuerdos con otros Estados para convenir la condición de la Iglesia Católica.
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Así mismo, varios Estados nuevos solicitaron a la Santa Sede que los reconociera y algunos de ellos lo obtuvieron; EL Papa León XIII actuó como mediador en la controversia entre Alemania y España sobre las islas Carolinas. Algunos buques que navegaron bajo la bandera de la Santa Sede fueron declarados neutrales. Durante la primera Guerra Mundial (19141918), algunos barcos bajo la bandera del Vaticano lograron obtener la Neutralidad. ACUERDOS DE LETRÁN DE 1929 O LA CONCILIACIÓN. Las relaciones entre la Santa Sede e Italia van a ser normalizadas y definidas por estos acuerdos de fecha 11 de febrero de 1929, los cuales van a poner término a “la cuestión romana”.
El más importante de estos acuerdos es el Tratado de Letrán, cuyas disposiciones más importantes son las siguientes: 1. Italia va a reconocer la soberanía de la Santa Sede en el dominio internacional y esto como un atributo de carácter inherente a su naturaleza, en conformidad a la tradición y con las exigencias que tiene la Santa Sede en el mundo. 2. Se establece la Ciudad del Vaticano sobre la cual Italia va a reconocer a la Santa Sede la plena propiedad y soberanía exclusiva para garantizar, de esta manera, una independencia visible y completa de todo poder temporal. La Ciudad del Vaticano será considerada “territorio neutro e inviolable”. La Ciudad del Vaticano está compuesta por 44 hectáreas.
3. Se declara sagrada e inviolable la figura del Soberano Pontífice y punible el atentado en contra de ella. 4. Italia reconoce a la Santa Sede el derecho de Legación activo y pasivo, es decir, puede enviar y recibir agentes diplomáticos, según las reglas del Derecho Internacional. Además, ambas partes se comprometen a establecer relaciones diplomáticas.
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5. La Santa Sede declara que va a permanecer ajena a toda rivalidad temporal entre los demás Estados y a las reuniones de carácter internacional que se convoquen con este objetivo, a menos que las partes que estuvieren en litigio hicieren un llamado de carácter unánime a su misión de paz, reservándose en este caso, (la Santa Sede) el hacer valer su derecho moral y espiritual. Ejemplo: el caso de Chile y Argentina por el canal Beagle (1978). 6. Como consecuencia de lo anterior, la Ciudad del Vaticano va a ser considerada, siempre y en todo momento, como un territorio neutro e inviolable. Existen además otros 2 tratados: 1. Concordato: va a asegurar a la Iglesia Católica, en Italia, una situación de privilegio ya que dispone que el catolicismo es la religión oficial del Estado y además establece que la enseñanza de la doctrina católica deberá efectuarse en el Estado. Asimismo, asegura la prestación de la fuerza pública para obtener la ejecución de las sentencias eclesiásticas. 2. Convención Financiera: contempla el pago a la Santa Sede de una congrua suma (limitada) de dinero y la Constitución de un título de renta a favor de la Santa Sede. El concordato ha dado lugar a algunos diferendos entre la Santa Sede y el gobierno italiano. Uno de estos diferendos se produjo en 1970 cuando el gobierno italiano aprobó la ley de divorcio; en esa ocasión el Papa Paulo VI consideró que la citada ley era contraria a las estipulaciones concordatarias. LA SANTA SEDE DESPUÉS DEL TRATADO DE LETRÁN. Desde este tratado, la Santa Sede goza de soberanía sobre el Estado de la Ciudad del Vaticano, cuyo pontífice, como ya vimos, es el Papa. Dicho Estado tiene una extensión de superficie de aproximadamente 0,44 kilómetros cuadrados.
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La Santa Sede podrá actuar, además, en el plano internacional en virtud de un doble título: como órgano supremo de la Iglesia Católica como órgano supremo del Estado de la Ciudad del Vaticano Los concordatos serán celebrados por la Santa Sede como un órgano supremo de la Iglesia Católica. Además la Santa Sede tiene derecho de legación activo y pasivo. Hoy en día, mantiene misiones diplomáticas en varios países. Los jefes de misión de la Santa Sede que tienen rango más alto se llaman Nuncios. En los países católicos se reconoce al Nuncio la calidad de Decano del Cuerpo de Diplomático residente. En los países que no reconocen al Nuncio esta calidad, la Santa Sede acredita Pronuncios. Ambos tienen la misma jerarquía que los embajadores. Los Internuncios son jefes de misión que tienen rango equivalente al de ministros plenipotenciarios. A los Estados que no tienen relaciones diplomáticas con la Santa Sede ésta envía un delegado apostólico, el cual es representante del Papa ante la iglesia local.
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS ESTADOS El Derecho Internacional reconoce a los Estadosesto ciertos nosotros le otorgamos la categoría de fundamentales, comoderechos miembroque de la comunidad de las Naciones y que los obliga a respetarse mutuamente en virtud de tener estos derechos, los cuales corresponden a todo Estado en su calidad de persona internacional. Los derechos fundamentales protegen la personalidad y la integridad de los Estados en el orden internacional, al mismo tiempo facilitan el mantenimiento de relaciones pacíficas entre los Estados. Sin embargo estos derechos fundamentales que tienen los Estados no tienen el carácter de absoluto como en un principio pretendía la doctrina clásica; por el contrario, ellos va a estar sujeto a restricciones y limitaciones, sean estas convencionales (tratados) o consuetudinarias (costumbre) que van a estar condicionando su ejercicio.
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En consecuencia, podemos decir que son derechos fundamentales de los Estados los siguientes: 1. 2. 3. 4.
Respeto por la independencia política. El respeto a la soberanía territorial. El respeto del honor. La igualdad jurídica.
1. El respeto a la independencia política:también se conoce como “el deber de no intervención”. Debemos señalar que el Derecho Internacional va a obligar a los Estados a respetarse mutuamente en lo que es su independencia política, es decir, su facultad para decidir libremente acerca de sus asuntos internos y externos dentro del límite de lo que son sus obligaciones internacionales. En particular, todo Estado tiene el deber de no intervenir en los asuntos internos y externos de los demás Estados.
* ¿En que consiste la intervención? La intervención consiste en la presión ejercida sobre un determinado Estado para forzarlo a adoptar o abstenerse de adoptar un cierto curso de conducta, las cuales están dentro de su propia competencia o en una injerencia indebida en tales asuntos. Ella reviste, además en el hecho, diversas formas como pueden ser: a. La amenaza o el uso de la fuerza armada. b. Presiones de carácter económicas. c. Actividades subversivas. d. Ayuda material a movimientos revolucionarios, etc. La intervención, cualquiera sea la forma que ella revista, constituye un acto internacionalmente ilícito, toda vez que ella es contraria al deber y al,
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va a imponer a los Estados respetar mutuamente su independencia política. Diversos instrumentos consagran el principio de la no intervención y tratan de definir su alcance. Ejemplo: el art. 18 de la carta de la Organización de los Estados Americanos dispone a este respecto lo siguiente: a. “ Ningún Estado o grupo de Estados tiene el derecho a intervenir, directa o indirectamente, y sea cual fuere el motivo en los asuntos internos y externos de cualquier otro. El principio anterior excluye no solamente a la fuerza armada sino que también cualquier otra forma de injerencia o tendencia atentatoria de la personalidad de un Estado de los elementos políticos, económicos y culturales que lo constituyen”.
b. La declaración sobre los principios de Derecho Internacional referente a las relaciones de amistad y cooperación entre los Estados que conforman la carta de Naciones Unidas, establece una disposición muy similar a la anterior. c. La propia carta de Naciones Unidas al hablar de sus principios en los títulos 1º y 2º, menciona la no intervención, la igualdad entre los Estados. Esta materia es bastante relativa. (intervención de la OTAN en Yugoslavia). Finalmente, en torno al principio de no intervención, éste ha sido absorbido en gran parte por el de la prohibición de la amenaza y el uso de la fuerza en las relaciones internacionales, que está contenido en la carta de Naciones Unidas, por lo tanto, está incorporado al Derecho Internacional Común. 2. El Respeto de la Soberanía Territorial:todo Estado tiene derecho al respeto de su soberanía territorial entendiéndose por tal a: Concepto: “su competencia plena y de carácter exclusiva para realizar funciones estatales dentro de su territorio.”
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En aplicación a este principio, los Estados están obligados a abstenerse de realizar actos coercitivos u otros actos de soberanía o poder público dentro del territorio de otro Estado sin el consentimiento de éste último. Son por ejemplo actos contrarios a la soberanía territorial los siguientes: a. La invasión armada de su territorio o un ejército extranjero. b. La violación de su espacio aéreo por aviones militares o extranjeros. c. O el ejercicio por parte de agentes de otro Estado de actos de autoridades o poder público, como notificaciones judiciales, arrestos y embargos. Ejemplo: el juez Garzón no podría embargar las cuentas corrientes que tenga el Gral. Pinochet en Chile. Otro ejemplo: el rapto de una persona por agentes secretos de un país extranjero, etc. La corte Internacional de Justicia hizo una aplicación de este principio en su sentencia aplicada en el caso del estrecho de Corfú (1949). Se pronunció la Corte sobre la llamada “ operación Retail”. Esta operación consistió en una limpieza de minas submarinas que realizaron las fuerzas navales inglesas en las aguas territoriales albanesas del estrecho de Corfú, después de que buques ingleses de guerra chocaron con una de esta minas en dichas aguas (mar territorial) con pérdidas de vidas y daños materiales. La acción inglesa realizada en contra de la voluntad del gobierno de Albania por objeto procurarse pruebas del delito. En definitiva, la Corte notuvo admitió la legalidad de la “Operación Retail”, aún cuando reconoció que la actitud del gobierno de Albania después de la explosión constituía, al menos, una circunstancia atenuante de la acción inglesa, agregando la corte que entre Estados independientes el respeto de la soberanía nacional es una de las bases esenciales de las relaciones internacionales. 3. El respeto del honor: el Derecho Internacional impone a todo Estado el deber de respetar el honor y la dignidad de los demás Estados. Al efecto, no puede permitir que sus órganos insulten o denigren a otro Estado, a otro gobierno o pueblo extranjero. Así mismo, tampoco puede permitir que insulten o denigren sus símbolos nacionales, entendiéndose por éstos: la bandera, el escudo, los uniformes militares, etc.
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Así mismo, un Estado tiene la obligación de impedir y sancionar los actos cometidos por simples particulares dentro de su territorio en contra del honor y dignidad de otro Estado. Sin embargo, este deber no lo obliga a sancionar a aquellos actos que no tienen el carácter de delitos ni excedan el ejercicio de una libertad bien entendida. En caso de ataques de prensa que no constituyen delito en contra de un gobierno extranjero sometidos por órganos privados, el gobierno local se limita a declarar que lamenta las expresiones vertidas en tal o cual medio de comunicación y que eventualmente no solidariza con ella. 4. La igualdad jurídica de los Estados:muchos autores y algunas instituciones internacionales enuncian como principio de Derecho Internacional el la igualdad jurídica. Sin embargo, no existe un acuerdo sobre las consecuencias que derivarían de este principio. La carta de la OEA proclama este principio de la igualdad jurídica en los siguientes términos. (art. 6): “Los Estados son jurídicamente iguales. Disfrutan de iguales derechos e igual capacidad para ejercerlos y tienen iguales deberes. Los derechos de cada uno no dependen del poder de que se disponga para asegurar su ejercicio sino del simple hecho de su existencia como persona de derecho internacional.”
Dos parecen ser las consecuencias que la disposición citada hace derivar del principio en estudio: 1. Que todos los Estados tienen iguales derechos y deberes. 2. Que el goce o ejercicio por todo Estado de estos derechos no debe depender de su poder efectivo sino de su sola existencia como Estado. La 1ª afirmación de iguales derechos y deberes, podemos decir que sólo puede ser cierta respecto del derecho internacional Común, no así del Derecho Convencional. Esto es porque las reglas del Derecho Internacional Común o General al menos por definición, se aplican a todos los Estados por igual. En cambio, los tratados o Derecho convencional van a crear reglas o regímenes jurídicos que sólo se van a aplicar a los Estados contratantes y no a 3º Estados.
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La 2ª afirmación es cierta, aun cuando ella sea evidente, toda vez que los derechos de todos los Estados, cualquiera sea su poder, deben ser igualmente respetados en lo que es su goce, ejercicio y la debilidad relativa que pudiera tener un Estado no puede constituir una excusa para desconocer los derechos que le corresponden. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD ESTA CONTENIDO TAMBIEN EN LACARTA DE LA ONU EN LOS ART. 1 Y 2.
RECONOCIMIENTO DE ESTADO, GOBIERNO Y BELIGERANCIA Tipos de Reconocimientos: 1.- De Estado. 2.- De Gobierno. 3.- De Beligerancia.
1.- RECONOCIMIENTO DE ESTADO Cuando surge una entidad que reclama la calidad de Estado independiente, cada uno de os otros Estados existentes va a enfrentar el problema de decidir si va a reconocer como Estado a esta nueva entidad; normalmente ellos van a otorgar el reconocimiento a la nueva comunidad y de esta forma van a entrar en relaciones oficiales con ella; sin embargo, en algunas ocasiones los Estados existentes se van a abstener por un tiempo mas o menos prolongado de reconocer como Estado a esta nueva comunidad que pretende ser tal. Motivos de esta abstención: - que el nuevo país solicitante no reúna los caracteres de Estado independiente o que existan dudas sobre si éste va a sobrevivir a futuro o existe la circunstancia de que se desaprueba la forma en como fue establecido o que el sistema de Derechos Humanos se hace incompatible con su sistema político, etc.
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La falta de este reconocimiento no va a significar necesariamente que se esté negando la existencia del nuevo Estado.
Naturaleza y Alcance del Reconocimiento.
En torno al reconocimiento, existen 2 doctrinas que nos explican cual es la naturaleza jurídica y cuales son sus alcances. Cada una con sus variantes particulares que tratan de justificar cual es la naturaleza jurídica del reconocimiento de Estado: 1.- Doctrina constitutiva: según ella, el reconocimiento de un nuevo Estado por parte de otro ya existente será aplicable entre ambos las normas de Derecho Internacional Común, y es así como antes de que se otorgue el reconocimiento, el Derecho Internacional Común no va a regir entre el nuevo Estado y los demás toda vez que es precisamente mediante el reconocimiento y sólo mediante él que el Derecho Internacional Común se hace aplicable entre el Estado que otorga el reconocimiento y el Estado que lo recibe. 2.- Doctrina Declarativa: esta en cambio sostiene que el nuevo Estado estará sujeto al Derecho Internacional desde que se establece con las características, y permanencia propias un Estado y el reconocimiento lalo efectividad único que hace es comprobar estosdehechos admitir o certificarlos. La primera doctrina conduce, de alguna manera, a resultados inadmisibles ya que según ella un nuevo Estado estaría al margen del Derecho Internacional respecto de aquellos Estados que aun no lo han reconocido, en consecuencia, no tendría derecho al respeto de su independencia y de su integridad territorial. Su territorio sería considerado como una res nullius y en consecuencia podría ser apropiado. En el derecho Marítimo no podría tener buques que naveguen en alta mar enarbolando su pabellón, se encontraría privado del derecho a establecer un mar territorial, no podría presentar reclamaciones internacionales, etc.
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Tampoco tendría el derecho de respetar las normas jurídicas Internacionales y en consecuencia, no incurriría en la violación de tales normas por no incurrir en responsabilidad por la violación de ellas. La teoría declarativa al emitir que un Estado es un sujeto de Derecho Internacional Común desde el momento en que se ha establecido de una manera efectiva y permanente es bastante más satisfactoria que la doctrina constitutiva y por esto mismo cuenta con más adherentes. Si admitimos que el Estado está sometido ipso facto al Derecho Internacional independientemente de su consentimiento y de su reconocimiento la pregunta que surge será ¿Cuál es el alcance que tiene el reconocimiento de un Estado? La práctica en el ámbito internacional nos señala que este reconocimiento tiene al menos 2 alcances o efectos: 1.- Comprueba o certifica la efectividad de un hecho; ese hecho es el establecimiento de un Estado nuevo; desde el momento del reconocimiento del Estado el Estado que lo reconoce así como sus tribunales y autoridades administrativas, no podrán poner en duda la existencia del Estado. 2.- Traducirá la intención o la voluntad del Estado que lo otorga de iniciar y mantener relaciones oficiales que sean consideradas como normales con el Estado reconocido, no serán, necesariamente, consideradas normales las relaciones diplomáticas. En este respecto, el reconocimiento tiene una indudable aplicación política, sin embargo el establecimiento de lo que son relaciones diplomáticas requerirá el acuerdo previo de ambos Estados.
FORMAS DE OTORGAR EL RECONOCIMIENTO DE ESTADO. Puede hacerse de 2 formas: a.- Expresa b.- Tácita
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a.- Expresa: aquella que se hace en términos formales y explícitos como podría ser por medio de una declaración oficial o de una nota diplomática que se dirija al nuevo Estado o de un tratado entre el Estado que otorga el reconocimiento y el Estado que recibe tal reconocimiento. Ejemplo: el reconocimiento que España otorga al Chile como una nación libre, soberana e independiente con el art 1º de un tratado celebrado el 25 de abril de 1844 entre ambos países. b.- Tácita: aquel que se efectúa por medio de actos que implican de una manera cierta e inequívoca la intención de reconocer al otro. Ejemplo: - El establecimiento de relaciones diplomáticas con el nuevo Estado. - Envío de una misión oficial a la ceremonia de proclamación de su independencia - La celebración de un tratado político con el nuevo Estado. - El votar favorablemente su admisión ante la Organización de Naciones Unidas. Hay ciertas formas que se han calificado como de cooperación con el nuevo Estado que aun no ha sido reconocido y que no implican su reconocimiento, como por ejemplo: - La admisión de sus actos de Estado civil (matrimonio, un contrato, legitimación de los hijos, etc.) - Mantener cónsules en el territorio del Estado nuevo sin la necesidad de un exequátur. - Establecimiento de relaciones comerciales. - Celebración de acuerdos en materias administrativas (materias ferroviarias, aduaneras, postales.) - Inclusión en un tratado multilateral.
RECONOCIMIENTO DE IURE O DE FACTO
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En la práctica diplomática y en la doctrina se distingue entre estos 2 reconocimientos. 1.- seria definitivo y pleno 2.- seria un reconocimiento de carácter provisorio y estaría limitado Este último se otorgaría cuando existieren dudas acerca de la permanencia o consolidación de la nueva entidad estatal. Esta ultima clasificación esta cayendo en desuso. Otra interrogante que surge es si el reconocimiento puede considerarse como un acto libre; el Derecho Internacional Común no impone el deber de reconocer a un Estado nuevo, en consecuencia, corresponderá a cada Estado decidir libremente si reconoce o no como Estado o no a una comunidad que tenga los caracteres de tal y su decisión estará condicionada por variados factores políticos; en este sentido, se dice que el reconocimiento es un acto libre y discrecional.
Sin embargo, un Estado no podría legalmente reconocer como Estado a una provincia que intenta separarse de la madre patria, al menos mientras continúe la lucha armada y la metrópoli prosiga con sus intentos efectivos de someter a los insurgentes. De esta forma, el reconocimiento que sea prematuro va a constituir una intervención ilícita en los asuntos internos del país afectado, es decir, la madre patria: en este sentido el reconocimiento no es discrecional.
SITUACION DEL ESTADO NO RECONOCIDO.
El no reconocimiento de una entidad que reclama los caracteres de Estado independiente puede significar que el Estado que se abstiene de prestar dicho reconocimiento considera que dicha entidad no reúne los caracteres de Estado independiente ni las condiciones de efectividad y permanencia. Pero el no reconocimiento de un Estado que existe y que se ha consolidado efectivamente se traduce generalmente en la renuncia del Estado que está negando el reconocimiento a mantener relaciones oficiales que sean normales con la nueva entidad.
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Sin embargo, en la mayor parte de los casos son necesidades de orden práctico, humanitarias las que van a motivar ciertos tipos de contactos y relaciones con un Estado o una entidad no reconocida como podrían ser: - El mantenimiento de relaciones oficiosas, consulares y postales - La concertación de algunos acuerdos de orden administrativo (aduaneros ferroviarios de policía, etc) - Reconocimiento de la validez de actos del Estado no reconocido (inscripciones de nacimiento o matrimonio) - Aplicación por parte de los tribunales del Estado de la legislación de un Estado no reconocido en virtud de las leyes que regulan todas la materias referidas a los conflictos de ellos (Derecho Internacional privado) Las situaciones del no reconocimiento pueden ser variadas, ya sea respecto a su naturaleza o de su intensidad y en definitiva todo va a depender de las formas de cooperación y las formas de relacionarse con el Estado no reconocido, incluso puede llegar en un momento dado a ser difícil determinar cual de estas relaciones han llegado a constituir un pleno reconocimiento de carácter tácito del Estado con el cual se mantienen. 2.- RECONOCIMIENTO DE GOBIERNO El problema con este reconocimiento se va a presentar cuando ocurran cambios que son considerados como revolucionarios o inconstitucionales en el gobierno de un país, como podría ser un pronunciamiento militar, una revolución o una subversión de carácter popular que termine por derrocar al gobierno, etc. Mediante el reconocimiento los demás Estados admiten que el nuevo gobierno va a ser el único que representa y puede obligar a su Estado y además traducen su intención de mantener relaciones oficiales con ese Gobierno. En la práctica, un nuevo gobierno no va a solicitar expresamente que lo reconozcan, se va a limitar a comunicar a cada uno de los demás Estado el hecho de haberse formado y su intención de mantener relaciones amistosas.
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Por otra parte, los Estados que son destinatarios de esta comunicación van a acusar recibo de ella y expresarán también su voluntad de seguir manteniendo relaciones amistosas con el nuevo gobierno. Esta contestación constituye un reconocimiento tácito del nuevo gobierno. El reconocimiento de un nuevo gobierno al igual que el establecimiento o mantenimiento de relaciones diplomáticas no va a importar necesariamente la aprobación de su política ni menos del cambio de régimen ocurrido. Dicho reconocimiento tan sólo es la comprobación de un hecho y nada mas que eso. Con un gobierno que no es reconocido se van a poder mantener relaciones muy similares a las que se mantienen con un gobierno reconocido, el no reconocimiento de gobierno también admite graduaciones y matices. Ejemplo: - El gobierno de EE.UU. mantuvo durante años con el gobierno de la República Popular China, pero con un nivel bajísimo y fue el presidente Nixon quien, viajando a China normalizó en parte las relaciones con ese país. Al igual que el reconocimiento de Estado, el de gobierno debe emanar de los órganos competentes que puedan representar al Estado en sus relaciones internacionales. Este reconocimiento, al igual que el anterior, puede ser expreso o tácito y de Iure o de Facto. De Iure: se otorgará cuando el nuevo gobierno se ha consolidado y en consecuencia, no merece reservas. De facto: en cambio, se acordaría cuando hay dudas sobre la estabilidad del nuevo gobierno o cuando éste no se muestre dispuesto a cumplir con sus compromisos internacionales o cuando merece simplemente otra reserva. Un Estado en materia de reconocimiento de gobierno no estará obligado a hacerlo; en este sentido, se dice que el reconocimiento de gobierno es un acto libre y en consecuencia, un Estado podría perfectamente abstenerse de reconocer a un nuevo gobierno o también podría subordinar este reconocimiento a ciertas exigencias, como por ejemplo a que el nuevo
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gobierno cumpla con sus compromisos internacionales o a que respete los Derechos Humanos. Sin embargo, los Estados tienen la facultad para reconocer un nuevo gobierno y la única condición es que este sea estable y efectivo; será considerado un gobierno estable si el gobierno tiene probabilidades de permanencia y será considerado efectivo si el nuevo gobierno ejerce el control sobre el territorio y al mismo tiempo es obedecido por la población del Estado. En esta materia se señala que un reconocimiento prematuro, es decir, aquel que se otorga mientras subsiste la lucha armada y las nuevas autoridades no consoliden su poder, va a constituir una intervención ilícita en los asuntos internacionales del Estado. Por su parte, el Derecho Internacional moderno no requiere como una condición del reconocimiento la legitimidad del nuevo gobierno o su legitimación posterior. Las doctrinas que son consideradas legitimistas, al menos las principales, han sido la de la Santa Alianza y la Doctrina Tobar. La primera conocida como teoría de la Legitimidad Monárquica pretendía no reconocer a los gobiernos representativos y de ello derivaba una política de no reconocimiento y de intervención respecto de los gobiernos republicanos. La segunda teoría fue formulada por el canciller boliviano del mismo nombre el año 1907 conocida como Doctrina de la Legitimidad Democrática. Esta doctrina preconiza el no reconocimiento de gobiernos que han surgido de un golpe de Estado o de una revolución mientras no se hayan legitimado constitucionalmente por el asentimiento de los representantes del pueblo libre. Generalmente el único requisito que van a exigir los Estados para reconocer a un nuevo gobierno es la condición mínima que está establecida por el Derecho Internacional que es que el gobierno sea estable y efectivo. La negativa de un Estado de reconocer a un gobierno que realmente existe, pero que carece de legitimidad constitucional puede llegar a ocasionar serios
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inconvenientes a dicho Estado. En efecto, este último podría tener interés en amparar a nacionales residentes en el país en que ha ocurrido el cambio de régimen o interés en proteger inversiones que se han realizado allí y mientras no intervenga el reconocimiento no les será posible realizar gestiones eficaces para ejercer dicho amparo o protección. En esta materia, existe una ultima teoría que es la Doctrina Estrada, formulada en 1928 por el ministro de relaciones exteriores de México quien formuló una declaración según la cual el reconocimiento importa una intromisión en los asuntos internos de un Estado, en consecuencia, el señor Estrada sostenía que su país no se iba a pronunciar en el sentido de reconocer o no a un nuevo gobierno sino que tan solo se limitaría a mantener o retirar su misión diplomática en el país en que hubiera ocurrido el cambio de régimen.
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL ESTADO . La existencia misma de un orden jurídico internacional va a requerir que sus destinatarios, básicamente los Estados, respondan del incumplimiento de los deberes que dicho orden les impone; es por lo tanto, un principio fundamental de Derecho Internacional que todo comportamiento de un Estado que constituya un acto internacionalmente ilícito va a incurrir a dicho Estado en responsabilidad hacia el Estado perjudicado. La consecuencia genérica del hecho ilícito es la obligación que tiene el Estado responsable de dar una adecuada reparación a aquel Estado respecto del cual se infringió una obligación internacional, de reparar todas aquellas consecuencias prejudiciales derivadas de tal hecho. En principio, la responsabilidad ha sido afirmada por la jurisprudencia internacional y constituye un complemento indispensable del orden jurídico internacional, toda vez que su negación suprimiría el deber de los Estados de comportarse según las normas de ese orden. Las reglas relativas a la responsabilidad de los Estados son de carácter consuetudinarias.
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ELEMENTOS DEL HECHO INTERNACIONALMENTE ILÍCITO DEL ESTADO.
Acabamos de señalar que todo hecho internacionalmente ilícito de un Estado va a dar lugar a la responsabilidad internacional de éste. Los elementos del hecho internacionalmente ilícito de un Estado son los siguientes: 1.- una acción u omisión que sea atribuible al Estado, según el Derecho Internacional. 2.- que esa acción u omisión constituya una violación de una obligación Internacional del Estado. 1.- Acto u omisión atribuible al Estado según el Derecho Internacional. El Derecho Internacional atribuye al Estado el comportamiento (ya sea a través de una acción o de una omisión) de todo órgano del Estado que tenga la calidad de tal según el derecho interno siempre que, en el caso de que se trate haya actuado en esa calidad. La atribución del hecho del Estado no va a depender de la posición superior o subordinada que tenga el órgano o el agente del Estado; en esta materia, sono atribuibles al Estado como no sólo los comportamientos de los funcionarios agentes subordinados, podrían ser los agentes de policía, un funcionario de aduanas, etc., sino también los comportamientos de los órganos superiores del Estado, como podrían ser los poderes legislativo, ejecutivo y judicial. Para que sea atribuido a uno de los órganos del Estado este comportamiento, será necesario que éste haya actuado en calidad de tal, aún fuera del ejercicio regular de sus competencias, ejemplo: si un policía a cargo de una investigación se le ocurre practicar un registro en la sede diplomática de otro país sin obtener previamente una autorización, vamos a estar en presencia de un acto atribuible a un Estado aún cuando el derecho de ese Estado consagre el principio de la inviolabilidad de las sedes diplomáticas y el agente diplomático haya actuado en una abierta contravención de este principio.
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Por otra parte, naturalmente no es atribuible a un Estado un comportamiento del órgano que sea manifiestamente ajeno a sus funciones, como podría ser por ejemplo: el daño que este mismo agente ocasionara a un diplomático durante una pelea de carácter privada. Un Estado federal va a ser responsable de los actos ilícitos cometidos por los Estados miembros y no podrá invocar la distribución de su competencia de carácter constitucional para eximirse de la responsabilidad.
ACTOS DE LOS PARTICULARES.
Los actos realizados por simple particulares no van a ser imputables al Estado y la razón de este principio es que no se podría imponer a un Estado la obligación de impedir en forma absoluta que las personas que se encuentran en su territorio cometan actos lesivos en contra de otro Estado o sus representantes o ciudadanos extranjeros; el Estado, en esta materia, sólo tendrá el deber de adoptar todas las medidas que sean razonables y oportunas para que tales actos en definitiva no ocurran y, en el caso de que se produzcan, para perseguir, detener y sancionar a sus autores y asegurar la reparación a las víctimas. El acto individual en sí mismodel unaEstado fuentevadirecta de responsabilidad para ounprivado Estado.no La será responsabilidad a derivar de la infracción a sus propios deberes de prevención y represión. Las medidas que un Estado debe tomar en cumplimiento de este deber de prevención son múltiples y ellas van a depender de las circunstancias, ejemplo: un jefe de Estado o de gobierno realiza una visita oficial al país, las autoridades deben adoptar medidas especiales de vigilancia y protección; en caso de manifestaciones locales en contra de embajadas extranjeras, se deben tomar todas las medidas necesarias para proteger la inviolabilidad de la misión y de su personal. Por ejemplo la visita del Papa, del secretario general de Naciones Unidas, etc. 2.- Acto u omisión constituye una violación de una obligación internacional que tiene el Estado.
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Esto es conocido como el carácter ilícito de la acción u omisión. En este 2º elemento no es necesario que la obligación cuya violación representan el elemento constitutivo del hecho ilícito derive de una norma (entendido el concepto de norma en el sentido propio del término), la obligación puede derivar de un acto jurídico particular como podría ser una sentencia judicial o arbitral o la decisión de una organización internacional o simplemente el acto unilateral de un Estado. En esta materia, va a ser indiferente al Derecho Internacional que el acto u omisión sea lícito de acuerdo a la legislación nacional del Estado que lo realiza, toda vez que lo jurídicamente relevante, al menos en el plano internacional, será su calificación legal o ilegal, según el Derecho Internacional y no según el derecho interno o nacional. RESPONSABILIDAD OBJETIVA En algunos dominios de la actividad internacional este Derecho Internacional ha consagrado el principio de la Responsabilidad Objetiva; consiste básicamente en que el Estado que crea un riesgo con una actividad peligrosa va a ser considerado responsable de los perjuicios que se cause por ella, aún cuando la actividad en si no constituya un hecho ilícito de carácter internacional. La responsabilidad aquí no surgirá de un hecho ilícito internacional, sino que surgirá hechointernacional totalmente licito; este principio de la responsabilidad objetiva en de el un ámbito se aplica en particular respecto de los daños causados por actividades peligrosas, como la manipulación de reactores nucleares, eliminación de desechos radioactivos, actividades espaciales, entre otros. DENEGACIÓN DE JUSTICIA Esta expresión ha sido usualmente empleada para designar todo hecho ilícito cometido en contra de un extranjero de cualquier autoridad que provenga, sin embargo, podemos aseverar que éste no es su significado técnico, toda vez que por denegación de justicia debemos entender aquellos actos u omisiones relacionados con la administración de justicia y que comprometen la responsabilidad del Estado.
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Estos actos u omisiones proviene principalmente de los tribunales del Estado, pero también pueden provenir de otras autoridades relacionados con lo que de una manera amplia llamamos Administración de Justicia. En esta materia, no es posible enumerar todos los actos u omisiones que constituyen denegación de justicia, pero podríamos mencionar la negativa injustificada de admitir la comparecencia ante los tribunales de justicia o el abuso flagrante por parte de un tribunal de sus propias reglas de procedimiento, las detenciones arbitrarias o simplemente una ejecución sin juicio. Igualmente debe tenerse presente que no toda sentencia que es errónea o que es injusta constituye una denegación de justicia y compromete a la responsabilidad del Estado; para que en definitiva esto ocurra, será necesario que haya habido mala fe, fraude o simplemente parcialidad, que de alguna manera estén demostrando una torcida administración de justicia o una infracción grave a los principios elementales del procedimiento judicial. Se admite, generalmente, que existen 2 casos en que una decisión interna, aún si ésta ha sido pronunciada con absoluta buena fe por un tribunal honesto y competente, pero que va a comprometer la responsabilidad internacional del Estado: 1.- Si el tribunal aplica una ley interna que es contraria al Derecho Internacional. 2.- Si el tribunal interno que está llamado a resolver según las normas del Derecho Internacional lo aplica incorrectamente, como por ejemplo: el tribunal interno no reconoce la inmunidad de un agente diplomático; en tal caso podemos decir que ha existido una infracción a la norma internacional y la norma no deja de ser tal al igual que la infracción, por el hecho de haber sido aplicada de buena fe.
CIRCUNSTANCIAS QUE EXCLUYEN LA ILEGITIMIDAD.
Normalmente un acto es ilícito cuando es contrario a las obligaciones internacionales que tiene un Estado; sin embargo, existen ciertas circunstancias que va a excluir la ilegitimidad de un acto que en principio es ilícito y que, por lo tanto, van a eximir al Estado de su responsabilidad internacional.
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Las circunstancias son las siguientes: 1. Las Represalias: es un acto ilícito realizado por un Estado en contra de otro y que va a encontrar su justificación excepcional en el hecho de que éste responde a un acto ilícito cometido previamente por el Estado en contra del cual se dirige. La represalia tiende a poner término a una lesión jurídica, a obtener una reparación por ella o simplemente a evitar o a prevenir una nueva (como dicen los judíos). Al contrario del Derecho Internacional, el derecho interno no admite las represalias; en el ámbito internacional en el cual no existe un sistema judicial y coercitivo orgánico, los Estados pueden reaccionar por sí mismos ante la violencia, ante la violación de sus derechos, pero tienen un límite: dentro de los límites que el Derecho Internacional les impone. En esta materia el Derecho Internacional estableció 3 condiciones para la legitimidad de las represalias: 1.- Debe haber habido un acto ilegal previo por parte del Estado en contra del cual se dirige y debe imponerse responsabilidad hacia el Estado que realiza el acto de represalia. 2.- La parte ofendida debe haber hecho esfuerzos para obtener la reparación por otros medios sin haberlo podido conseguir. 3.- Las medidas de represalias no deben ser excesivas, es decir, fuera de proporción de acuerdo a la provocación recibida. En esta materia no será necesario que el acto de represalia sea dirigido contra bienes de la misma índole que aquellos que fueron objetos de la infracción que lo provoca. A estas 3 condiciones establecidas por el derecho tradicional, el Derecho Internacional Contemporáneo ha agregado una más y es que los actos de represalia no deben considerar el uso de la fuerza armada, sólo quedan las sanciones económicas.
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En consecuencia, no están admitidos los actos militares como los bombardeos; en cambio, estarían comprendidos el incumplimiento de un tratado o la confiscación de bienes de los ciudadanos del país infractor o el no pago de deudas al Estado infractor o a sus nacionales. No deben confundirse las represalias con las retorsiones que son actos inamistosos, pero lícitos con los que se responde a aquellos actos de igual naturaleza o a actos ilícitos de otro Estado como por ejemplo, el aumento de los derechos aduaneros o la restricción en materia de inmigración de otro Estado. 2. La legítima defensa: Este derecho de la legítima defensa es aquel que tiene un Estado para rechazar por la fuerza una agresión en su contra. Las condiciones de su procedencia y de su ejercicio la vamos a estudiar detenidamente en el último capítulo. También hablaremos de legitima defensa cuando veamos Naciones Unidas. 3. La fuerza mayor o el caso fortuito: éstas eximentes suponen la imposibilidad de actuar de otra manera que aquella que es contraria a derecho. Así sucedería, por ejemplo, si un avión de guerra o militar de un Estado x estuviera obligado, por razones de mal tiempo, a sobrevolar el territorio de otro Estado sin la previa autorización de éste último. 4. El consentimiento del Estado perjudicado:en este caso también puede darse la eventualidad de que el consentimiento elimine la ilicitud del hecho. Ejemplo: 2 Estados limítrofes pueden convenir que sus respectivas policías crucen las fronteras cuando estén persiguiendo a delincuentes que huyen a través de ella.
CONSECUENCIAS JURÍDICAS DEL HECHO ILÍCITO.
Ya hemos estudiado que el hecho internacionalmente ilícito nace de una relación jurídica que se traduce, en términos generales, en el deber de reparar el daño que se ha causado y en el derecho correlativo de exigir tal reparación. El deber que incumbe al Estado al cual se le atribuye el hecho. Por
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su parte, el derecho va a pertenecer al Estado que puede reclamar el incumplimiento del deber infringido de dicho hecho ilícito.
FORMAS DE REPARACIÓN. La práctica internacional permite distinguir 3 formas de reparación:
1. La satisfacción: ella va a tener como base el daño moral y tiende a reparar el daño que se causa a la dignidad y al honor del Estado. Ejemplos : a. Las excusas o la presentación solemne de éstas al Estado ofendido. b. Los honores que se prestan a la bandera del Estado ofendido. c. El castigo o la sanción del funcionario responsable. 2. El restablecimiento de la situación anterior:la reparación tiende, en primer término, a restablecer el Estado de las cosas que existían si el hecho ilícito no se hubiese cometido. Ejemplo: poner en libertad a personas injustamente detenidas, el retirar las tropas desde territorios que han sido invadidos o el restituir bienes que han sido injustamente confiscados. 3. Indemnización de losdedaños si noelfuere posible o si no de fuese suficiente (cualquiera las 2y perjuicios: alternativas) restablecimiento la situación anterior al hecho ilícito, el Estado que es responsable de éste deberá indemnizar los daños y prejuicios ocasionados por el hecho ilícito. La determinación de la indemnización se va a regir por los principios generales de derecho. En consecuencia, debe indemnizarse todos los prejuicios que son consecuencia normal del hecho ilícito, incluso el lucro cesante, es decir, la pérdida del beneficio que hubiese sido de esperar según el curso ordinario de las cosas. Esta indemnización se va a reducir proporcionalmente cuando el perjudicado tiene parte de culpa. Esto es conocido como la compensación por la culpa o cuando el hecho ilícito, en definitiva, hubiera resultado para el afectado, ciertas ventajas, esto se conoce como compensación por el lucro.
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Estas 3 formas de reparación no se excluyen. En consecuencia, es posible que ellas concurran respecto de un mismo hecho.
LA PRESCRIPCIÓN DE LAS RECLAMACIONES DE REPARACIÓN.
En esta materia discute la doctrina si el principio de la prescripción extintiva se aplica a las reclamaciones internacionales de reparación. ¿Puede un Estado en contra del cual se ha interpuesto una reclamación oponer la excepción de prescripción si el Estado reclamante ha dejado transcurrir un largo período de tiempo sin haber presentado dicha reclamación? ¿O sin haberla llevado adelante? La jurisprudencia arbitral se ha inclinado, en esta materia, a aceptar la aplicación de la prescripción extintiva, en los 2 casos señalados anteriormente. Como el Derecho Internacional no establece un plazo o tiempos determinados para la aplicación del principio de la prescripción, en definitiva, va a corresponder al tribunal que conoce de una reclamación el resolverlo. 3.- RECONOCIMIENTO DE BELIGERANCIA Este reconocimiento va a poder otorgarse cuando una parte de un Estado se encuentra en rebelión en contra del gobierno, siempre y cuando concurran: 1.- Que las fuerzas rebeldes dominen una parte determinada del territorio nacional. 2.- Que estos rebeldes ejerzan en el hecho sobre dicha parte del territorio su control y autoridad. 3.- Que la lucha sea conducida en su nombre por tropas que puedan calificarse como organizadas. Para que este reconocimiento pueda otorgarse va a ser necesario que el país se encuentre dividido en una verdadera guerra civil, en que cada uno de los 2 bandos controle una parte apreciable del territorio.
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El Estado que otorga este reconocimiento de beligerancia se va a colocar en una situación de neutralidad frente a ambas partes combatientes y en esta medida va a exigir el respeto de su derecho de neutral y a su vez va a otorgar los derechos de beligerantes regulares a cada una de las partes en conflicto. Además, este reconocimiento va a relevar al gobierno de turno de toda responsabilidad respecto de los actos cometidos por las fuerzas rebeldes en contra del Estado que la otorga a sus nacionales.
EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO DE BELIGERANCIA.
Los efectos del reconocimiento de beligerancia son puramente provisionales, toda vez que los bandos en lucha van a ser puestos en la situación de Estados beligerantes, pero sólo para los propósitos de la guerra civil y mientras ésta dure. Ejemplo de reconocimiento de beligerancia lo encontramos en las colonias españolas por parte de EE.UU. el año 1817 y también por parte de Gran Bretaña en 1819. Otro ejemplo es el caso de la guerra de la Confederación Americana, en donde la confederación del sur proclamó en 1861 su voluntad de separarse de los EE.UU. y fueron reconocidos como beligerantes por Francia e Inglaterra.
LA NACIONALIDAD. Concepto: Es el vínculo jurídico y político que une a un individuo con un Estado determinado, en virtud del cual, la persona asume hacia el Estado obligaciones de lealtad y fidelidad y el Estado se compromete a protegerla. Tiene relevancia para el Derecho Internacional para diferentes efectos. En principio, un Estado sólo va a poder brindar amparo diplomático a una persona que tenga su nacionalidad, así será una de las condiciones para la admisibilidad del amparo diplomático. Los extranjeros que residen en un Estado deben recibir de él un trato que no sea inferior a un standard mínimo. La infracción de esto será un acto internacionalmente ilícito.
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Un Estado va a poder sancionar a sus nacionales pero no los extranjeros por hechos cometidos en otro Estado y que además no sean delitos según la ley del país en que se cometieron. Por ejemplo sería ilegal que un Estado sancionara por bigamia a un extranjero si este hubiere contraído el 2º matrimonio en un país que no considera como delito la bigamia. Un Estado no va a poder negarse a admitir en su territorio a sus nacionales que sean expulsados de otro país. Los tratados atribuyen, con frecuencia, relevancia a la nacionalidad de una persona; es así como la Convención de Viena dispone que los miembros del personal diplomático de la misión han de tener, en principio, la nacionalidad del Estado acreditante. ADQUISICIÓN DE LA NACIONALIDAD . Todo Estado tiene competencia para dictar legislación relativa a la adquisición de su nacionalidad, sin embargo, pese a ser una materia que podríamos incluir en el Dominio Reservado, puede darse el caso de que esté limitado por tratados en que el Estado es parte y, además, por el Derecho Internacional Común. Este principio está enunciado en el art. 1 de la Convención sobre algunas cuestiones relativas a Conflictos de Leyes sobre Nacionalidad de 1930, la cual dice lo siguiente: “Corresponde a cada Estado determinar en su legislación quienes son sus nacionales; esta legislación debe ser admitida por los demás Estados siempre que ella este de acuerdo con las convenciones internacionales, la costumbre internacional y los principios generales del Derecho reconocidos en materia de nacionalidad.”
Las legislaciones internas de cada Estado estableces distintas causales de adquisición de la nacionalidad : 1. Una de ellas es el nacimiento de una persona en el territorio del Estado, ius solis 2. El nacimiento de una persona fuera del territorio de un Estado, pero de padres que tengan al nacionalidad de ese Estado, ius sanguinis
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3. La nacionalización, el matrimonio con un nacional, carta de nacionalización, etc. La constitución en el capítulo 2 y siguientes señala quienes son chilenos.
LA OPONIBILIDAD DE LA NACIONALIDAD.
Para que la nacionalidad atribuida por un Estado a una persona pueda ser oponible a los demás, van a ser necesarias las siguientes condiciones: 1. Que se hayan cumplido las condiciones que están establecidas por la ley interna para su atribución: consiste en la validez interna de la nacionalidad, así por ejemplo: si se trata de una naturalización, debe haberse cumplido todas las condiciones establecidas por la ley para que sea válida (período de residencia, dictación de un decreto). 2. Que la atribución de la nacionalidad no sea contraria a los tratados, costumbre, principios generales del derecho en materia de nacionalidad: exige que la atribución de la nacionalidad no sea contraria a los tratados, a la costumbre, ni al Derecho Internacional común. Ya hemos visto que hay tratados o convenciones que limitan la libertad del Estado para conferir su nacionalidad, como las convenciones relativas a la nacionalidad de la mujer casada. La nacionalidad que ha sido conferida por un Estado en contravención a su propia ley o al Derecho Internacional va a ser inoponible a los demás Estados.
CASO DE NOTTENBOHM.
La Corte Internacional de Justicia sostuvo que para que un Estado pueda prestar amparo diplomático o judicial a una persona que tiene su nacionalidad es necesario que dicha persona traduzca un vínculo real y efectivo entre ese Estado y la persona.
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El caso consiste en lo siguiente: Este era un ciudadano alemán por nacimiento pero residía en Guatemala desde 1905, en dicho país tenía su domicilio y además la sede de sus negocios, los que se desarrollaban en torno al comercio, a la banca y algunas plantaciones. En 1939 Nottebohm va a viajar al Principado de Liechtenstein donde vive su hermano mayor, un poco después de su llegada estalla la Segunda Guerra Mundial, él inmediatamente solicita la nacionalidad de dicho principado y obtiene su naturalización. De acuerdo con la ley alemana de la época, Nottebohm pierde su nacionalidad alemana. En 1940 tras su cambio de nacionalidad alemana la cual le podría traer algunos inconvenientes, regresa a Guatemala y reinicia sus actividades comerciales; al año siguiente, el gobierno de Guatemala va a declarar la guerra a Alemania; al año siguiente en aplicación de su legislación sobre extranjeros de países enemigos va a proceder a arrestar y a expulsar a Nottebohm y se incautan todas sus propiedades. Tiempo después como no obtuviere una reparación por vía diplomática, Liechtenstein recurre a la Corte Internacional de Justicia en contra de Guatemala, pero para desgracia suya, la sentencia es adversa, por estimar la corte que elreal amparo sólo era procedente nacionalidad se nacional, traduce en un vínculo y efectivo entre el Estadocuando que eslareclamante y su y que este vínculo no existía entre Nottebohm y el Principado. Así mismo no todos los alcances de esta sentencia son tan evidentes, aunque está claro que la corte no declaró nula para todos los efectos la nacionalidad de Nottebohm, sino que sólo estimó que no podía servir de base al amparo de su titular y que además subsistían algunas otras dudas respecto a la doctrina del vínculo real: la duda era si esta doctrina se aplicaba cuando al nacionalidad había sido adquirida por naturalización o también cuando había sido adquirida por otra causal. Ejemplo: nacimiento o matrimonio. La sentencia no aclaró estas dudas.
LA DOBLE NACIONALIDAD.
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La diversidad de legislación en la materia de nacionalidad puede ocasionar casos de doble nacionalidad. Ejemplo: una persona nace en el Estado A que acepta el ius soli y los padres son nacionales del Estado B que acepta el ius sanguinuis, en conformidad con la legislación del Estado A va a ser su nacional por haber nacido en su territorio, pero según la opinión de B esa persona tendría su nacionalidad por nacer de padres que son sus nacionales. Los tribunales internacionales pueden tener que decidir cuál de las dos nacionalidades que han sido regularmente adquiridas por una misma persona debe prevalecer para un efecto determinado. La jurisprudencia se inclina a preferir la Nacionalidad Efectiva para cuya determinación atienden a varios factores: 1. Residencia habitual del individuo. 2. País en el cual donde tenga el centro de sus actividades comerciales o profesionales. 3. El Estado donde ejerce sus derechos políticos 4. País donde tenga sus vínculos familiares más estrechos. Distinta a la doble nacionalidad es la que resulta del acuerdo de 2 Estados para permitir a sus nacionales la adquisición voluntaria de la nacionalidad del otro sin renunciar a su nacionalidad de srcen. Por ejemplo: el convenio entre Chile y España de 1958.
PERDIDA DE LA NACIONALIDAD.
Corresponde también a la legislación de cada Estado determinar cuales son las causales de pérdida de la nacionalidad, contempladas en las legislaciones internas se encuentran: 1. Renuncia. 2. Naturalización en un país extranjero. 3. Residencia prolongada en otro país. 4. Privación de ella en virtud de una sanción.
DERECHO DE EXPATRIACIÓN.
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Dentro de eso se estudia el derecho de expatriación, que es: “derecho de una persona que ha emigrado y que ha adquirido o está en vías de adquirir una nueva nacionalidad y de renunciar a su nacionalidad de srcen”. Los EE.UU. han insistido vigorosamente en el reconocimiento que se debe dar a este derecho (lo reconocen en 1868 y Inglaterra en 1870); por su parte la Convención Americana de los DD.HH. de 1969 estipula en su art. 20 que “a nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiarla.”
LOS APARTIDAS.
“Todos los individuos que han perdido su nacionalidad sin haber adquirido otra nueva”. Este problema ha afectado, a veces, a amplios sectores
de la población de un determinado Estado que, por razones raciales o políticas, han sido privadas de la nacionalidad de dicho Estado. Ejemplo: una legislación dictada por el régimen nazi del tercer Reich en Alemania privó de la nacionalidad alemana a todas aquellas personas que no tuviesen sangre aria. La apatridia es una situación anómala, ya que toda persona debería tener una nacionalidad. Para evitar esta situación y palear sus efectos se celebraron convenciones sobre la situación de los apátridas, New York 1954 y la convención sobre la reducción de la apatridia (1961).
LA NACIONALIDAD DE LOS BUQUES Y AERONAVES.
Ambos casos también tienen una nacionalidad, en el caso de los buques la de su registro y en las aeronaves la de su matrícula.
LA PERSONA HUMANA EN EL DERECHO INTERNACIONAL.
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En el Derecho Internacional se encuentran normas que están destinadas a beneficiar tanto a las personas naturales como jurídicas. Así por ejemplo, el Derecho Internacional Consuetudinario contiene normas que protegen, que benefician a los extranjeros; están los tratados relativos a la protección de las minorías, a la represión de la esclavitud, tratados relativos a los derechos humanos y a las condiciones de trabajo, todos éstos están destinados a proteger a la persona humana en su calidad de seres humanos. Sin embargo, el hecho de que los beneficiarios reales de estas reglas son las personas no va a significar necesariamente que dichas reglas sean en favor de tales personas, derechos que ellas puedan hacer valer por sí mismas en el plano internacional. En esta materia, normalmente los individuos sólo van a poder hacer valer, por medio de su propio Estado, los derechos o intereses que los benefician; es mediante el amparo diplomático que el Estado va a proteger a sus nacionales y que eleva a la categoría de diferendo internacional la reclamación que dicho nacional tenga en contra de ese Estado. Por su naturaleza, el amparo diplomático sólo protege a una persona respecto de un Estado extranjero, no respecto de su propio Estado. Existe (Ver indemnización de daños) deunla pronunciamiento. Corte Internacional deamparo Justicia,diplomático que declaróenque existen ciertas obligaciones de un Estado hacia la comunidad internacional en su conjunto, las cuales por su misma naturaleza conciernen a todos los Estados. Como por ejemplo, las que derivan de la proscripción de los actos de agresión y genocidio y además de las reglas relativas a los derechos fundamentales de la persona humana. Según la Corte, todos los Estados tienen interés jurídico en que los derechos sean protegidos; este pronunciamiento permite pensar que en estos casos un Estado va a poder manifestar su interés jurídico, presentando, para estos efectos, una reclamación internacional en contra del Estado agresor. Excepcionalmente y de manera limitada, algunos tratados confieren derecho a ciertas categorías de personas que reconocen a ellas capacidad
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para hacer valer por sí mismas estos derechos ante instancias internacionales, aún en contra de su propio Estado; algunos tratados celebrados al término de la 1º Guerra Mundial, confieren a determinados grupos de individuos el derecho a recurrir a tribunales arbitrales mixtos que entonces se establecieron. El derecho comunitario europeo ofrece también algunos casos de acceso de particulares a instancias supranacionales. En todos estos casos se dice que los individuos o personas están investidos, para efectos limitados, de personalidad internacional en virtud del tratado respectivo. El Derecho Internacional contemporáneo trata de brindar protección a la persona humana, existe una tendencia hacia la humanización del Derecho Internacional; ésta se inicia al término de la 1º Guerra Mundial y se traduce en la celebración de tratados multilaterales relativos a la supresión de la esclavitud, a la protección del trabajo humano, a la realización de la justicia social, a la protección de minorías étnicas o religiosas, eliminación e discriminación racial, protección e los refugiados, a la discriminación racial, etc. Estos tratados y convenciones establecen a veces una organización internacional para el mejor cumplimiento de sus objetivos. El caso más típico es la Organización Internacional del Trabajo, O.I.T., con sede en Ginebra y su finalidad es mejorar las condiciones de trabajo y elevar el nivel de vida de los países. En su afán de proteger a la persona humana, el Derecho Internacional contemporáneo a condenado crímenes internacionales como el genocidio u otros en contra de la humanidad, estableciendo la responsabilidad personal de los individuos que los realizan.
SITUACION DE LOS EXTRANJEROS EN EL DERECHO INTERNACIONAL. Los individuos que están en calidad de extranjeros en un Estado, ingresan a este territorio y quedan sujetos en principio a lo que se conoce como
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comunidad de fortuna en relación a la población local y en consecuencia no pueden exigir un mejor trato que el que dicho Estado brinda a sus propios nacionales. Sin embargo, el Estado de residencia va a estar obligado a otorgar a los extranjeros un trato que no sea inferior a un standard mínimo internacional. Esta calificación no nos entrega parámetros precisos, la mayoría de los autores creen que debiera incluir aquello considerado como los derechos fundamentales y básicos, en el caso de Chile amparados en el art. 19 de la Constitución. Estos no sólo dicen relación con la persona natural sino también con los bienes que pudiera tener un extranjero. También un Estado puede incurrir en responsabilidad internacional si comete un acto internacionalmente ilícito. Por otro lado, el Estado no va a infringir el standard mínimo internacional en la persona o bienes que tenga un extranjero que pudiere cometer un acto calificado internacionalmente de ilícito. Por otra parte, el Estado del cual dicha persona es nacional, va poder prestarle la figura del amparo diplomático. Frente a esta doctrina expuesta algunos gobiernos han decidido hablar de la doctrina conocida como trato nacional , en la que el extranjero no puede exigir un mejor trato que el que se le da a los nacionales. Este principio es válido sólo si el trato nacional no está ubicado bajo el standard mínimo internacional. Sin embargo si esto así ocurriere, la doctrina del trato nacional sería considerada como vejatoria y el Estado local que está sometiendo a sus nacionales a un trato arbitrario, va a poder por parte de los otros Estados, ser sometido a responsabilidad internacional. En otras palabras, los demás Estados no van a estar obligados a aceptar que sus nacionales corran igual suerte que los nacionales del Estado infractor. El Derecho Internacional permite a los Estados imponer ciertas prohibiciones y restricciones a los extranjeros. Ejemplo, la prohibición de ejercer ciertas profesiones o actividades o en relación de la adquisición de bienes inmuebles o la prohibición de pescar en mar territorial o cabotaje. No está obligado a hacer el servicio nacional en el estado de residencia. Por otro
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lado, no tienen derechos políticos ni pueden exigir que se les admita a cargos públicos.
DAÑOS A EXTRANJEROS EN CASO DE GUERRA CIVIL, REVOLUCION O DESORDEN INTERNO.
Un Estado no va a ser considerado como responsable por los daños que se causen a los extranjeros como consecuencia de los daños militares realizados tanto por el gobierno legítimo o por los revolucionarios. En estos casos el extranjero va a estar sujeto a la comunidad de fortuna. Sin embargo, es posible que con ocasión de las situaciones mencionadas, el extranjero sufra daños derivados de actos que no son parte de las operaciones militares, como saqueos o incendios; si estos actos son realizados por las autoridades o agentes gubernamentales, el principio general es que el Estado es responsable. Pero si son realizados por insurgentes o fuerzas revolucionarias el principio va a ser que el Estado no es responsable excepto en 2 casos: - Si el gobierno de dicho Estado no empleó la debida diligencia para evitar los daños. - Si los revolucionarios logran establecerse como gobierno de dicho Estado.
EXPULSIÓN.
Un Estado va a poder expulsar o deportar de su territorio a todo extranjero cuya presencia se juzgue indeseable. Esta expulsión debe hacerse en forma humanitaria y solo después de que el extranjero haya hecho uso sin éxito de los recursos que le franquea a la ley local, para impugnar la decisión de expulsión o deportación o desde que hayan transcurrido todos los plazos legales para interponer tales recursos sin haberlo hecho. Son contrarios al Derecho Internacional las deportaciones o expulsiones colectivas de extranjeros. Y tampoco un Estado va a poder expulsar o
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deportar a un extranjero a un país en que corre peligro su vida o su libertad (razones políticas, sociales, raza, religión, etc.).
EXPROPIACIÓN O NACONALIZACIÓN DE LOS BIENES DEL EXTRANJERO.
Generalmente durante períodos revolucionarios que están destinados a cambiar la estructura social y económica de un Estado, algunos de ellos proceden a la expropiación de compañías que son extranjeras o proceden a transferir al Estado o a sus entidades públicas, todas las actividades determinadas de un sector de la economía (bancos, compañías eléctricas, empresas de aguas, compañías mineras, etc.) que hasta entonces eran de dominio privado. El Derecho Internacional General reconoce a todo Estado el derecho de expropiar o nacionalizar propiedades extranjeras situadas en su territorio. Lo que se discute es el problema de la eventual indemnización. Es acá en donde los Estado han hecho cuantiosas inversiones en el extranjero. Estiman que el Derecho Internacional contiene dos reglas relativas a la expropiación: 1) Esta debe sernohecha utilidad pública. En consecuencia, tienenpor esterazones carácter de aquellas expropiaciones cuando se trata de un determinado Estado. 2) Esta debe ir siempre acompañada del pago de una pronta, adecuada y eficaz indemnización.
DERECHOS HUMANOS.
La protección universal de los Derechos Humanos se va a iniciar después de la segunda Guerra Mundial y específicamente con la Carta de Naciones Unidas, el art. 55 dispone que las Naciones Unidas promoverán el respeto universal de los Derechos Humanos de todos, sin hacer distinción por motivos de raza idioma o religión y la efectividad de tales derechos y
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libertades. Para este efecto, tanto la Asamblea General como el Consejo Económico y Social van a poder hacer estudios y formular recomendaciones. Artículo 55: Con el propósito de crear las condiciones de estabilidad y bienestar necesarias para las relaciones pacíficas y amistosas entre las naciones, basadas en el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinación de los pueblos, la Organización promoverá: a. niveles de vida más elevados, trabajo permanente para todos, y condiciones de progreso y desarrollo económico y social; b. La solución de problemas internacionales de carácter económico, social y sanitario, y de otros problemas conexos; y la cooperación internacional en el orden cultural y educativo; y c. el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o religión, y la efectividad de tales derechos y libertades.
Por otra parte, el empleo que hace el art. 56, el cual establece que todos los miembros de la organización se comprometen a tomar medidas conjunta o separadamente para la realización de los propósitos del art. 55. Artículo 56: Todos los Miembros se comprometen a tomar medidas conjunta o separadamente, en cooperación con la Organización, para la realización de los propósitos consignados en el Artículo 55.
Un año después de que la Carta fuese firmada (1946), se establecieron comisiones de Derechos Humanos encargadas de realizar estudios y textos acerca de Derechos Humanos. Esta comisión, sólo estaba limitada a dar el traslado correspondiente de la respectiva denuncia al Estado respectivo en caso de violaciones graves y persistentes. La comisión podría llegar a establecer una investigación y recomendar por esta vía algún uso o acción al Consejo Económico y Social (ECOSOC). HITOS IMPORTANTES.
1) Declaración universal de Derechos Humanos: Fue aprobada el 10 de diciembre de 1948 por la Asamblea General de Naciones Unidas. Proclama el
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derecho a la vida, a la libertad, seguridad de la persona, prohibición de la esclavitud, el derecho de la persona acusada de delitos a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe legalmente su culpabilidad. Está declaración no tiene la fuerza obligatoria de un tratado internacional, ella según su propio texto constituye solo un ideal común por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse. Y de alguna manera a través de los años a cobrado influencia tanto dentro de Naciones Unidas como de sus Estado miembros.
2) Convención europea para la protección de Derechos Humanos y libertades fundamentales: Entre los países europeos existe una diversidad cultural e ideológica, lo que facilita llegar a acuerdos. Es así como en 1950 el Consejo de Europa de lo que era la Comunidad Económica Europea (hoy Unión Europea) procedió a elaborar una Convención europea para la protección de las Derechos Humanos y libertades fundamentales. Posteriormente, 3 años después se aprobaron distintos protocolos complementarios a ella. 3) Pactos sobre Derechos Humanos: En el año 1966 después de 12 años de deliberaciones, las Naciones Unidas terminaron la elaboración de 2 pactos destinados a convertir los principios de la Declaración de Derechos Humanos en detalladas normas de carácter contractual. - Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Políticos. - Pacto Internacional sobre Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Existe junto a éstos, un protocolo opcional que permite la presentación e reclamaciones individuales.
4) Convención Americana sobre Derechos Humanos:Conocida como Pacto de San José de Costa Rica. Fue suscrita en 1969 (y promulgada por el Decreto supremo n° 873 del Ministerio de Relaciones Exteriores de 1990). En ella los Estados americanos contratantes se comprometen a respetar los derechos civiles y políticos que proceden a detallar en forma acuciosa y así mismo a adoptar medidas para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos económicos, sociales y culturales.
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En esta materia, son 2 los órganos competentes para conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de la convención; uno es la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
TERRITORIO DEL ESTADO. Los espacios en el Derecho Internacional, llámese, tierra y el espacio que la rodea comprende regiones que son de naturaleza diversa. La más común para nosotros es la tierra, pero también existe el espacio acuático (agua), el espacio aéreo, el espacio ultraterrestre. También se hace una diferenciación respecto de los fondos marinos. Estos espacios o regiones pueden encontrarse en una de estas 3 situaciones: - Res Nullius: Son territorios nullius aquellos que aún cuando son susceptibles de apropiaciónno han sido adquiridos aún por ningún Estado. - Res Comunis: o espacios comunes, son aquellas regiones que pueden ser apropiadas por un Estado y que el Derecho Internacional entrega el uso común de todas ylas naciones.fuera Son de ejemplos de esta el alta mar, los fondos marinos oceánicos los límites de lasituación jurisdicción nacional, el espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes. La última categoría de regiones comprende aquellas que cualquiera sea su naturaleza física se encuentra bajo la soberanía de un Estado. En su conjunto estos requisitos constituyen el territorio del Estado en sentido amplio. Esta expresión (territorio de Estado) tiene en el Derecho Internacional un sentido amplio, toda vez que ello no comprende sólo la tierra firme, sino que también extensiones de otra naturaleza física. El territorio comprende:
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a) Territorio firme y subsuelo. b) Aguas interiores (y dentro de estas: mares cerrados, bahías, ríos, canales, etc) también el lecho (que es el fondo de ellas) y su subsuelo. c) Mar territorial y su lecho (fondo) y el subsuelo. d) Plataforma continental, pero esta ultima solo para los efectos de exploración y explotación de recursos naturales (vivos y no vivos, que son los minerales). e) Zona contigua y zona económica exclusiva. f) Espacio aéreo que cubre la tierra firme, las aguas interiores y mar territorial. La tierra firme y su subsuelo constituyen el llamado dominio terrestre del Estado. Las aguas interiores y el mar territorial con sus respectivos lechos y subsuelos forman el dominio marítimo. El espacio aéreo constituye el dominio aéreo del Estado. Los dominios marítimos y aéreos del Estado son dependientes de su dominio terrestre, es así como el Estado que adquiere un dominio terrestre, lo adquiere ipso iure con todos sus dominios, en consecuencia la cesión de un territorio va a comprender también la de su respectivo mar territorial. Por otra parte un Estado no podrá ceder el espacio aéreo y las aguas separadamente de la tierra firme que la accede. Excepción: el Estrecho de Magallanes.
SOBERANÍA TERRITORIAL.
El estudio de los derechos que tiene un Estado sobre su territorio, ha sido oscurecido, tanto por las nociones patrimoniales históricas que han ido dejando su huella en la lingüística, en el bagaje conceptual del Derecho Internacional, como también por la variedad de terminología y confusión semántica reinante en este tema. ¿Cuál es la naturaleza y contenido de el o de los derechos que va a tener el Estado sobre su territorio?
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En general, podemos decir que todo Estado va a tener sobre su territorio un derecho interno que se conoce como soberanía territorial. Normalmente la soberanía territorial confiere a su titular dos importantes derechos:
- El dominio internacional: Consiste en la pertenencia de un territorio a un Estado determinado y de alguna manera reviste analogía con el concepto de propiedad privada del derecho civil. En ejercicio de este derecho, un Estado puede utilizar su territorio, aprovechar sus recursos naturales, impedir que otros Estados lo usen y aún transferir el territorio a otro Estado. (* Chile no le puede ceder a Bolivia sin la autorización del Perú. *)
- La supremacía territorial o competencia: Consiste en el ejercicio de la autoridad o poder público que tiene el Estado sobre todas las personas presentes en su territorio, sobre los bienes que están en él situados y sobre los hechos que en él ocurran. En virtud de esta facultad, un Estado ejerce sus actividades estatales dentro del marco de su territorio, es así como legisla, administra justicia, realiza actos administrativos y coercitivos. Esta competencia o supremacía territorial se caracteriza por su plenitud y exclusividad. - Es plena, pues comprende todos los actos jurídicos y actos materiales inherentes al poder público del Estado. - Es exclusiva, porque sólo ella va a poder ejercer su autoridad o poder público con exclusión de los demás Estados. En consecuencia, siendo en principio la competencia territorial plena y exclusiva, toda manifestación de autoridad que es ejercida por un Estado, dentro de lo que es su territorio, se va a presumir de legítima, es decir, y concordando con la igualdad todo Estado debe ejercer su competencia territorial respetando la obligación que le impone los tratados en que el Estado fuere parte y que le impone el Derecho Internacional común. Sin embargo, estas obligaciones no se presumen.
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LA DELIMITACION DEL TERRITORIO.
El territorio del Estado se encuentra delimitado (separado) del territorio de otro Estado por una línea conocida como frontera. Por su parte, la Corte Internacional de Justicia ha señalado que no existe en esta materia, una regla, según la cual, la frontera terrestre de un Estado deban estar completamente definidas y es frecuente que en ciertos lugares y durante largos periodos no lo están (Campos de Hielo). Sin embargo, una delimitación completa es muy recomendable, toda vez que las fronteras constituyen el ámbito y el límite del poder estatal. La delimitación consiste en fijar en la línea de la frontera, el límite del territorio del Estado y ella debe ser distinguida de la demarcación puesto que esta última es una operación técnica que materializa en el territorio los términos de una delimitación. La delimitación puede ser: -- Convencional: es la que hacen los Estados vecinos por medio de un tratado. Arbitral: un árbitro la fija. - Judicial. La demarcación consiste en establecer un terreno, mediante signos visibles, el curso de la línea de frontera. Para estos efectos se utilizan postes y principalmente, como en el caso chileno, hitos u otras señales que indiquen claramente donde esta un límite. Para demarcar una frontera y densificar (poner más) los hitos que la van a hacer visible se establecen generalmente entre los Estados comisiones demarcadoras. La demarcación a veces suele ser una tarea difícil debido a las dificultades de acceso al terreno, o a la falta de precisión en la descripción en la línea de la
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frontera o a la inexactitud de las cartas geográficas en la que la línea aparece trazada.
LIMITACIONES DE LA SOBERANÍA TERRITORIAL RELATIVAS A LAS PARTES DEL TERRITORIO.
Un Estado podría llegar a obligarse por medio de un tratado a abstenerse de realizar ciertos actos de soberanía en determinadas partes de su territorio que en él tuvieran lugar. Así por ejemplo, un Estado podrá contraer la obligación de no ceder a otro Estado una determinada provincia o región o a no introducir ni mantener fuerzas militares en determinada parte de su territorio. Ejemplo de ello lo encontramos en el caso de Chile:
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En el Tratado de Límites de Chile con Argentina de 1881, en el art. 5°, es el caso del Estrecho de Magallanes, éste quedaba neutralizado a perpetuidad y esto era para asegurar la libertad de navegación y neutralidad, no se construirán fortificación ni defensas militares que pudieran contrariar ese propósito. (También en el caso Suizo y Asturias).
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En el Tratado entre Chile ay este Perútratado de 1929 en el que el art. 1° del protocolo complementario se señala que los gobiernos de Chile y del Perú no podrá sin previo acuerdo entre ellos ceder a una tercera potencia la totalidad o parte de los territorios de Arica y Tacna.
TIPOS DE LIMITACIÓN.
1-. Arrendamiento de territorio:Por medio de este, un Estado confiere a otro Estado por un tiempo determinado, el derecho de ejercer poderes soberanos sobre un territorio que forma parte del primer Estado. Ejemplo de esto es en el siglo XIX China arrendó parte de su territorio a Francia, Portugal y Gran Bretaña. Otro ejemplo es que Estados Unidos tomó
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en arrendamiento distintas zonas territoriales en el extranjero para establecer bases militares (Filipinas, Guatemala, Terranova y Bermudas).
2-. Cesión de administración: Por medio de la cesión de administración un Estado conserva el dominio que tiene sobre un territorio y concede a otro Estado, a perpetuidad, la supremacía territorial sobre dicho territorio. El caso típico de cesión de administración, es el Canal de Panamá. En virtud de un tratado del año 1903 en que la República de Panamá cedió a Estados Unidos, a perpetuidad el uso, ocupación y control de una zona de su territorio de 10 millas de ancho que tenía por objeto la construcción y funcionamiento de un canal interoceánico. Se puso término mediante un tratado de ambos países llamado Carter-Torrijo.
3-. Servidumbre: Este término ha sido utilizado por la doctrina con significados diversos e imprecisos. Algunos autores la entienden como aquellas obligaciones que afectan al territorio o parte del territorio de un Estado. Otros autores restringiendo la noción, se refieren a servidumbre como aquellos gravámenes de carácter real que gravan el territorio de un Estado en beneficio de otro Estado, de manera tal que el gravamen va subsistir a pesar de los cambios de soberanía que pudieran ocurrir en cualquiera de los dos territorios, ya sea el dominante o el sirviente. Esta noción de servidumbre fue utilizada por el Tratado de Lima entre Chile y Perú de 1929. El tratado dispone a este respecto que Chile va a constituir una servidumbre en la parte en que los canales Uchusuma y Mauri que atraviesan sus territorios, el más amplios derecho de servidumbre a favor del Perú. Tal servidumbre comprende un derecho de ampliar los canales, modificar su curso y recoger toda las aguas captables en territorio chileno.
LA ADQUISICIÓN DE TERRITORIO.
Los principios que tiene el Derecho Internacional relativos a esta materia, se formaron en la época de las monarquías absolutas, cuando prevalecían las concepciones monárquicas y patrimoniales del Estado. Según estas
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concepciones, el territorio del Estado era propiedad del príncipe, el cual podía disponer de éste por medio de una herencia, podía hacer pactos de carácter familiar o simplemente a través de una venta. Esta circunstancia, así como la analogía que existía entre la soberanía territorial y la propiedad privada explican que los principios en materia de adquisición de territorio fueron elaborados tomando como base los modos de adquirir el dominio del Derecho Romano. La analogía que se hacía referencia, entre soberanía territorial y propiedad privada, dista en todo caso de ser verdad. La adquisición de un territorio va a traer consigo el Derecho de ejercer autoridad estatal sobre el territorio y esta ocasiona problemas que no van a poder ser resueltos mediante una simple analogía con el Derecho privado. La teoría tradicional de los modos de adquirir el territorio que tiene un srcen privatista es en, consecuencia, defectuosa e insuficiente para explicar todos los títulos al territorio que son administrados conforme al Derecho Internacional Público. Incluso hay autores que dudan en incluir determinados modos de adquirir en una categoría o modo tradicional. Por ejemplo: el caso de la ocupación y prescripción, sus características y lineamientos están delimitados. porque Se impone pues, una revaloración de lonoque es claramente la doctrina tradicional.
Los modos de adquirir el territorio reconocidos por el Derecho Internacional son: 1. 2. 3. 4. 5.
Ocupación. Accesión. Cesión. Adjudicación. Prescripción.
1. La Ocupación: es la adquisición de un territorio res nullius, o sea, territorios que no pertenecen a nadie.
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No debe confundirse un territorio nullius con uno deshabitado, es así como una isla rocosa puede pertenecer a un Estado y no tener habitantes, así mismo una isla puede estar habitada por una tribu sin organización de carácter estatal y no haber sido apropiada por un Estado. En la actualidad tiene escasa o nula importancia, ya que prácticamente no existen territorios nullius. Sin embargo, su importancia es relativa a sus principios, toda vez que sirven para decidir litigios relativos a ocupación que se realizaron en el pasado.
¿Cuándo existe ocupación? El territorio se considera que está ocupado cuando es puesto bajo el control efectivo de un determinado Estado. En consecuencia, un requisito esencial de la ocupación es que ésta haya sido efectiva. Durante la época de los grandes descubrimientos geográficos, las potencias marítimas de Inglaterra, Holanda, España, Francia, reclamaron soberanía en tierras que eran descubiertas por sus navegantes, seguidas de una ocupación simbólica. Ejemplo: como levantar un acta o coloca una bandera.3 Desde mediados dellasiglo XVIII sea (1750 en adelante), el elDerecho Internacional exige que ocupación efectiva, es decir, que Estado ocupante tome posesión del territorio con el ánimo de soberano y además, establezca allí una administración local y que ésta sea suficiente para asegurar el ejercicio de su autoridad. El grado de efectividad depende de la naturaleza del territorio, como una isla deshabitada o el polo, se disminuye en forma considerable. Por otra parte, el mero descubrimiento geográfico sólo otorga al Estado descubridor un título de carácter provisional para ocupar el territorio con preferencia a otro Estado, pero ello dentro de un plazo razonable.
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Todos los territorios descubiertos por las Potencias Marítimas son ocupación y Chile tiene el caso de Isla de Pascua.
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Es importante que el Estado que adquirió un territorio por ocupación debe mantener su título mediante el ejercicio de la soberanía efectiva y permanente sobre el territorio. En consecuencia, un Estado podría llegar a perder el mismo simplemente por su inactividad, particularmente si otro Estado despliega soberanía sobre dicho territorio en el periodo de inactividad del primero. Finalmente en un acta de la conferencia celebrada en Berlín en materia de adquisición de territorios de 1865 se establece la necesidad de notificar la ocupación, refiriéndose principalmente a las ocupaciones que se realizaban en aquella época en África.
2. La Accesión: es el aumento, por medios naturales o artificiales, del territorio de un Estado. Esto sucede cuando los mares se retiran o producto de una erosión volcánica se forman nuevas islas en el mar territorial. Este modo es de escasa importancia. Ejemplo: el caso del canal Beagle, la accesión de la isla por parte de Argentina. 3. La Cesión: consiste en la transferencia de un territorio que realiza un Estado a otro en virtud de un tratado. Ella se puede hacer bajo la forma de venta, permuta, cesión gratuita, indemnización por guerra. Ejemplo: el caso de Alaska, que fue cedida por Rusia a los EE.UU. en 1867. Así mismo y después guerraenentre y Rico España, éste cedió lo que hoy es la penínsuladedelaFlorida 1819EE.UU. y Puerto en 1898. El Derecho Internacional General no subordina la validez de la cesión del territorio a una decisión afirmativa de los habitantes del mismo. Sin embargo, los Estados involucrados podrían acordar o convenir en un tratado que se consulte a los habitantes del territorio sobre si aceptan o rechazan la cesión. Esta consulta se denomina plebiscito. Ejemplo de esto es que se discute hoy por el gobierno inglés y el español, si al primero le compete la soberanía del Peñón de Gibraltar, por su parte, los habitantes de Gibraltar a través de su gobierno, están enunciando que van a anticipar ese plebiscito y que van a rechazar esa cesión.
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4. La Adjudicación: este modo de adquirir consiste en la atribución de un territorio a un Estado por sentencia de un tribunal Internacional o de un órgano internacional que tenga poder de decisión para ello. La adjudicación puede ser: declarativa o constitutiva. - Es declarativa si tan sólo se limita a reconocer el título preexistente de un Estado sobre determinado territorio. - Es constitutiva si el tribunal u órgano autorizado por las partes que reclaman el territorio atribuye a éste a una de las partes sobre la base de la Equidad o de otro criterio que no sea estrictamente jurídico. En consecuencia, la adjudicación declarativa no va a considerar como un modo de adquirir el territorio. Sin embargo, otorga al Estado favorecido un título adicional e indisputado sobre el territorio que ha sido objeto del litigio. Por su parte, la adjudicación constitutiva lo que hace es que le atribuye el territorio y así va a constituir un modo de adquirir el dominio.
5. La Prescripción: en esta materia discuten los autores si el Derecho Internacional admite Internacional a la prescripción como de adquirir. embargo, el Derecho reconoce unamodo institución fundada Sin en este mismo principio, contemplado en la prescripción del Derecho civil y que presenta analogías con la prescripción del Derecho Internacional. Siguiendo a la mayor parte de los autores no se entra en discusión y le llamaremos prescripción, sin perjuicio de que presenta diferencias con la prescripción del Derecho Civil. La prescripción supone el ejercicio de una soberanía continua, pacífica y durante un tiempo suficiente sobre un territorio. La prescripción va a poder invocarse frente a 2 situaciones principales: 1º caso: de las Reclamaciones Históricas: es aquella en que 2 o más
Estados van a pretender soberanía sobre un mismo territorio, pero
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ninguno de ellos va a poder probar el srcen de sus derechos que dice tener, los cuales se pierden en el tiempo. Ambos están de acuerdo que el territorio pertenece exclusivamente a uno de ellos, pero discuten y se disputan a cual de ellos pertenece. En este caso se va a aplicar el Principio en materia civil, es decir, que el poseedor se reputará dueño y así, un tribunal Internacional va a adjudicar el territorio en disputa al Estado poseedor, o sea, al que ejerció sobre el territorio una soberanía continua, pacífica y durante un tiempo suficiente. Si ninguno pudiere probar esta posesión y sin embargo cada uno de ellos ha realizado sobre el territorio actos que en su conjunto no bastan por si mismos para fundamentar el título, el tribunal procederá a pesar el valor de los actos de cada uno de los Estados, va a comparar el valor relativo y va adjudicar el territorio en disputa al litigante que ha fundamentado una mejor reclamación. 2º caso: de la Prescripción Adversa: permite a un Estado adquirir un
territorio que ya pertenece a otro Estado mediante el ejercicio continuo y pacífico de soberanía sobre dicho territorio. En este caso existe un doble proceso: El primer proceso consiste en el ejercicio de soberanía sobre un territorio ajeno y segundo esta laporinacción paralela del soberano actual del territorio, que lo , pierde abandono o su omisión en mantener su derecho que es legítimo. Es esta falta de reacción del soberano actual consistente en la tolerancia de carácter permanente o aceptación de soberanía ajena la que determina la prescripción. En virtud de la prescripción, un Estado va a poder probar su título de dominio o sus derechos sobre determinados territorios, sin necesidad de tener que rastrear su título srcinario que le ha servido para adquirir el dominio sobre dicho territorio, sólo le basta al Estado que adquiere por prescripción probar que ha desplegado una soberanía continua y pacífica durante un tiempo prolongado sobre el territorio que reclama como suyo.
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¿Qué actos van a servir a un Estado paraprobar la prescripción? Los actos de soberanía de autoridad como : - Legislación. - Administración de justicia. - Actos del registro civil. - Acciones policiales. - Percepción de impuestos. Los actos que no son realizados con este carácter de soberanía como los trabajos hidrográficos, exploraciones marinas no bastan por si mismos para fundar un título de prescripción. Finalmente, en esta materia, el Derecho Internacional no ha establecido plazo determinado para adquirir soberanía por medio de prescripción, bastará el doble proceso de actividad de un Estado y de tolerancia por parte de otro, consolide la situación. La prescripción está inspirada en el deseo de no alterar un orden de cosas que parecen consolidados; ella representa una concesión hecha por la ley a una situación de hecho en nombre de la estabilidad y de la paz social.
PROHIBICION DE ADQUIRIR TERRITORIOS POR MEDIO DE LA FUERZA.
Hasta hace pocos años la doctrina admitía la adquisición de territorios mediante la amenaza o el uso de la fuerza, esta actitud era lógica ya que entonces el Derecho Internacional no prohibía el uso de la fuerza en las relaciones internacionales. Las limitaciones impuestas por la I Guerra Mundial, por el pacto de la Sociedad de las Naciones y el Pacto de Briand-Kellogg o también conocido como el Pacto de París y, oficialmente, como el Tratado para la Renuncia a la Guerra de 1928 no fueron suficientes y derivaron la II Guerra Mundial.
Pacto de Briand-Kellogg.
Acuerdo multilateral firmado en París por quince naciones el 27 de agosto de 1928 y ratificado por casi todos los países posteriormente. Este documento
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fue promovido y elaborado por el secretario de Estado para Asuntos Exteriores de Estados Unidos, Frank B. Kellogg, y por el ministro de Asuntos Exteriores francés Aristide Briand. Kellogg fue galardonado en 1929 con el Premio Nobel de la Paz. El pacto Briand-Kellogg tiene su srcen en las conferencias internacionales antibelicistas y de desarme que se celebraron en la década de los años veinte ante la situación planteada después de la I Guerra Mundial. Briand propuso en 1927 eliminar la posibilidad de un conflicto armado entre Estados Unidos y Francia. Kellogg expresó el deseo Estadounidense de plasmar esta propuesta en un acuerdo general que vinculara a todas las potencias mundiales. En las negociaciones que siguieron se decidió que el pacto obligaría a todas las naciones signatarias a renunciar a la guerra como un instrumento de su política nacional y a solventar los conflictos internacionales por medios pacíficos. Sin embargo, este acuerdo no sirvió para cumplir los objetivos previstos: no consiguió evitar las agresiones que ocurrieron en la década de los años treinta —por ejemplo, la invasión de Manchuria por parte de Japón (1931) y la guerra entre Etiopía (Abisinia) e Italia (1935)— y quedó totalmente desacreditado cuando estalló la II Guerra Mundial. No obstante, desde el punto de vista del Derecho Internacional, este tratado representó un paso importante en la formación del nuevo concepto de la guerra del siglo XX, considerada ahora como un acto ilegal cometido por un país agresor sobre otro. Esta nueva definición contrasta con la anterior concepción, en la que los conflictos bélicos se entendían como actos legítimos emprendidos por los Estados y en los que no debían intervenir las naciones neutrales. La prohibición casi absoluta de la amenaza o uso de la fuerza contenida en la carta de Naciones Unidas fueron limitando y excluyendo la adquisición de territorios por la fuerza. (1945). El Derecho Internacional contemporáneo no admite la conquista ni la validez legal de adquisiciones hechas como resultado de la amenaza o uso de la fuerza, incluso ante un tratado de cesión obtenido de esta forma.
LA DOCTRINA DE LA PROXIMIDAD GEOGRAFICA 130
Según ésta, la soberanía territorial regularmente establecida sobre un territorio se va a extender también a los territorios e islas geográficamente próximos a él. Sin embargo, en los últimos años, la Corte Internacional de Justicia declaró que no podía aceptar como único fundamento, al menos en materia de adquisición, que la mera proximidad geográfica confiriere por sí sola, un título al territorio terrestre. Por otro lado y considerando esta mera proximidad geográfica, no confiere título al territorio terrestre, puede ser un índice o una presunción de tal título que unida a otros factores puede contribuir a formar la soberanía que tiene un Estado sobre un territorio vecino. (existe la teoría relativa a los polos).En 1959 se reunió en Washington una conferencia Antártica.
LA ANTARTIDA. Esta conferencia no pretendió llegar a un acuerdo sobre lo que eran las delimitaciones de territorios en la Antártica, sino tan sólo adoptar un tratado para establecer un régimen de convivencia en él. Las principales disposiciones de este tratado son: 1. La Antártida se usará exclusivamente para fines pacíficos, se prohíbe entre otras, toda medida de carácter militar, como establecimiento de bases militares o realización de maniobras militares 2. Queda prohibido toda explosión nuclear en la Antártica, así como la eliminación en ella de desechos radioactivos. 3. Las partes contratantes acuerdan intercambiar información sobre proyectos y resultados científicos y también proceder al intercambio de personal científico, se acuerda también un sistema de inspección obligatorio.
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4. Los representantes de las partes contratantes se comprometen a reunirse periódicamente en reuniones consultivas con el objeto de intercambiar observaciones, consultarse y recomendarse. 5. Ninguna disposición del tratado se interpretará como la renuncia por cualquiera de las partes a sus derechos de soberanía territorial o de reclamación en la Antártida. 6. Ningún acto o actividad que se lleve a efecto mientras el tratado se encuentre en vigencia constituirá un fundamento para hacer valer, apoyar o negar una determinada reclamación de soberanía territorial en la Antártida, así como tampoco para crear derechos de soberanía territorial. Así mismo se concluyó que no se harían nuevas reclamaciones de soberanía territorial en la Antártida si se ampliarán las anteriores durante la vigencia del tratado. Mientras tanto se está fijando con éxito el régimen de colaboración internacional establecido por el tratado antártico. En consecuencia, por el momento las reclamaciones de soberanía en la Antártida están congeladas. En la parte reclamada por los chilenos existe un conflicto de intereses entre Argentina y Gran Bretaña.
LA ANTARTIDA CHILENA.
La República de Chile reclama soberanía en la Antártida, dentro del sector antártico constituidos por los meridianos 53° y 90º de longitud oeste de Greenwich. Los autores chilenos en esta materia (Zegers, Llanos y Benadava), invocan diversos títulos para fundamentar la soberanía chilena en ese sector:
Títulos españoles: Que atribuían a Chile durante la dominación
española, tierras y mares australes y también tierras y mares antárticos.
Tratado anglo-español de los siglos XVII y XVIII: Celebrado entre
ambos países en el cual se establecen ciertas actuaciones de las
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autoridades españolas en Chile, en los cuales existían referencias a estas regiones.
En 1906 el gobierno de Chile otorgó una concesión a los señores Fabry y Toro en las islas Shetland y tierras que estaban situadas más al sur, autorizó la existencia de la sociedad ballenera de Magallanes para cazar ballenas desde bases construidas en la Antártida.
Existe un criterio como fundamento de la continuidad del territorio nacional en la región de la Antártida y se demuestra por la identidad de los glaciares, flora y fauna de la región, además de la contigüidad o vecindad geográfica de lo que es la Antártida con el territorio austral chileno.
Diversos actos de gobierno y de administración, así como la presencia continua de balleneros chilenos en la región.
El 6 de Noviembre de 1940 el Presidente de la República dicta el Decreto Supremo 1.747, que fija los límites del territorio antártico chileno. La República Argentina que reclama soberanía entre los meridianos 25º y 74º de longitud oeste y Gran Bretaña que pretende soberanía entre los meridianos 20º y 80º de longitud oeste. Son pretensiones que se sobreponen en gran parte a las chilenas y estos dos países formularon reservas de derechos sobre el decreto chileno, los gobiernos de Chile y Argentina han declarado que los únicos derechos de soberanía que reconocen en la Antártida sudamericana comprendida entre los meridianos 25º y 90º de longitud oeste de Greenwich son los de sus respectivos países. En 1955, Gran Bretaña recurrió ante la Corte Internacional de Justicia en contra de Chile y Argentina, para que este tribunal precisara el alcance de los derechos británicos en esta zona. Sin embargo, ni Chile ni Argentina aceptaron la jurisdicción de la Corte en la especie, de modo que la Corte se abstuvo de conocer el caso.
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PRINCIPIO DEL UTIS POSSIDETIS.
Este se menciona cuando los países hispanoamericanos obtienen la independencia de España; estos países adoptaron el principio del Utis Possidetis con el objeto de fijar sus límites territoriales. Según este principio, los Estados hispanoamericanos iban a tener los mismos límites que se habían establecido por la metrópolis (España), en el momento de llevarse a cabo la emancipación de éstos (virreinato, capitanías generales, intendencias, etc.), de los cuales estos nuevos Estados se consolidaban sucesores. La aplicación del principio Utis Possidetis se tornó difícil con el tiempo, ya que las Reales Cédulas españolas no eran precisas, los mapas coloniales no correspondían con frecuencia a la realidad que se establecía en el territorio mismo. Por otro lado, algunas regiones lo desconocían y además existían límites coloniales que estaban otorgados para distintos efectos: límites administrativos y límites eclesiásticos. Por otra parte y más tarde, el principio de Utis Possidetis recibió un nuevo sentido y es así, como en algunas ocasiones no se empleaba para referirse a lo que eran designar las delimitaciones en losdedocumentos sino que para la efectivacontenidas posesión cierta una región coloniales, al tiempo de la independencia pasó así a hablarse de Utis Possidetis Iuris y Utis Possidetis de Facto.
Los países americanos invocaban uno y otro, según su propia conveniencia. Sin embargo y aún cuando la forma del Utis possidetis resultó de aplicación difícil y a veces imposible, también sirvió de base para solucionar varios litigios de carácter territorial en America latina, ya sea a través de arreglos directos y negociados o a través de arbitrajes.
CASO DEL TEMPLO PREAH VIHEAR.
El templo denominado Preah Vihear, era un antiguo santuario y, en consecuencia, lugar de culto situado en la región fronteriza entre Tailandia
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(antes Siam) y Camboya. Ambos pretendían soberanía sobre el templo y sobre la región en la que estaba situado el templo. Camboya resolvió llevar el caso ante la Corte Internacional de Justicia la cual se pronunció en su favor en 1962. * Antecedentes del caso. Existía un tratado de 1904 con la República Francesa, bajo cuyo protectorado se encontraba toda la indochina francesa incluyendo Camboya. Por otro lado, estaba Siam (actual Tailandia) y se estableció que el límite entre los países en la región del templo iba a ser una línea divisoria de las aguas. Según lo previsto en este mismo tratado, una comisión mixta procedió a delimitar la frontera entre estos dos países y en ese momento algunos de sus miembros hicieron reconocimientos y levantamientos en la región controvertida. Tiempo después el gobierno de Siam pide al gobierno de Francia que confeccionara un mapa de la aludida región fronteriza, el gobierno francés lo hace y los mapas son preparados por oficiales franceses dándoseles a la publicidad en 1908. En la región del templo figuraba una línea fronteriza que se presentaba como el resultado de los trabajos de delimitación y que pretendía ser la línea divisoria de de las aguas en elcamboyano. Tratado de 1904 templo o la zona éste, convenida en territorio Todosy ella los dejaba mapasel incluso específicamente, el de la zona del templo fueron oportunamente comunicados al gobierno de Siam. Aparentemente, Siam no advirtió que. Por efecto de este error, el mapa dejaba el templo en Camboya y no en Siam. Por su parte, el príncipe tailandés Damrong agradeció al gobierno francés por su trabajo y además le solicitó más copias del mapa. El problema es que ni entonces, ni más tarde, sino hasta 1958 Tailandia formuló objeciones al mapa del templo a pesar de que, según la Corte, Tailandia tuvo ocasiones para hacerlo, como cuando en 1934 y 1935 realizó levantamientos propios en la zona, más aún en 1930 el propio príncipe Damrong visitó el templo siendo recibido por el gobierno francés en el lugar, mientras flameaba la bandera francesa.
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La Corte declaró en su sentencia que la conducta de Tailandia en relación con el mapa en 1908, así como la falta de objeción al mismo dentro de un período razonable de tiempo, equivalían a una aceptación tácita del mapa y de la línea trazada. La Corte agregó que aún si hubiere alguna duda sobre la aceptación del mapa por parte de Tailandia, este país en razón de lo que era su conducta posterior a 1908, no podía sostener ahora que no había aceptado dicho mapa. Finalmente llama la atención en lo siguiente: La Corte aplicó en este asunto, la doctrina conocida con el nombre de estoped o preclusión. El tribunal no definió cual era esta doctrina, sin embargo, ella aparece caracterizada en algunas opiniones separadas de algunos magistrados especialmente, en la opinión individual del vicepresidente de la Corte Don Ricardo Alfaro, según él este principio consiste en que un Estado que es parte en un litigio internacional, va a estar obligado por sus actos o actitudes anteriores cuando ellos estén en contradicción con sus pretensiones en el litigio. En todo caso, cualquiera que sean los términos para designar el principio tal como se haque aplicado la esferalainternacional, esencia a ser siempreo la misma y es no esen admisible contradicciónsuentre las va reclamaciones alegaciones presentadas por un Estado y su anterior conducta a respecto.
EFECTOS DE LAS TRANSFORMACIONES TERRITORIALES DE LOS ESTADOS O SUCESIÒN DE ESTADOS.
Las transformaciones territoriales que puede sufrir un Estado pueden ser variadas: - Varios Estados se unen y constituyen un Estado nuevo. - Un Estado se divide y de lugar a varios Estados nuevos. - Un Estado se anexe a otro Estado que desaparece como tal.
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- Una provincia que se separa de un Estado para constituirse en un nuevo Estado. - Una colonia u otro Estado dependiente que se separa de lo que es la Madre Patria o metrópolis estableciéndose como un nuevo Estado. - Un Estado que sede parte de su territorio a otro Estado. En estos casos la soberanía del Estado va a ser reemplazado por la soberanía del Estado que adquiere el territorio o que se establece en él. El Estado cuya soberanía ha sido reemplazada se denomina “Estado predecesor” y los Estados que implantan su soberanía se llaman “Estados sucesores”. Estos cambios de soberanía, presentan el problema llamado de la sucesión de Estado y va a consistir en saber si el Estado sucesor va a adquirir en virtud del Derecho Internacional, derechos y obligaciones que corresponden al Estado predecesor. En esta materia, el Derecho Internacional no establece una sucesión universal que pudiere calificarse análoga al Derecho Civil entre el Estado predecesor y el Estado sucesor. Tampoco parece admitirse que el Estado sucesor podría obligarse de las obligaciones que compondría al Estado antecesor del territorio que ha cambiado de soberanía. Sin embargo, cuando se trata de buscar lo que son las reglas comunes aplicables en materia de sucesión de Estado, lo primero es que nos encontramos con una doctrina que no es concordante en esta materia y segundo es en relación a los precedentes, existe una incoherencia en torno a este tema. Lo tercero deriva de la variedad de soluciones que se adoptan concretamente. La diversidad de situaciones en materia de sucesión territorial podría explicar esta anarquía del Derecho Internacional Común. Por otro lado, la doctrina no ha Estado ausente en esta materia, se han tratado de buscar las soluciones políticas o soluciones inspiradas en lo que pudiere ser la conveniencia de los Estados.
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Finalmente existieron en esta materia opiniones doctrinales que han sido influidas por los procesos de colonización. En consecuencia, en este cambio hay que señalar y convenir que es imposible dar una solución que podríamos definir de genérica e idéntica para cada hipótesis que se pudiera presentar en materia de sucesión Estado. Es por esto que toda tentativa tendiente a formular una solución, debe necesariamente fracasar en vista de la extrema diversidad de casos que se producen en la especie. Por esta razón lo que vamos a hacer es limitarnos a enunciar cuales son los principios generales en esta materia y exponer las tendencias que se han dado en la práctica, además de la doctrina que va surgiendo en relación con los problemas más importantes que ocurren en este dominio o en este orden de ideas:
1º Sucesión en el Orden Interno. En principio, el orden jurídico del Estado predecesor continua aplicándose en el territorio que cambió de soberanía en todo aquello que no sea incompatible con el establecimiento del nuevo Estado. Sin embargo, el Estado sucesor podría reemplazar en todo o en parte el orden jurídico anterior y lo puede hacer por medio de su propia legislación.
2º Derechos Adquiridos. Consecuencia del principio anterior (orden interno) es que los derechos privados que hayan sido legítimamente adquiridos no van a caducar por el cambio de soberanía; sin embargo, cabe preguntarse si el Estado sucesor va a estar obligado a respetar los derechos constituidos a favor de terceros, específicamente a favor de extranjeros o si ellos solo subsisten mientras que el Estado sucesor no los desconozca. Algunos autores han sugerido que en el caso de la descolonización, el Estado que se constituye en el territorio dependiente, no va a estar obligado a respetar los derechos que se hayan constituidos al amparo del orden jurídico de la antigua metrópolis.
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Se señala que imponer al Estado sucesor tal obligación, sería perpetuar una situación calificada como de subdesarrollo colonial. Otra corriente doctrinal sostiene que los derechos adquiridos de los extranjeros se encuentran protegidos por normas del Derecho Internacional y que el Estado sucesor sólo podría adueñarse de ellos mediante el pago de una justa indemnización.
3º Tratados. Si un Estado desaparece completamente, los tratados en que ese Estado era parte no pasarán a obligar a los Estados sucesores. Pero si un Estado sólo pierde una parte de lo que es su territorio, los tratados en los que es parte, no van a seguir aplicándose en aquel territorio que se ha perdido. En cambio, el Estado que adquirió para sí dicho territorio, va aplicar en él su propio tratado. Esto se conoce como el “Principio de los límites variables de los tratados”. En otras palabras, la extensión espacial de la obligación sigue las modificaciones de las fronteras. Sin embargo, y pese a lo dicho, se admite que el Estado sucesor a estar obligado a respetar algunasque situaciones jurídicas consideradas comovaobjetivas y que derivan de tratados afectan una parte del territorio, como son las delimitaciones de fronteras, servidumbres, neutralización de un territorio, etc. Se conoce también como el seguimiento de los tratados al territorio que cambia de soberanía. En general, los Estados surgidos a la vida independiente después de un proceso de descolonización no repudiaron en bloque todos los tratados que habían sido celebrados por la antigua metrópolis y que seguía siendo aplicable a los territorios coloniales, sino que adoptaron medidas para asegurar continuidad a la aplicación del tratado.
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Algunos de estos países mantuvieron la vigencia de esos tratados durante un período provisional mientras los estudiaban para pronunciarse sobre su posterior vigencia. Los tratados no confirmados durante ese período dejaron de aplicarse en el territorio, excepto aquellos que debieron subsistir en virtud del Derecho Internacional. Otros Estados mantuvieron la continuidad de los tratados anteriores, pero reservándose el derecho de notificar a las demás partes a aquellos tratados que hayan dejado de aplicarse a sus territorios.
4º Derecho Público Exterior o Deuda Pública Externa. Si un Estado pierde solamente parte de su territorio, va a seguir siendo responsable de las deudas contraídas con anterioridad. El Estado que adquiere esa parte del territorio o se establece en ella no va a responder por la deuda pública externa. ¿Cuál es la situación cuando el Estado predecesor se extingue totalmente como consecuencia de la sucesión? De todas las soluciones planteadas hipotéticamente, la opinión más fundada es la que admite el traspaso de la deuda pública externa a aquellos Estados sucesores, los cualesdedeben convenirdeentre ellos oy elademás acreedores, las modalidades distribución la deuda serviciocon delos la misma. Sea la sucesión total o parcial van a pasar al Estado sucesor las deudas locales que son aquellas contraídas en beneficio exclusivo del territorio, las contraídas por las autoridades del territorio en ejercicio de su autonomía financiera y que hayan sido garantizadas con rentas provenientes del territorio o con bienes existentes en él. Se excluyen en materia de sucesión, las deudas contraídas para fines militares y políticos. Sin perjuicio de lo dicho, el Estado antecesor y sucesor van a poder convenir por tratados reglas especiales para el pago de las deudas.
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5º Dominio Público. Estos bienes de un Estado existentes en el territorio que cambia de soberanía como pueden ser edificios públicos, museos, van a pasar a la propiedad del Estado sucesor.
JURISDICCIÓN DE ESTADO. Una de las manifestaciones más importantes de la soberanía territorial es la Jurisdicción, es decir, la administración de justicia civil y criminal por tribunales del Estado. La jurisdicción de cada Estado y específicamente su legislación, incluyendo en esta última sus reglas de conflicto o Derecho Internacional privado, van a determinar la extensión de las atribuciones de los tribunales en materia civil. A parte de las inmunidades de jurisdicción que se van a estudiar al final de este capítulo, el Derecho Internacional no parece establecer reglas claras que restrinjan la jurisdicción civil de un Estado. En materia de jurisdicción criminal la situación es diferente, toda vez que el Derecho Internacional establece límites de ejercicio de esta jurisdicción y el Estado va base a tener que ceñirse a ellas. válidas, Si el Estado estosva límites va a tener una o título de jurisdicción pero respeta si se excede, a cometer un acto internacionalmente ilícito y que podrá llegar a comprometer su responsabilidad. Los principios que se invocan como base o título de jurisdicción por parte de un Estado son los siguientes: 1.- Principio de Territorialidad. 2.- Principio de Nacionalidad. 3.- Principio de la Protección. 4.- Principio de la Personalidad Pasiva. 5.- Principio de la Universalidad.
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1.- Principio de Territorialidad: Podemos señalar que es universalmente aceptado y además constituye la base de la jurisdicción más importante. En virtud de este principio, todo Estado puede sancionar, tanto a sus nacionales como a los extranjeros por los delitos que se cometen dentro de su territorio. En ciertas ocasiones puede ocurrir que un delito comienza dentro de un Estado y completarse dentro de otro. Ejemplo: una persona dispara desde los EE.UU a Canadá y mata a otra que esta en territorio canadiense; en esta eventualidad ambos países van a tener jurisdicción para conocer según el delito o también el caso de un secuestro de una persona en EE.UU y se traslada a Canadá, ambos Estados son igualmente competentes para conocer. En estas materias, el art. 1º del CPP chileno establece una norma positiva que es, el Principio General de la Territorialidad, esta norma dice que los Tribunales de la República van a ejercer jurisdicción sobre los Chilenos y los extranjeros para los efectos de juzgar los delitos que se cometan en su territorio, salvo aquellos casos exceptuados por las reglas generales reconocidas por el Derecho Internacional. Ejemplo de ello son las llamadas Inmunidades de Jurisdicción. Las reglas generales que están reconocidas por el Derecho Internacional y que hacen alusión a esta norma, se refieren en otras palabras a los jefes de Estado y de Gobierno, a los agentes diplomáticos representante de organizaciones internacionales, a los casosodealasalgún aeronaves y buques de guerra o de Estado. 2.- Principio de la Nacionalidad: También el Derecho Internacional reconoce a los Estados el derecho de ejercer jurisdicción criminal por actos que están sancionados por su ley penal y cometidos fuera de su territorio. En la práctica, los Estados someten a su jurisdicción criminal ciertos delitos cometidos por sus nacionales en el extranjero, como los delitos que atentan contra la soberanía o la seguridad exterior del Estado. (art. 5° COT) Esta jurisdicción sobre los propios nacionales se llama Jurisdicción Personal.
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3.- Principio de Protección: Este principio es la aplicación de los 2 principios anteriores, en que un Estado va a poder sancionar aquellos actos que afecten importantes intereses del Estado, intereses nacionales, como por ejemplo la seguridad o el crédito financiero que pudiera tener el Estado, aún cuando éstos sean cometidos por ciudadanos extranjeros y en el exterior. En esta materia, la mayor parte de los Estados van a adoptar al menos, en alguna medida, este principio de la protección, de manera que va a constituir una base de la jurisdicción que podríamos calificar como válida. Por su parte, la ley chilena somete a la jurisdicción nacional algunos delitos que son cometidos por chilenos o por extranjeros fuera del territorio de Chile como podría ser la falsificación de la moneda nacional o de documentos públicos que establezcan su crédito. (art. 6° COT.) 4.- Principio de Personalidad Pasiva: Invocando este principio, países como Italia y Turquía han reclamado jurisdicción en caso de delitos cometidos contra el Estado o sus nacionales donde quiera que estos se cometan y cualquiera sea la nacionalidad que tuviere el autor; respecto de estos delitos la jurisdicción en materia criminal se va a extender aquellos hechos cometidos en el exterior aunque sea por extranjeros (estosason requisitos copulativos). Otros países como EE.UU. y Gran Bretaña van a considerar que este principio es contrario al Derecho Internacional Público y que, por lo tanto, no constituye un título de jurisdicción válido. Este principio tiene jurisprudencia importante, se refiere al Caso Lotus que se produce entre Francia y Turquía.
CASO LOTUS.
Los hechos son los siguientes: En la noche del 2 de agosto de 1926 se produjo en Altamar una colisión entre 2 buques; uno era un buque correo francés llamado Lotus y el otro era un buque carbonero llamado Boz Kourt. A consecuencia de esta colisión el buque turco se hundió y fallecieron 8 tripulantes de nacionalidad turca y el buque francés siguió viaje hasta llegar al puerto de Constantinopla (Turquía),
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en donde el oficial navegante del buque francés, un teniente de apellido De Mond y el capitán rescatado del buque turco fueron procesados y condenados por tribunal turco. Este tribunal ejerció jurisdicción en la especie sobre la base de una disposición que estaba contenida en el código penal turco la que atribuía competencia para juzgar a un extranjero que cometiera su delito en el extranjero y que causara perjuicio a Turquía o a una persona turca. El gobierno de Francia negó la validez de esta disposición (conforme al Derecho Internacional) y ambos gobiernos decidieron que lo mejor para resolver el conflicto era someter el diferendo a la Corte Permanente de Justicia Internacional (antecesora de la actual Corte Internacional de Justicia) con el objeto que decidiera si Turquía al procesar y condenar al vigía francés había actuado en contra del Derecho Internacional. Sin embargo, la sentencia de la Corte no se pronunció sobre la validez internacional de la disposición del código turco, sino que asimilando al buque turco en territorio turco declaró que ninguna regla de Derecho Internacional prohibía a Turquía juzgar un hecho cuyos efectos se habían producido en territorio turco. Sin embargo, que conocieron de este del conflicto, declararon que el diversos principio magistrados que estaba informando la disposición código penal de Turquía, a juicio de ellos, era contraria al Derecho Internacional. Los jueces se preguntaron en que consiste el sistema de la persona pasiva. Ellos señalan que en el fondo significa que el nacional de un país que estuviese de visita en otro país, lleve consigo para su protección la ley de su propio Estado, la cual está sujeta a aquellos con quienes esta persona entra en contacto al imperio de esa ley. De esta manera un habitante de una ciudad comercial (Nueva York, Londres) en que se congregan extranjeros puede caer sin quererlo ella, en el curso de un corto período de tiempo bajo un gran número de legislación extranjera, específicamente de códigos penales extranjeros.
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En la práctica este principio no ha suscitado muchas dificultades, toda vez que los Estados que la consagran como parte de su legislación, rara vez lo aplican en la práctica y esto en razón de la dificultad que este mismo trajo. 5.- Principio de Universalidad Según este principio, un Estado puede ejercer jurisdicción para juzgar cualquier hecho que sancione como delito en su legislación, aún cuando se cometa en el extranjero y aún cuando sus autores sean extranjeros. Las consideraciones hechas en el principio anterior se van a aplicar con mayor fuerza respecto de este principio de la universalidad. El Derecho Internacional sólo acepta este quinto principio como base de jurisdicción respecto del delito de piratería y de los delitos contrarios al Derecho Internacional. Además de los títulos de jurisdicción basados en los principios ya estudiados, subscribiéndonos a los límites de cada uno de ellos, el Derecho Internacional va a atribuir jurisdicción a un Estado sobre los hechos ocurridos a bordo de un buque o de una aeronave de su nacionalidad en las condiciones de que éstos estén en altamar o mar territorial o espacios aéreos, y dependiendo si son naves o aeronaves civiles o militares. En todo caso, paraunque un Estado pueda ejercer jurisdicción de carácter criminal debe haber punto de relación, una vinculación de carácter real y no meramente formal entre dicho Estado y el hecho o la persona sobre la cual se está asumiendo la jurisdicción. Teniendo un título o una base de jurisdicción, un Estado va a poder enjuiciar a través de sus tribunales a una persona sometida a su jurisdicción, si la persona se encuentra físicamente dentro del territorio del Estado, no va a haber problema y el Estado va a poder enjuiciarla y condenarla y aplicar en definitiva la pena que le imponga. Sin embargo, la situación difiere cuando una persona respecto de la cual un Estado cualquiera pretende ejercer jurisdicción criminal y la persona en cuestión se encuentra en territorio de otro Estado. En este caso, el Estado que no cuenta con la persona que no está en su territorio, va a poder juzgarla y
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dictar sentencia en su ausencia, también podría llegar el caso en que imponga penas a través de una sentencia que signifique un desembolso pecuniario en los bienes que el reo tiene en el Estado en el cual la persona no está. Lo que en definitiva el Estado afectado por la no concurrencia de la persona, no puede hacer, es ejercer actos de jurisdicción o medidas coercitivas respecto del acusado que no se encontrara dentro de su propio territorio a menos que el otro Estado en donde sí se encuentra la persona otorgara previamente su consentimiento y cooperación. La relación de estos actos de jurisdicción e intromisión del Estado constituiría una violación sobre la soberanía territorial del Estado en que ellos se ejecutan.
EXTRADICIÓN.
Consiste en la entrega que hace un Estado a otro de una persona que está siendo acusado o ha sido condenado por delitos contra las leyes de este último. El objeto de la extradición es traer al acusado o al condenado a el país en el cual cometido el o los delitos para ser juzgado en él o para que cumpla la penaha que se le ha impuesto. En principio un Estado no esta obligado a conceder a otro Estado la extradición de una persona que se encuentre en su territorio y solamente va a tener la obligación de conceder la extradición si se ha celebrado un tratado en esta materia con el Estado requirente y si la extradición es procedente según el tratado. Sin embargo, algunos Estados han dispuesto en sus legislaciones internas que a falta de tratado, sus tribunales podrían conceder la extradición de criminales bajo una condición de Reciprocidad. En los tratados sobre extradición se van a especificar los delitos que la motivan o se va a disponer que la extradición procede respecto de aquellos delitos sancionados con una pena no inferior a aquella que se indica. En
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definitiva se habla de delitos graves como son el asesinato, la malversación de caudales públicos, incendios. Los delitos que reciban la denominación de Políticos no dan lugar a la extradición como es el caso de Haya de La Torre (se estudia también en la costumbre y en asilo diplomático) que era un político peruano que al producirse una revolución en el Callao (Perú) solicita refugio en la embajada colombiana la que pide el salvoconducto señalando que los delitos de este señor se pueden calificar como políticos y por lo tanto le entrega asilo. El gobierno peruano dice que son delitos comunes y decide no entregarlo. El caso se somete a la Corte Internacional de Justicia la que en su sentencia dice que Colombia se apresuró para calificar los delitos de políticos y no debería otorgar el asilo; agrega la Corte que el gobierno colombiano no está obligado a entregar a este señor al gobierno peruano. Este caso se relaciona con la costumbre latinoamericana de dar asilo en casos de delitos políticos y se ocupa en inmunidades. También en los tratados en materia de extradición se va a estipular que la persona que ha sido entregada solamente podrá ser juzgada respecto de aquellos delitos en relación a los cuales se solicitó la extradición y que ésta fue concedida. Esto es conocido como “Principio de los efectos especiales de la extradición”.
Algunos tratados también estipulan que los Estados contratantes no van a estar obligados a entregar a sus nacionales que hayan delinquido en el territorio de la otra parte; hay Estados que adoptan este mismo principio. Chile al igual que otros Estados podría conceder la extradición de sus nacionales. Frente a una solicitud de extradición no corresponde a las autoridades competentes del país requerido (Tribunales de Justicia) juzgar el fondo del caso que estaría motivando la extradición; sólo lo corresponde determinar si las pruebas presentadas por el Estado requirente justificaría a primera vista el juzgamiento que se está haciendo al acusado. En Chile la extradición se encuentra regulado en Código de Procedimiento Penal y tiene 2 subtítulos sobre extradición: activa o pasiva.
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DERECHO AÉREO O ESPACIO AÉREO Y ESPACIO ULTRATERRESTRE
DERECHO AÉREO.
Hasta la Primera Guerra Mundial se formularon tres teorías respecto de la situación del espacio aéreo. (El que está sobre el territorio de un Estado.) 1. El espacio aéreo es libre. 2. Sobre el territorio de un Estado existen 2 zonas: una interior que se ubicaba dentro de lo que es la población del Estado y otra zona superior que sería de espacio aéreo libre. 3. Un Estado va a tener completa soberanía sobre todo el espacio aéreo que está ubicado sobre su territorio. La práctica de los Estados durante la primera Guerra Mundial, consagró la última de las teorías que acabamos de señalar. En consecuencia, todo Estado va a tener una soberanía plena y exclusiva sobre el espacio aéreo que está sobre su territorio incluyendo su mar territorial. Las aeronaves de los demás Estados no van a tener derecho sobre vuelo sobre dicho espacio, a menos que éstas hubieran obtenido la autorización del Estado subyacente. En cambio, el espacio aéreo ubicado sobre el alta mar existe una completa libertad de navegación aérea para todos los Estados.
Convención de París del año 1919. En ese año (término de la Primera Guerra Mundial) se firmó una convención que reglamentaba la navegación aérea internacional y en su art. 1 las partes contratantes reconocían la plena y exclusiva soberanía de los Estados sobre el espacio aéreo que estaba sobre su territorio y sus aguas jurisdiccionales. Además, cada uno de los Estados partes en la convención se obligaba a acordar en tiempos de paz, la libertad de paso inocente y además el derecho de aterrizaje a las aeronaves privadas de los demás Estados contratantes. Sin embargo, esta convención estipulaba que el establecimiento de líneas internacionales de navegación (en materia aérea) requería la autorización previa de los Estados sobrevolados.
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Convención de Chicago sobre la aviación civil internacionaldel año 1944 En ese año (casi al término de la segunda Guerra Mundial) los delegados de más o menos 54 países se van a reunir en la cuidad de Chicago con el objetivo de establecer un régimen que sea internacional para el transporte aéreo civil. En esta conferencia se van a producir divergencias fundamentales entre las posturas de EE.UU. y Gran Bretaña. EE.UU., que ya en esa época emergía de la guerra con una gran disponibilidad de aviones y de personal de vuelo, propuso un régimen de libertad del aire para el transporte aéreo internacional y sostuvieron que una reglamentación estricta en esta materia, traería como consecuencia la limitación de la competencia en materia comercial que era necesaria para que se desarrollara la aviación civil. Esta posición de los EE.UU no fue aceptada por varios países, los cuales se mostraron temerosos de que un régimen de la naturaleza planteada por los americanos, traería como consecuencia, que las líneas aéreas norteamericanas terminarían por imponerse en el mercado mundial. Por su parte, Gran Bretaña, quien representaba la posición de varios orden del aire” en el países, enlas Chicago establecimiento de “un cual, se propuso regularían tarifas el y las frecuencias, donde se estableciera en forma previa cuales iban a ser las líneas de tráfico aéreo presentes o futuras donde se estableciera una división del mercado y donde se precisara y se limitara la “Quinta Libertad del Aire”, que se refiere al derecho de transporte aéreo para
embarcar o desembarcar tráfico no srcinario de su propio país ni destinado a él. (Ejemplo: un avión Lan Chile aterrice en Miami y embarca ciudadanos en Argentina, Perú y Bolivia y termina en Santiago. Esto antes estaba prohibido.) La Conferencia de Chicago sin superar estas divergencias, adoptó una convención sobre aviación civil internacional en el año 1944 que reemplazó a la convención de París de 1919.
Principales Disposiciones de la Convención De Chicago.
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1. Respecto de la soberanía del espacio aéreo: Confirmando la regla de Derecho Internacional consuetudinario, la convención dispone que todo Estado va a tener una soberanía exclusiva y absoluta sobre el espacio aéreo que esta sobre su territorio y su mar territorial. Este principio va ser el punto de partida de las relaciones aeronáuticas internacionales. 2. Ámbito de aplicación de la convención:La Convención de Chicago hace una distinción fundamental entre aeronaves civiles y las aeronaves de Estado. Son aeronaves de Estado aquellas que se emplean para los servicios de carácter militar, aduaneros o policiales. Son civiles todos los demás. El criterio de distinción radica en la afectación de la aeronave a uno de estos tres servicios y no en el hecho de la propiedad pública o privada que pudiera tener la aeronave. Ejemplo: los aviones de Air France son operados por una empresa que es del Estado o con capitales del Estado en su mayoría, del ministerio correspondiente, las cuales no están afectas al servicio militar, aduaneras o policiales. La convención de Chicago sólo es aplicable a las aeronaves civiles. Por su parte, las aeronaves del Estado, particularmente, los aviones militares no gozan de las libertades conferidas a las aeronaves civiles.
3. La nacionalidad de las aeronaves:Dispone la convención que las aeronaves tendrán la nacionalidad del Estado en que esténlegalmente matriculadas y además agrega que ninguna aeronave podrá matricularse en más de un Estado.
4. Reglas sobre la circulación aérea:Cada uno de los Estados contratantes se compromete a adoptar medidas para garantizar que las aeronaves que vuelan sobre su territorio o que tengan su nacionalidad respeten los reglamentos sobre circulación aérea. 5. Los derechos a favor de las aeronaves:Para entender los derechos que la convención de Chicago confiere a las aeronaves de los Estados contratantes, es necesario estudiar previamente lo que nosotros entendemos por las libertades del aire, además de entender cuales son los diversos tipos de vuelos internacionales.
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LAS LIBERTADES DEL AIRE.
1. Libertad de sobrevolar sobre el territorio de otro Estado sin aterrizar. 2. Derecho de aterrizar para fines no comerciales como reparaciones, aprovisionamiento, etc. 3. Derecho de llevar pasajeros, carga y correo desde el país cuya nacionalidad posee la aeronave a otro Estado. Ejemplo, el derecho que tendría Lan Chile de llevar pasajeros a todos lados. 4. Derecho que tiene un país de llevar pasajeros, carga y correo al país de la aeronave, pero partiendo desde otro país. 5. Derecho de llevar pasajeros, carga y correo entre dos Estados que no son los del país o del Estado de la aeronave. Ejemplo, desde Perú a Colombia. Los vuelos internacionales pueden ser: comerciales y no comerciales. - Vuelos No comerciales: los que se hacen con fines deportivos o traslados del sumo pontífice. - Vuelos los que realizan en forma de remunerada. Las grandescomerciales: compañías aéreas quese transportan pasajeros un país a otro. A su vez los servicios aéreos comerciales pueden ser: regulares y no regulares. - Los servicios aéreos comerciales regulares: son aquellos que pasan sobre el territorio de más de un Estado y son realizados para el transporte de pasajeros, carga, y correo mediante una remuneración y de acuerdo a un itinerario previamente establecido o en forma regular. Aquí pertenecen todas las compañías aéreas. - Son servicios aéreos comerciales no regulares o aislados: son aquellos que se realizan en forma esporádica y sin itinerario fijo, conocidos como “Charters”.
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La convención de Chicago establece las siguientes reglas respecto de los diversos tipos de vuelos o servicios: Respecto de los vuelos no comerciales, cada Estado confiere a las aeronaves de los demás Estados contratantes, que cumplan vuelos que podamos calificar como no comerciales, el derecho de sobrevolar su territorio y de hacer escalas técnicas sin necesidad de obtener un permiso previo. Estas aeronaves gozan en consecuencia de las dos primeras libertades del aire. Respecto de los servicios aéreos regulares, se considera como la situación de estos servicios como aquellas que ocasionaron mayores dificultades en la Conferencia de Chicago. Los EEUU favorecieron una amplia libertad para el transporte aéreo internacional y el otorgamiento de las 5 libertades del aire a las aeronaves que lo cumplan, pero este criterio en definitiva no prosperó. La convención de Chicago no otorga a los servicios internacionales regulares ninguna de las 5 libertades del aire. Respecto de los servicios aéreos irregulares, las aeronaves que efectivamente dan cumplimiento a estos servicios, recibieron en Chicago un trato favorable, toda vez que la convención le confirió las 5 libertades del aire, es decir, una amplia libertad comercial. Sin embargo, esta libertad está sujeta al derecho que tiene Estado en que se aquellas produzcareglamentaciones, el embarque o desembarque para que eleste imponga todas condiciones o limitaciones que considere convenientes.
CABOTAJE.
La convención de Chicago permite a cada uno de los Estados partes, rehusar a las demás aeronaves de los Estados contratantes, el permiso para realizar transporte remunerado dentro de dos o más puntos de un Estado.
ZONAS PROHIBIDAS .
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Por razones militares o de seguridad pública los Estados pueden prohibir o limitar de una manera uniforme a vuelos de aeronaves de otro Estado sobre ciertas zonas de su territorio. También tiene la facultad, pero solo en casos de excepción, prohibir temporalmente los vuelos sobre la totalidad o parte del territorio. También tienen la obligación establecida en la convención, relacionada con la cooperación y facultades recíprocas entre los Estados firmantes de la convención. En este sentido de cooperación recíproca los Estados contratantes se comprometieron hasta donde puedan, a establecer en su territorio aeropuertos, servicios de radio, de meteorología y poner en vigencia los sistemas adecuados de comunicación, claves, distintivos y señales que se hayan establecido por los órganos competentes.
TRANSPORTE AÉREO INTERNACIONAL.
A iniciativa de los EE.UU en la Conferencia de Chicago se procedió a formar un convenio en materia de transporte aéreo internacional, en virtud del cual, los Estados partesregular, conferían recíprocamente a sus servicios aéreos de carácter las cinco libertades del aire,respectivos es decir sobre vuelo, escala técnica y amplia libertad en el transporte comercial. La verdad que este convenio no recibió muchas firmas y los propios EE.UU con posterioridad se retiró. Sin embargo, en la misma conferencia se procedió a elaborar un segundo convenio, “Convenio del Tránsito”, este
corrió más suerte que el anterior, ampliamente aceptado y en él los Estados contratantes confieren recíprocamente a sus servicios regulares las libertades de sobrevuelo y de escala técnica, pero no la de transporte comercial.
Acuerdo de Bermudas de 1946.
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Dos años después del Convenio de Chicago se celebra el Acuerdo de Bermudas, realizado entre EE.UU y gran Bretaña, que se califica como una solución de conflicto sostenida entre las posiciones de ambos países. Se contienen algunos principios calificados como más flexibles y confieren a los Estados contratantes una amplia libertad de tráfico aéreo, comercial, pero al mismo tiempo, está sujeto a limitaciones precisas, al control de las tarifas y de la frecuencia. La importancia de este acuerdo de Bermudas es que ha servido como modelo a varios acuerdos bilaterales entre otros países.
Convención de Varsovia de 1929. Para regular aspectos de derecho privado en materia de transporte aéreo internacional, se celebró en 1929 una convención denominada Convención de Varsovia. Modificada y complementada por acuerdos posteriores. Somete a un régimen uniforme de responsabilidad la casi totalidad de las relaciones que se establecen entre los transportadores aéreos, por una parte y lo relativo a los pasajeros o propietarios de mercancía por otra. Algunas líneas aéreas comerciales, han celebrado entre sí " acuerdos de para funcionar paralelamente en un trayecto determinado,
pool"
sometiéndose a una reglamentación común de servicios y distribución de utilidades. En la Convención de Chicago se creó la OACI (Organización de Aviación Civil Internacional) que tiene su sede en Montreal, Canadá. La OACI es un organismo técnico, esencialmente especializado de las Naciones Unidas, siendo su finalidad básica el desarrollar los principios y la técnica de la navegación aérea internacional, así como el de fomentar el desarrollo del transporte aéreo internacional. Por su parte, las aerolíneas de navegación han establecido en Montreal la IATA (Asociación Internacional de Transporte Aéreo), que trata de unificar los temas relativos a las reglas de transporte aéreo, además de redactar las condiciones generales del mismo, como la emisión de títulos de transporte
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aéreo, las tarifas, las modificaciones de itinerario, además la IATA interpreta y aplica aquellos principios que se consagraban en la Convención de Varsovia.
JURISDICCIÓN SOBRE LAS AERONAVES Existen aeronaves de Estado y aeronaves civiles. a) Aeronaves del Estado: Las aeronaves del Estado y en particular los aviones de guerra, donde quiera que se encuentren, están bajo jurisdicción exclusiva del Estado al que pertenezcan. En consecuencia, si estas se encuentran en país extranjero, estas gozarán de inmunidad de jurisdicción. b) Aeronaves civiles: Respecto de esta las que se encuentran en territorio extranjero o volando sobre este, están en principio bajo la jurisdicción y autoridad de este Estado. Sin embargo, nada va a impedir que el Estado de la nacionalidad de la aeronave tenga en esta materia una jurisdicción conocida como concurrente. Las aeronaves civiles que sobrevuelen la alta mar están bajo autoridad y jurisdicción exclusiva del Estado al que pertenezcan.
EL ESPACIO ULTRATERRESTRE Y LOS CUERPOS CELESTES.
Las actividades espaciales que se realizan desde el lanzamiento del primer satélite artificial en 1957 lanzado por la Unión Soviética, llamado “ Sputnik”, lleva a discutir el límite que separa el espacio aéreo del Estado que se encuentra sometido a su soberanía, de lo que era el espacio Exterior o Ultraterrestre, el cual no puede ser apropiado por nadie. En este contexto, la invención de los satélites de comunicación, el empleo de los satélites espías y finalmente con la instalación de armas atómicas o cualquier potencial de uso militar que se le quisiera dar al espacio ultraterrestre, hicieron necesario establecer cual era su límite.
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Para este efecto, se sugirieron varios criterios para lograr determinar cual era el espacio aéreo ultraterrestre. Sin embargo, hasta ahora ninguno ha logrado consolidarse o ser generalmente aceptado. La materia ha sido prorrogada. En esta materia, la ONU y específicamente la Asamblea General, ha procedido a hacer algunas declaraciones, la más importante se llevó a efecto el año 1962 (o 1963 dependiendo del año en que ingresó a la Secretaría de Naciones Unidas). En definitiva, sólo un acuerdo especial entre los Estados señala donde termina y comienza el espacio exterior, o al menos establecer zonas especiales para propósitos diversos, así se puede decir que las fechas en que se iniciaron las actividades de los Estados en el espacio exterior, se consideró que esos actos debían regirse por principios jurídicos y ellos encontraron su expresión en una declaración pronunciada por la Asamblea General de Naciones Unidas (1962). También existe un tratado relativo a cuales son los principios que deben regir las autoridades de los Estados en lo que es la explotación y utilización del espacio ultraterrestre en donde se incluye la Luna y otros cuerpos celestes de 1967, llamado también “Tratado del Espacio” (Space Tready). Los principios fundamentales de este tratado son: 1. El espacio ultraterrestre, incluyendo la luna y cuerpos celestes, no van a poder ser objeto de apropiación nacional. No pueden ser objeto de reivindicación (acomodación) de soberanía, uso u ocupación o de ninguna otra manera. 2. El espacio ultraterrestre estará abierto para la exploración, explotación y utilización a todos los Estados en condiciones de igualdad. Además, deberán hacerse en provecho e interés de todos los países, sea cual fuere su grado de desarrollo en materia económica y científica. 3. Los Estados partes deberán realizar sus actividades en conformidad al Derecho Internacional incluida la carta de Naciones Unidas.
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4. Respecto de la luna y otros cuerpos celestes, se utilizarán exclusivamente con intenciones pacíficas y está prohibido establecer en ellos bases, fortificaciones militares o efectuar ensayos de cualquier clase. Se prohíbe realizar maniobras militares (Armas) En otras palabras, se establece un régimen de no militarización. 5. No se colocará en órbita alrededor de la Tierra ningún objeto portador de armas nucleares ni de ningún otro tipo de armas de destrucción de masas, así mismo a no emplazar tales armas en el espacio terrestre en ninguna otra forma. 6. Todo Estado parte que lance desde el cual se lance un objeto al espacio ultraterrestre será responsable de los daños causados. (responsabilidad objetiva). 7. El Estado parte en cuyo registro figure el objeto lanzado va a tener jurisdicción y control del personal que vaya en él, mientras estén en el espacio ultraterrestre o en alguno de los cuerpos celestes. 8. Los Estados partes van a considerar a los astronautas como enviados de la humanidad y les prestarán toda la ayuda posible. En 1968 se firmó un Acuerdo de Rescate y Retorno de Astronautas y devolución de objetos lanzados al espacio ultraterrestre. En 1964 se celebró un acuerdo que establece un sistema comercial mundial en materia de telecomunicaciones por medio de satélites.
LOS ORGANOS DEL ESTADO EN SUS RELACIONES EXTERIORES. El Estado actúa en sus relaciones exteriores por medio de ciertos órganos y agentes; los principales de ellos son: 1) El jefe de Estado.
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2) El primer ministro. 3) Ministro de relaciones exteriores 4) Misiones diplomáticas y 5) Los cónsules.
1. El Jefe de Estado: que puede ser: presidente, rey, emperador, etc. invisten la plena representación de su país en las relaciones internacionales, ellos pueden por sí o por un representante autorizado ejercer todas las competencias de carácter internacional, es decir, a) mantener relaciones con Estados extranjeros, b) celebrar tratados, c) acreditar agentes diplomáticos, d) reconocer Estados y gobiernos, e) declarar la guerra, etc, Los jefes de Estado que visiten otro país van a gozar en él de privilegios o inmunidades que van a ser análogos a los de los agentes diplomáticos y debe cautelarse su seguridad y dignidad. También se reconoce a los jefes de gobierno algunas competencias en el orden internacional, como la celebración de tratados sin necesidad de estar investidos de plenos poderes o la facultad de representar a su país en organizaciones internacionales. 2. El Ministro de Relaciones Exteriores:o ministro de asuntos extranjeros o secretario de Estado o canciller. Este servidor público lleva a efecto la política exterior de un país y es el que mantiene las relaciones con los Estados extranjeros. El ministro de relaciones exteriores actúa bajo la dirección del jefe de Estado o de gobierno. Sus funciones principales son: a) la de mantener contacto con diplomáticos extranjeros, b) dar instrucciones a diplomáticos nacionales, c) participar en la celebración de tratados, d) representar ocasionalmente al país en conferencias y organizaciones internacionales.
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También el ministro goza durante su permanencia en el extranjero de privilegios e inmunidades.
3. Misiones Diplomáticas: aún cuando desde antiguo existían entre las naciones las misiones diplomáticas, consistente en la práctica de acreditar y recibir representantes extranjeros para tratar asuntos determinados, fue específicamente la república de Venencia la que inauguró la institución de las misiones diplomáticas dándoles un carácter de permanentes en el siglo XVI.. En los siglos siguientes esta institución de los representantes se va generalizando, extendiendo, adquiriendo un carácter mas definido. La principal fuente del derecho diplomático o moderno es la tantas veces nombrada, Convención de Viena sobre relaciones internacionales del año 1961, la cual codificó y desarrolló las normas consuetudinarias que permanecían vigentes hasta aquella época.
LA MISIÓN DIPLOMÁTICA.
El establecimiento de relaciones diplomáticas entre los Estados y el envío de misiones diplomáticas con el carácter de permanente se van a efectuar por un consentimiento mutuo. La función de una misión diplomática consiste, principalmente, en : - Representar al Estado acreditante ante el Estado receptor. - Proteger en éste último (el Estado receptor), los intereses del Estado acreditante. - Negociar ante el Estado receptor asuntos de gobierno. - Informar al Estado acreditante sobre las condiciones y la evolución de los acontecimientos en el Estado receptor. - En definitiva fomentar las relaciones del Estado económicas, sociales entre ambos Estados.
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El personal de la misión diplomática va a comprender: 1. El personal diplomático: entendiéndose por este personal, los embajadores, los consejeros, los secretarios, los agregados militares (Militar, Naval y Fuerza Aérea) además del agregado cultural, etc. 2.También dentro de este personal esta el personal administrativo y técnico: éstos son las secretarios y secretarías, los traductores, etc. 3. El personal doméstico: los choferes, cocineros, jardineros, empleados en general. Cada misión va a ser dirigida por un jefe de misión y para determinar la precedencia, la antigüedad entre ellos se van a establecer diversas categorías, existiendo para tal efecto 3 categorías de jefe de misión: 1. Los Embajadores o Nuncios que están acreditados ante el Jefe de Estado, pudiendo existir otros jefes de misión que tuvieren algún rango equivalente. 2. Los Enviados: los Ministros o los Internuncios acreditados ante el jefe de Estado. 3. Los encargados de negocios: éstos últimos se acreditan ante el Ministro de Relaciones Exteriores. Lo cierto es que no existe diferencia entre los jefes de misiones, esto en noción de su categoría, salvo en lo que respecta a la procedencia y etiqueta, se considera que el jefe de misión ha asumido el cargo para estos efectos desde el momento en que éste presenta las cartas credenciales que lo van a acreditar como tal. Los Nuncios son los jefes de misión de la Santa Sede que tienen la categoría de embajadores; es la expresión que acabamos de utilizar de otros jefes de misión de rango equivalente que lo situamos en la 1º categoría pudieren perfectamente incluirse a los altos comisionados enviados, por ejemplo, por algunos de los miembros del comnonweath (la mancomunidad
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británica de naciones); también dentro de éstos equivalentes estarían los Pronuncios que la Santa Sede acredita en aquellos países que no reconocen al nuncio como decano del cuerpo diplomático. La precedencia de los jefes de misión dentro de cada clase se establece siguiendo el orden de la fecha y la hora en que hayan asumido sus funciones. Sin embargo, algunos países reconocen al Nuncio Papal precedencia sobre todos los demás jefes de misión.
Designación de los agentes diplomáticos.
Antes de acreditar a una persona como jefe de misión, el Estado acreditante debe asegurarse que dicha persona ha obtenido el asentimiento del gobierno receptor. Para esto deberá solicitarse por el Estado acreditante el acuerdo respectivo. Este acuerdo recibe la denominación inglesa “agreement”. Si el Estado receptor no otorga el citado acuerdo o agreement, la persona propuesta no podrá ser acreditada. Los demás miembros del personal diplomático, llámese consejeros, etc., pueden ser designados libremente pero, en el caso de los agregados Militar, Naval y Aéreo, el Estado receptor podrá exigir que se le sometan de antemano sus nombres para su aprobación, sin perjuicio de lo anterior, el Estado receptor va a poder en cualquier momentodedeclarar persona gratacaso, al jefe u otro miembro del personal diplomático la misión. En estenon último al igual que en caso de la negativa otorgada por el agreement, el Estado receptor no va a estar obligado a motivar su resolución.
LOS PRIVILEGIOS E INMUNIDADES.
Los miembros del personal diplomático y, en menor medida, algunos de los demás miembros de una misión diplomática, van a gozar de ciertos privilegios e inmunidades en el Estado receptor, específicamente en su territorio. Una concepción que se remonta desde Hugo Grocio trata de alguna manera de explicar estos privilegios e inmunidades mediante la utilización de una
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ficción, esta ficción es la de la extraterritorialidad.Según ella, aún cuando el agente diplomático esté físicamente presente en el territorio del Estado receptor va a continuar residiendo, para todos los efectos legales, en el territorio del Estado que representa y los edificios ocupados por la misión diplomática van a constituir una porción del territorio del Estado acreditante enclavado en el Estado receptor. Aún cuando esta teoría contribuye a explicar, en líneas generales, cual sería la situación de los agentes diplomáticos así como el de los locales de la misión, ella como ya dijimos, constituye una ficción que llevada a extremos podría llegar a conducirnos a resultados absurdos. La teoría de la extraterritorialidad ha sido rechazada por la doctrina moderna. Una teoría más reciente que estaría recogida en la convención de Viena ve o encuentra la razón de los privilegios e inmunidades diplomáticas en la necesidad de garantizar el desempeño eficaz y eficiente de las funciones de las misiones diplomáticas en calidad de representantes de los Estados.
Los principales privilegios e inmunidades son: 1. La inviolabilidad. 2. La inmunidad de jurisdicción. 3. La exención de impuestos. 1. La inviolabilidad: de los enviados diplomáticos ha sido emitida desde antiguo por la práctica de las naciones. Esta se extiende: 1. La inviolabilidad a la persona del agente diplomático. 2. La inviolabilidad de la residencia particular del agente y a los documentos, correspondencia y bienes. 3. A los locales de la misión , a los archivos correspondiente y bienes de ella. En virtud de esta inviolabilidad, el agente diplomático no debe ser objeto de ninguna forma de detención o arresto; en consecuencia, el Estado receptor deberá tratarlo con respeto y adoptar todas las medidas adecuadas para impedir cualquier atentado contra su persona, su libertad
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o su dignidad. Los funcionarios locales (carabineros, detectives) no pueden entrar a su residencia sin su previa autorización; sus bienes en esta medida, tampoco van a poder ser objeto de embargo u otra medida ejecutiva.
2. Inmunidades, específicamente, Inmunidad de Jurisdicción. Los agentes diplomáticos gozan de inmunidad de jurisdicción penal ante el Estado en el cual, están acreditados; en consecuencia, no pueden ser procesados por los delitos o faltas que cometan. También los agentes diplomáticos van a gozar de inmunidad de jurisdicción civil y administrativa del Estado receptor, de manera tal que no pueden ser objeto de un procedimiento judicial. Sin embargo, la Convención de Viena de 1961 reconoce en esta materia algunas excepciones, básicamente en el caso de la acción real sobre inmuebles privados o en el caso de una acción sucesoria, la acción relativa a cualquier actividad que ejerza en su carácter de profesional, comercialmente ejerciera una acción o función fuera de sus tareas oficiales. Los agentes diplomáticos no tienen obligación de comparecer como testigos los tribunales Estado receptor. En los tribunales chilenos nuestra ante jurisprudencia, endel esta materia, ha reconocido y aplicado la inmunidad de jurisdicción de los agentes diplomáticos, de hecho la Corte Suprema en virtud de sus facultades disciplinarias ha declarado la nulidad de procedimiento judicial seguido en contra de agentes diplomáticos, incluso ha aclarado la nulidad de sentencias dictadas en un determinado juicio. Finalmente, debe tenerse presente que la inmunidad no va eximir al agente diplomático de tener que cumplir con las leyes del Estado receptor, ella sólo impide que si las infringe se le pueda llevar ante la justicia local.
3. Exención de impuestos.
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La convención de Viena del año 1961 reconoce a los agentes diplomáticos una amplia exención de impuestos con algunas excepciones y éstas se refieren a los impuestos indirectos, o sea, (como el I.V.A.), todos aquellos que graven sus bienes muebles e inmuebles privados (ejemplo, no se puede exigir que se pague el impuesto a la renta). También la convención de Viena exime los derechos de aduana a los artículos importados para el uso oficial de la misión, del uso personal del diplomático y de su familia.
La extensión de los privilegios e inmunidades.
Los privilegios, al igual que las inmunidades diplomáticas, se extienden también a los miembros de la familia del agente, pero los que formen parte de su casa, siempre y cuando éstos no sean nacionales del Estado receptor, pero también se extiende de manera limitada a los demás miembros de la misión que no sean nacionales del Estado receptor ni tengan en el una residencia permanente. ¿Cuál es el comienzo y el fin de los privilegios e inmunidades?
(Vigencia) En esta materia, se señala que toda persona que tenga derecho a inmunidades y privilegios va a gozar de ellos desde que ingrese en el Estado receptor, pero que ingrese con el objetivo de tomar posesión de su cargo y van a durar hasta que la persona abandone el país, o hasta el momento que transcurra un plazo razonable para hacer abandono (de éste); pero esta inmunidad no cesa respecto de los actos realizados por esta persona en el ejercicio de sus funciones oficiales como miembro de la misión.
Renuncia a la inmunidad de jurisdicción.
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Se puede señalar que el Estado acreditante podría renunciar expresamente a la inmunidad de jurisdicción de que gozan sus agentes diplomáticos y como acabamos de ver, de todo el personal de su familia o del personal que conforman la misión. La renuncia a la inmunidad de jurisdicción, respecto de las acciones civiles o administrativas, no comprende la renuncia a la inmunidad en cuanto a la ejecución del fallo, para lo cual va a ser necesario una nueva renuncia. En esta materia, se destaca una resolución que fue adoptada en la conferencia de Viena sobre relaciones diplomáticas considerando la posibilidad de que el invocar la inmunidad diplomática, pudiere, en ciertos casos, privar a las personas del Estado receptor de utilizar los recursos a que tuvieren derecho en virtud de la ley. En esta medida, se recomienda que el Estado acreditante renuncie a la inmunidad de los miembros de la misión diplomática respecto de las reclamaciones civiles que hubieren sido entabladas por particulares del Estado receptor cuando pudiera hacerlo sin perjuicio del desempeño de las funciones que estuviese realizando el agente diplomático. Por otro lado, se ha señalado que si un diplomático entabla una acción judicial podría invocarque la inmunidad jurisdicción respecto de cualquier acción no reconvencional estuviere dedirectamente relacionada con la demanda principal. EL ASILO DIPLOMÁTICO. En tiempos de crisis política llámense revoluciones, golpes de Estado, guerras civiles, etc., las misiones diplomáticas que se encuentren en ese país, han procedido a dar lo que se conoce como Asilo Diplomático y consiste en la ayuda que se le presta a personeros del régimen depuesto (que ha caído) o a algunos de los jefes que hubieren participado en un intento revolucionario que ha fracasado.
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Esta institución del asilo diplomático ha sido practicada, principalmente, en América Latina. Sin embargo, a recibido una aplicación ocasional en otras partes del mundo. Ejemplo: la embajada de Chile en Rusia que asilo al Sr. Nuremberg.. El asilo sólo puede concederse en los locales que pertenecen a las misiones diplomáticas, también puede concederse en los buques de guerra, en las aeronaves de Estado y en los campamentos militares. El asilo diplomático no puede ser otorgado en los oficios o dependencias de los cónsules.
Procedencia del Asilo Diplomático.
Para que proceda es necesario que exista básicamente un estado, que se pueda calificar, de conmoción interna en el país en que se brinda y además que la persona a la cual se le está otorgando el asilo esté perseguida por delitos o por motivos políticos. En consecuencia, no procede el asilo diplomático al inculpado o procesado de delitos comunes. Por su parte, la misión diplomática que hubiere concedido el asilo deberá informar de ello al gobierno local, y así mismo va a poder otorgarle salvoconducto para que la persona asilada abandone el país. Por su parte, el gobierno local va a poder otorgar el salvo conducto, pero también va a tener la facultad de negarlo si considera que el asilo no es procedente en el caso de que se trate. Como por ejemplo, sería el caso si se considerara que el asilado es culpable de delitos comunes. La pregunta que surge ¿Quién va a calificar si el delito es común o político? ¿Quién va a calificar la naturaleza de los hechos? El Estado asilante va a poder hacer esta calificación pero de una manera provisional y no permanente, no de un modo definitivo; en consecuencia, no
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va a ser obligatoria para el Estado territorial. Este último, quien otorga el asilo diplomático, va a tener el derecho de objetar esta calificación y si efectivamente lo hace va a surgir entre ambos Estados una controversia internacional. La consecuencia de esta divergencia es que mientras más se dilate o persista esta diferencia o desacuerdo deberá prolongarse la hospitalidad forzosa del asilado en el local de refugio. Sin embargo, en caso alguno, va a poder la autoridad local (FFAA, Carabineros, Investigaciones) extraer por la fuerza al asilado del lugar en que se encuentra. Los Estados americanos han celebrado entre sí convenciones sobre el asilo. Ejemplo: la Convención de la Habana de 1928, 5 años después en 1933 está la Convención de Montevideo, en 1954 la de Caracas. Un caso emblemático es el caso de Haya de la Torre.
Caso Haya de la Torre.
En el año 1949, después de que se produjere un intento revolucionario en el Puerto de Callao en Perú, un político peruano involucrado en estos hechos llamado Víctor Raúl Haya de la Torre va a obtener asilo en la embajada de Colombia, cuidad de Lima. El gobierno colombiano través del embajador,ubicada solicitóen el la salvo conducto a las autoridades peruanas,a pero éstas decidieron denegarlo y además exigieron que el asilo debía terminar toda vez que ellos señalaban que Haya de la Torre era responsable de delitos comunes y no de delitos políticos como de hecho lo pretendía Colombia. Después de un largo intercambio de correspondencia diplomática, la cual resultó infructuosa, los países en conflicto deciden someter el caso a la Corte Internacional de Justicia. La Corte declaró en su sentencia que la calificación de los hechos incriminados en relación a si ellos tenían o no tenían el carácter político, sólo podía ser hecha por el Estado asilante de una manera provisional, pero no de una manera definitiva u obligatoria para el Estado local, toda vez que este último, el Estado local, pudiera objetar esta clasificación de carácter
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provisional, caso en el cual iba a surgir entre los dos países una controversia la cual debía ser solucionada por métodos previstos por ellos para la solución pacifica de las controversias. En este caso, la Corte consideró que los hechos de los que se acusaban al señor Haya de la Torre tenían carácter político, pero que el asilo había sido otorgado sin que hubiere existido un carácter de urgente, es decir, sin que la situación interna del Perú así lo testificara. Por otro lado, la sentencia de la Corte tampoco señaló la manera práctica de cómo se iba a poner término a este asilo. Sin embargo, en una decisión posterior y complementaria que realiza la Corte, declaró que Colombia no estaba obligada a entregar al asilado a las autoridades peruanas. En definitiva, el señor Haya de la Torre debió permanecer por un largo período de tiempo en la embajada Colombiana en Lima. Este asilo, se otorgó por varios años hasta que las partes convinieron en una fórmula para terminar este asilo y para que el afectado pudiera abandonar el país.
TÉRMINO DE LAS FUNCIONES DE LOS AGENTES DIPLOMÁTICOS.
Según la Convención de Viena, las funciones de los agentes diplomáticos pueden terminar por las siguientes causas: 1. Cuando el Estado acreditante comunica al Estado receptor que las funciones del agente diplomático han terminado. 2. Cuando el Estado receptor comunique al Estado acreditante que se niega a reconocer al agente diplomático como miembro de la misión. El Estado receptor va a poder en cualquier momento y sin tener que exponer los motivos en torno a su decisión, comunicar al Estado acreditante que el jefe u otro miembro de la misión es considerada persona non grata o que cualquier otro miembro de la misión no es aceptable. El Estado acreditante entonces, deberá retirar a esta persona o poner término a sus funciones según corresponda.
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LOS CÓNSULES.
Están en una categoría inferior a los agentes diplomáticos. Estos son agentes oficiales, pero sin carácter de diplomático que un Estado establece en las ciudades de otro Estado, con la expresa misión de ayudar a sus nacionales, recoger información de carácter comercial, para extender pasaportes y visarlos, para actuar como ministro de fe. Los cónsules no representan al Estado que los envía, en consecuencia no tienen carácter diplomático, ellos son mas bien órganos estatales que tiene un país y que ejercen funciones en el territorio de otro Estado. La institución consular es más antigua que la misión diplomática, sin embargo su forma actual data del siglo XVI. En sus comienzo, los comerciantes de un país que desempeñaban sus funciones en otro país y elegían entre ellos a quien iba a desempeñar esta tares de cónsul. Con posterioridad los Estados establecieron servicios consulares y van a acreditar a cónsules de profesión en países extranjeros. Hasta hace poco, las relaciones consulares entre los Estados estaban regidas básicamente por tratados bilaterales, y por la costumbre internacional, en de el Viena año 1963 unauna conferencia también celebrada en lapero cuidad adoptó convencióninternacional llamada “Convención sobre las Relaciones Diplomáticas”, la cual contiene reglas detalladas y muy precisas sobre esta materia. Tanto en los tratados internacionales como en la costumbre internacional se distinguía entre los cónsules de profesión y los cónsules honorarios.
: son funcionarios permanentes de un Estado que desempeñan funciones exclusivamente en el ámbito consular, teniendo en principio la misma nacionalidad del Estado que los envía.
* Cónsules de profesión
son aquellos que ejercen una profesión u oficio en el país en que actúan y pueden ser nacionales de ese mismo país. Ejemplo:
*Cónsules honorarios:
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una persona con doble nacionalidad podría ser en cualquier ciudad cónsul de ese país. Los cónsules de profesión van a gozar de mayores prerrogativas que los cónsules honorarios. El cónsul es provisto por el Estado que lo envía de un documento llamado carta patente, otros hablan de letras patentes. Estas acreditan la calidad de tal
al cónsul. Este documento se va a transmitir al Estado en que el cónsul va a ejercer sus funciones y va a ser admitido al ejercicio de sus funciones por una autorización expresa del Estado receptor llamado EXECUATUR. Si el Estado receptor revoca al exequátur, va a traer como consecuencia la terminación de las funciones del cónsul.
Jurisdicción.
Los cónsules no están sometidos a la jurisdicción del Estado receptor, es decir, de las autoridades judiciales y administrativas de ese Estado por aquellos actos ejecutados en el ejercicio de las funciones consulares; en consecuencia, el cónsul no va a poder ser juzgado por tales actos ante la justicia local. En cambio, van a estar sometidos a la jurisdicción local por los actos de carácter privado. Las inmunidades de que gozan los cónsules son, en consecuencia, más restringidas que las inmunidades de que gozan los agentes diplomáticos.
La determinación de si un acto ha sido o no ejecutado en el ejercicio de las funciones consulares, podría presentar enormes dificultades y que será materia de un juicio a nivel local. Finalmente, los locales consulares gozan de Inviolabilidad y las autoridades locales no pueden entrar en la parte de ellos que se utilicen exclusivamente para el trabajo de la oficina consular. Los archivos y los documentos consulares son siempre de carácter inviolables donde quiera que estos se encuentren, no pudiendo ser examinados o registrados por autoridades locales bajo ningún pretexto.
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SOLUCION PACIFICA DE CONTROVERSIAS. RELACIONADOS CON NACIONES UNIDAS: Los diferendos o controversias que se pueden suscitar entre los Estados son de 3 categorías: 1.- Diferendo sobre una situación de hecho. Dice relación con las diferencias entre Estados sobre la existencia de hechos o de un conjunto de hechos. Este tipo de conflictos son crecientes en las relaciones internacionales y generalmente en desacuerdos sobre los hechos suscita una divergencia sobre una situación jurídica. Ejemplo: de situación de hecho es la de un Buque peruano que hace ingreso al mar territorial chileno, pero esta situación produce efecto jurídicos. 2.- Diferendos Jurídicos. Son aquellos en que las partes van a estar en desacuerdo sobre el Derecho Internacional aplicable, es decir, sobre la existencia de validez, alcance o la aplicación de los que son las normas jurídicas internacionales. Ejemplo: a nivel nacional, el caso de Laguna del Desierto o Campo de Hielo Sur. 3.- Conflictos políticos. En que los pretensiones de ambas partes o de alguna de ellas no se fundan en un título jurídico o regla de Derecho Internacional, sino que en un argumento extra legal como son intereses económicos, equidad o justicia de sus reivindicaciones. Ejemplo: las declaraciones de Bolivia en contra de Chile con el objeto de revisar el Tratado de 1904 y obtener una salida al Mar. Estas tres categorías raramente se presentan en la realidad en un estado puro, sino que revisten características más complejas. La naturaleza de un conflicto va a tener influencia directa en la elección del medio de solución apropiado para resolverlo, así por ejemplo un conflicto de orden político va a poder ser solucionado por negociación directa, mediación o por conciliación, pero no por arbitraje o arreglo judicial.
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En esta materia, la Carta de las Naciones Unidas y el Derecho Internacional General imponen a los Estados la obligación de solucionar sus controversias internacionales por medios pacíficos sin recurrir a la amenaza o uso de la Fuerza. Sin embargo, no les impone un determinado medio de solución, la elección de un medio de solución depende del consentimiento de los Estados. Los medios de solución son de dos categorías: 1.- Los Medios Políticos o Diplomáticos, éstos tienden a lograr o facilitar un acuerdo entre las partes en litigio. Son: la negociación directa, los buenos oficios, la mediación, la conciliación y la investigación. La solución lograda por uno de estos medios se concreta en un acuerdo o tratado entre las partes. 2.- Medio Jurídicos, tienen por fin llegar a la dirección obligatoria de un tercer Estado sobre el fondo de la materia en discusión. Consiste en someter el litigio a un tribunal internacional para que lo resuelva mediante una sentencia obligatoria. Son el arbitraje y la Solución Judicial. Ambos terminan con una sentencia que tiene autoridad de cosa juzgada. 1. MEDIOS DIPLOMÁTICOS O POLÍTICOS.
a. Negociación Directa: El más importante es la negociación directa, este medio es el normal y común que se utiliza para resolver los conflictos internacionales. Algunos tratados de solución pacifica estipulan que las partes en un diferendo sólo podrán someterlo al arbitraje o a la Corte Internacional de Justicia en el caso de que no puedan resolverlo por la Negociación Directa.
b. Los Buenos Oficios: se trata de un tercer Estado que presta sus buenos oficios cuando induce a las partes a negociar para buscar una solución. Este Tercer Estado no propone bases de acuerdo. Los buenos oficios son solicitados por las partes en conflicto u ofrecidos por un tercer Estado.
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c. La Mediación: aquí un tercer Estado toma parte en las negociaciones y a diferencia de lo anterior propone una solución al diferendo. Solución que las partes no están obligadas a aceptar. En consecuencia, propone y no impone, ya que si lo pretendiera caería en intervención. La mediación puede ser solicitada por las partes en una controversia u ofrecida por un tercer Estado. Ejemplo: la mediación Papal; 1898 Francia medio entre EEUU y España que condujo a la firma del tratado de París, el cual puso fin a la Guerra. d. La Investigación: Los Estados partes en una controversia pueden acordar la designación de una comisión imparcial para que esta comisión proceda a investigar los hechos y los presente en un informe. El objeto de la investigación es aclarar los hechos controvertidos y preparar, de esta forma, el camino hacia una solución negociada. Sin embargo, las partes no están obligadas a aceptar las conclusiones de la comisión investigadora a menos que hayan convenido en esto. Sin embargo, es importante que el establecimiento de los hechos normalmente va a facilitar la conclusión de un acuerdo; por otro lado, la designación de una comisión contribuye a reducir la tensión entre las partes.
e. La Conciliación: consiste en la participación en el arreglo de un diferendo de una comisión designada por las partes y cuya tarea principal es examinar todos los aspectos del diferendo y proponer las bases de un acuerdo. Las partes no van a esta obligadas a aceptar la solución que haya propuesto esta comisión. Este examen que realiza esta comisión no sólo se limita a los aspectos de orden jurídico de la controversia, las proposiciones de ésta se consignan en un informe. Generalmente lo que hacen es componer y ajustar las pretensiones opuestas de las partes, lo que va a permitir llegar a las partes a un acuerdo. El proceso de conciliación ha sido convocado con poca frecuencia; sin embargo, ha tenido una mayor aplicación en el ámbito de lo que son las
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organizaciones regionales, como por ejemplo la Organización de la Unidad Africana. 2. MEDIOS JURÍDICOS. Estos son el arbitraje y la solución judicial. La característica de ambos es que terminan con la decisión obligatoria de un tribunal, pero con la diferencia en que en el arbitraje son las partes las que designan a los árbitros, y son éstas las que acuerdan el procedimiento aplicado por los jueces arbitro. El arreglo judicial presupone la existencia de un tribunal permanente que tiene sus propios jueces y propone reglas de procedimiento.
a. ARBITRAJE: Tiene por objeto lograr pacíficamente la solución de los conflictos entre los Estados por medio de una sentencia de carácter obligatorio que va a ser pronunciada por jueces de su propia elección y basada en el derecho. Para someter las controversias al arbitraje se requiere del consentimiento de las partes con el objeto de lograr el acuerdo en torno a este medio de solución pacifica, pero una vez que legalmente se ha sometido el diferendo al arbitraje, la sentencia sometida por el tribunal arbitral es obligatoria sin la necesidad de una aceptación o ratificación de las partes. El arbitraje es un medio muy apropiado para la solución de las controversias jurídicas como aquellas que se refieren a la interpretación o aplicación de un tratado. Un ejemplo de esto es en el caso de problemas territoriales, los que han sido resueltos por tribunales arbítrales internacionales. Muchas veces los Estados prefieren los tribunales arbitrales que los arreglos jurídicos (solución jurídica) ya que el primero es más informal, su procedimiento es más flexible y por que su costo es menor. Un ejemplo es el arbitraje de 1902 que realizó el rey de Inglaterra sobre la división de la Cordillera de los Andes en lo que se refiere a los límites.
COMO SE SOMETEN LOS LITIGIOS A ARBITRAJE.
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Es una regla bien establecida en el Derecho Internacional que ningún Estado está obligado a someter sus conflictos a arbitraje o a otro medio de solución pacifica sin su previo consentimiento. La jurisdicción del tribunal arbitral va a depender de la voluntad de las partes, surge así la pregunta: ¿Cómo pueden someter a arbitraje las controversias por las partes?. Hay una doble distinción: las controversias existentes se someten a arbitraje por medio de un acuerdo especial llamado “Compromiso” y los que puedan suscitarse en el futuro mediante una “Cláusula Compromisoria” o un “Tratado General de Arbitraje”. a.-) EL COMPROMISO. Este consiste en un acuerdo mediante el cual dos o más Estados convienen en someter un diferendo existente entre ellos a la decisión de un tribunal arbitral. Aquí las partes van a determinar el objeto del litigio, señalan el árbitro o la forma de nombrarlo, señalan el procedimiento del tribunal arbitral y además convienen el derecho aplicable, y como tal, el compromiso estará sometido a las reglas generales del Derecho Internacional de los tratados. Las partes pueden facilitar la redacción del compromiso, sometiéndose a las reglas establecidas en la Convención del Haya sobre solución pacífica de controversias internacionales o bien conforme a las reglas modeloo conflicto que fueron establecidasdel por1907, la comisión de Derecho Internacional de la Naciones Unidas. El compromiso es la ley del arbitraje y hasta del tribunal arbitral como las partes litigantes, van a estar sujetas a sus disposiciones, lo que no estuviere previsto en el compromiso se va a aplicar en el arbitraje las reglas del Derecho Internacional Común. El tribunal arbitral tiene la facultad para interpretar el compromiso y para pronunciarse sobre el alcance del compromiso. b.-) CLAUSULA COMPROMISORIA Es la disposición de un tratado, por medio de la cual, las partes contratantes se obligan a someterse a un arbitraje, a solicitud de cualquiera
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de ellos, los litigios y las controversias que surgen entre sí sobre la interpretación o aplicación del Tratado. c.-) TRATADO GENERAL DE ARBITRAJE. Consiste en el medio, por el cual, dos o más Estados someten al arbitraje todas las controversias o determinada categoría que surjan entre ellas en el futuro, a solicitud de cualquiera de las partes en la controversia. Así el Tratado General de Arbitraje de 1902 entre Chile y Argentina que señalaba que las partes contratantes se obligan a someter a juicio arbitral todas las controversias, de cualquier naturaleza o que por cualquier causa surgiera entre las partes, en cuanto afecten a la Constitución de uno u otro país y siempre y cuando no pudiesen ser solucionadas mediante negociación directa. No son comunes y generalmente contienen limitaciones y reservas. Se excluye del arbitraje ciertas categorías de controversias, como por ejemplo las que tienen su srcen anterior a la fecha a que afecten a la Constitución de un país.
TIPOS DE ARBITRAJE.
El arbitraje puede ser: facultativo y obligatorio. El arbitraje es, en un principio, de carácter facultativo, es decir, los Estados no están obligados a someter sus controversias al arbitraje. Los Estados que desean someter al arbitraje una controversia determinada deben celebrar un compromiso arbitral. Si no existe una obligación arbitral previa o si existía esta obligación en principio, el arbitraje puede ser frustrado o paralizado por una de las partes, ya que no convinieron normas detalladas para su organización o que las partes son jueces de sus propias reservas. El arbitraje es obligatorio cuando concurren dos condiciones: 1.- Cuando los Estados han contraído la obligación de someter el arbitraje a solicitud de cualquiera de ellos sobre litigios que puedan surgir en el futuro y
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2.- El proceso arbitral no puede ser frustrado o paralizado por resistencia de una de las partes o por el simple desacuerdo entre ellos. El arbitraje obligatorio supone una obligación arbitral anterior a la controversia y que puede llegar a concretarse aún a falta de acuerdo entre las partes. El arbitraje obligatorio no significa que dicho arbitraje sea impuesto, ya que la obligación de someterse a arbitraje deriva de la voluntad de las partes contratantes. Todo esto no significa que las partes que hayan contratado la obligación arbitral deban necesariamente recurrir al arbitraje y que nada impide que las partes en un diferendo acuerden solucionarlo por otros métodos o medios pacíficos, pero si una de las partes recurre al arbitraje, la contraparte no tendrá nada más que someterse al proceso arbitral. DESIGNACIÓN ARBITRAL. El tribunal arbitral puede estar formado por uno o varios árbitros, esto según convenga a las partes. Estos pueden designar como árbitro a un Jefe de Estado extranjero, o a un Jurisconsulto de reconocido prestigio, una personalidad destacada, etc.
Hoydelosmiembros Estados prefieren constituir el partes tribunalnombra arbitrala un porárbitro un número impar en que cada uno de las de su propia nacionalidad y otro extranjero y las personas ahí nombradas elijan a un quinto integrante. Los Estados pueden también bien convenir que a falta de acuerdo entre ellos, que la designación del árbitro impar sea el Presidente de la Corte Interamericana de Justicia. Aquí quede!!! PROCEDIMIENTO ARBITRAL. Las partes van a convenir el procedimiento que va a quedar sujeto a la substanciación y el fallo del juicio arbitral o simplemente van a poder dejar
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que el propio árbitro fije un procedimiento. Este consta generalmente de memorias, contramemorias, diligencias judiciales, alegatos, etc. DERECHO APLICABLE AL ARBITRAJE . Primero el arbitro o el tribunal debe decidir conforme al Derecho Internacional, lo que debe hacer es aplicar la decisión al Derecho Internacional vigente entre las partes, el derecho consuetudinario de carácter internacional y los principios generales del derecho, sin embargo las partes pueden autorizar al arbitro para que este decida el litigio ex aequo et bono ( fallar con arreglo a la equidad) y el juez fallara de esta manera cuando decida que el derecho estricto es contrario a la equidad.
SENTENCIA O FALLO.
El juicio arbitral termina con la sentencia ARBITRAL, y es definitiva y obligatoria.
conocida como
LAUDO
Es obligatoria desde el momento que arbitro procede a su dictación si necesidad que las partes acepten o ratifiquen. Es precisamente esto lo que distingue al arbitraje - que conlleva una obligación de ejecutar el fallo (obligación jurídica)- de la conciliación o de la mediación en que las partes no están obligadas a adoptar las proposiciones del arreglo que se le formulen. La sentencia tendrá efectos relativos, solo afecta a las partes litigantes y respecto del caso que ha sido decidido También la sentencia va a ser definitiva, pone fin irrevocablemente al litigio que está decidiendo, sin embargo la nulidad de una sentencia de un tribunal arbitral es admitida en el Derecho Internacional pero solo en casos graves (3): 1.- el exceso de poder del tribunal 2.- la corrupción de un miembro del tribunal 3.- la infracción grave de una norma fundamental de procedimiento
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la parte que alega la nulidad no puede declarar la nulidad por si misma y ante si, deberá acompañar su rechazo de la sentencia con una oferta de someter la cuestión de nulidad a la decisión de un nuevo tribunal. Al pronunciarse sobre la nulidad o la calidez del primer LUDO, el nuevo tribunal revisor, no esta revisando la primera sentencia, solo esta decidiendo si ella recurrió o no a vicio que autorice a su declaración de nulidad, y solo si el nuevo tribunal procede a anular la primera sentencia y las partes le han atribuido jurisdicción para ello va a reconsiderar y decidir sobre el fondo del caso. CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA. En algunos casos no requiere de ninguna acción positiva de parte de los Estados que litigan, pero en la mayoría de ellos va a ser necesario que la sentencia sea ejecutada.
Las partes están obligadas a ejecutar de buena fe la sentencia dictada y a adoptar todas las medidas que sean necesarias para asegurar su fiel y pronto cumplimiento. Sin perjuicio de esto las partes también se van a poder poner de acuerdo que el propio árbitro ejecute la sentencia y que sea el mismo ejecute la persona, ejemplo, si el arbitro puede acordar que sentencia a interposita haga colocar en el terreno que estaba en litigio hitos que sean imprescindibles para demarcar la línea de la frontera y que ha sido decidida por la sentencia.
Entonces se llega a la conclusión que es conveniente siempre estipular en el compromiso que la función del tribunal no se considere terminada sino hasta que se haya ejecutado la sentencia a satisfacción de las partes y esto es preciso para las dificultades que puede srcinar el cumplimiento de la sentencia.
CORTE PERMANENTE DE ARBITRAJE
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Con el propósito de facilitar el reconocimiento del arbitraje , la primera conferencia de la Paz de la Haya 1899 creo la llamada corte permanente de arbitraje que estaría a disposición de los Estados de común acuerdo hubieran decidido recurrir a ella y con el objeto de dirimir conflictos. Su jurisdicción iba a tener un carácter voluntario facultativo, pero como bien lo decía el profesor ROSSEAU, la llamada corte permanente de arbitraje no merece el nombre por que no es corte y no tiene el carácter de permanente. Cada parte Estado, que se suscribió y ratifico la convención designara a las personas de reconocida competencia en cuestiones de Derecho Internacional que podrían o no ser nacionales con estos nombre, se confecciona una lista de eventuales árbitros y de esta lista, llegado el caso, los Estados litigantes seleccionaran los árbitros que han de constituir el tribunal y la sentencia iba a ser dictada por la corte permanente de arbitraje. Para facilitar su funcionamiento se creo una oficina en la Haya destinada a ser la secretaria de la Corte , además para que tuviera los archivos de ella y que controlara los asuntos administrativos. Esta corte aun tiene solo una existencia formal, pero la verdad es que no le han sometido muchos casos, ya que no existe una diferencia importante con el método normal. CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA Es actualmente la sucesora de la corte permanente de justicia internacional establecida en el cumplimiento de lo establecido de lo dispuesto en el pacto de las naciones ( primera guerra mundial). La corte Permanente de Justicia fue inaugurada en 1922 y se mantuvo en funcionamiento hasta la Segunda Guerra Mundial en la conferencia de San Francisco del año 45. Se discutió mantener la corte permanente de justicia con algunas modificaciones en su estatuto, o establecer una corte nueva. Favorecía a esto
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la ultima solución el hecho de que algunos Estados eran parte de la corte permanente no estaban representados en San Francisco. Por otra parte, varios Estados representados en San Francisco EEUU, y la UNION SOVIETICA no eran parte de dicho tratado, y finalmente se impuso la idea de crear una nueva corte y específicamente en el articulo 92 de la carta de las Naciones Unidas señala: “La corte Internacional de Justicia se el órgano principal de Naciones Unidas y funcionara de acuerdo con el estatuto anexo que esta basado en el de la corte permanente de justicia internacional y que forma parte integrante de esta carta”
Por otra parte, una disposición contenida en el estatuto de la nueva corte en el articulo 36 transfirió a la nueva corte las aceptaciones de la jurisdicción de la corte permanente a la nueva corte, de esta forma se mantuvo una continuidad entre ambas cortes. ORGANIZACIÓN DE LA CORTE La corte es un cuerpo de magistrados independientes regidos sin tener en cuenta su nacionalidad, que gozan de una alta consideración moral debiendo reunir condiciones parao si el fueron ejercicio de las mas funciones judiciales en sus respectivos países, consultos de altas reconocido prestigio a nivel internacional. En materia de Derecho Internacional la corte tiene su sede en la Haya, se compone de 15 miembros, de los cuales no pueden haber dos que sean de un mismo Estado, ellos van a ejercer su cargo por un periodo de 9 años prohibiendo su reelección. El procedimiento de elección de los jueces es el siguiente: Cada uno de los grupos nacionales de la corte permanente de arbitraje va a proponer a no mas de 4 candidatos cutos nombres serán comisionados al secretario general de las Naciones Unidas y esta va a preparar una lista de ellos por orden alfabético de todos lo propuesto.
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Luego se presenta a la asamblea general y al Consejo de las Naciones Unidas, ellos procederán en forma independiente, pero simultaneo al mismo tiempo, a la elección de el o los miembros debiendo tomar en cuenta no solo que las personas que hayan de elegirse reúnan individualmente las condiciones requeridas, sino que además en el conjunto estén representados las grandes civilizaciones y los principales sistemas jurídicos del Mundo. Se va a considerar electos los candidatos que obtengan una mayoría absoluta de votos en la asamblea general y el Consejo de seguridad. La votación que se realiza para elegir a los magistrados no existe distinción entre miembros permanente un o permanentes, es decir, no opera el derecho a veto. Los jueces de esta corte son absolutamente independientes de sus gobiernos en lo que es el ejercicio de sus funciones y tienen privilegios e inmunidades, son además inamovibles salvo decisión unánime del tribunal, y no pueden desempeñar algún cargo político ni administrativo. La corte generalmente ejerce sus funciones en sesiones plenarias y el quórum mínimo es de 9 miembros y ellos mismo proceden a elegir a su presidente y su vicepresidente quienes duran por tres años, además esta misma corte elige a su secretario de la corte. Solamente los Estados van a poder ser partesexcluidos antes juicios de la corte internacional, en consecuencia quedan organizaciones internacionales y las personas naturales y jurídicas. A todos los Estados que sean parte de esta corte sean o no miembros permanentes de las Naciones Unidas queda abierta la competencia de la corte incluso a aquellos que no sean parte de dicho estatuto, y que acepten las condiciones que fueron establecidas en esa resolución del Consejo de seguridad de las Naciones Unidas. COMPETENCIA DE LA CORTE.
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Al hablar de la competencia de la Corte Internacional de Justicia, nos referimos a su poder de administrar justicia para la solución de diferencias o controversias entre los países. El tribunal deriva esta competencia de voluntad de las partes contratantes y en este caso litigantes. Ni el estatuto de la corte ni el Derecho Internacional general imponen a los Estados la obligación de someter sus controversias a la corte sin su consentimiento. Cuando se estaba estableciendo el estatuto de la corte, se propuso en un principio que fuera obligatoria para los Estados, sin embargo esta propuesta no prospero. Durante la redacción y la discusión del estatuto fue previamente la URSS y los EEUU quienes se mostraron mas en desacuerdo en que la competencia de la corte fuera obligatoria. Finalmente lo que prevaleció que no fuera obligatoria, pero la opinión era que era preferible una corte privada de jurisdicción obligatoria pero aceptada por todos los Estados miembros de Naciones Unidas. Los Estados partes pueden aceptar la competencia de la corte de las siguientes formas: 1.un litigio ya surgido toda vez que la competencia de la corte se cometiendo extiende a todos los litigios que las partes le sometan, la manera normal de someter un litigio ya surgido es mediante un convenio especial llamado COMPROMISO, el cual se notifica al secretario del tribunal. La jurisprudencia de la corte admite el caso en que si un Estado unilateralmente somete a la corte un diferendo con otro Estado, este ultimo podría aceptar la competencia del tribunal para decidir el caso ya sea de manera de una declaración formal, tacita o de otra forma. 2.- Por medio de un tratado o de una convención la competencia de la corte se extiende también a todos los asuntos especialmente previstos en el tratado y convenciones vigentes. También los Estados que celebren un tratado pueden insertar en su texto una cláusula compromisoria en virtud de la cual los diferendos que pueden surgir entre ellos con motivo de la
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interpretación o aplicación del tratado pudiendo ser sometidos a solicitud de cualquiera de las partes a la corte internacional de justicia. 3.- Mediante la formulación de una declaración de aceptación de la competencia de la corte respecto de cualquier otro Estado que acepte la misma obligación tanto respecto de la competencia que deriva de un tratado o convención como aquel que deriva de una formulación de esa declaración de aceptación no acepta la competencia de la corte respecto de diferendo o controversias que todavía no han surgido y respecto de este ultimo caso ( declaración de aceptación) el articulo 36 en su párrafo 2º del estatuto de la corte llamado cláusula especial dispone que los Estados partes en el presente estatuto van a poder declarar en cualquier momento que reconocen como obligatoria ipso facto y sin convención especial respecto de cualquier otro Estado que acepte la misma obligación, la jurisdicción de la corte en todas las controversias jurídicas. Esta declaración puede hacerse sujeta a reservas o por un determinado plazo y deberá ser remitida al secretario general de las Naciones Unidas. Las aceptaciones que se hicieron ante la corte permanente de justicia se entienden transferida a la Corte actual. PROCESO SOMETIDO A LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA Este tiene dos fases que son sucesivas, una es escrita y la otra oral. El procedimiento escrito comprende la presentación ante la corte de Memorias, contra memorias, replicas y plazos de documentos en apoyo de las mismas. Por su parte la fase oral comprende la intervención de los abogados, testigos , agentes, etc, Las audiencias por regla general son todas publicas y las decisiones de la corte se establecen por mayoría de votos de los magistrados presentes, decidiendo el presidente en caso de empate.
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Los idiomas oficiales de la corte son el ingles y el frances pero la corte puede autorizar el empleo de otro idioma. DERECHO APLICABLE POR LA CORTE El derecho aplicable por la corte esta en el articulo 38 del estatuto toda vez que la corte decida conforma al Derecho Internacional todas las controversias que se someten y por ello aplica todas las fuentes del Derecho Internacional, sin embargo la corte va a resolver de acuerdo a la equidad si las partes así lo convienen. LA SENTENCIA La sentencia de la corte es igual que las demas decisiones que esta adopta, se realizan por la mayoría de votos de los magistrados presentes y esta sentencia debe ser fundamentada. Cualquiera de los magistrados va a tener el derecho a que se agregue en la sentencia su opinión individual ya que su opinión puede ser disidente a algunos. Suele pasar que abusen de este derecho. La sentencia va a ser obligatoria , definitiva e inapelable. La obligación de la sentencia es relativa toda vez que se limite a las partes en litigio y el caso que ha sido decidido respecto de ellas va a proceder los siguientes recursos. RECURSO DE INTERPRETACIÓN En caso de desacuerdos sobre el sentido y alcance que tiene la sentencia , cualquiera de las partes va a poder solicitar a la corte la interpretación. RECURSO DE REVISIÓN Solo procede este recurso cuando se funda en el descubrimiento de un hecho decisivo que al momento de pronunciarse la sentencia es desconocido por la corte La solicitud de revisión debe formularse dentro de los 6 meses después de su descubrimiento del hecho nuevo y no procede el recurso después de 10 años de la fecha de la sentencia.
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Los miembros de la Naciones Unidas se han comprometido a cumplir el fallo de la corte en todo litigio en que sean partes, si una de las partes dejara de cumplir las obligaciones que les impone el fallo, la otra parte podrá recurrir al Consejo de seguridad, el cual podrá si lo cree conveniente hacer recomendaciones o dictar medidas con el objeto que se lleve a efecto la ejecución del fallo. La Corte Internacional de Justicia tiene la facultad para emitir opiniones consultivas y a solicitud de la asamblea general o del Consejo de seguridad de las Naciones Unidas. Los demás órganos de las Naciones Unidas y las organizaciones especializadas van a poder también solicitar una opinión pre-autorización de la asamblea general pero siempre y cuando sea dentro de la esfera de sus propias actividades 23-09-2002
ORGANIZACIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS.
Concepción y características de los organismos internacionales. Al menos el primer intento de organizar la comunidad internacional como
un ente políticodesela realizó al de término de la ISinGuerra Mundial con el establecimiento Sociedad las Naciones. embargo las primeras organizaciones internacionales fueron a consecuencia del desarrollo tecnológico del siglo XIX, en que los Estados se encontraron individualmente incapacitados para hacer frente a las consecuencias y los efectos que algunas de sus manifestaciones representaban para su soberanía. Por ejemplo: el caso de las comunicaciones o las enormes transformaciones tecnológicas, materiales que representaban para la sociedad el uso del vapor, de la electricidad, del motor a explosión, etc. A partir de las comunicaciones la radio, el telégrafo etc., van a adquirir una dimensión y una intensidad que, en el fondo, las transforman en inmanejables para los Estados individualmente, traspasan las fronteras sin ningún control. Entonces, fue el desarrollo industrial, con sus invenciones y descubrimientos, lo que hizo necesario ocuparse de la defensa de los
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derechos de propiedad industrial. Esto mismo ocurre en el campo de la propiedad intelectual, es así como se convocaron conferencias internacionales con el objetivo de estudiar estas materias y sus efectos en la vida diaria. Muchas de estas conferencias requerían de una revisión periódica, en consecuencia, se optó por la creación de cuerpos permanentes dotados de autoridad que mantuvieran los problemas bajo un constante estudio. Es así, como van a proponer algunas recomendaciones o regulaciones específicas en la medida que se requieran. Así nacen las primeras organizaciones internacionales. Ejemplo: En 1865, en el congreso de París, se crea la Unión Telegráfica Internacional. - En 1874 se crea la Unión Postal Internacional, U.P.U. Su sede está en Berna, Suiza. En 1906 en Berlín, se crea la Unión Radiotelegráfica Internacional. En 1905, en Roma, nace el Instituto Internacional de la Agricultura. En 1907, en una convención en París, se crea la Oficina Internacional de la Salud. -
Con estos ensayos y con la experiencia adquirida en el terreno multilateral se llegó al año 1918. (Término de la I Guerra Mundial). Sin embargo, en ninguna de las áreas nombradas aparece el elemento político contingente, ya que todas ellas respondían necesidades Fue eminentemente colectivas para hacer frente a los avances atecnológicos. entonces la Sociedad de las Naciones el 1º intento de crear una tribuna político internacional, al término de la I Guerra Mundial.
Características de las Organizaciones Internacionales.
Todas las organizaciones internacionales poseen ciertos elementos que son comunes a todas ellas. Estos son: 1) Existencia de un acto jurídico creador,el cual va a determinar cual va a ser la finalidad de la organización, su funcionamiento, su estructura, su competencia, etc. Este instrumento jurídico puede llamarse carta, estatuto, constitución, convenio constitutivo, etc., el cual, debe ser
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ratificado por las partes contratantes, con lo cual se van a solemnizar sus derechos y obligaciones. 2) Esta compuesto por sujetos de Derecho Internacionalen un sentido amplio, se dice esto toda vez que se encuentran organismos que participan que no son los sujetos clásicos de Derecho Internacional. Ej: la O.L.P. es miembro pleno de la Liga Árabe, del grupo de los no alineados. 3) Deben estar dotados de órganos permanentes,los cuales son distintos e independientes de los miembros de la organización y es esto lo que los diferencia de las conferencias y los congresos en un sentido tradicional. Estos órganos están encargados de llevar a cabo los objetivos de la organización y en ellos se forma la voluntad colectiva de la propia organización que, jurídicamente, es diferente a la de sus miembros. 4) El organismo tiene un carácter estable, permanente,aún cuando sus funciones no las ejerza en forma continua. 5) Cuenta con un secretariado propio. 6) Tiene financiamiento propio, el cual se logra mediante contribuciones directas y obligatorias sus miembros Esto que se expresan aenreafirmar cuotas que se establecen mediantedenegociaciones. contribuye la independencia y la autonomía del organismo respecto de otras entidades. Por lo tanto, un organismo internacional que no tenga configurado estos 6 elementos, difícilmente va a ser considerado en esa calidad. De lo anterior podemos tratar de inferir algún tipo de definición de lo que son las organizaciones internacionales.
Medina, un autor español, las define en un sentido amplio: “como una asociación que se extiende por sobre las fronteras de los Estados y que adopta una estructura permanente”
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Benadava señala en un sentido estricto: “una asociación de Estados dotada de órganos permanentes que tienen una personalidad distinta de los Estados miembros y que persigue fines comunitarios de carácter internacional”. Por nuestra parte la definiremos como “una entidad integrada por sujetos de Derecho Internacional, dotada de una estructura orgánica, permanente, destinada a cumplir las funciones y objetivos que le señala su instrumento constitutivo”.
Órganos de los organismos internacionales.
Cualquiera sea el tipo de organización internacional, su estructura va a estar compuesta por 3 tipos de órganos: a. Un órgano deliberante o una asamblea deliberante de carácter plenario.En esta asamblea participan todos los miembros signatarios del instrumento jurídico constitutivo. Se va a reunir con la periodicidad que establezcan sus estatutos. (mensual, semestral, anual, etc). Tiene una competencia general y amplia como la máxima autoridad de la organización. Este cuerpo deliberante adquiere diversas denominaciones, como por ejemplo tratándose de Naciones Unidas y de la O.E.A. 4 se habla de Asamblea General. En la O.I.T. 5 se habla de Conferencias Generales. En el F.M.I. y el B.I.D. se habla de Juntas de Gobernaciones o Gobernadores, etc. b. Un órgano ejecutivo o también puede llamarse consejo, comité ejecutivo, junta ejecutiva, pero a diferencia del anterior, su composición va a ser restringida y sus miembros van a ser elegidos por la Asamblea General. Hay organismos que tienen ciertos criterios especiales para la elección de los miembros del órgano ejecutivo. En algunos casos va a primar un criterio respecto del monto de los aportes, como es el caso del F.M.I. o el caso del Banco Mundial. En ellos, el monto de los aportes determina el grado de permanencia de un país en el órgano ejecutivo y la posesión de un voto.
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Organización de Estados Americanos creada el 30 de abril de 1948. Organización Internacional del Trabajo.
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Este consejo ejerce funciones de carácter ejecutivo en virtud de sus propios estatutos o también por delegación del cuerpo plenario y su competencia estará limitada por el marco que los propios reglamentos determinen. Sus reuniones, al igual que el órgano anterior, podrán ser periódicas. Ejemplo: el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas. c. Existe un órgano administrativo, se conoce también con el nombre de secretariado o secretaría. No se concibe un órgano internacional que no tenga su secretaría propia , que es financiada por medio de aportes de los Estados miembros. A la cabeza de la secretaría esta el Secretario General, quien es el funcionario responsable de la marcha administrativa de la organización. Además es responsable como ejecutor de las decisiones del cuerpo deliberante o ejecutivo. Las 2 grandes organizaciones internacionales que han existido: la Sociedad de las Naciones y Naciones Unidas, incluso la O.E.A. son organizaciones políticas. Han reconocido el hecho de que el poder, en última instancia, radica en los Estados; en consecuencia, no se concibe a las organizaciones internacionales como una autoridad autónoma en el ámbito internacional. Los fundadores de las organizaciones políticas internacionales siempre entendieron que el Estado soberano continuaría siendo el actor principal, por excelencia, en todo el sistema internacional que se estaba creando, es más, nunca se ha intentado suprimir la soberanía, a lo más se ha intentado limar alguna de sus manifestaciones mas ásperas, supeditándolas a las aplicación de los tratados internacionales. La soberanía hay que tenerla muy presente al momento de evaluar la acción en el campo político de las organizaciones internacionales.
Clasificación Las organizaciones internacionales no admiten clasificaciones rígidas, sin embargo en razón de sus funciones , se pueden clasificar en:
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1. Generales: comprenden el conjunto de actividades de la comunidad internacional como políticas, económicas, sociales, culturales, etc. Ejemplo: Naciones Unidas. 2. Especiales: tienen un objetivo delimitado. Ejemplo: O.I.T., U.P.U. 6 Algunas organizaciones internacionales tienen una base universal. Ejemplo: Naciones Unidas, UNESCO7; otros, en cambio, tienen una base regional. Ejemplo: el Pacto de la Liga Árabe.
ORGANIZACIÓN DE NACIONES UNIDAS.
Antecedentes de su creación. A pesar de que la Sociedad de las Naciones no tuvo ciertamente un balance que pudiéramos aplaudir, no se abandonó la idea de crear una organización internacional, por el contrario, siempre se pensó en una más perfeccionada, prácticamente no hubo reunión internacional durante la II Guerra Mundial en que no se enunciaran cuales eran los principios bajo los cuales se organizaría la post guerra y entre ellos siempre estuvo presente una organización internacional. esperanza quetenía un nuevo órganobases internacional tuviese mayor queEsta su predecesora, propuestas, para sustentarse, ya queéxito las Naciones Unidas, a diferencia de la Sociedad de las Naciones, debía presentar un cuadro de la familia humana a una escala universal. De esta manera, todos los pueblos del mundo, debían reflejarse en sus miembros. Participaron, inicialmente, los aliados y los países neutrales, no estuvieron las potencias del Eje y las colonias. Durante la II Guerra Mundial nunca hubo signos de un marginamiento norteamericano, lo que había caracterizado a la Sociedad de las Naciones. En esta oportunidad era precisamente el presidente de los EE.UU. quien asumía junto con el primer ministro inglés, una suerte de liderazgo en el plan de crear una nueva organización internacional, es más, el Presidente
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Unión Postal Universal. Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la Ciencia y la Cultura.
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Franklin Delano Roosevelt no tenía detractores como si los tuvo el Presidente Woodrow Wilson. Roosevelt se mostró tan interesado como Churchill acerca de la creación de un organismo internacional. En esta época EE.UU. estaba en la posición del universalismo. Por otro lado, la idea de Naciones Unidas se hizo popular con Roosevelt y la utilizó con el objeto de ganar adeptos y apoyo entre los ciudadanos norteamericanos, con el objetivo de enfocar una política en materia internacional basada en la responsabilidad internacional. También esta idea de Naciones Unidas le suministraba el pretexto a Roosevelt para luchar contra la enmascarada actitud norteamericana del aislacionismo del mundo internacional del que había hecho gala. Otro hecho importante, era el consenso de que Naciones Unidas no debía ser una organización sin poder coercitivo como lo había sido la anterior; ahora se proponía corregir este defecto en la concepción de seguridad colectiva.
Reuniones que precedieron a las Naciones Unidas.
Carta del Atlántico. Con1)ese nombre se le conoce a la primera reunión que se llevo a cabo. Fue una declaración conjunta de los gobiernos de Estados Unidos y Gran Bretaña, realizada durante la II Guerra Mundial (antes de que Estados Unidos entrara en la contienda), que expresaba ciertos principios comunes de sus políticas nacionales que se seguirían durante el periodo de posguerra. La declaración fue realizada y firmada el 14 de agosto de 1941, por el presidente Estadounidense Franklin D. Roosevelt y el primer ministro británico sir Winston Churchill después de una serie de conferencias a bordo de un navío de guerra inglés llamado “ Prince of Waves”, en el
Atlántico Norte, frente a las costas de Terranova. Este fue el primer intento de aunar voluntades en busca de la paz y de la seguridad internacional. Ella consta básicamente de 8 puntos en los cuales se
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esbozan grandes lineamientos de la política internacional a futuro y de los principios que debían regir en tiempos de paz. La carta tuvo un valor enorme para la época., puesto que no se pensaba en la creación de Naciones Unidas, tan sólo se pensaba básicamente en estos principios que dieran un sustento a la paz de post guerra. Con el tiempo fueron incorporadas a la carta de Naciones Unidas. Con posterioridad, el 1 de enero de 1942 se formuló la declaración de Naciones Unidas, en Washington que fue suscrita por 26 países, entre ellos no estaba Chile. En este 2º documento, junto con asumir los firmantes el compromiso de no suscribir una paz separada a futuro al término de la guerra, se comprometieron a luchar por obtener la derrota total de los países que conformaban el Eje (Alemania, Italia y Japón y además Hungría y Checoslovaquia). Aquí se propuso, derechamente, la creación de Naciones Unidas que reemplazaría a la Sociedad de las naciones. Se pensó que si los países grandes de aquella época se mantenían unidos (EE.UU., la Unión Soviética, China y Gran Bretaña) en la post guerra, sería fácil dirimir y solucionar los problemas que surgieran a futuro. (China no era comunista).
2) Conferencia de Teherán. (Irán) Encuentro de los principales líderes aliados contra las potencias del Eje durante el transcurso de la II Guerra Mundial, para discutir sobre cuestiones políticas de la guerra y de la posguerra. Se celebró entre el 28 de noviembre y el 1 de diciembre de 1943 en Teherán (Irán) y a ella asistieron el presidente Estadounidense Franklin D. Roosevelt, el máximo dirigente soviético Iósiv Stalin y el primer ministro británico Winston Churchill. Fue la primera conferencia llevada a cabo por los aliados durante la guerra a la que asistió Stalin. En esta oportunidad se establecieron comisiones de expertos, los cuales intercambiaron diversos puntos de vistas de como debiera ser esta organización internacional. Luego, los 3 gobiernos sugirieron que se
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celebrara una conferencia de expertos. Esta es conocida como la conferencia de Dumbertone Oaks.8 Esta conferencia se realizó en 2 etapas, entre los meses de agosto y octubre de 1944. De ella salen propuestas concretas llamadas “Propuestas de Dumbertone Oaks”, que en 12 capítulos van a dejar sentadas las bases de la
futura organización de Naciones Unidas. Sin embargo, no fueron consideradas en esta conferencia materias como el establecimiento de un futuro Consejo Económico y Social, o un futuro Consejo de Administración Fiduciaria, éstas 2 últimas materias si van a ser consideradas en el texto final de la Conferencia de San Francisco. (No se quiso hablar del tema de la legítima defensa).
2) Conferencia de Yalta.9 Se realiza entre el 4 y el 11 de febrero de 1945. en ella participan el presidente de Estados Unidos, Franklin Delano Roosevelt; el primer ministro británico, Winston Churchill, y el máximo dirigente de la Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas (URSS), Iósiv Stalin. En esta reunión se trató en detalle el problema del veto, al cual iban a tener derecho algunosUnidas. de los países miembros en el futuro Consejo de Seguridad de Naciones Se acordó en el acta convocar en la ciudad de San Francisco una conferencia que redactaría un documento constitutivo de Naciones Unidas sobre la base de las propuestas conocidas en las reuniones anteriores. Se aceptó en Yalta la propuesta de EE.UU. de dar el veto exclusivamente a los miembros permanentes del Consejo de Seguridad.
3) Conferencia de San Francisco. 8 9
Los robles de Dumbertone. Esta en crinea, Ucrania.
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Se realiza entre el 25 de abril y el 26 de junio de 1945 y en ella participan 50 Estados. Los documentos de trabajo fueron los proyectos de Dumbertone Oaks, el acuerdo de Yalta y algunas enmiendas que habían sido sugeridas por varios gobiernos aliados. Es así como el 25 de junio de 1945 en el teatro de la ópera de San Francisco se aprobó con unanimidad la carta de Naciones Unidas y el estatuto de la Corte Internacional de Justicia, el cual forma parte integrante de la carta. Al día siguiente ambos documentos fueron firmados por 51 países, ya que al final se agregó Polonia. Dentro de estos 51 Estados también esta Chile. La carta entró en vigencia el 24 de octubre de ese año (1945) y fue ratificada por la mayoría de los firmantes. * Esta carta es un tratado internacional, en virtud del cual se instituye una organización internacional, seguida de un apéndice con el texto de la Corte Internacional de Justicia.
24-09-2002 PROPOSITOS Y PRINCIPIOS DE LA CARTA DE NACIONES UNIDAS.
Naturaleza Jurídica de la Carta.
La carta de Naciones Unidas es un tratado multilateral, en virtud del cual, se crea o se instituye una organización también de carácter internacional. Esta carta esta seguida de un apéndice o un anexo que contiene el texto del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Además la carta se inicia, como todo tratado, con un preámbulo que se caracteriza por la expresión "los pueblos de Naciones Unidas". Lo importante de los dos primeros artículos de la carta es que éstos contienen los propósitos y principios que se tuvieron en cuenta al momento
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de su creación. Sin embargo, unos y otros han sido conceptualizados y definidos en términos sumamente amplios lo que da lugar, por su puesto, a interpretaciones igualmente amplias. El art. 1° señala cuales son los Propósitos de la carta de Naciones Unidas. Estos son los siguientes: - 1° Es el mantenimiento de la paz y seguridad internacional. (El más importante). - 2° Fomentar entre las naciones las relaciones de amistad, apoyando e impulsando la igualdad de derechos y la libre determinación de los pueblos. - 3° Promover la cooperación internacional. - 4° Servir de centro o de foro para armonizar los esfuerzos por alcanzar los citados propósitos. El art. 2° señala específicamente los Principios de la carta de Naciones Unidas, los cuales han de normar la conducta de los Estados en la realización de los propósitos de la organización. Desde este punto de vista, la Asamblea General de Naciones Unidas, por medio de una declaración sobre el fortalecimiento de la seguridad internacional el año 1970, universal internacional de los propósitosen y principios dereafirmó la carta la devalidez Naciones Unidasecomo base de las relaciones entre los Estados. Estos son los siguientes: 1. El Principio de Igualdad Soberana de sus Miembros:hay algunos autores que señalan que este principio se contradice con otros artículos, particularmente con aquel que se refiere al derecho de veto que esta manos de los miembros permanentes del Consejo de Seguridad. (art. 27). Sin embargo, esta igualdad entre los miembros se hace sentir en las organizaciones internacionales en relación con los mini Estados o los Estados más pequeños que estarían en igualdad de nivel con las super potencias . Por ejemplo: en la asamblea General los votos valen igual, independiente del Estado que sea.
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2. Principio de la Buena Fe en el Cumplimiento de las Obligaciones Contraídas de acuerdo con la carta de Naciones Unidas: este principio de la buena fe es una guía en el cumplimiento de lo que son las obligaciones internacionales. Pero es sumamente vago, toda vez que su inclusión no aporta ningún esfuerzo a su obligación de tener que respetarlo. 3. La Obligación de Solucionar Pacíficamente las Controversias Internacionales: este principio si marca una diferencia enorme en la evolución de lo que es la sociedad internacional hacia un régimen de derecho. 4. La Prohibición del Uso o la Amenaza del Uso de la Fuerza en Contra de la Integridad Territorial de Cualquier Estado: este es un principio que para la sociedad internacional se ha ido elaborando a través del tiempo y su progresiva observancia constituye una base esencial para el mantenimiento de la paz. 5. La Obligación que tienen los Estados Miembros de Apoyar a Naciones Unidas en las Acciones que ejerza de Acuerdo con la Carta:este inciso ofrece 2 aspectos: el1° consiste en apoyar ala organización y el 2° obliga a los Estados partes a abstenerse de dar ayuda a aquel Estado en contra del cual la organización estuviere realizando una acción coercitiva. 6. La Extensión de la Carta de Naciones Unidas a los Estados no miembros: señala que la carta de Naciones Unidas y específicamente sus obligaciones se hacían extensivas a los países o Estados no miembros. En el fondo se hizo una imposición de los propósitos y principios de este nuevo ordenamiento político internacional a los países que habían sido derrotados en la 2° guerra Mundial. 7. El Principio de la no Intervención de la Organización en los Asuntos que son de Jurisdicción Interna de los Estados Miembros: este es un principio que se mantuvo exactamente igual al principio consagrado en el pacto de la Sociedad de las Naciones. Este es un inciso que ha dado lugar a grandes controversias y en la practica su interpretación sigue
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ofreciendo incertidumbres toda vez que en la mayoría de los casos los votos que son omitidos por los Estados miembros están influidos por consideraciones políticas. 8. El Promover el Respeto Universal de los DDHH:este principio no está incluido en el art. 2 de la carta, se encuentra en el art. 55 de la carta de Naciones Unidas y este art. 55 está dentro del capítulo 9º, el cual se refiere a la cooperación internacional, económica y social.
Estados Miembros.
En la carta de Naciones Unidas existe un sólo tipo de Estado los que son miembros de la carta. Sin embargo, a modo de estudio, podemos establecer una diferencia o clases de miembros, lo cual, no implica una discriminación, esto es resultado o consecuencia de una realidad política. 1. Los Miembros Fundadores u Originarios: éstos son aquellos que participaron el año 1945 en San Francisco y suscribieron la carta en esa oportunidad. Son 51 Estados, ya que al final se incorporó Polonia. (Señalado en el art. 3 de la carta). 2. Los Países o Estados admitidos: son todos aquellos que con posterioridad a San Francisco han ido solicitando su incorporación como miembros a Naciones Unidas, siguiendo los procedimientos que para tal efecto se contemplan en la misma carta. A este respecto el art. 4 de la carta nos señala que la admisión se efectúa por una decisión de la asamblea gral., pero esta decisión es una recomendación del Consejo de Seguridad en donde deben concurrir los votos favorables de los 5 miembros permanentes del Consejo de Seguridad. (EE.UU., Rusia, China, Gran Bretaña, Francia). Para ser admitidos como miembros de Naciones Unidas, la carta contempla 5 condiciones que son esenciales estas son:
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1. Ser Estados. Esta es una condición que varía para aquellos países que con posterioridad al año 1945 solicitaron su incorporación a la carta, pero no fue válida para algunos países fundadores. Como por ejemplo: el caso de Belorusia, Ucrania, Filipinas, India, que fueron países signatarios pero al momento de hacerlo no eran Estados independientes. Filipinas obtuvo su independencia el año 1946 y la India en el año 1947. 2. Que sea un País Amante de la Paz. Tanto el contenido de esta exigencia como la interpretación de la misma son eminentemente políticos, en consecuencia, son confusos y vagos. 3. Que este Estado Acepte las Obligaciones Consignadas en la Carta.Este es un principio obvio, ya que al firmar la carta se está contrayendo un compromiso que supone una buena fe y una voluntad de cumplir sus disposiciones. 4. Que esté Capacitado para Cumplir las Disposiciones, y las Obligaciones que emanan de la Carta. 5. Que el Estado se haya Dispuesto a Cumplir con esas Obligaciones. 10
Esta es la más subjetiva de todas. La carta no prevé nada sobre el retiro voluntario de un Estado. En la Sociedad de las Naciones si estaba previsto y este procedía después de un aviso previo de 2 años y una vez que se hubieran cumplido todas las obligaciones, entre otras, las financieras, del Estado que estaba en proceso de retiro.
La Expulsión. El art. 6 de la carta nos menciona someramente el tema de la expulsión y ésta procede por la violación repetida de los principios de la carta por
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Todo lo anterior está señalado en el art. 4 de la carta de Naciones Unidas.
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parte del Estados miembros. La expulsión se realizará por la Asamblea General, previa recomendación del Consejo de Seguridad. La historia dice que hasta ahora ningún Estado miembro ha sido expulsado. Pero debemos señalar que durante el período de Abertien en África, algunos países africanos hicieron grandes esfuerzos por intentar expulsar a Sudáfrica, pero no encontraron respaldo. Respecto de las sanciones, existe un tipo de sanción, ésta corresponde a aquella señalada en el art. 19 y se refiere a la suspensión de los derechos de voto que tiene todo Estado. Esta suspensión procede cuando un Estado miembro está en mora en el pago de sus cuotas y cuando la deuda es igual o superior al total de las cuotas por los 2 años anteriores completos.
ORGANOS DE NACIONES UNIDAS. Nos limitaremos ha indicar cuales son los 6 órganos principales de Naciones Unidas. Estos son los señalados en el art. 7: 1. 2. 3. 4. 5. 6.
La Asamblea General. El Consejo de Seguridad. El Consejo Económico y Social. Consejo de administración Fiduciaria. La Corte Internacional de Justicia. La Secretaria General.
1. La Asamblea General.
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Es el cuerpo plenario donde están representados todos los Estados miembros y en donde todos tiene el mismo poder devoto, es decir, a cada Estado le corresponde 1 voto. Este órgano se va reunir al menos ordinariamente una vez al año y se reúne a contar de la 3° semana de septiembre y esta en sesiones hasta básicamente la 3° semana de diciembre. También la Asamblea General va a poder reunirse en forma extraordinaria y esto sucede cuando la convoca el secretario general a solicitud del Consejo de Seguridad o a solicitud de la mayoría de los Estados miembros. La carta de Naciones Unidas no contempla, para el caso de la Asamblea General, reuniones que se pudieran calificar de urgentes, y ello es así porque las potencias que redactaron la carta, siempre consideraron que la urgencia era un tema vinculado con la paz y la seguridad internacional y ésta es una materia de conocimiento del Consejo de Seguridad, en donde ellos tienen, como miembros permanentes, el derecho a veto. Sin embargo y con posterioridad a San Francisco, se aprobó en el año 1950 una resolución llamada "Unión Pro Paz", la que entregó a la Asamblea General algunas facultades relacionadas con la paz y seguridad y con la facultad de convocarse en reunión de emergencia. Específicamente esta reunión de emergencia la puede convocar el Secretario General de Naciones Unidas a solicitud de cualquiera de los 9 miembros del Consejo de Seguridad o de la mayoría de los miembros de la organización. En virtud de esta convocatoria, la asamblea va a poder reunirse en un plazo de 24 horas. La Asamblea General va a elegir anualmente un presidente y 21 vicepresidente. La presidencia se rota todos los años en función de las 5 áreas geográficas en que se ha dividido la organización. Tenemos el grupo Latinoamericano y del Caribe, el grupo de la Europa Occidental, el grupo de la Europa Oriental, el Africano y el Asiático.
Competencia De La Asamblea General.
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Tiene 3 tipos de competencia: 1. Una Competencia General: que se refiere a las cuestiones que se puede deliberar y adoptar resoluciones. 2. Una Competencia Específica: son aquellos en que se adoptan acuerdos jurídicamente obligatorios. 3. Una Competencia Excepcional: son aquellas materias que son tratadas en virtud de la resolución “Unión Pro Paz”
1. Competencia General. Esta en el art. 10 de la carta. a) Se refiere a que en la asamblea van a poder discutirse cualquier asunto o cuestión que este dentro de los límites de la carta y puede hacer recomendaciones a los Estados miembros y/o al Consejo de Seguridad. Esta facultad queda suspendida en el caso que el Consejo de Seguridad estuviere estudiando o tratando esta misma materia. En este caso va a ser el secretario general de Naciones Unidas el que va a informar a la Asamblea General con el consentimiento del Consejo de Seguridad sobre todo asunto que estuviere relacionado con el mantenimiento de la paz y que estuviere siendo tratado por el Consejo de Seguridad. b) Aquellas que se refieren a principios generales de cooperación en el mantenimiento de la paz e incluso principios que se refieren al desarme, sobre esto puede hacer recomendaciones al Consejo de Seguridad o a sus miembros. c) Cuestiones relativas al mantenimiento de la paz: sobre esto la Asamblea General: deberá remitirla antes o después de su discusión. d) Arreglo pacífico de situaciones, esta competencia es amplísima y en virtud de ella, la Asamblea General puede llegar a hacer recomendaciones a las partes para lograr el arreglo pacífico de las controversias sea cual fuere su srcen.
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e) Puede promover la realización de estudios de cooperación en materia internacional en el campo político, y la promoción del Derecho Internacional en el campo económico, social y cultural. Aquí se incluyen los DD.HH. y las libertades fundamentales. f) Dentro de esto está la facultad de admitir, expulsar y suspender a Estados miembros. g) Elegir cuales van a ser los miembros del Consejo de Seguridad que no son permanentes, del Consejo Económico y Social, del Consejo de Administración fiduciaria y de la Corte Internacional de Justicia. h) Recibir informes de los consejos, del Secretario General y de otros organismos.
2. Competencia Específica. Esta competencia dice relación con la facultad que tiene la Asamblea General para adoptar desisiones que jurídicamente son obligatorias para los Estados Miembros. 1) La carta de Naciones Unidas.laConsagrada en2/3 el art. se reforma refiere adelalaposibilidad de reformar cara con los de108, los miembros, cuya ratificación debe incluir a los miembros permanentes del Consejo de Seguridad. En este sentido, significa que existe un veto en los efectos posteriores de la Asamblea General. 2) El dictar su propio reglamento, señalado en su art. 21. 3) También dentro del art. 21 se pueden dictar normas sobre la situación jurídica de sus funcionarios, de la Secretaría General, del Secretario General y de los magistrados y secretaría de la Corte Internacional de Justicia. 4) Fija las cuotas o contribuciones. (art. 17.)
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5) Aprueba su presupuesto. 6) Puede establecer los cuerpos subsidiarios que estime necesarios para el desempeño de sus funciones. Como por ejemplo la Comisión de Derecho Internacional, la Conferencia de Naciones Unidas para el Comercio y el Desarrollo, el Fondo de Naciones Unidas para la infancia, etc. Finalmente puede establecer los cuerpos subsidiarios que estime convenientes para el desarrollo de sus funciones; uno de ellos es la Comisión de Derecho Internacional, Conferencia de Naciones Unidas para el Comercio y el Desarrollo (en inglés, United Nations Conference on Trade and Development, UNCTAD), Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (en inglés, United Nations Children's Fund, UNICEF), el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), entre otros.
3. Competencia Excepcional. Esta competencia no está establecida en la carta de Naciones Unidas, toda vez que ella deriva de la aprobación de la resolución n° 377 de fecha 3 de Noviembre del año 1950 conocida con el nombre "Unión Pro Paz", en virtud de ella, la asamblea va a poder reunirse en períodos de emergencia dentro de las 24 horas de ser convocada, sin establecer como obligación de los Estados miembros para concurrir. La convocatoria puede ser a solicitud del Consejo de Seguridad por una mayoría de 9 votos, sin que sea necesaria la concurrencia, en esos 9 votos, de todos los miembros permanentes del Consejo de Seguridad o, simplemente, por la mayoría de los miembros de la Asamblea General. La particularidad de este tipo de reuniones, es que la Asamblea General pasa a asumir funciones o tareas que son privativas del Consejo de Seguridad que se refieren al mantenimiento de la paz.
Resolución 377 o “Unión Pro Paz”.
Lo que resolvió fue que si el Consejo de Seguridad, por falta de unanimidad de sus miembros permanentes, deja de cumplir su responsabilidad primordial: que es mantener la paz y seguridad
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internacional y en todo caso que resulte haber una amenaza o un quebrantamiento de la paz o un acto de agresión, la Asamblea General va a examinar inmediatamente el asunto, con miras a dirigir a los miembros en conflicto, recomendaciones apropiadas que busquen adoptar medidas coercitivas si es el caso, pero siempre con el carácter de colectivas. En aplicación de esta resolución "Unión Pro Paz", la Asamblea general se ha reunido de emergencia para conocer situaciones de crisis graves en el ámbito de seguridad internacional, en que el Consejo de Seguridad se haya paralizado por el veto. Ejemplo de esto fue en 1950 con el problema de Corea, en 1956 con la crisis del canal de Suez, ese mismo año la crisis de Hungría, en 1960la guerra en el Congo, en el año 1967 la guerra del medio oriente y en 1980 el problema de Afganistán con los rusos. En síntesis cuando el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas está paralizado por el veto, de cualquiera de los 5 miembros permanente de dicho consejo, la Asamblea General de Naciones Unidas va a estar facultada para asumir la responsabilidad sobre la paz y la seguridad internacional.
El caso Corea: en 1950 Corea del Norte invade a Corea del Sur, EE.UU. convocó al Consejo de Seguridad y en un primer momento, cuando EE.UU. una intervención de Naciones Unidas, la unión agresión, soviética vetó lasolicitó iniciativa. Con posterioridad y con la evidente simplemente la Unión Soviética se abstuvo de participar en el Consejo de Seguridad pensando que su ausencia iba a ser tomada como un veto; obviamente no fue así y EE.UU. propuso la resolución 377 para que la Asamblea General tomara el control del asunto. Esta asamblea no supo que hacer aparte de realizar recomendaciones y en vista de que los demás miembros permanentes no consideraban la ausencia de la Unión Soviética como veto, ésta decidió volver al Consejo de Seguridad. Ingresó China y EE.UU. a la guerra de Corea. De ésta nace la resolución "Unión Pro Paz". *
CONTRIBUCIONES: Los costos operativos de Naciones Unidas cubren con aportaciones efectuadas por los Estados miembros de acuerdo con un programa de
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contribuciones aprobado por la Asamblea General. Sólo el presupuesto regular, destinado a actividades en curso recogidas en la Carta, se cubre con aportaciones fijas. Programas especiales como los de la UNICEF y el PNUD suelen financiarse gracias a las aportaciones voluntarias. Durante el periodo correspondiente a 1990 y 1991, las asignaciones del presupuesto regular ascendieron a más de 2.100 millones de dólares. Según el programa para 1990 y 1991, la mayoría de los miembros pagaron menos del 1% del presupuesto. Sólo 15 países aportaron más del 1%. Los principales contribuyentes fueron Estados Unidos (25%) del gasto total de Naciones Unidas total y la URSS (10%). De los miembros restantes, Francia coopera con un 6%, Inglaterra con un 5,9%, Alemania con un 8,31%, Inglaterra el 7%, Brasil el 1,24% y Chile el 0,07%. (Va en relación al ingreso nacional). A mediados de la década de 1980, la ONU sufrió una grave crisis financiera. Muchos Estados miembros, incluidos Estados Unidos y la URSS, se negaron a pagar parte de sus aportaciones debido a problemas fiscales nacionales y al descontento provocado por ciertos aspectos del sistema de funcionamiento de Naciones Unidas. EL VOTO EN LA ASAMBLEA GENERAL. El art. 18 de la carta de Naciones Unidas señala que la Asamblea General deliberará por mayoría de votos y esta es : a) La mayoría simple: que es la mitad más uno de los miembros presentes en la sesión. (Esto para los asuntos no importantes.) b) Para aquellos acuerdos que sean asuntos llamados importantes se requerirá del voto de los 2/3 de los miembros presentes en la sesión. VALOR JURÍDICO DE LAS RESOLUCIONES DE LA ASAMBLEA GENERAL. El hecho de que la Asamblea General sea el órgano plenario más importante de la era contemporánea y además de que esté integrada por casi la totalidad de los Estados independientes, le confiere, ciertamente, una
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importancia especial a sus resoluciones, toda vez que van a trascender en el ámbito político como en el plano moral y jurídico. Las resoluciones aprobadas por la Asamblea General sin duda alguna van a obligar moralmente a aquellos países que la votaron favorablemente, no así a aquellos países que se abstuvieron o votaron negativamente. Entre las resoluciones de la Asamblea General, ocupan un lugar importante aquellas conocidas como declaraciones. El valor jurídico de una declaración de la Asamblea General es muy diferente al de una simple resolución. Una declaración, a diferencia de las resoluciones que han sido aprobadas con unanimidad, va a tener una especial fuerza que incluso va a representar un valor para los países que no fueran miembros de Naciones Unidas. En tanto, aquellas resoluciones aprobadas sólo por consenso, va a ser sólo demostrativa de un sentir generalizado de los gobiernos respecto de una determinada materia. En resumen, el valor jurídico de una declaración y su fuerza están determinados por los siguientes hechos: 1. Por la intención de enunciar principios jurídicos. 2. Por la mayoría con que ella haya sido adoptada. 3. de la misma. 4. Por Por el la contenido práctica posterior de los Estados.
Tipos de resoluciones de Naciones Unidas. - Simples resoluciones. - Declaraciones . - Las resoluciones aprobadas por consenso. Todas aprobadas con los 4 requisitos ya mencionados.
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2.
Consejo de Seguridad.
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Está integrado por 15 miembros, de los cuales 5 son miembros permanentes y 10 son miembros no permanentes. Estos últimos duran 2 años en el cargo. Los miembros permanentes son: - EEUU. - Rusia. - El Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte. - Francia. - China. Por su parte, los miembros no permanentes están distribuidos por áreas geográficas, correspondiéndoles 2 asientos a Asia, 3 para África, 2 para América Latina y 3 para Europa. Los acuerdos del Consejo de Seguridad se van a adoptar por mayoría de votos, los que para todos sus efectos son 9. Si se trata de asuntos importantes, dentro de los 9 votos deben quedar incluidos los 5 miembros permanentes y la oposición de uno de ellos basta para que no se produzca acuerdo y es lo que se conoce como veto. Para los asuntos que son meramente de procedimiento, la mayoría es de 9 votos, cualquiera sean susperfectamente miembros, es decir, de asuntos meramente de procedimiento podríatratándose haber acuerdo sin la concurrencia de todos los miembros permanentes. Las resoluciones del Consejo de Seguridad son obligatorias, no sólo para los países que son miembros del consejo que procedieron a votarlas favorablemente, sino que para todos los miembros de Naciones Unidas. El art. 25 de la carta señala claramente respecto de esta materia, que los miembros de la organización convienen en aceptar y cumplir las decisiones del Consejo de Seguridad, de acuerdo con esta carta. Este art. se transforma en lo que es la base del sistema de seguridad colectiva al permitirle a la organización la acción del Consejo de Seguridad sino a quedado bloqueada por el desacuerdo de los miembros permanentes.
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Los idiomas en el Consejo de Seguridad son los mismos que se aplican en la Asamblea General, tanto los oficiales como los de trabajo (inglés, español, ruso, chino, francés, se dice que también sería aceptada como lengua oficial el árabe). La institución del veto aparece para algunos como un germen de parálisis en lo que es el funcionamiento de la organización en aquellos asuntos que puedan calificarse como de mayor importancia. Sin embargo, algunos autores también señalan que ella es una garantía para el funcionamiento y también para los Estados responsables. Se señala que una hipotética modificación o reforma de la carta de Naciones Unidas eliminando el veto, dejaría a los países moderados a merced de los más radicales, formando mayoría para la adopción de una variedad de medidas de carácter potencial que consigna la carta para hacer respetar sus decisiones.
El Veto. Es un pronunciamiento negativo que realiza cualquiera delos miembros permanentes del Consejo de Seguridad. Cada uno de los miembros tiene un voto. Las decisiones sobre cuestiones de procedimiento deben ser tomadas por el voto afirmativo de 9
miembros, sobre las demás cuestionesincluyendo deben ser los tomadas también pordecisiones el voto afirmativo de 9 miembros votos afirmativos de todos los miembros permanentes. Ejemplo de cuestiones que son de procedimiento: 1. La inscripción de un determinado problema en la orden del día. 2. La invitación que se hace a un Estado para participar del debate. 3. La conducción del debate. En las decisiones que son relativas al arreglo pacífico de las controversias, la parte o las partes de la controversia que sean miembros del consejo se abstendrán de votar.
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Por su parte el art. 27 no señala cuales asuntos son de procedimiento y cuales son las demás cuestiones. En consecuencia, tratándose de las demás cuestiones se requiere el voto afirmativo de todos los miembros permanentes permitiendo a cualquiera de ellos oponerse a la adopción de la resolución mediante la emisión del voto negativo o veto y paralizar así la acción del consejo. Este es el llamado veto, término que no figura en la carta y que significa “me opongo”. La práctica del Consejo de Seguridad es uniforme en el sentido de que la abstención voluntaria o la ausencia de un miembro permanente no impide la adopción de una resolución del consejo.
El Doble Veto. Aquí el problema deriva del procedimiento para determinar, para decidir si un asunto es de procedimiento o de fondo. (La carta habla de las
“demás cuestiones”).
Para esto, uno de los miembros permanentes puede aplicar el veto para que un asunto que se está conociendo de procedimiento se tramite como de fondo y una vez que se estuviera conociendo como de fondo lo vuelve a vetar.
Anti Veto o Veto de los Pobres.
Esto los es cuando no sepermanentes reúnen los 9si votos para de tomar la decisión, aún cuando 5 miembros estuvieran acuerdo en tomar la decisión.
Funciones y Poderes del Consejo de Seguridad. Cualquier miembro de Naciones Unidas, así como su secretario general puede llamar la atención del Consejo de Seguridad sobre una situación que estimen importante. Asó mismo van a poder informarle sobre ciertos hechos que consideren convenientes o simplemente pedir su convocatoria. El Consejo tiene la responsabilidad primordial de mantener la paz, y la seguridad internacional y los Estados miembros de Naciones Unidas reconocen que dicho organismo actúa en nombre de ellos.
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Competencia del Consejo de Seguridad.
El Consejo de Seguridad está facultado para investigar toda controversia o situación susceptible de srcinar controversia y determinar si ella puede o no poner en peligro la paz internacional. En el desempeño de estas funciones, el Consejo debe actuar de acuerdo a los propósitos y principios de la carta. (art. 1 y 2). Así mismo, el Consejo puede determinar la existencia de una amenaza a la paz o el quebrantamiento de ella o actos de agresión. Para tal efecto debe tomar las medidas necesarias para mantenerla o reestablecerla. Estas medidas pueden implicar el uso de la fuerza, como por ejemplo las demostraciones de fuerza, los bloqueos, operaciones con fuerza armadas, o bien puede tomar medidas que no impliquen el uso de la fuerza como podrían ser la interrupción de las relaciones económicas o la interrupción de las comunicaciones ferroviarias, marítimas, aéreas, postales, el embargo de cuentas corrientes, ruptura de relaciones diplomáticas, etc. En la aplicación de medidas coercitivas, el Consejo de Seguridad está facultado para recurrir a la utilización de acuerdos u organizaciones regionales. El Consejo de Seguridad es competente para conocer reclamaciones de países por el no cumplimiento por parte de otro Estado miembro de un fallo de la Corte Internacional de Justicia. En este caso, el Consejo de Seguridad va a poder hacer recomendaciones o dictar medidas para lograr la ejecución del fallo. El Consejo también puede establecer organismos subsidiarios que estime convenientes, por ejemplo en 1977 se estableció por parte del Consejo de Seguridad un comité que tenía que ver el problema del embargo de armas a Sudáfrica. Existe una competencia concurrente o especial, con la Asamblea General. Así, por ejemplo, se necesita la aprobación de ambos cuerpos para que surtan
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efecto las siguientes acciones, siendo la Asamblea General la que adopta con posterioridad al Consejo de Seguridad. Estas acciones son 5: 1. Recomendar la admisión de nuevos miembros. 2. Suspender o expulsar a algún miembro. 3. Nombramiento del secretario general. 4. Revisión de la carta. 5. Determinar las condiciones en que los Estados no miembros de Naciones Unidas pudieran ser parte del estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Finalmente, hay una competencia que se califica como conjunta y debe ejercerse simultáneamente con la Asamblea General. Se refiere a la elección de los jueces de la Corte Internacional de Justicia, la cual se realiza simultáneamente en la Asamblea General y en el Consejo de Seguridad. Respecto de la principal función del Consejo de Seguridad que es mantener la paz y la seguridad, según la carta de Naciones Unidas está prohibido el uso de la fuerza, está prohibida la guerra. Sin embargo, esta carta contempla 2 excepciones: a) La Legítima Defensa: Sea individual y colectiva en contra de un ataque armado. b) Acción de carácter coercitiva: por uso de la fuerza. Hasta hace poco se mencionaba un 3º Estado de excepción que decía relación con los países que estuvieran logrando su independencia proceso de descolonización, proceso que hot en día está superado.
CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Es el principal órgano coordinador de la labor económica y social que realiza la ONU, está enfocado en este órgano.
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Se relaciona con él organismos subsidiarios y algunos institutos especializados. Todos ellos configuran lo que se denomina el sistema de Naciones Unidas. Este consejo es conocido como ECOSOC, está integrado por 54 miembros elegidos por la Asamblea General por períodos de 3 años, renovándose por terceras partes. Las decisiones de este consejo se toman por simple mayoría de votos de los miembros presentes y votantes. Cada Estado miembro tiene un voto; las decisiones de los miembros del ECOSOC se realizan sobre la base de una distribución geográfica equitativa. Sus funciones principales son promover niveles de vida más elevados, trabajo permanente, condiciones de progreso y desarrollo económico y social. También le corresponde una importante labor en relación al respeto de los DD.HH. y libertades individuales, va a poder hacer o iniciar estudios e informes y podrá también hacer recomendaciones sobre asuntos de carácter económico, social, cultural y educativo. formular proyectos de convenciones y podrá convocar a conferencias internacionales, en asuntos económicos, sociales, culturales, educativos y sanitarios. También va a poder hacer arreglos, adecuados para celebrar consultas con organismos no gubernamentales (ONG) que se ocupan de materias que están dentro de su competencia, y establece comisiones de orden económico y social, y para la promoción de los DD.HH. Una de estas comisiones es la de DD.HH.
CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN FIDUCIARIA. Antiguamente existían los llamados Mandatos, que se referían a territorios que habían sido parte del Imperio Otomano. Estos mandatos surgieron al término de la I Guerra Mundial, de lo cual sólo quedó Turquía y algunas colonias alemanas como Irak, Siria, Líbano, Palestina, Camerún, etc. Estos territorios fueron confiados a ciertos Estados llamados mandatarios para que fueran administrados en nombre de la Sociedad de las Naciones y en
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provecho de la población local. Estos Estados mandatarios debían presentar un informe anual a la Sociedad de Naciones. Con la llegada de la carta de Naciones Unidas se reemplazó este sistema por el de fideicomisos, cuya finalidad era promover el adelanto político de los habitantes del territorio dado en fideicomiso y propender a su desarrollo hacia un gobierno propio o lisa y llanamente hacia la independencia. La potencia que administraba el territorio ejercía sus funciones en nombre de Naciones Unidas ante la cual era responsable. La carta dispone que el régimen de administración fiduciaria podía aplicarse a las siguientes categorías de territorios: a)
Territorios actualmente bajo mandato. b) Territorios que como resultado de la II Guerra Mundial fueron segregados de Estados enemigos. El único territorio segregado a un Estado enemigo y colocado bajo régimen de administración fiduciaria fue el de la Somalia italiana, hoy independiente. c) Territorios que voluntariamente son colocados bajo este régimen por los Estados responsables de su administración.
Un territorio se pone bajo este régimen mediante un acuerdo voluntario entre los Estados directamente interesados. Sin embargo, este acuerdo debe ser sometido a la aprobación de la Asamblea General si se trata de una zona calificada como de no estratégica, o del Consejo de Seguridad si se trata de una zona estratégica. El control de los fideicomisos en las zonas no estratégicas le corresponde a la Asamblea General y en las zonas estratégicas al Consejo de Seguridad. Ambos organismos van a ejercer su control por medio del Consejo de Administración Fiduciaria. Casi todos los territorios bajo fideicomiso han alcanzado la independencia, manteniendo algunas islas del Pacífico que son fideicomisos de EE.UU.
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CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Este es el organismo judicial principal de la ONU y funciona en conformidad a su estatuto que forma parte de la Carta, se estudia en la solución de controversias SECRETARIA GENERAL DE NACIONES UNIDAS.
Se compone del Secretario General, que es el funcionario administrativo de más alto grado que tiene la organización, y del personal que está al servicio de ella. El Secretario General de Naciones Unidas es nombrado por la Asamblea General, previa recomendación del Consejo de Seguridad. El Secretario General puede asistir a las sesiones de casi todos los organismos de Naciones Unidas y además puede llamar la atención del Consejo de Seguridad hacia cualquier asunto que ponga en peligro el mantenimiento de la paz y seguridad internacional. Ni el secretario general ni su personal pueden solicitar o recibir instrucciones de ningún gobierno ni de ninguna autoridad o de cualquier entidad ajena a la organización. Con el poder que tiene el secretario general es colocado en el acontecer internacional a un nivel de influencia muy destacado. Y esta facultad, todos quienes han sido secretarios la han ejercido cuidadosamente con mesura y ponderación.
Kofi Annan El diplomático ghanés Kofi Annan accedió a la secretaría general de Naciones Unidas en 1997, convirtiéndose en el primer ciudadano del África subsahariana en ocupar dicho cargo. Un año más tarde, obtuvo un acuerdo con el presidente iraquí Saddam Husayn que evitó un ataque Estadounidense y sirvió para relanzar el papel de la propia Naciones Unidas.
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Reforma de la carta de Naciones Unidas. El procedimiento de reforma de la carta y de sus números consta de 2 etapas sucesivas: 1) La reforma debe ser aprobada en la Asamblea Generales con la mayoría de los 2/3. 2) La reforma debe ser ratificada de conformidad con sus respectivos procedimientos constitucionales por los 2/3 partes de los miembros de Naciones Unidas incluyendo a todos los miembros permanentes del Consejo de Seguridad. Cumplidas estas etapas, la reforma entra en vigencia para todos los Estados miembros, incluso los que no ratificaron. Hasta ahora la carta ha tratado de ser objeto de reformar para ampliar el número de miembros del Consejo de Seguridad y del Consejo Económico y Social.
Acuerdos Regionales. La carta establece expresamente que ninguna de sus disposiciones se va a oponer a la existencia de acuerdos u organismos regionales, siempre y cuando estos sean compatibles con los propósitos y principios de Naciones Unidas. Ejemplo: O.E.A., la Organización de Estados Africanos y la Liga Árabe. Los miembros de Naciones Unidas que sean partes en organismos o acuerdos regionales deberán hacer todo lo posible para lograr el arreglo pacífico de crisis y controversias locales por medio de tales acuerdos u organismos regionales, antes de someterlos al Consejo de Seguridad. Por su parte, el Consejo de Seguridad puede utilizar los acuerdos u organismos regionales para aplicar medidas coercitivas bajo su autoridad. Sin embargo, no se pueden aplicar medidas coercitivas en virtud de acuerdos u organismos regionales sin autorización previa del Consejo de Seguridad. Ejemplo: acuerdo Perú Ecuador OEA se arregló a nivel local.
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Organización especializados deNaciones Unidas. “Son organizaciones establecidas por acuerdos Internacionales
Gubernamentales que tienen amplias atribuciones en materia económica, social, cultural y que están vinculadas con las Naciones unidas por medio de un acuerdo entre la organización respectiva y el Consejo Económico y Social. Ejemplo: Organización del trabajo OIT, Organización para la alimentación y agricultura FAO , ONESO, organización metereológica mundial OMS.
Personalidad de derecho interno (inmunidades). La Carta establece que la organización de Naciones Unidas gozará en el territorio de cada uno de sus miembros de la capacidad jurídica que sea necesaria para el ejercicio de sus funciones y realización de sus propósitos (artículo 104 ). Sin embargo, en 1946 se suscribió una convención sobre prerrogativas e inmunidades de Naciones Unidas que establece que tendrán personalidad jurídica y estará capacitada para 1) contratar. 2) adquirir y disponer de propiedades , inmuebles y muebles. 3) entablar procedimientos judiciales. Por otra parte la carta privilegios e inmunidades a Naciones Unidas y representantes dereconoce sus miembros y funcionarios.
Personalidad Internacional. Naciones Unidas tienen personalidad internacional propia, tomando en cuenta las atribuciones y las funciones de la organización. La Corte Internacional de Justicia declaró en 1949 que ella es un sujeto de Derecho Internacional, capaz de tener derechos y deberes internacionales y de ejercer estos derechos presentando reclamaciones internacionales.
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