Derecho Internacional Privado Profesora Patricia Muñoz Valdés
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO PARTE GENERAL I.-
INTRODUCC IÓN:
Juan Mar!a" chilenos" chil enos" do#iciliados do#icili ados en Chile" co#pran venden ve nden una casa en $antiago de Chile. chil ena" a#%os do#iciliados do#ici liados en Chile" una casa - Juan" chileno" le vende a Mar!a" chilena" u%icada u%icada en l a calle &os &eones" Providencia. - José '#ilia" '#ili a" chilenos" do#iciliados do#i ciliados en e n Providencia" se casan ante el (ficial del Registro Civil de Providencia. -
Analizadas las situaciones anteriores" resulta de#asiado o%vio deter#inar )ue si#ple#ente se rigen por las lees chilenas. &o )ue acaece es )ue esta#os frente a la deno#inada *c situaci+n ur!dica interna uesti +n si# pl e, regida por natural#ente por una le interna. Distinta es la situaci+n si pensa#os ahora" en lo siguiente Juan Mar!a" chilenos" chile nos" do#iciliados do#icili ados en Chile" se casan el /epal confor#e a un rito religioso" )ue suponga#os" es una de las for#as o%ligatorias de casarse valida#ente en /epal. $i )uieren hacer v0lido su #atri#onio en Chile 1por )ué le se rige2 - José" chileno" do#iciliado en /ueva 3or4" vende desde esa ciudad oas" acciones una casa" todos u%icados en Chile" a $ergio" venezolano )ue vive en Venezuela. $ergio le paga todo en /ueva 3or4" pero José no hace entrega de los %ienes situados en Chile. -
'n los casos anteriores a no es tan claro deter#inar cu0l es la le aplica%le para )ue todos estos actos produzcan efectos en Chile o se hagan cu#plir en Chile. 'sto se de%e a )ue esta#os frente a las deno#inadas situaciones ur!dicas )ue *cuesti ones # i 5tas, contienen uno o #0s elementos a jenos a la soberana lo!al "e !ar#!ter rele$ante. $on usta#ente estas cuestiones las )ue son o%eto de estudio del Derecho Internacional Privado. II.-
CR%TICA& AL NO'(RE )DERECHO INTERNACIONAL INTERNACIONAL PR IVADO*: Derecho Internacional Privado
Apuntes de clases de la profesora señora Patricia Muñoz Valdés redactados por el Profesor señor Rodrigo I. Cortés
'sta deno#inaci+n ha sido #u criticada" toda vez )ue se cree )ue induce a e)u!vocos para )uienes no sean conocedores del te#a. Ade#0s" parece ser contradictorio" a )ue uno se pregunta 1c+#o una disciplina siendo internacional va a ser privado2. $in e#%argo ha razones v0lidas claras para #antener esta deno#inaci+n" corresponde a analizarlas- Con el voca%lo *privado," si#ple#ente se re)uiere recalcarf )ue sin duda" la #aor preocupaci+n de esta ra#a del derecho son actuaciones de derecho privado. - Con el voca%lo *internacional,- se alude a )ue en la situaci+n de derecho privado" o%eto de estudio de esta disciplina" sie#pre tienen )ue surgir uno o #0s ele#entos e5traños a la so%eran!a local. Co#o ta#%ién" )ue una de las fuentes de esta ra#a del derecho" tienen el car0cter de internacional" esto es" los tratados
Derecho Internacional Privado
Apuntes de clases de la profesora señora Patricia Muñoz Valdés redactados por el Profesor señor Rodrigo I. Cortés
III.-
O(+ETIVO& DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
'l derecho internacional privado persigue los siguientes o%etivos- diri#ir conflictos de legislaci+n - diri#ir conflictos de urisdicci+n - diri#ir conflictos de nacionalidad - deter#inar la condici+n ur!dica de los e5traneros. ,.
D rmr !onl !t os " e le/sla!-0n:
6n conflicto de legislaci+n acaece cuando en una controversia de derecho privado con un ele#ento e5tranero relevante" surgen dos o #0s legislaciones )ue se esti#an co#petentes para resolver el asunto" dando soluciones contradictorias. Por ee#plo" fallece un italiano teniendo su 7lti#o do#icilio en Chile" confor#e a la le chilena es esta la co#petente para resolver el asunto" en ca#%io de acuerdo a la le italiana es la italiana la co#petente. 'n este caso esta#os frente a un conflicto de legislaci+n. 1.
D rmr !onl !t os " e j2rs"-!!-0n:
6n conflicto de urisdicci+n acaece cuando en un litigio con uno o #0s ele#entos e5traneros relevantes" el uez )ue est0 conociendo del asunto de%e deter#inar si es o no co#petente para ello" co#o ta#%ién deter#ina la for#a de hacer valer una resoluci+n e5tranera. 8'5e)u0tur9 Por ee#plo" se desea hacer valer en Chile una sentencia dictada en Venezuela. 3.
D rmr !onl !to s " e n a!-onal-"a":
6n conflicto de nacionalidad se refiere tanto a personas naturales co#o a personas ur! dicas. 'stos conflictos est0n resueltos" para los estados suscriptores del C+digo :usta#ante" en el C+digo :usta#ante. Por ee#plo6n uez chileno en lo civil en Arica tiene )ue deter#inar los efectos de un seguro; tiene )ue pri#ero deter#inar si el co#prador o asegurado es %oliviano o peruano" por)ue no se tiene claro )ué nacionalidad tiene por)ue parece con a#%as nacionalidades. 4.
Determnar la !on"!0n j 2r"!a "e los e5tran jeros:
?@" &e de '5traner!a Decreto $upre#o n= B@" de >@" del Ministerio del Interior" )ue aprue%a el Regla#ento de '5traner!a. Por tanto los e5traneros tienen la calidad de
refugiado" turista" visa sueto a contrato" per#anencia definitiva" etc.
IV.-
CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PR IVADO
“El De r e cho Inte r n acional Privado es aquéll a rama del derecho privado que tiene como fi nali dad dirimir los confli ctos de legislación, dirimir los confli ct os d e jurisdicción, dirimir los confli ctos de nacionali dad y de te r m i nar l a cond ici ón j ur í dica de l os e tr an je r os !" V.6CÓ'O &E &OLUCIONAN LO& PRO(LE'A& DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO7 Mu si#ple" a través de nor#as o reglas. 6C2#les son esas normas o re/las7 /or#as de conf licto /or#as #ateriales /or#as de aplicaci+n necesaria N OR 'A & D E C ON8LICTO: 's de la esencia de las nor#as de conflicto no "ar 2na sol2!0n "re!ta e nme"ata al pro%le#a de derecho privado con ele#ento e5tranero relevante" lo )ue hacen es si#ple#ente señalar en )ue legislaci+n se encuentra la soluci+n al pro%le#a.
1Eué resuelven las nor#as de conflictos2 Resuelven los conflictos delegislaci+n. 1C+#o llega la nor#a de conflicto a esa soluci+n2 6tiliza para el efecto los deno#inados *factores de cone5i+n, o *localizadores,. C.C. &ugar en donde se otorga el instru#ento. 8&ocalizador9 Art!culo > inc. >= &ugar en donde se sit7an los %ienes. NOR'A& 'ATERIALE&: $on a)uellas nor#as )ue sol2!onan "re!ta e nme"ata el 9roblema de derecho privado con ele#ento e5tranero relevante. &o e5presado" constitue la diferencia funda#ental )ue tienen estas nor#as con las nor#as de conf licto
1Eué resuelven las nor#as #ateriales2 $on a)uellas )ue solucionan los conflictos de urisdicci+n" nacionalidad la deter#inaci+n de la condici+n ur!dica de los e5traneros. . Por ee#plo-
Art. >B inc. FK CK Civil esta%lece )ue los )ue se casaran fuera de Chile" se #irar0n en nuestro pa! s co#o separados de %ienes" a #enos )ue al #o#ento de la inscripci+n pactenLL. &e de '5traner!a. /or#as #ateriales
NOR'A& DE APLICACI ÓN NECE&ARIA: 'stas nor#as se ase#ean al concepto de orden p7%lico internacional" esto es" i#piden la aplicaci+n "el "ere!o e5tranjero !om9etente el uez nacional aplica de in#ediato la norma na!onal -n!om9etente.
$on e5cepcionales" i#piden la aplicaci+n de la le e5tranera co#petente per#iten aplicar la le nacional inco#petente. '.- &as nor#as de polic!a seguridad; /or#as %ancarias. VI.-
CARACTER%&TICA& DEL DERECHO INTERNACIONAL PR IVADO:
>. DER ECH O N ACIONAL: Cada estado tiene sus propias reglas de derecho internacional privado. $on nor#as ur!dicas )ue surge n de la so%eran!a propia de cada 'stado &as nor#as de Derecho Internacional Privado e#anan del poder legislativo o del poder eecutivo su aplicaci+n es o%ligatoria para los ueces. F. DERECHO PO&ITIVO LEGI&LAD O: /o son principios ni reglas generales" ta#poco son a%stracciones. $on reglas ur!dicas" nor#as ur!dicas )ue se encuentran in#ersas en distintos c+digos" lees" decretos" regla#entos etc. A #aor a%unda#iento" las nor#as de derecho internacional privado se encuentran in#ersas en diferentes instru#entos ur!dicos nacionales" %0sica#ente en el C+digo Civil" &e de #atri#onio civil" C+digo de Procedi#iento Civil" C+digo de Co#ercio" Decreto $upre#o so%re e5traner!a" etc. . G EN ER AL 'ENTE RE GUL A R EL ACIO NE & D E CA R;CT ER P RIV AD O Regula relaciones de car0cter privado" en general" por eso se señala )ue pertenece a las ra#as del derecho privado nacional. $in e#%argo en algunos casos" se refiere a #aterias de derecho P7%lico. . & ON GE NER AL 'E NT E AD +ET IVA&" 'n general" no otorgan una soluci+n directa e in#ediata al pro%le#a" sino señalan el ordena#iento ur!dico en )ue se encuentra esa soluci+n. /o o%stante" no sie#pre es a s!" p or eso utiliza#os el tér#ino G g ener al #enteH
VII.-
8ACTORE& DE CONE=IÓN O LOCALI?ADORE& :
&on a@2ellos elementos esen!ales @2e !ontene 2na norma "e !onl!to @2e 9ermten lo! al Bar en 2n "etermna"o or"enamento j2r"!o la sol2!0n 9ara el 9roblema "e "ere!o 9r$a"o !on 2n elemento e5tran jero rele$ante.
/o ha nor#as de conflicto sin localizador. &os localizadores pueden clasificarse en atenci+n a'/ R '& ACIN / A & A$ P'R$( /A$a9 Do#icili o " por ee#plo art!culo @BB inciso F= C+digo Civil %9 Residencia o ha%itaci+n" por ee#plo art!culo > C+digo Civil c9 /acionali dad" por ee#plo art!culo >B= C+digo Civil -
-
'/ R'&ACIN/ A &($ :I'/'$Rige el principio *le5 rei sitae," )ue est0 consagrado en el derecho chileno el co#parado" )ue señala )ue los %ienes situados en un lugar deter#inado se rigen por la le de ese pa!s. 8art. > inc. >K CK Civil9 '/ A<'/CIN/ A &($ AC<($$e de%e distinguir entre for#a fondo de los actos a9 Oor#a de los actos- rige el principio *le5 locus regit actu#," esto es Gla le del lugar rige la for#a del actoH. Art. > CK Civil Art. >?F CK Civil Art. ? &e de #atri#onio civil o
o o
%9
Oondo de los actos- rige el principio de la autono#!a de la voluntadArt. > inc FK CK Civil Art. >> C+digo de Co#ercio D& F@ de >@ o o o
VIII.-
8UENTE& DEL DERECHO INTERNACIONAL PR IVADO:
/ACI(/A&'$>. &a principal fuente nacional es la & '3" sin e#%argo" la le co#o fuente tiene dos caracter!sticas )ue pasan a ser dos defectos'5iguas" las nor#as del derecho internacional privado en Chile son escasas. Dispersas- no e5iste en Chile un te5to de derecho internacional privado. &as nor#as de derecho internacional privado est0n dispersas en diferentes instru#entos ur! dicos. F. Jurisprudencia- por ser #u escasas las lees es #u i#portante )ue haa sentencias de tri%unales so%re #aterias de derecho internacional privado )ue vienen a llenar el vaci+. . Doctrina- es #u i#portante por la #is#a raz+n dada en la urisprudencia. I/<'R/ACI( /A &' $-
>.
*&e5 locus regit actu#, 8&a le del lugar rige el acto9 Art!culo ? C.C. *&e5 rei sitae," Art!culo > inc. >= C.C. Autono#!a de la voluntad
. &e5 #ercataria- usos costu#%res de los co#erciantes. . Convenci+n de las partes- %asado en el principio de la autono#!a de la voluntad.
CNDI( :6$@F en &a a%ana" Cu%a" en la $épti#a Conferencia Pana#ericana de Derecho Internacional Privado" los pa!ses a#ericanos fir#aron un tratado )ue conten! a sola#ente @ art!culos. 'l pri#er art!culo ten!a por o%eto poner en vigencia un c+digo de derecho internacional privado o C+digo :usta#an te. Confor#e a lo anterior" este C+digo no tene !al"a" j2r"!a "e 2n trata"o es 2n ane5o al trata"o cele%rado en &a a%ana en >@F. 'l C+digo :usta#ante redactado por un e#inente urista cu%ano" don Antonio $0nchez de :usta#ante" es una i#portante o%ra ur!dica )ue intenta%a dar soluci+n" %0sica#ente a diversos conflictos de legislaciones )ue podr!an surgir entre los pa!ses a#ericanos. Por ee#plo las nor#as de co#praventa de %ienes ra! ces son distintas en Pana#0 en Chile" por tanto si un chileno co#pra%a en Pana#0 un %ien ra!z" por ser diversa la nor#ativa" se aplicar!a el C+digo :usta#ante. 'n el fondo" intenta%a solucionar todos los pro%le#as de derecho internacional privado )ue puedan suscitarse entre las personas de diferentes estados a#ericanos. $i %ien una gran parte de los pa!ses a#ericanos suscri%ieron el
ee#plo en los casos de los conflictos de nacionalidad 1Eué pa!ses no ratificaron el C+digo :usta#ante2 - Argentina - 6rugua - Paragua - Colo#%ia - Mé5ico &os pri#eros est0n regidos por la Convenci+n de Montevideo.
TRA(A+O:
>=. Invente un caso de derecho internacional privado" partiendo del supuesto )ue usted es a%ogado chileno o uez chileno
F=. 'la%ore dos nor#as de conflicto" utilizando cual)uiera de los localizadores señalados.
CON8LICTO& DE +URI&DICCIÓN I. I/
Confor#e a lo anterior#ente señalado" )ueda en claro )ue en todo conflicto de urisdicci+n surgen dos facetasCo#petencia internacional de los tri%unales 'ficacia 8Validez9 de las resoluciones )ue e#anen de los
CO' PE TEN CI A INTERNACIONAL DE LO& TR I(UNA LE&
II.
'n el ordena#iento ur!dico chileno no e5iste teor!a alguna so%re co#petencia i nte rna ci onal de los tri%unales. Al no e5istir una teor!a general de co#petencia internacional" es necesario" para estudiar esta #ateria" distinguir entre co#petencia penal co#petencia civil o #ercantil. CO'PETENCIA PENAL 'n pri#er lugar al estudiar la co#petencia penal internacional es necesario referirnos a los @F. Asi#is#o" e5isten #uchos @ " la Convenci+n so%re l a tortura de >@. 'n >@ se fir#+ el estatuto de Ro#a )ue crea la Corte Penal internacional" )ue per#ite a este tri%unal uzgar a cual)uiera )ue haa co#etido delitos de lesa hu#anidad" genocidio" guerra agresi+n.
'n consecuencia" de%e#os afir#ar )ue tri%unales chilenos pueden no conocer delitos co#etidos en Chile o a su vez"
ART%CULO C0"/o Or/#n!o "e Trb2nales 8's la 7nica disposici+n )ue
e5iste al respecto9 AR= al B=9; en segundo lugar la nacionalidad de la v!cti#a8 n7#ero =9 los intereses econ+#icos del 'stado 8n7#ero B=9. Dentro de los delitos señalados en el #encionado art!culo = est0n" entre otros- pirater! a - delitos co#etidos por diplo#0ticos chilenos en territorio e5tranero - falsificaci+n del sello o #oneda chilena
delitos )ue atentan contra la seguridad nacional co#etidos por chilenos en el e5tranero. 'n virtud de la &e /= >@.@F" pu%licada en el Diario oficial de > de 'nero de F??" )ue #odifica el C+digo Penal" el C+digo Procesal penal el c+digo de procedi#iento Penal en #ateria de delitos de pornograf ! a Infantil". $u del art!culo @= introduo #odificaciones al #encionado art!culo =" incorporando un nu#eral >?" cuo te5to es el siguiente- Gincorp+rese el siguiente nu#eral >?Los sancionados en el artculo &'' quinquies, &'( ) &'( bis *+ del -ódigo Penal, cuando pusieren en peligro o lesionaren la indemnidad o la li #ertad seual de alg$n chil eno o fueren cometidos por un chil eno o por una persona que t uv ier e r esid encia ha#it ual en %hil e ) el contem plado en e l a rtculo &(/ bi s , inciso pri mero, del mismo cuer po legal, cuando el material pornogr&fico o# jeto de la conducta hu#iere sido el a#orado ut ili ' ando chil e nos m e nor e s de () a*os "
CO'PETENCIA 'ERCANTIL
CIVIL
O
Co#o se ha e5presado anterior#ente" no e5iste en Chile una teor!a general so%re co#petencia internacional de los tri%unales" por tanto" la Corte $upre#a" por #edio de un auto acordado" para resolver esta situaci+n ha señalado )ue para el efecto se de%e distinguir lo siguientea9 si ha tratados con el 'stado al cual pertenece el litigante. %9 $i no ha tratados; se rige por la le interna. c9 $i nada dice la le interna" ha )ue aplicar los principios de derecho internacional so%re co#petencia de los tri%unales. aF.& a trata"os !on el Esta"o al !2al 9 ert ene !e e l l-t-/ante. &a Corte $upre#a ha dicho )ue G... para resolver cualquier conflicto de competencia internacional ha) que ver, primeramente, si e"isten tratados con el pas a que pertenece o estuviese domiciliado el litigante ...H 'n este caso" es posi%le aplicar el C+digo :usta#ante co#o tratado internacional. Ade#0s es i#portante destacar )ue este C+digo contiene la principal nor#a de co#petencia internacional en #ateria civil o #ercantil.
&a principal nor#a de co#petencia internacional es la &U'I&IÓN )ue e)uivale a lo )ue en Chile se lla#a 9r0rro/a "e la !om9eten!-a. 's decir" a lo pri#ero )ue se de%e atender para deter#inar la co#petencia de un tri%unal es a la voluntad de las partes. 8principio de autono#!a de la voluntad.9 'n efecto" las partes son li%res para deter#inar so#eter sus controversias ante un tri%unal ordinario o ar%itral. &a su#isi+n confor#e al C+digo :usta#ante" puede ser de dos tiposa9 '5presa- a)uella realizada e5pl!cita#ente por las partes renunciando a su propio fuero designando con precisi+n el uez al )ue se so#eten. %9
<0cita- es a)uella realizada por el de#andante con el hecho de acudir al uez a interponer una de#anda por el de#andado con el hecho de practicar" después de ha%er sido apersonado en el uicio" cual)uier gesti+n )ue no sea la de interponer la inco#petencia del tri%unal.
1Eué sucede si las partes no han señalado en for#a e5presa nit0cita ante )ué uez s e s o#eten2 ( por decirlo de otra #anera- 1)ué sucede s i no ha su#isi+n2 'l C+digo :usta#ante soluciona este pro%le#a distinguiendo entre- /aturaleza del uicio - /aturaleza de la acci+n
J Nat2raleBa "el +2-!-o: 'l C+digo hace una enu#eraci+n larga de distintos tipos de uicios. Por ee#plo señala )ue respecto de los uicios sucesorios" es co#petente el uez del 7lti#o do#icilio )ue tuvo el *finado,. Al igual )ue la nor#a chilena. Respecto a los uicios de urisdicci+n voluntaria en #ateria civil ser0 co#petente el uez del lugar donde tiene su do#icilio el interesado" en #ateria #ercantil ser0 co#petente el uez del lugar donde se cu#ple la o%ligaci+n. J Nat2raleBa "e la A!!-0n: - Acciones reales o #i 5t as s o% re i n# ue% les- 's uez co#petente respecto de acciones reales o #i5tas so%re in#ue%les" el uez del lugar donde el in#ue%le est0 situado. Acciones reales o #i5tas so%re #ue%les- es co#petente el uez del lugar donde est0 situado el #ue%le" en el evento )ue se ignore" es co#petente el uez del do#icilio o residencia del de#andado. - Acc iones pe rsonal es- es co#petente" el uez del lugar donde de%e cu#plirse la o%ligaci+n" en el evento )ue se ignore" el del do#icilio o residencia del de#andado. bF.- & no a trata"os> se r/e 9or la le -nterna.
&e Int er naReitere#os )ue en el derecho Chileno no e5iste una teor!a general de co#petencia internacional udicial" por eso la Corte $upre#a" señala )ue ha )ue deter#inar en pri#er lugar si ha tratados con el estado al )ue pertenece el litigante" si no los ha se recurre a la le interna. Considerando lo anterior" es da%le destacar en #ateria civil o #ercantil" en la actualidad s+lo encontra#os dos nor#as relativas a la co#petencia internacional de los tri%unales- Art. ,4K C0"/o Or/#n!o "e Trb2nales - )ue señala )ue es uez co#petente en #ateria sucesoria el uez del 7lti#o do#icilio del causante. 's i#portante destacar )ue" este el n!o !aso en to"o el or"enamento ur!dico !l eno @2e e5 ste smlt2" entre 2na norma "e !onl !to 2na norma materal a @2e el M "el C0"/o C-$-l C s/2e / 2a l re /la . De!reto Le 134M "e ,MK - en el cual se esta%lece )ue son v0lidos los pactos esta%lecidos en un contrato internacional en virtud de los cuales se so#eten a tri%unales ordinarios o ar%itrales e5traneros. asta la #itad del $ QQ se cre+ err+nea#ente )ue el art!culo BK C(< se refer!a a una nor#a de co#petencia internacional" a )ue utiliza%a la e5presi+n Gorden te#poralH" sin e#%argo se deter#in+ )ue esta e5presi+n s+lo se esta%a contraponiendo al orden espiritual. -
!F.& na"a "!e la le nterna a @2e a9l !ar los 9rn!9os "e "ere!o nterna!onal sobre !om9eten!a "e los trb2nales Reitere#os )ue en el derecho Chileno no e5iste una teor!a general de co#petencia internacional udicial" por eso la Corte $upre#a" señala )ue ha )ue deter#inar en pri#er lugar si ha tratados con el 'stado al )ue pertenece el litigante" si no los ha
se recurre a la le interna si nada dice la le interna se recurre a los principios de Derecho Internacional. 'l C+digo :usta#ante entre a)uellos 'stados )ue no la han ratificado ni suscrito" se aplica co#o principio de derecho internacional.
6E5st en e5! e9!ones " e ! ar#!ter nterna!onal7 0I, e"isten 12-1P-I3*10 D1 -456-715 I*715*4-I3*4L .-
a. &I
J6 T AD A.
C($A
VALOR DE LA& &ENTENCIA& E=TRAN+ERA&. a )ue recordar )ue los conflictos de urisdicci+n tiene dos fases" una de ellas es la co#petencia internacional del tri%unal" a estudiada" la otra se refiere al valor )ue
de%en darse a una sentencia e5tranera. Vale señalar )ue cuando nos pregunta#os por qué se les da valor a las sentencias e5traneras" le esta#os dando a la pregunta un enfo)ue desde el punto de vista del D'R'C( I/<'R/ACI(/A&" en ca#%io cuando nos pregunta#os el cómo le damos valor en el pa!s" le esta#os dando a la pregunta un enfo)ue desde el punto de vista del D'R'C( PR(C'$A&. +ué es el E-E./0.1 E2 %3I4E 5 Es el 9ase o $sto b2eno @2e la Corte &29rema otor/a a 2na senten!a e5tran jera 9ara otor/arle la 2erBa e je!2t$a "e la !2al !are!e! +ué entendemos por 6entencia Etranjera5 6entencia Etranjera, es toda
a)uella )ue ha sido pronunciada por un tri%unal )ue escapa a la so%eran!a del 'stado en )ue desea eecutarla. +ué tipo de juicio es el eequ&tur5 'l e5e)u0tur es un procedi#iento aut+no#o"
independiente del uicio anterior. $e revisa s+lo si la sentencia e5tranera cu#ple o no con deter#inados re)uisitos.
6Es el ecequatur imprescindi#le para dar valor en %hile a una sentencia etranjera7 'l e5e)u0tur es i#prescindi%le cada vez )ue se desee darle eficacia
en Chile a una sentencia e5tranera" sea )ue esa sentencia provenga de un tri%unal ordinario" especial o ar%itral cual)uiera sea la naturaleza de la sentencia. +Eisten
resoluciones
etranjeras
que
en
%hile
no
requieran
de
ecequatur5 Euedan e5cluidas del e5e)u0tur los "e!retos los a2tos; estos se
cu#plen #ediante e5hortos o cartas rogatorias +ué surge del ecequatur5 Del e5e)u0tur surge una sentencia independiente de la
sentencia e5tranera" pero es una sentencia plena con todos sus atri%utos re)uisitos. +uien es el titular del eequ&tur5 's a)uella persona a cuo favor se dict+ la
sentencia. 's titular de la acci+n de e5e)u0tur todo a)uel a )uien la sentencia e5tranera le ocasione un peruicio o le i#pida un %eneficio )ue s+lo la declaraci+n puede hacer cesar. +%ómo se presenta la resolución etranjera ante la %orte 6uprema5 De%ida#ente legalizada. +En qué se funda el eequ&tur 8 'l funda#ento legal es una nor#a internacional
)ue o%liga al 'stado a aceptar una sentencia e5tranera cuando cu#ple con los re)uisitos )ue señala su derecho interno.
+6istema en %hil e7
'l C+digo de Procedi#iento Civil art!culos FF al FB> distingue lo siguienteA9 $i ha
Eue la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haa sido de%ida#ente notificada de la acci+n. Con todo" podr0 ella pro%ar )ue" por otros #otivos" estuvo i#pedida de hacer valer sus #edios de defensa;
d9 Eue estén eecutoriadas confor#e a las lees del pa!s en )ue fueron pronunciadas.
?> de Agosto de F?? Juristas del orbe se re9nen en torno al reconocimiento de sentencias e"tranjeras sobre Derecho Privado Inter nacional
A%ogados litigantes provenientes de diferentes latitudes participar0n en el se#inario G$antiago conferenceH. &os asistentes e5pondr0n so%re los siste#as legislativos de sus respectivas naciones c+#o éstos %uscan adaptarse al proceso glo%alizador . &os tratados co#erciales concretados por el pa!s )ue est0n ca#ino a su ratificaci+n def initiva sorprenden a Chile con un siste#a legal an)uilosado" seg7n se afir#+ por algunos acadé#ico . $e afir#+ )ue el funciona#iento de este tipo de acuerdos re)uiere )ue los 'stados actualicen sus nor#ativas internas" considerando )ue la glo%alizaci+n ha tra!do co#o consecuencia el i#pulso a la inversi+n e5tranera al co#ercio internacional. &a actividad" realizada tiene el prop+sito de analizar el reconoci#iento a las sentencias e5traneras en el 0#%ito del Derecho Privado Internacional a la luz del nuevo escenario # undial. G'l control de las sentencias e5traneras" en Chile" pertenece actual#ente a la Corte $upre#a" #ediante un #ecanis#o )ue se lla#a e5e)uator" )ue es una cosa tre#enda#ente antigua" hace )ue" eventual#ente" la Corte $upre#a pudiera no cu#plir una resoluci+n e#anada de un tri%unal e5tranero por considerarla co#o contraria a la legislaci+n chilenaH $eg7n se e5plic+" instancias co#o el <&C con 'stados 6nidos contienen cl0usulas de soluci+n de controversias" de #anera )ue cuando éstas se susciten son atendidas por tri%unales distintos a los chilenos" co#o por ee#plo un 0r%itro internacional. G&as sentencias de tri%unales distintos de los chilenos de%er0n ser cu#plidas" esas sentencias podr!an eventual#ente no ser cu#plidas si es )ue no hace#os conciencia de )ue pri#a el Derecho InternacionalH. &as legislaciones suda#ericanas se caracterizan ho en d!a. por tener Gconceptos #u anticuadosH. Dentro de éstos" la idea tradicional de so%eran!a est0 siendo puesta en tela de uicio co#o consecuencia de los ca#%ios caracter!sticos de esta época. G&a so%eran!a es un concepto deci#on+nico )ue ho en d!a responde a una concepci+n #u retrasada del Derecho en los diferentes pa!ses del #undo" #ucho #0s #acro" #ucho #0s %onita" )ue dir!a )ue es el concepto de la so%eran!a de la gente" la so%eran!a tanto de los derechos hu#anos de las personas" co#o ta#%ién de los derechos econ+#icos de las personasH" acot+. Co#o ee#plo de este fen+#eno" se cit+ el caso de la integraci+n de los pa!ses del vieo continente en la 6ni+n 'uropea" )ue ahora co#parten la
#is#a #oneda.
? de Agosto de F?? E59erto "!e @2e el re!ono!mento a senten!as e5tranjeras es 2na ten"en!a @2e se est# m9onen"o en el m2n"o
G $e est0 e5i g ie iendo c o# o un est0ndar par a c al if if i c a r l o )ue po de d e#os lla lla#ar un pa!s )ue pueda co#petir ser c onsi der ado a nivel # undi alH . Alrededor de ? a%ogados litigantes provenientes de $uiza" Orancia" 'stados 6nidos" Italia" 'spaña" Mé5ico" $ingapur" :rasil Chile" entre otros pa!ses" se reunieron aer ho en la capital para asistir al se#inario G$antiago ConferenceH" llevado a ca%o en conunto por el Center Oor International &egal $tudies 8Austria. Durante el encuentro" se analiz+ el te#a del reconoci#iento a las sentencias e5traneras en el Derecho Privado Internacional. &os participantes" en for#a general" esti#aron )ue el aceptar los dict0#enes de alcance alcance internacional internacional ho en d!a es una pr0ctica necesaria necesaria para )ue una naci+n sea to#ada en cuenta en el e5terior. :;ue los conflictos sean resueltos por le)es e"tranjeras o bajo le)es e"tranjeras, o por tribunales e"tranjeros of iciales o privados, como es el caso del arbitraje, es algo que en el mundo se est$ imponiendo ) se est$ e" igiendo como un est$ndar para calificar lo que podemos llamar un pas que pueda competi competirr ) ser considerad considerado o a nivel vel mund mundia ial” l”,, e5plic+ . Argu#ent+ )ue la aco#odaci+n de los siste#as legislativos leg islativos latinoa#ericanos l atinoa#ericanos a este nuevo escenario est0 %astante avanzada" G porque se han tenido que adaptar en su gran ma)ora al pr oceso oceso de globali#ación, que es la manera de acceder a un mundo que tiene mejores bienes ) servicios ) que of r ece un desarrollo, pero que e"ige al mismo tiempo cierta r ece seguridad jur dica H. Ade#0s" se descart+ el hecho de )ue la eventual resistencia de sectores pol!ticos +rganos ur!dicos de la regi+n a esta tendencia tendencia corresponda a una defensa de las so%eran!as. GPoner trabas a esto no es defender la soberana, sino aislar a los pases del mundo”, se
CON8LICTO& DE NACIONALIDAD I.
I/
'ntre 'ntre los o%etiv o%etivos os del derecho derecho interna internacion cional al Privado Privado est0 el diri#ir diri#ir los conflictos de nacionalidad. 's necesario reiterar )ue la nacionalidad no es o%eto de estudio del Derecho Internacional Privado. 6til resulta recordar )ue el art!culo B del C+digo Civil dispone )ue son chilenos los )ue la Constituci+n Constituci+n señala co#o tales. Por tanto" la nacionalidad es o%eto de estudio del Derecho Constitucional. 'n Chile todo lo relati relativo vo a la nacionalidad est0 dispuesto en el Cap!tulo II de la Constituci+n Pol!tica. &o )ue si es o%eto o%eto de estudio estudio de esta esta disciplina disciplina son los !onl!tos "e personalidad" uno de los na! o o nal " "a". &a nacionalidad co#o atri%uto de la personalidad" principios %0sicos %0sicos so%re la #ateria #ateria es )ue toda toda persona" sea natural natural o ur!dica" ur!dica" de%e tener nacionalidad aun cuando sa%e#os )ue" en ciertas ocasiones" esto no se cu#ple U es deter#inado por cada 'stado en virtud de su so%eran!a. 'n general" en los pa!ses europeos rige el principio del ius sanguinis" en ca#%io en A#érica rige el ius solis. 's necesario recordar )ue en Chile ha un siste#a #i5to. Por Por ello" ello" pued pueden en prese present ntars arse e conf conflic licto toss de nacio naciona nalid lidad ad"" los )ue )ue no est0 est0n n resueltos por nuestro ordena#iento ur! dico II. 1C6/D( ACA'C' 6/ 6 / C (/O&IC<( D' /ACI(/A&IDAD2 Acaece un conflicto de nacional d i ad cuando surge una controversia so%re este te#a co#o consecuencia de la vari edad de factores de cone5i+n )ue rigen los distintos ordena# e ie nt nt os ur!dicos so%re nacionali d ad. Por ee#p e e#plo lo nace en Chile una persona pe rsona de padres franceses )ue tienen per#anencia definitiva en el pa!s" esta persona va a tener nacionalidad chilena francesa. III. 1E6W I/$
IV. 1CNM( $(&6CI(/A '& C(DI( :6$
& la na!onal " "a" "el Esta"o +2B/a"or Trb2nalF es 2na "e las na!onal " "a" es @2e se en!2entran en ! onl ! !to e n ! on on tr o$ er s-a-
Cuando la nacionalidad del 'stado uzgador es una de las )ue est0 en controversia" el C+digo :ust :u sta# a#an ante te lo l o deno de no#i #ina na - G ' $
& la na!onal "a" "el esta"o j2B/a"or no es 2na "e las na!onal "a"es e n ! on l-!to : •
'n este caso el C+digo :usta#ante distingue entre persona natural persona ur! dicaA #odo ee#plo- un uez pana#eño para los efectos de declarar la validez o nulidad de un contrato de transporte" entre otras situaciones" de%e deter#inar si el transportista es chileno o do#inicano; 6n uez ecuatoriano de%e deter#inar en relaci+n a un #andato" si el :anco QQ" )ue aparece co#o #andatario" es de nacionalidad" venezolana o costarricense. A.- PE R& ON A N AT UR AL:
'l C+digo nueva#ente distingue seg7n la naturaleza del conflicto de nacionalidad/ ac io na lidad Perdida- 'l uez de%e aplicar la le del 'stado de la nacionalidad )ue se presu#e perdida. Por ee#plo un uez chileno" para resolver un conflicto acerca de contrato de co#praventa de %ienes ra!ces" de%e deter#inar si el vendedor perdi+ o no la nacionalidad hondureña" en este caso de%e aplicar la le hondureña" la cual le señalar0 cuales son l os re)uisitos co#o se pierde esa nacional idad
'scri%a un co#enzando con
ee#plo
3o" so uez ecuatoriano para los efectos-
/ aci on alidad Recuperada- 'l uez de%e aplicar la le del 'stado de la nacionalidad )ue se presu#e recuperada. . Por ee#plo un uez chileno" para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de %ienes ra!ces" de%e deter#inar si el arrendador recuper+ o no la nacionalidad salvadoreña" en este caso de%e aplicar la le del $alvador" la cual le señalar0 cuales son los re)uisitos co#o se recupera esa nacionalidad
'scri%a un co#enzando con
ee#plo
3o" so uez hondureño para los efectos-
/ aci on ali dad Ad) uirida- 'l uez de%e aplicar la le del 'stado de la nacionalidad )ue se presu#e ad)uirida. Por ee#plo un uez %oliviano" para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de %ienes ra!ces" de%e deter#inar si el arrendador ad)uiri+ o no la nacionalidad pana#eña" en este caso de%e aplicar la le pana#eña" la cual le señalar0 cuales son los re)uisitos co#o se ad)uiera esa nacionalidad
'scri%a un ee#plo co#enzando con 3o" so uez pana#eño para los efectos X
/ ac io na lidad de (rigen- 'l C+digo :usta#ante distingue
$i la persona esta do#iciliada en un 'stado cua nacionalidad est0 en c ont r ov er s ia - &e a9l!an las normas "e na!onal"a" "el "om!lo "e la 9ersona Por ee#plo un uez %oliviano" para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de %ienes ra!ces" de%e deter#inar si el arrendador es peruano o chileno" lo pri#ero )ue de%e preguntarle es 1Cu0l es su do#icilio2 $i es Per7" se aplica la le peruana so%re nacionalidad 8puede ser peruano o no serlo" seg7n cu#pla o no los re)uisitos9. $i el do#icilio es Chile se aplica la le de Chile" Constituci+n " 8puede ser chileno o no serlo" seg7n cu#pla o no los re)uisitos9. 'scri%a un co#enzando con
ee#plo
3o" so uez peruano para los efectos-
$i la persona esta do#iciliada en un 'stado cua nacionalidad no est0 en controversia o sea si est0 do#iciliada en un tercer 'stado: &e "eben a9l!ar los 9rn!9os en @2e se 2n"an las normas "e na!onal"a" "el Esta"o j2B/a"or. 8(J( '/ '$<' CA$( /( $' AP&ICA /I/6/A &'3" $' AP& ICA/ PRI/CIPI($9. Por ee#plo" un uez %oliviano" para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de %ienes ra!ces" de%e deter#inar si el arrendador es peruano o chileno" lo pri#ero )ue de%e preguntarle es 1Cu0l es su do#icilio2 $i responde a #odo de ee#plo" si responde )ue su do#icilio est0 en 'stados 6nidos"
ee#plo
3o" so uez salvadoreño para los efectos-
(.- PER&ONA +URIDICA
Persona ur!dica- a )ue distinguir si se trata de personas ur!dicas de derecho privado con o sin f ines de lucro.
&IN 8INE& DE LUCRO- ha )ue su%d istinguir-
a9.Corporaciones Oundaciones-
CON 8INE& DE LUCRO -
&o!e"a"es "e Personas: Civiles Mercantiles Co#erciales )ue no sean an+ni#as.
a.
(:$'RVACI(/'$>@ Convenci+n Intera#ericana so%re conflictos de lees en #ateria de sociedades #ercantiles" 8Chile 'stado ratiYcante9 Ge5istencia" capacidad" funciona#iento disoluci+n de las sociedades se rigen por la le del lugar donde se constituanH >@ :olivia" Z. Convenci+n Pana#ericana so%re capacidad personalidad de las Personas ur! dicas. &as personas ur!dicas organizadas confor#e a su le" gozaran de pleno personalidad ur!dica de derecho privado con todos sus derechos o%ligaciones" sin peruicio de las restricciones esta%lecidas en cada 'stado.
CON8LICTO& LEGI&LACIÓN:
DE
Previo a entrar al estudio de este te#a" es necesario recordar el concepto )ue Andrés :ello ten!a de esta disciplina “El Derecho Internacional privado era un conjunto de reglas que sirvan para solucionar conf li ctos de legislación"! 's decir el 7nico o%etivo era éste. Oue as! co#o se e5plic+ en su oportunidad" posterior#ente se agregaron los otros o%etivos. I. 1Cu0ndo acaece un conflicto de legislaci+n2 !n confli cto de legislación acaece cuando en un asunto de derecho privado con u n elemento e"tran jero relevante surgen dos o m$s e l gi slaciones que emanan de d is ti n to s o r de na m ie n to s jurdicos que se estiman com petentes para resolver el problema, d ando s oluciones di ve rge nt es o contradictorias.
A #odo de ee#ploOallece un italiano teniendo su 7lti#o do#icilio en Chile. Dea una casa en Chile una en Italia. 'l uez chileno de%e resolver el pro%le#a sucesorio. $e presenta un a%ogado diciendo )ue la le aplica%le es la del 7lti#o do#icilio del causante" por tanto la le chilena )ue al no tener herederos" la casa le corresponde al fisco chileno. 6n a%ogado representante del o%ierno Italiano" señala )ue la le aplica%le en atenci+n a )ue él es italiano" es la le sucesoria italiana" a )ue la nor#a de conflicto italiana so%re la sucesi+n esta%lece )ue se rige por la le de la nacionalidad del causante confor#e a la le de la nacionalidad del causante" italiana" ella es la aplica%le" la casa de%e ser entregada al fisco italiano. 'n el ee#plo anterior ha dos legislaciones )ue se esti#an co#petentes para resolver el pro%le#a dan soluciones divergentes. II. 1C+#o se solucionan los conflictos de legislaci+n2 $on de #u f0cil soluci+n" el uez nacional s+lo de%e aplicar la le5 or 8su propia le9" sin hacer caso de lo )ue dice la le e5tranera. Por tanto si el )ue est0 resolviendo el pro%le#a es el uez chileno" aplica la le chilena. 'n ca#%io" si el )ue est0 resolviendo el pro%le#a es el uez italiano" aplica la le italiana. a )uienes deno#inan lo anterior co#o !onl!tos "e le/sla!0n 9ost$o" a )ue creen )ue pueden coe5istir conflictos negativos de legislaci+n.
III.
1'5isten los conflictos de &egislaci+n /egativo2
6n B?[ de la doctrina urisprudencia señala )ue si e5isten" el otro B?[ señala )ue no" #0s a7n" agregan )ue es i#posi%le )ue e5istan. 'l 7nico conflicto )ue puede e5istir es el señalado" es decir" un conf licto positivo de legislaci+n. Vea#os la situaci+n con un ee#ploa fallecido un español teniendo su 7lti#o do#icilio en Italia" ha una casa en Chile" el uez chileno de%e resolver el pro%le#a sucesorio. $e presentan ante él tres a%ogados. 'l pri#ero de ellos dice )ue la le aplica%le es la le chilena )ue la le chilena le entrega la casa al t!o. 'l segundo dice )ue la le aplica%le es la le española )ue de%e entregarse la casa al her#ano; el tercero dice )ue la le aplica%le es la italiana )ue de%e entregarse la casa al so%rino. De%e#os recordar )ue la pri#era o%ligaci+n de un uez chileno es aplicar la nor#a de conflicto chil eno so%re sucesiones )ue señala- la sucesi+n se rige por l a le del 7lti#o do#icilio del causante. Por tanto confor#e a la nor#a de conflicto chilena so%re sucesi+n" el uez de%e aplicar la le italiana. 'l pro%le#a surge respecto a )ue parte de la le italiana de%e aplicar" 1E1/6 , E6 DE%I1 / /.E44/6 2;19/6 .E %;20I2E2 4/ 6;4.%I;2 /4 P1;?4E9/ #8 4/ 1E9I6I:2 6E 1EE1;, E-01/2>E1/6, 4; .E 4; ;?4I@/ / 1E=I6/1 4/ 2;19/ DE %;2<4I%0; E-01/2>E1/, 6;?1E 4/ 9/0E1 I /!
8(J(" PARA P(D'R C(MPR'/D'R <(D( &( E6' $' $'\A&AR '$ I/DI$P'/$A:&' '/<'/D'R &( E6' '$ 6/A M(RMA MA<'RIA& 3 6/A /(RMA D' C(/O& IC<(9
IV. Confli c to d e & egi sl aci +n /egativo Para los efectos del progra#a partire#os del supuesto de la e5istencia de ellos. Reitere#os )ue solo para a)uellos )ue creen )ue de%e estudiar la nor#a de conflicto e5tranera" 9 o" ra n surgir conflictos negativos de legislaci+n" en el evento )ue esa legislaci+n e5tranera se esti#ara co#petente" no surgen los conf lictos negativos de legislaci+n. 1Cu0ndo surge un conflicto negativo de legislaci+n2 Los conflictos negativos de legislación acaecen cuando en un asunto de derecho privado con un ele me nto e"t ran je ro rel eva nte s urg en va ria s eg l isla cion es qu e e mana n d e d if er en te s ordenamientos jurdicos ) ninguna de ellas se atribu )e com petencia. V. 1C+#o se solucionan los conflictos negativos de legislaci+n2Para dar soluci+n a los conflictos negativos de legislaci+n" e5iste una instituci+n )ue se lla#a G R''/VI(H" )ue es una de las instituciones #0s controvertidas del derecho privado. VI. 1Eué es el Re env!o 2 G's el #ecanis#o de soluci+n a los conflictos negativos de legislaci+n.H Ojo: to"o esto se reQere a !om9eten!a le/slat$a es el j2eB !leno senta"o en s2 es!rtoro el @2e "ebe resol$er s a9l!a la le a b ! "- . Es "e!r el E=PEDIENTE NO &E 'UEVE DEL E&CRITORIO DEL +UE? No es 9roblema "e j2e!es es "e leesF. To"o s2!e"e en la ntel/en!a "el j2eB VII. = 1Eué si gni fica se r par ti dari o del reenv!o2 $ignifica" si#ple#ente" )ue cuando la nor#a de conflicto de la le5 fori nos env!a a una legislaci +n e5tranera" de%e#os considerar la legislaci+n e5tranera co#o un todo" esto es" de%e#os considerar no sola#ente la nor#a #aterial sino )ue sie#pre de%e estudiarse en 9rmer l2/ar la nor#a de conflicto . $i la nor#a de conflicto e5tranera no se esti#a co#petente no pode#os aplicar esa nor#a e5tranera. VIII. 1Eué significa ser contrario del reenv!o2 $er contrario significa )ue cuando la nor#a de conflicto de la le5 fori nos env!a a una legislaci+n e5tranera de%e#os aplicar directa e in#ediata#ente la nor#a #aterial sustantiva de esa legislaci+n e5tranera. /o corresponde aplicar la nor#a de conflicto e5tranera. Consecuencial#ente" seg7n esta doctrina a#0s van a e5istir los conflictos negativos de legislaci+n. IQ. 1Cu0ndo surge la instituci+n d el re env!o2 $urge con un caso )ue sucedi+ en Orancia en el $ QIQ" el deno#inado asunto de Qavier Oorgot" en )ue la Corte de Casaci+n Orancesa en el año >" aplica la
instituci+n del reenv!o. 8$acar una fotocopia del caso de Qavier Oorgot )ue se encuentra en el li%ro del profesor don Diego uz#0n9
Q.
Clases de reenv!o>. DE PRI'ER GRADO O DE RETORNO - surge cuando la nor#a de conflicto del 'stado enviado re#ite la co#petencia legislativa al 'stado enviante" éste acepta la co#petencia. GAH env!a a G:H" G:H reenv!a a GAH. Por ee#plo- Oallece un chileno teniendo su 7lti#o do#icilio en Italia" co#o uez chileno" lo pri#ero )ue de%e aplicar es la nor#a de conflicto chilena sucesoriaart!culo @BB del C+digo civil" 7lti#o do#icilio del causante- por tanto de%e aplicar la le italiana" pero co#o él es partidario del reenv! o de%e aplicar toda esa le 8la italiana9 incluendo su nor#a conflicto" )ue señala )ue la sucesi+n se rigen por la nacionalidad del causante" se devuelve la co#petencia legislativa a la le chilena la cual la acepta $eñale un ee#plo de reenv!o de pri#er grado" co#enzando 3o so uez pana#eño de%o resolver-
F.
DE &EGUNDO GRADO O ULT ERIOR - acaece cuando la legislaci+n del 'stado enviado env!a la co#petencia legislativa a un tercero estado éste a su vez a un cuarto" )uinto" se5to etc" 'stado. Para )ue ter#ine esta cadena de env!os es necesario )ue la nor#a de conflicto del 7lti#o 'stado sea idéntica a la nor#a de conflicto del pen7lti#o 'stado. Reiterando el ee#plo de )ue ante un uez chileno se est0 resolviendo la sucesi+n de un español )ue tuvo su 7lti#o do#icilio en Italia. 1Por )ué la le española acept+ esa co#petencia legislativa2 Por)ue la nor#a de conflicto del 7lti#o 'stado 8'spaña9 coincide con la nor#a de conflicto del pen7lti#o 'stado 8Italia9. $eñale un ee#plo de reenv!o de segundo grado"
co#enzando - 3o so uez pana#eño de%o resolver-
QI.
Argu#entos a favor del r ee nv!o>. R'$P'<( A &A $(:'RA/SA &'I$&A
'l profesor Raape e5plica un caso real" lo deno#ina G&A R(CA D' :R(/C'H. Al co#ienzo del siglo QQ" una fa#ilia entera suiza 8pri#os" t!os" nietos" a%uelos" todos9 se van a vivir a Rusia. Después de un tie#po viviendo en Rusia" se casa un t!o con una so%rina. Pasados algunos años" este #atri#onio se va a vivir a Ale#ania. 'n Ale#ania" de%en invocar ante los tri%unales su condici+n de c+nuges. /or#a de conflicto so%re #atri#onio ale#ana- el #atri#onio se rige por la le personal co#7n de los c+nuges - /or#a de conflicto so%re #atri#onio rusa suiza 8son la #is#a9- le5 locus regit actu#- el #atri#onio cele%rado en el e5tranero de acuerdo a la le e5tranera" tanto respecto a los re)uisitos de for#a de fondo" es v0lido. - /or#a #aterial suiza respecto del #atri#onio- el #atri#onio entre t!o so%rina es ine5istente /or#a #aterial rusa- es v0lido el #atri#onio entre t!o so%rina. Pregunté#onos1Eué sucede si el uez ale#0n es contrario al reenv! o2 1Eué sucede si el uez ale#0n es partidario al reenv!o2 'n el hecho el uez ale#0n era contrario al reenv!o 1)ué sucedi+2 Respuesta• •
QII.
Argu#entos en c ontra d el r eenv!o-
>. R'$P'<( D' &A $(:'RA/SA &'I$&A
CA$( R'A&- 6n uez francés de%e deter#inar la capacidad de un inglés do#iciliado en Italia )ue contrat+ en :élgica. /or#a de conflicto inglesa- la capacidad se rige por la le del do#icilio. /or#a de conflicto %elga- la capacidad se rige por la le nacional. /or#a de conflicto francesa- la capacidad se rige por la le nacional. /or#a de conflicto italiana- la capacidad se rige por la le del pa!s donde se cele%r+ el contrato. o o o o
D'$ARR(&&'/ '& PR(:&'MA
'ste reenvi+ indefinido perpetuo no tiene soluci+n. $in e#%argo" un gran profesor chileno" a fallecido" )ue era partidario del Reenv!o" Jorge /avarrete dio una soluci+n al reenv!o indefinido perpetuo. Parte de )ue a su parecer" la naturaleza ur!dica de las nor#as de conflicto son si#ilares a la naturaleza ur!dica de las cosas consu#i%les. 's decir" se destruen al pri#er uso. Colo)ue#os un ee#plo un uez del 'stado TQ: de%e resolver una controversia" su nor#a de conflicto le o%liga a aplicar la le A" a su vez la nor#a de conflicto del 'stado A le o%liga a aplicar la le :" a su vez la nor#a de conflicto del 'stado : le o%liga a aplicar la le C" a su vez la nor#a de conflicto del 'stado C le o%liga a aplicar la le D" a su vez la nor#a de conflicto del 'stado D le o%liga a aplicar la le :. Co#o la nor#a de conflicto de : a se ha%!a aplicado" no puede aplicarse nueva#ente" ha )ue ir de in#ediato a la nor#a sustantiva o #aterial de : as! el uez soluciona el pro%le#a. 'n el derecho #oderno se ten"e a re!aBar la e5istencia de los conflictos negativos de legislaci+n por ende el reenv!o. '$ decir cuando la nor#a de conflicto de la le5 fori env!a al uez nacional a aplicar una legislaci+n e5tranera de%e aplicar directa e in#ediata#ente la nor#a #aterial sustantiva de esa legislaci+n e5tranera. Dando soluci+n de
in#ediato al pro%le#a $in e#%argo algunas legislaciones aceptan el de pri#er grado 8 tal vez les haa hecho fuerza el argu#ento de )ue este es un verdadero regalo para un uez nacional9" entre otras est0n la legislaci+n argentina" suiza" ale#ana peruana
QIII. R''/VI( '/ &A D(C@ en la )ue la Corte $upre#a aplic+ el reenv!o" respecto del antiguo inciso F= del art!culo B del C+digo Civil Con el o%eto de sa%er si se entendi+ este te#a" respondan lo siguiente'l uez de $uecia para resolver una controversia" de%e aplicar su nor#a de conflicto so%re el te#a" ella env!a la co#petencia legislativa a A" a su vez la nor#a de conflicto del 'stado A le o%liga a aplicar la le :" a su vez la nor#a de conflicto del 'stado : le o%liga a aplicar la le C" a su vez la nor#a de conflicto del 'stado C le o%liga a aplicar la le D" esta 7lti#a legislaci+n acepta la co#petencia legislativa. R'$P(/D A1Eué hace el uez sueco si es partidario del Reenv!o2-
1Eué hace el uez sueco si es partidario del Reenv!o2-
LES E=TRAN+ERA I.INTRODUCCION. 6n Juez nacional puede estar o%ligado a aplicar una le e5tranera por diversas circunstancias" a sa%era9 &o ordena su le nacional" por ee#plo art!culo > C.C.; art!culo ? &. M. C." %9 &o ordena un
&a aplicaci+n del Derecho '5tranero provoca al uez una serie de dificultades dada su especial caracter!stica" las )ue se #anifiestan en su alegaci+n" prue%a" facultades interpretativas de] sentenciador" carga de la prue%a" procedencia de] recurso de casaci+n II.8UNDA'ENTO& DOCTRINARIO&
'l Derecho Chileno en #ateria de Derecho internacional Privado se inspira en Oederico Carlos Von $avign . 'l profesor holandés Joseph JI<
III.- NATURALE?A +URIDICA DE LA LES E=TRAN+ERA 6E& LA LES E=TRAN+ERA UN HECHO O UN DERECHO7 •
TEOR%A& DE HECHO O DE LA 'ATER IALI?ACIÓN
&a &e '5tranera constitue un hecho del uicio. &a le e5tranera s+lo es derecho en el pa!s en )ue ha sido dictada. 'n los de#0s es s+lo un hecho" a )ue en los otros 'stados no ha sido discutida" pro#ulgada pu%licada por tanto no puede presu#irse conocida. ^'l te5to" sentido vigencia de una le e5tranera constitue un hecho )ue co#o tal de%e ser alegado pro%ado por las partes )ue litiganH 'ntre las principales teor!as de echo nos referire#os a(! 4/ E6%.E4/ /2@4;/9E1I%/2/ 0E;1I/ DE 4;6 DE1E%3;6 =E60ID;6 ; DE1E%3;6 /D.I1ID;6 , =E60ED 1I@30, E6%.E4/ DE 3/1=/1D! 'sta .1CDI%; E-01/2>E1;
•
TEORIA& DE DERECHO
&a le '5tranera es tan Derecho co#o la le /acional. &a le '5tranera se aplica co#o /or#a Jur!dica" co#o e5presi+n de un ordena#iento ur!dico e5tranero. 6na le no pierde su esencia su naturaleza ur!dica si#ple#ente por)ue es aplicada por un uez e5tranero 'ntre las distintas E1; $eñala el Profesor `olff )ue- _ Cuando la le5 fori ordena aplicar una le e5tranera esta le conserva su car0cter de derecho e5traneroH Por tanto un uez cuando aplica una le e5tranera de%e hacerlo de la #is#a #anera de la #is#a for#a co#o lo har!a un uez de ese pa!s e5tranero" esto es con sus reglas de interpretaci+n" con su urisprudencia" doctrina. A! B 0E;1C/ DE 4/ I2%;1P;1/%I;2 <;19/4 'l profesor PI&&'< esti#a )ue ^ Cuando la nor#a de conflicto de la &e5 fori ordena aplicar una le e5tranera" se la apropia" se la incorpora al Derecho Interno" transfor#0ndola en derecho nacional. Por tanto esa &e '5tranera entra a for#ar parte de la le del OoroH. Por tanto un uez cuando de%e aplicar e interpretar una le e5tranera de%e hacerlo de la #is#a #anera de la #is#a for#a co#o lo hace con una le nacional. 'sto es" con sus reglas de interpretaci+n" con su urisprudencia con su doctrina. $in preocuparse en a%soluto de la intensi+n )ue tuvo el legislador e5tranero IV.- CONOCI'IENTO APLICACIÓN S PRUE(A DE LA& LESE& E=TRAN+ERA&.
a )ue recordar )ue para los sostenedores de la > del C+digo de Procedi#iento Civil- ^ Podr0 o!rse infor#e de peritos" entre otros puntos" so%re puntos de derecho referentes a alguna legislaci+n e5tranera^. Considerando esta disposici+n en ar#on!a con los art!culos > FB del #is#o C+digo es posi%le concluir )ue son las partes las encargadas de designar los peritos" en el evento )ue ellas no se pongan de acuerdo" las designa el
cr!tica.
APLICACION DEL DERECHO E=TRAN+ERO. /uestro Derecho no se refiere a la aplicaci+n de>a &ees '5traneras" sin e#%argo ha nu#erosa urisprudencia en la )ue señala la aplicaci+n de oficio de la le e5tranera cuando el uicio de%e ser fallado confor#e a ella. 'l C+digo :usta#ante en el art!culo ?" señala la aplicaci+n de oficio por parte de los
PRUE(A DEL DERECHO E=TRAN+ERO. &a aplicaci+n de oficio de la le e5tranera trae apareada la prue%a de oficio" esto es )ue sea el uez )uien prue%e el te5to" sentido vigencia de la le. " $in peruicio natural#ente de las prue%as )ue puedan hacer valer las partes. ^'l hecho )ue las partes prue%en la le e5tranera invocada" no se de%e a )ue esta no sea derecho" sino al desconoci#iento )ue puede tener el uez de una le )ue le es aena^. C+digo :usta#ante en los art!culo ?@" >? >> señala dos procedi#ientos para la prue%a de le e5tranera P1I=/D;" Certificaci+n legalizada de F a%ogados en eercicio en el pa!s de cu legislaci+n se trate P.?4I%/ . ;
asta el F> de (ctu%re de >@B Resulta curioso pero es el art!culo >> del C. P. C. el )ue sirve de %ase para los )ue sostienen )ue es un echo co#o un Derecho. •
0E;1C/ DE DE1E%3; . &os ha )uienes fund0ndose en las anotaciones de Andrés :ello en la circunstancia )ue este insigne urista acoge la teor!a de Von $avign de la GCo#unidad de Derecho entre los 'stados^ esti#an )ue el C+digo Civil parte del supuesto )ue la le e5tranera es derecho a su vez el C+digo de Procedi#iento Civil no ha%r!a variado el siste#a general del C+digo Civil" sino )ue co#ple#enta el esp!ritu a claro de nuestra legislaci+n. 'sto se reafir#a con la historia del esta%leci#iento del C+digo de Procedi#iento Civil" toda vez )ue la Co#isi+n revisora #odific+ el art!culo > del Proecto de >@ 8actual > >9 )ue utiliza%a la e5presi+n ^de%er0^ ca#%i0ndola por ^podr0.^" lo )ue dea en claro su car0cter facultativo 0E;1C/ DE 3E%3;! &a otra corriente doctrinaria fund0ndose en el #is#a disposici+n señalada" art!culo >> del C+digo de Procedi#iento Civil" procede infor#e de peritos so%re puntos de derecho e5tranero" dea en claro )ue es un hecho puesto )ue en Chile s+lo ellos re)uieren de prue%a" el derecho se presu#e conocido. &a pala%ra GleH en Chile es una pala%ra legal )ue de%e ser entendida de acuerdo al art!culo >= del C.C." esto es s+lo se refiere a lees chilenas; Don José :ernardo &ira uno de los redactares de nuestra le procesal afir#a%a )ue- ^... co#o esta le no se encuentra en los C+digos ni le consta al uez su verdad" es necesaria pro%arla para )ue pueda aplicarla^. Por 7lti#o la le
e5tranera co#o re)uiere de prue%a" de%e esta efectuarse por alguno de los #edios señaladas en nuestro ordena#iento. Desde el F> de (ctu%re de >@B $e pu%lic+ en Chile el tratado suscrito entre nuestro pa!s con 6rugua so%re aplicaci+n e infor#aci+n del derecho '5tranero" el cual es el 7nico instru#ento ur!dico )ue se refiere a la naturaleza ur!dica de la le e5tranera. 'l art!culo >= dispone-H &os ueces autoridades de las partes" cuando as! lo deter# inen sus nor#as de conflictos" estar0n o%ligados a aplicar el derecho e5tranero" tal co#o lo har!an los ueces u +rganos ad#inistrativos del estado a cuo ordena#iento ur!dico éste perteneceH. •
Confor#e a lo anterior" los profesores de Derecho Internacional Privado Villarroel" sostienen" )ue desde la fir#a del tratado" de%e entenderse )ue Chile ha to#ado una posici+n so%re la #ateria" es decir sigue la teor!a de hecho" espec!fica#ente la teor!a del G 6so Jur!dico G del profesor argentino oldsch#idt" considerando a la le e5tranera" en general" co#o un hecho de la causa" o co#o lo deno#inan uristas españoles co#o G un hecho nor#ativoH" es decir hecho fuera de la causa )ue crean nor#as ur!dicas" lo )ue per#ite al uez pro%ar e investigar por iniciativa propia el sentido alcance de la le e5tranera. &o anterior trae las siguientes consecuencias>. el derecho e5tranero es un hecho fuera de la causa" por lo cual de%e el uez alegar el derecho" a pesar de ser un hecho; F. las partes no est0n o%ligadas a pro%ar el derecho e5tranero" a )ue es un hecho fuera de la causa; . el uez no puede reinterpretar la le e5tranera" de%e i#itar la aplicaci+n )ue hacen los ueces de ese estado e5tranero VI.- LA LES E=TRAN+ERA S EL RECUR&O DE CA&ACIÓN EN EL 8ONDO +P1;%EDE E4 1E%.16; DE %/6/%I;2 E2 E4 <;2D;5 Ante la interrogante de s! ante el Derecho Chileno" procede el Recurso de Casaci+n en el Oondo por #ala aplicaci+n de la &e '5tranera" pareciera )ue la respuesta de%er!a ser $i para los )ue esti#an )ue la le '5tranera es Derecho /( para los )ue creen )ue es un echo. $in e#%argo esto re)uiere de un #aor an0lisis" para el efecto ha )ue distinguir a9 falta de aplicaci+n de la &e Co#petente %9 err+nea aplicaci+n de la &e '5tranera
OA&.E DE?E /P4I%/1 .2/ 4EF E-01/2>E1/ P;1.E 4; ;1DE2/ 6. 4E- <;1I G4o que se denomina mandato l ega 8 l $i el uez se e)uivoca en vez de aplicar la le e5tranera co#petente aplica la le nacional o de%iendo aplicar la le e5tranera Q aplica otra" sin duda procede el Recurso de Casaci+n en el Oondo. Por ee#plo" en un asunto sucesorio" el uez chileno de%e aplicar su nor#a de conflicto )ue lo o%liga a aplicar la le del 7lti#o do#icilio del causante )ue" fue por ee#plo Per7" pero en vez de aplicar la le peruana" aplica la le ecuatoriana 1Por)ué procede el recurso de Casaci+n en el Oondo2 'n estos casos lo )ue se infringe no es la le e5tranera sino la le nacional )ue orden+ aplicar una le e5tranera. Jurisprudencia. &a Corte $upre#a reiterada unifor#e#ente ha e5presado; para )ue proceda el Recurso de%e darse por infringida alguna le patria en cua virtud de%e aplicarse la le e5tranera... ^
A! B 01/0/D; I20E12/%I;2/4 " el Juez de%e aplicar una &e '5tranera por)ue lo ordena un
H!B 4EF DE4 %;201/0; " el Juez de%e aplicar una &e '5tranera por)ue lo ordenan las partes señalando esto en un contrato. Art!culo >BB C. C. ^ todo contrato legal#ente cele%rado es...^" 'sto es lo )ue se deno#ina &e del Contrato" por tanto 1 procede el recurso por violaci+n a lo señalado en un contrato2. Jurisprudencia. &a Corte $upre#a ha señalado la procedencia del RecursoH...la le del contrato se e)uipara a la le generalH !B %;60.9?1E >.1IDI%/ " el Juez de%e aplicar una &e '5tranera por)ue lo ordena la costu#%re ur!dica" no ha )ue olvidar )ue confor#e al art!culo F= del C+digo Civil" la costu#%re constitue derecho solo cuando la le se re#ite a ella. Jurisprudencia. &a Corte $upre#a ha señalado la procedencia del Recurso" toda vez )ue se est0 infringiendo la le )ue se re#ite a la costu#%re. JB P1I2%IPI; DE DE1E%3; I20E12/%I;2/4 . 'l Juez de%e aplicar una &e '5tranera por)ue lo ordenan principios de derecho internacional. /o procede el Recurso de Casaci+n en el Oondo" toda vez )ue este procede por infracci+n de le no por infracci+n de principios.
'RR(/'A AP&I CA CI (/ D' & A &'3 'Q
Para entender esta #ateria es 7til colocarnos en el caso de un uez chileno" )ue frente a una deter#inada controversia" de%e aplicar la le peruana" )ue es la )ue corresponde confor#e a la nor#a de conflicto de la le5 fori. $in e#%argo" la aplica #al" la aplica err+nea#ente" le da un sentido alcance )ue no corresponde. 1Procede en ese caso el recurso de Casaci+n en el Oondo2. 's usta#ente en este caso" en el )ue tiene i#portancia acoger la teor!a de hecho de derecho. . Art!culo del C+digo de Procedi#iento Civil - Gel recurso de casaci+n en el fondo tienen lugar contra sentencias pronunciadas con infracci+n de le" sie#pre )ue esta infracci+n haa influido su%stancial#ente en lo dispositivo de la sentencia G " Cuando nuestro derecho ha%la de GleH" por ser una pala%ra legal de%e ser entendida confor#e al art!culo >= del C.C." esto es s+lo se refiere a lees chilenas; F. 6na de las finalidades del Recurso de casaci+n en el fondo es unifor#ar la aplicaci+n de la le chilena. 'sto no tiene relaci+n con una nor#a e5tranera )ue )uiz0s" se apli)ue una vez cada B? años;
Partidarios de la procedencia del Recurso de Casaci+n en el Oondo por 'rr+nea aplicaci+n de la &e '5tranera >. :ello acoge la teor!a de Von $avign de la GCo#unidad de Derecho entre los 'stados^ por lo cual es claro )ue el C+digo Civil parte del supuesto )ue la le e5tranera sea derecho el C+digo de Procedi#iento Civil s+lo se li#ita a co#ple#entar su el esp!ritu ; F. /o es efectivo )ue la 7nica finalidad de este recurso sea unifor#ar la aplicaci+n de la le chilena. $in duda es uno de los o%etivos" pero lo funda#ental es en#endar errores de Derecho" )ue afecten su%stancial#ente los dispositivo de una sentencia; . 'l art!culo del C+digo de Procedi#iento Civil dispone- Gel recurso de casaci+n en el fondo tienen lugar contra sentencias pronunciadas con infracci+n de le" sie#pre )ue esta infracci+n haa influido su%stancial#ente en lo dispositivo de la sentenciaH. a%la de GleH" por lo cual confor#e a un aforis#o )ue viene del derecho ro#ano G donde la le no distingue no es l!cito al intérprete distinguirH
LI'ITACIONE& A LA APLICACIÓN DE LA LES E=TRAN+ERA CO'PETENTE 'l uez nacional" en ciertas circunstancias" no o%stante de%iendo aplicar una le e5tranera" por ser ella la co#petente" no la va a aplicar de%ido a )ue surgen ciertas prohi%iciones o li#itaciones. 'stas li#itaciones pueden ser legales o doctrinales. LI'ITACIONE& LEGALE& $on las esta%lecidas e5presa#ente en la le.
>. Art!culo >?F C+digo Civil- el testa#ento otorgado en el e5tranero" confor#e a la le e5tranera" es v0lido en chile" sie#pre )ue sea escrito; F. Art!culo ? inciso >K &e Matri#onio Civil el #atri#onio cele%rado en el e5tranero confor#e a la le e5tranera es v0lido en Chile " con la li#itaci+n )ue de%e contraerse entre un ho#%re una #uer " ade#0s" de%e cu#plir con lo dispuesto en el inciso FK )ue esta%lece )ue no se de%en contravenir los i#pedi#entos diri#entes. LI'ITACIONE& DOCTRINALE&
$on a)uellas ela%oradas por los urisconsultos aceptadas por la doctrina. $e trata de dos instituciones el Oraude a la &e el (rden P7%lico. (! ;rden P$#li co 's una li#itaci+n doctrinal a la aplicaci+n de la le e5tranera co#petente. I! +%u&l es la autoridad que hace intervenir la noción de ;rden P$#lico como 4imitación doctr in al 5 's el uez en cada caso concreto )ue est0 conociendo )uien deter#ina" si la le e5tranera ordenada aplicar por su le5 fori" contraviene el orden p7%lico internacional. 1C+#o realiza esa apreciaci+n2 'l uez nacional de%e realizar una apreciaci+n valorativa de ella 8le e5tranera9. 1Eué diferencia e5iste cuando el uez de%e aplicar una le nacional o aplicar una le e5tranera2 A)u! ha una i#portante diferencia entre la aplicaci+n de una le nacional de una e5tranera" en el pri#er caso el uez de%e aplicarla independiente#ente de su uicio de valor. II! +%u&l es la diferencia entre orden p$#lico doctrinal y las leyes de orden p$#li co5 &a diferencia es #u i#portante" en efecto" las lees de orden p7%lico" por ee#plo el
art!culo >?F C+digo Civil" son nor#as ur!dicas positivas insertas en los distintos instru#entos ur!dicos de nuestro ordena#iento ur! dico. 'n ca#%io" el orden p7%lico co#o li#itaci+n doctrinal" se refiere a valores" principios" funda#entos %0sicos esenciales en los cuales descansa el ordena#iento ur! dico.
III! %aracterísticas del ;rden P$#lico como 4imitación Doctr in al7
Por lo anterior" intentar dar un concepto de (rden P7%lico co#o &i#itaci+n Doctrinal" se traduce en #uchas oportunidades co#o vago a#%iguo por sus propias caracter! sticas. I=! %oncepto7 ;rden P$#lico como 4imitación Doctr i nal :-onjunto de principios, valores, directrices , pilares funda#entales cuo fin es salvaguardar la so%eran! a" principios de derecho natural de usticia" orden social ur!dico del 'stado.H &a Corte supre#a lo defini+ co#o Gconunto de disposiciones esta%lecidas por el legislador en resguardo de los intereses superiores de la colectividad o de la #oral socialH =! 9isión del orden p$#li co $alvaguardar principios valores relativos a- $o%eran!a" principios de derecho natural usticia" orden social ur!dico del 'stado. =I! 2aturale'a >urídica del ;rden P$#lico como 4imitación Doctr i nal 'l profesor francés :rocher estudiando el C+digo Civil francés esti#a )ue e5isten dos tipos de lees en relaci+n a la #ateria - &e de orden p7%lico interno- a)uella )ue no puede ser eli#inada en virtud del principio de autono#!a de la voluntad )ue o%liga a los nacionales o do#iciliados en ese pa!s.
'l profesor Antonio Pillet critica lo anterior" señalando )ue es una diferencia artificial" señala )ue el orden p7%lico es un solo" )ue no se puede dividir. =II! Efectos del ;rden P$#li co7 $ie#pre se produce un efecto negativo" pero a veces" unto con el efecto negativo se produce uno positivo. 'fecto /egativo" es el principal efecto del orden p7%lico co#o li#itaci+n a la aplicaci+n de una le e5tranera. I#pide al uez a aplicar una le e5tranera )ue es co#petente. $in e#%argo" en ciertas ocasiones" unto al 'fecto /egativo" surge un 'fecto Positivo el uez no aplica una le e5tranera co#petente pero aplica una le nacional inco#petente. $eñale#os un ee#plo )ue nos ofrece la urisprudencia. 'n Orancia el #atri#onio se reg!a por la le personal de los contraentes" si esta era co#7n. $ucedi+ )ue dos
griegos se casan en Par!s confor#e a le le francesa. $urge un pro%le#a entre los c+nuges. 6no de ellos solicita ante el uez francés )ue declare )ue el #atri#onio es nulo por)ue de%i+ ha%erse cele%rado el #atri#onio por la le personal co#7n de los contraentes" es decir de acuerdo a la le griega 8rito ortodo5o9 'l otro c+nuge invoca )ue el #atri#onio es v0lido por)ue el #atri#onio es cele%rado en Orancia de acuerdo a la le francesa.
'l uez francés después el
A!
's otra li#itaci+n doctrinal a la aplicaci+n de una le e5tranera" I.INTRODUCCIÓN Para entender el fraude a la le desde la perspectiva del Derecho Internacional Privado" es i#portante recordar )ue las reglas de derecho internacional privado se valen de los Gfactores de cone5i+n o localizadoresH para deter#inar la le aplica%le" por ee#plo la nacionalidad en el art!culo >B C+digo Civil; el do#icilio en el art!culo @BB C+digo Civil" Gla u%icaci+n de los %ienesH art!culo > inciso >K C+digo Civil.. Eueda en claro )ue la voluntad de los ho#%res" sea directa o indirecta#ente" dese#peña un i#portante papel en estos Gfactores de cone5i+n o localizadoresH" es as! co#o una persona puede ca#%iar su nacionalidad" su do#icilio" u%icaci+n de los %ienes. 'sto de enor#e i#portancia" a )ue con ello" se va a deter#inar )ué legislaci+n es aplica%le a esa relaci+n ur! dica.
A co#ienzo del siglo QQ" uno de los casos caracter!sticos de Oraude a la &e eran los deno#inados divorcios #igratorios; en los pa!ses en )ue no ha%!a divorcio vincular" las personas %urla%an esa le i#perativa" do#icili0ndose o nacionaliz0ndose en otro 'stado )ue per#it!a el divorcio. II.Con!e9to "e 8RAUDE A LA LES : Acto por el cual una persona se sustrae voluntaria consciente#ente de una le i#perativa o prohi%itiva )ue lo perudica " se coloca %ao el i#perio de otra le )ue lo %eneficia" #ediante el ca#%io real efectivo de factores de cone5i+n o localizadores" siendo sie#pre la le defraudada la le5 fori.
'l ele#ento caracter!stico del fraude a la le es la intenci+n de %urlar una le" a )ue se utiliza el ca#%io de localizador para eludir la le5 fori. III.Re@2stos "el ra2"e a la le !omo lmta!0n a la a9l!a!0n "e 2na le e5tranjera !om9etente : a9 ni#o fraudulento. %9 Ca#%io de factor de cone5i+n o localizador. a9 Intentar evadir una le i#perativa o prohi%itiva )ue le perudica. %9 Colocarse %ao el a#paro de una le )ue lo %enef icia. c9 &e %urlada o defraudada de%e ser la le5 fori" esto es" la le del uez )ue est0 conociendo el asunto. IV.Do!trnas @2e re!aBan la no!0n "e ra2"e a la le !omo lmta!0n "o!trnal /o e5iste en el derecho internacional privado co#o una li#itaci+n a la aplicaci+n por
parte del uez de una le e5tranera" por lo cual de%e #antenerse la vigencia de las reglas de derecho internacional privado" aun cuando haa sido provocada artificial deli%erada#ente con el prop+sito de %urlar una legislaci+n" por lo siguiente'l fraude a la le no tiene %ase alguna" la generalidad de las legislaciones" en especial a)uellas )ue tienen co#o %ase el C+digo Orancés no consagran la #05i#a latina Gel fraude lo corro#pe todoH co#o regla general" sino )ue s+lo castigan puntual#ente o en for#a deter#inada ciertas situaciones fraudulentas. 'l ho#%re es li%re para elegir la legislaci+n )ue le sea #0s favora%le" so#etiéndose a la )ue #eor responda a sus intereses" sea o%rando en %ase al principio de la autono#!a de la voluntad" sea realizando circunstancias o%etivas de la cual depende la aplicaci+n de dicha legislaci+n. •
•
&a noci+n del fraude a la le introduce un ele#ento de inseguridad en las relaciones ur!dicas" de%e ser el tri%unal )uien investigue dicho ele#ento. 's #u dif!cil de pro%ar por circunstancias su%etivas. :asta la noci+n de orden p7%lico para rechazar la aplicaci+n de una le e5tranera. •
•
Doctrina )ue acepta la noci+n de fraude a la le'l fraude co#o toda ilicitud de%e ser sancionado
V.&an!0n "el ra2"e a la leA: a )ue distinguira9 'stado cua legislaci+n fue defraudada- 8le5 fori9- la sanci+n es la inoponi%ilidad del acto realizado en virtud del fraude. %9 'stado cua legislaci+n fue invocada- el acto es v0lido.
8$ACAR D'& &I:R( D' DI'( 6TMA/ O(<(C(PIA D'& CA$( :A6OOR'M(/<9
Prn!9o "el res9eto nterna!onal "e los Dere!os A"@2-r-"os I.INTRODUCCIÓN a autores )ue esti#an )ue es éste el principio #0s i#portante en derecho internacional privado.
Don QQ" argentino" viene a Chile por una se#ana en su auto " sigue siendo dueño de ese auto a7n cuando no lo haa ad)uirido en Chile. - Doña QQ" chilena" do#iciliada en Venezuela" ad)uiri+ de acuerdo a la le venezolana" su -
estado civil de hia de filiaci+n #atri#onial. 'n este caso" )ue es diferente al anterior" el uez chileno" de%e acreditar la e5istencia de ese estado civil. $eg7n el art. >B CK Civil" no se puede reconocer ese derecho" a )ue a los chilenos los sigue la le chilena respecto de su estado civil. VI.RE. el derecho de%e ha%er sido ad)uirido confor#e a la le internacional#ente co#petente seg7n el siste#a de derecho internacional privado del pa!s en )ue se invoca " si esto se co#prue%a" posterior#ente e5a#inar )ue F. se haa cu#plido con todas las e5igencias de la le interna co#petente.
VII.E=CEPCIONE& AL PRINCIPIO DE RE&PECTO INTERNACIONAL DE LO& DERECHO& AD@?F" ratificado por Chile en >@?@. Inscripci+n de los t!tulos en el li%ro de Registro de
PARTE E&PECIAL E&TATUTO PER&ONAL 'l estatuto personal se refiere a #aterias de tanta i#portancia para los suetos ur!dicos co#o- la capacidad el estado civil a )ue preguntarse 1cu0l es la le )ue de%e regular el estatuto personal 2 'l Derecho co#parado ofrece distintas alternativas" utilizando diversos factores de cone5i+n" a #odo de ee#ploo
Cr!tica s-
o
Cr!tica s-
$e dice )ue de%e ser la le de la nacionalidad por ser un ele#ento esta%le" f0cil de conocer" todos tienen una nacionalidad ade#0s es f0cil de pro%ar. Ade#0s es al estado del cual esas personas son nacionales el )ue le corresponde reglar esa #ateria de gran i#portancia para las personas
-
/o todos tienen una nacionalidad" ha personas )ue son ap0tridas; Algunos tienen #0s de una nacionalidad
(tros dicen )ue de%e ser seg7n la le del do#icilio" toda vez )ue el ho#%re est0 #0s relacionado con el do#icilio )ue con la nacionalidad" es decir sus centros de interés est0n relacionados con el do#icilio. 's dif!cil de pro%ar el 0ni#o" para a)uellos derechos" co#o el nuestro en )ue se re)uiere el 0ni#o #0s la residencia; - '5iste pluralidad de do#icilios. 'n efecto" ha ordena#ientos ur!dicos" co#o el nuestro" )ue per#ite la pluralidad de do#icilio. -
%hile tiene una solución mita- la le chilena es o%ligatoria para todos los ha%itantes de la Rep7%lica. 8art > CK Civil9.
Por tanto" a contrario sensu" fuera de Chile el estatuto personal se rige por la le donde las personas ha%itan. Por tanto la regla general- Gel estatuto personal para los chilenos o e5traneros ha%itantes de la Rep7%lica" se rige por la le chilena; en consecuencia" el estatuto personal para lo )ue no son ha%itantes de Chile" 8sean chilenos o e5traneros9 se rige por la le e5traneraH. Estat2to Personal "e los abtantes "e Cle: art. ,4 C C -$-lF
&a interpretaci+n tradicional no est0 de acuerdo con esto" dice )ue el art!culo > del C+digo Civil rige todas las relaciones ur!dicas eecutadas por los ha%itantes de Chile. $e refiere a personas" %ienes" actos. /o ha regla )ue ria s+lo el estatuto personal. Interpretaci+n #oderna- el art. > s+lo se refiere al estatuto personal o si no el art. >
inc. >K > estar! an de#0s" por)ue estar!an supuesta#ente incluidos los estatutos reales contractual. 8instru#ento p7%lico9
Estat2to Personal "e los !lenos en el e5tranjero :
Por regla general su estatuto personal se rige por la le e5tranera. &o anterior e#ana en el hecho )ue el art. > se interpreta a contrario sensu- la le no es o%ligatoria para todos lo )ue no son ha%itantes de la Rep7%lica. B del CK Civil- al chileno en el e5tranero e5cepcional#ente lo sigue la le chilena pero sola#ente en tres situacionesa9 Respecto del estado civil %9 Respecto de su capacidad para eecutar ciertos actos )ue haan de tener efecto en Chile c9 'n las o%ligaciones derecho )ue nacen de las relaciones de fa#ilia" pero s+lo respecto de su c+nuge parientes chilenos.
Estat2to 9ersonal "e los e5tranjeros en el e5tranjero:
'l C+digo :usta#ante señala )ue los e5traneros de%en regirse por su le personal. 1Pero )ue de%e entenderse por le personal2 'l art!culo = da una soluci+n a#%igua" en el fondo no dispone nada puesto )ue prescri%e )ue puede ser la le de la nacionalidad o del do#icilio o la )ue en cado caso deter#ine cada 'stado.
E&TATUTO REAL 'studia los %ienes considerados en si #is#o" esto es" sin hacer ning7n tipo de distinci+n. inc. >K CK Civil. 'ste art!culo es de do%le e5tensi+na9 se refiere tanto a %ienes #ue%les co#o in#ue%les %9 da lo #is#o la nacionalidad de los dueños. 1a una e5cepci+n a lo señalado en el art. > inc. >K2 ( 1a %ienes situados en Chile )ue puedan no regularse por la le chilena2 $ I
a F e5cepciones- sin e#%argo" una de ellas
es aparentea9 en efecto ha )uienes esti#an err+nea#ente )ue el art. > inc. FK ser!a una e5cepci+n al art. > inc. >K. $in e#%argo" esto no es as!" a )ue el art. > inc. FK se refiere al estatuto de los actos" no al estatuto real. %9 Art. @BB CK Civil- esta es la 7nica e5cepci+n al art. > inc. >K" se refiere al evento en )ue el causante tenga su 7lti#o do#icilio en el e5tranero.
1Cu0l es el 0#%ito de aplicaci+n del principio *le5 rei sitae, de acuerdo con la doctrina el derecho chileno2 'ste principio se aplica en circunstanciasa9 Respecto de los #odos voluntarios de ad)uirir el do#inio. %9 Respecto de los #odos legales de ad)uirir el do#inio. c9 Respecto de los derechos reales. 'ste principio /( se aplicaa9 respecto de la for#a de los actos. %9 Respecto de la capacidad para eecutar actos.
E&TATUTO DE LA& &UCE&IONE& 'n Chile tanto la sucesi+n testada co#o la intestada se rige por la #is#a nor#a de conflicto- art. @BB inc. FK CK Civil- la sucesi+n se rige por la le del 7lti#o do#icilio del causante. 'sto i#plica )ue al derecho chileno le da e5acta#ente lo #is#o el lugar donde fallece el difunto o el lugar donde se encuentran sus %ienes. Andrés :ello sigui+ a Von $avign eligi+ co#o factor de cone5i+n el 7lti#o do#icilio del causante. 's decir" si un chileno #uere en Chile" no tiene c+nuge ni parientes chilenos" tiene %ienes en Chile su 7lti#o do#icilio est0 en ait!" el uez chileno de%e aplicar la le de ait! para regir esa sucesi+n. (%servaci+n- el derecho co#parado tiene acogi#iento a un siste#a distinto para regular la sucesi+n- en 'uropa se rige por la nacionalidad del causante" por regla general. - a otros 'stados 8)ue son los #enos9 )ue eligen la le del lugar donde fallece la persona. - del C(< señala )ue es uez co#petente para conocer pro%le#as sucesorios el uez correspondiente al 7lti#o do#icilio del causante. 8nor#a #aterial9. & UC E& IÓ N INTE&TADA:
1Eué nor#a regula la sucesi+n intestada en Chile 2 'l art. @BB del CK Civil- le del
7lti#o do#icilio del causante. Por tanto si el 7lti#o do#icilio del causante est0 en Chile" se rige por la le chilena si el 7lti#o do#icilio del causante est0 en el e5tranero" se rige por la le e5tranera. 1'l art. @BB del CK Civil tiene alguna e5cepci+n2 $!" ha e5cepcionesa9 el causante chileno con c+nuge bo parientes chilenos. 8art. >B nK F CK Civil9 'n este caso el uez chileno va a aplicar la le chilena no la e5tranera )ue es la )ue corresponde al 7lti#o do#icilio. %9 'l causante es e5tranero e5isten chilenos )ue invocan derechos de herencia bo ali#entos. 'n este caso estos chilenos tienen derecho a e5igir la aplicaci+n de la le chilena natural#ente si l es es #0s favora%le )ue la le e5tranera. 'l art. @@ CK Civil esta%lece lo )ue se deno#ina *derecho de opci+n,- los chilenos tienen el derecho de optar entre la le chilena la e5tranera para )ue se apli)ue respecto de los %ienes situados en Chile.
'l art. @@ CK Civil de%er!a decir Gen la sucesi+n a%intestato de un e5traneroH de%er!a supri#irse G)ue fallezca dentro o fuera del territorio de la Rep7%licaH. Confor#e a lo anterior" esta regla general del art. @BB CK Civil parece no ser en la pr0ctica tan general a )ue las e5cepciones son #u i#portantes; por tanto" en definitiva 1cu0ndo se aplica efectiva#ente el art. @BB CK Civil cuando el causante tuvo su 7lti#o do#icilio en el e5tranero2 a9 cuando el causante es chileno pero no tiene c+nuge ni parientes chilenos. %9 Cuando el causante es e5tranero no ha chilenos invocando derechos de herencia bo ali#entos. &UCE&IÓN TE&TADA :
&a sucesi+n testada se rige por el art. @BB CK Civil- le del 7lti#o do#icilio del causante. o
Oor#a del
a9 CK Civil" el 7nico testa#ento v0lido en Chile es a)uel otorgado de acuerdo a la le chilena. %9
o
?F CK Civil9. Por tanto si un chileno o e5tranero torga testa#ento en Canad0 de acuerdo a la le canadiense" ese testa#ento es escrito" es v0lido en Chile. - ?F CK Civil9 tanto los chilenos co#o los e5traneros do#iciliados en Chile pueden testar en el e5tranero de acuerdo con la le chilena. 'ste testa#ento de%e otorgarse ante un c+nsul chileno o un agente diplo#0tico chileno" pero a#0s ante un vicec+nsul" de%e llevar el sello del consulado chileno. 8art. >?F CK Civil9 's decir" si un chileno est0 en $uiza desea otorgar testa#ento )ue sea v0lido en Chile" lo )ue de%e hacer es- (torgar un testa#ento escrito de acuerdo con la le suiza. - Concurrir ante el consulado chileno en $uiza otorgar testa#ento de acuerdo a la le chilena. Oondo del testa#ento-
a9 testa#ento otorgado en Chile" sea por chileno o e5tranero. &a capacidad del testador co#o los re)uisitos de fondo se rigen por la le chilena %9 testa#ento otorgado en el e5tranero por e5tranero- la capacidad del testador
