CASO EXAMEN DE GRADO Julio 2013 Pedro Gómez Gómez celebró con su amigo Sebastián Antúnez Antúnez un contrato de mutuo por escritura pública por la cantidad de $10.000.000, pactándose el pago en 40 cuotas mensuales de $250.000.- más una tasa de interés de 2% anual, y cláusula de aceleración facultativa de la deuda en caso de no pago de una o más cuotas.. A fin de garantizar su obligación, en una cláusula de la misma escritura pública Pedro constituye hipoteca en favor de Sebastián sobre la parcela N° 4 del Loteo las Rosas de Talagante, de su propiedad. Sebastián acepta la hipoteca y la inscribe. Al pedir un certificado de hipotecas y gravámenes al Conservador de Bienes Raíces, se da cuenta que la propiedad estaba previamente hipotecada a favor del Banco de Chile, con una cláusula de garantía general hipotecaria. Al pedirle explicaciones a Pedro, éste le dice que en realidad no comprende muy bien de qué se trata, pero que de todas formas no se preocupe, ya pagó el mutuo por la parcela y que lo único que le debía al Banco eran $500.000, por una deuda de la tarjeta de crédito. Además, le dice que la parcela hipotecada vale $35.000.000. De este modo, su obligación con Sebastián está sobre garantizada. Al mes siguiente, la situación financiera de Pedro sigue empeorando y le pide prestado a su amigo Pablo Correa otros Correa otros $5.000.000 quien preocupado por la situación de su amigo se los presta, pero le exige a Pedro una garantía real. Para esos efectos Pedro vuelve a constituir una hipoteca sobre su parcela esta vez a favor de Pablo, la cual queda inscrita a su nombre en el Registro de Hipotecas y Gravámenes del CBR y, además, Pedro se constituye en la misma escritura como codeudor solidario, junto a María quien se constituye en fiadora y codeudora solidaria para garantizar las deudas de Pedro, ya que es su amigo. En el intertanto Sebastián, necesitado de los fondos, cede el crédito que tenía en contra de Pedro a Julio Alcalde, Alcalde, quien le compra el crédito pagándole $8.000.000 en dinero en efectivo y al contado. La cesión fue perfectamente notificada al deudor, de la forma que la ley lo establece. Con todo, Julio no inscribe la hipoteca a su nombre. A los 4 meses, Pedro agobiado por sus deudas simplemente decide dejar de pagarlas. Esto produce que todos sus créditos se hagan exigibles. Como se considera una buena persona decide asumir las consecuencias de sus hechos y le avisa a sus amigos (o a estas alturas ex amigos) y al banco que no podrá pagar sus obligaciones. Pablo Correa demanda en juicio ejecutivo a Pedro. Luego lo hace Julio Alcalde. El título fundante que invoca este último consiste en copia autorizada de la escritura pública de mutuo celebrada por el deudor con don Sebastián Antúnez y la copia de la escritura pública relativa a la cesión del crédito por el Sr. Antúnez a don Julio Alcalde, junto a la notificación de dicha cesión al deudor. Preguntas: 1. Pablo es el primero en demandar y lo hace al día siguiente de tomar conocimiento. Lo primero que hace es reconvenir de pago a Pedro y María. ¿Qué posibilidades de éxito tiene dicha acción? y ¿si uno de ellos paga tiene acción contra el otro codeudor? Totalmente correcta (6 a 7) En la codeudoría solidaria el acreedor se puede dirigir en contra de cualquiera de los deudores por el total de la deuda
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Las posibilidades de éxito dependerán de la capacidad económica de los deudores. Pedro no está en condiciones de asumir sus obligaciones, por lo que el acreedor deberá reconvenir de pago a María por el total de la deuda Dado que María se ha constituido en fiador y codeudor solidario, en las relaciones entre los codeudores, una vez extinguida la deuda, rigen las normas de la fianza. Por lo tanto se entiende que el cofiador no tiene interés en la deuda. Lo que se traduce en la posibilidad de repetir contra el deudor por el total de la deuda, ya que se subroga en los derechos del acreedor contra el deudor interesado en la deuda (1610 Nº 3 y 1522) No obstante lo anterior, si María tuviera interés en la deuda, tendría acción para repetir en contra Pedro, pero sólo por el monto en que éste tiene contribución a dicha obligación. Parcialmente correcta pero aprueba (4 a 5) Debe saber que se trata de una codeudoria solidaria en la cual el acreedor se puede dirigir en contra de cualquiera de los deudores por el total de la deuda. Para establecer si tienen posibilidad de recuperar lo pagado, debe distinguir que María al ser fiadora no tiene interés y se subroga incluso en la solidaridad para dirigirse en contra de Pedro. Totalmente incorrecta (1 a 3) No sabe que en la codeudoría solidaria se puede dirigir en contra de cualquiera de los deudores por el total de la deuda y/o No señala la diferencia de no tener interés en la deuda para subrogarse incluso en la solidaridad. 2. Acto seguido, quien demanda a Pedro es Julio a través de la interposición de una acción hipotecaria. En el juicio, Pedro se defiende alegando la falta de legitimidad activa de Julio, por cuanto carece de inscripción hipotecaria a su nombre. Señala que Julio no es titular de la garantía, ya que nunca se inscribió la hipoteca a su nombre. ¿Qué puede argumentar Julio para validar su posición? Totalmente correcta (6 a 7) Julio puede argumentar que la adquisición del derecho real de hipoteca no ocurre como consecuencia de la tradición efectuada por medio de la inscripción conservatoria, ya que en su caso, la tradición del derecho real de hipoteca ocurrirá de forma conjunta con la cesión del crédito en los términos del artículo 1906 del Código Civil, que dispone que la cesión de un crédito comprende sus fianza, privilegios e hipotecas. En este sentido, y si no se sostuviera lo anterior, podría darse la situación que el crédito estuviera en manos del acreedor y la hipoteca en poder de uno que dejó de serlo Parcialmente correcta pero aprueba (4 a 5) Sostiene que la hipoteca se obtiene con la cesión de acuerdo al 1906 o sostiene que el crédito y la hipoteca están en distintas manos.
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Totalmente incorrecta (1 a 3) No distingue ninguna de las 2 posibilidades para entender que Julio está legitimado activamente. 3. Al ver toda esta situación, el Banco de Chile decide ejecutar a Pedro por el saldo impago en su línea de crédito. Pedro alega que la hipoteca la había otorgado para garantizar el mutuo de la parcela y que ésta ya estaba pagada. Jamás había otorgado la hipoteca para garantizar el pago de la línea de crédito, que no sabía lo que leía ya que eran muchos tecnicismos que desconocía y nadie le explicó de qué se trataba. El Banco le reclama que la hipoteca a su favor le fue otorgada con cláusula de garantía general, pero en el juicio Pedro alega que esa cláusula es nula. Señale y explique los argumentos tiene Pedro para sostener la nulidad de la cláusula de garantía general hipotecaria. Asimismo, señale y explique los argumentos del Banco para afirmar la validez de la mencionada cláusula (no considere argumentos derivados de la ley 19.496 sobre protección de los derechos de los consumidores) Totalmente correcta (6 a 7) Argumentos de Pedro (i) Se ha sostenido que la cláusula de garantía general hipotecaria sería nula por indeterminación del objeto (art. 1461), toda vez que la obligación principal se encuentra indeterminada, (ii) Accesoriedad, la hipoteca tiene que ser accesoria art. 1442 y 2385 CC (iii) En tercer lugar se ha señalado que en conformidad al artículo 2432 y 81 del Reglamento del CBR la inscripción hipotecaria debe contener la fecha y naturaleza del contrato al que accede la hipoteca. Argumentos del Banco (i) El objeto de la hipoteca no es la suma o sumas garantizadas sino el inmueble sobre el cual se hace efectivo. Lo contrario sería confundir el objeto de la obligación principal con el de la hipoteca. (ii) La accesoriedad debe estar presente al momento de la extinción, no del inicio del contrato (iii) No obstante esto, la letra del artículo 2413 no deja lugar a duda que la hipoteca puede otorgarse antes o después del contrato al que accede. El artículo 2432 referiría a los casos en que haya sido otorgada después. Parcialmente correcta pero aprueba (4 a 5) El alumno es capaz de fundamentar correctamente solo una de las posturas o, refiriéndose a ambas, los argumentos no están completos, aunque da mas de uno Totalmente incorrecta (1 a 3) El alumno no es capaz de fundamentar ninguna de las posturas o solo da un argumento en cada una. 4. Suponga que en el juicio ejecutivo seguido por Julio Alcalde en contra de Pedro Gómez, el deudor fue requerido de pago el día de ayer. Ud. como abogado de Pedro revisa la demanda y advierte que en ella no compareció don Julio, sino su señora Jimena Reyes a nombre de éste, en su calidad de cónyuge. También, que la demanda invoca la
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cláusula de aceleración pactada para cobrar el total de la deuda, sin perjuicio de lo cual en el petitorio de la demanda se señala que se demanda por la suma de $100.000.000.- y tasa de interés de 22% anual (en vez de los $10.000.000.- y 2% anual de intereses que consistía el mutuo), redactándose el mandamiento de ejecución y embargo respectivo en los términos mencionados en el petitorio. Pedro le señala que alcanzó a efectuar pagos por un total de $750.000.- durante el período anterior a su mora, los que puede acreditar pues se efectuaron mediante depósitos a la cuenta corriente del acreedor previo a que se le notificara la cesión. Obtenido un certificado de hipotecas y gravámenes del Conservador de Bienes Raíces de Talagante, se advierte que en este registro la hipoteca referida se mantiene inscrita a nombre del cedente del crédito, don Sebastián Antúnez. Como abogado/a del ejecutado don Pedro Gómez, señale ¿qué excepción o excepciones se puede(n) interponer en este caso? ¿Cómo acreditaría cada una de ellas y a qué parte le correspondería hacerlo? Fundamente su respuesta, mencionando la o las justificaciones legales relacionadas. Totalmente correcta (6 a 7) El alumno/a debe identificar que, en mérito de los antecedentes expuestos, corresponderá interponer las siguientes excepciones del art. 464 CPC: a.- Falta de personería o representación legal de quien comparece en nombre del demandante (Art. 464 N°2), pues quien interpuso la demanda fue Jimena Reyes, cónyuge del actor, quien no ha acreditado tener algún poder para representarle en juicio. El hecho de ser la cónyuge no la faculta para representarlo. b.- Ineptitud del libelo (Art. 464 N º 4), en cuanto la demanda pide el pago de una suma de dinero con intereses distintos a los contenidos en el título que funda la ejecución (2% real por cuota anual, contra 22% pretendido; $10.000.000.mencionados en el título, contra $100.000.000.- pretendidos). Advertir que, según la jurisprudencia, cualquier error en la formulación de la demanda ejecutiva debe subsanarse antes de efectuarse el requerimiento de pago -lo que ya no ocurrióademás que éste se refiere a un aspecto relevante para la demanda (intereses que devengará el capital demandado), por lo cual esta excepción resulta plenamente procedente. En todo caso, se permitirá al alumno/a incluir esta circunstancia en el Nº 7 del artículo, mientras fundamente adecuadamente su opción, y siempre que considere además los argumentos de la inscripción de la hipoteca en dicho número. c.- Falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidas por las leyes para que el título tenga fuerza ejecutiva (Art. 464 N º 7), en el caso, debe fundamentarse en cuanto la calidad de acreedor hipotecario pretendida por el ejecutante no se habría perfeccionado al no inscribirse la hipoteca a su nombre en el Registro competente. Por ello se podría estimar que la deuda demandada no puede revestir fuerza ejecutiva dicho título ante don Pedro, a lo menos en la calidad pretendida de acreedor hipotecario. La relación de lo indicado con este precepto emana de la interpretación amplia que sobre este punto ha efectuado la jurisprudencia, extendiéndolo a excepciones relacionadas con la obligación que el título representa, como se podría interpretar la inscripción de la hipoteca constituida en el mutuo demandado para el caso concreto. d.- Pago parcial de la deuda (Art. 464 Nº 9), pues previo a la mora el deudor pagó cuotas por un total de $750.000.-, las cuales no fueron descontadas por el acreedor en la demanda ejecutiva en la que se demanda por el total de la deuda, sin perjuicio del error en el petitorio referido.
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Sobre la prueba a rendir para acreditar tales excepciones, cabrá sostener que respecto de la falta de personería atendido que existe un hecho negativo (no hay escritura de poder o mandato) la carga de la prueba recae en el ejecutante quien debe acreditar la existencia de un poder. Para la ineptitud del líbelo no se requeriría ofrecer prueba en particular, al constar de la sola demanda y el título fundante. En todo caso corresponde al ejecutado dicha prueba. La falta de requisitos para tener fuerza ejecutiva implicará acreditar la falta de inscripción conservatoria de la hipoteca referida, lo cual implicará acompañar certificado de hipotecas y gravámenes del Registro Conservador de Bienes Raíces de Talagante, con vigencia. Le corresponde la carga de probar al ejecutado. Respecto del pago parcial corresponderá acompañar los comprobantes de depósito efectuados, recibos suscritos por el acreedor si los hay, y oficiar al Banco respectivo para que informe sobre la efectividad de tales depósitos y por quien fueron efectuados. La posibilidad de acreditar el pago con las impresiones de las transferencias electrónicas, si fuere el caso. La carga de la prueba corresponde al ejecutado ya que no se objetó el titulo sino solo su alcance o exigibilidad. Parcialmente correcta (4 a 5) El alumno/a identifica algunas (2 o 3) de las excepciones susceptibles de interponer con su correspondiente justificación, pero no señala la forma de acreditarlas. Identifica las 4 excepciones y su correspondiente justificación, pero nada dice sobre la forma de acreditarlas. Totalmente incorrecta (1 a 3). No identifica ninguna de las posibles excepciones, o solo una de ellas en forma vaga y general, sin justificar ni señalar como acreditarla. 5. Suponga que, en el caso del juicio ejecutivo seguido por Julio Alcalde en contra de Pedro Gómez, la o las excepciones señaladas por Ud. se interpusieron oportunamente, declarándolas admisibles el tribunal y recibiéndolas a prueba. Transcurrida una semana desde que venció el término probatorio ordinario, el tribunal atendido el mérito de los antecedentes- procedió sin más trámite a dictar sentencia ejecutiva, en la cual rechazaron la o las excepciones opuestas. En el considerando 13º de la sentencia se estimó que la prueba rendida acreditó los pagos parciales por $750.000.efectuados por don Pedro al acreedor, sin embargo en la parte dispositiva se procedió a rechazar dicha defensa, conjuntamente con las demás. El día de ayer, la sentencia fue notificada por cédula a las partes. Desde la postura del ejecutado don Pedro Gómez ¿Qué recurso(s) procede(n) contra la sentencia del Juzgado Civil? Fundamente su respuesta, mencionando: (a) la o las justificaciones legales de su procedencia; y (b) Posibilidad de suspender el cumplimiento de la sentencia impugnada, el o los recursos señalados por usted. Totalmente correcta (6 a 7) Se pueden interponer dos recursos: a.Procede recurso de casación en la forma, el cual se debe fundar en dos causales distintas. Primero, en haberse faltado a un trámite o diligencia declarado
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esencial por la ley (art. 768 N º9 CPC), ello en relación con el Nº 7 del art. 795 CPC, que dispone como diligencia esencial en la primera instancia de los juicios especiales la citación para oír sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca dicho trámite. En el caso concreto, la acción se tramita mediante el juicio ejecutivo, el cual dispone que vencido el término probatorio, háyanse o no presentado escritos y sin nuevo trámite, el tribunal debe citar a las partes para oír sentencia (art. 469 CPC). Por ello, la omisión del Juzgado en dictar la resolución citando a las partes a oír sentencia y pronunciar derechamente el fallo configura la causal señalada. La segunda causal se configura en contener decisiones contradictorias la sentencia (art. 768 Nº 6 CPC). Ello, pues si bien en el considerando 13º se tuvo por acreditada la existencia de pagos parciales efectuados por el acreedor, en la sentencia se tomó una decisión contradictoria al pago al rechazar la excepción respectiva. Se debe hacer presente que, si bien lo señalado sobre el pago parcial en la primera parte se encuentra en un considerando (N º13), el contenido del mismo apunta más bien a una decisión sobre el tema, por lo cual la jurisprudencia ha aceptado esta causal en casos como el presente que el contenido del considerando configura una conclusión opuesta con lo decidido en la sentencia definitiva. Advertir que, respecto de esta causal, el efecto de acoger el recurso por ella es que la Corte de Apelaciones deberá dictar nueva sentencia conforme a la ley (art. 786 inc. 3º CPC). Si lo acoge por la otra causal señalada, la Corte deberá remitir el expediente al Juzgado, determinando el estado en que quedó el juicio. En ambos casos señalados no será necesario preparar la casación, al producirse el vicio que se reclama en la sentencia misma impugnada; al omitir la citación a oír sentencia en el primero, y al configurarse en el contenido del fallo el segundo (art 769 CPC). b.Conjuntamente con dicho recurso, procederá apelación. Se deberá fundar en el agravio ocasionado al ejecutado al rechazar sus excepciones. Finalmente y sobre la posibilidad de suspender el cumplimiento de la sentencia impugnada, la apelación se concederá en el sólo efecto devolutivo (art. 194 Nº 1 CPC), por lo cual ello pasaría por solicitar y obtener ante la Corte de Apelaciones respectiva una orden de no innovar. Respecto de la casación en la forma no se podrá exigir fianza de resultas para que el acreedor lleve a efecto la sentencia impugnada, por prohibirlo la ley respecto de sentencias pronunciadas en el juicio ejecutivo (inciso 2º art. 773 CPC). Parcialmente correcta (4 a 5) El alumno/a identifica ambos recursos, pero las justificaciones son incompletas, especialmente en el caso del recurso de casación en la forma (identifica, por ejemplo, solo una causal). Identifica ambos recursos con sus respectivas justificaciones, pero nada dice respecto de la posibilidad de suspensión del cumplimiento de la sentencia. Identifica sólo UNO de los recursos con una justificación completa acerca de su procedencia y posibilidad de suspensión del cumplimiento de la sentencia. Totalmente incorrecta El alumno/a no identifica ninguno de los 2 recursos.
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6. En el mismo juicio ejecutivo, suponga ahora que pendientes el o los recursos señalados por Ud. en la pregunta anterior, el ejecutante pretende rematar la parcela N°4 del Loteo las Rosas de Talagante, de propiedad del deudor, cuyo embargo está trabado e inscrito en el Registro del Conservador de Bienes Raíces pertinente. Sin embargo, tras solicitar un certificado de hipotecas y gravámenes de éste, el acreedor advierte que existen otros 2 acreedores hipotecarios sobre el mismo (Banco de Chile, y Pablo Correa). Tales acreedores también interpusieron demandas ejecutivas contra el deudor, encontrándose con excepciones interpuestas; en las cuales ambos inscribieron embargo sobre la parcela referida, todos los cuales sin embargo se practicaron con fecha posterior al embargo trabado en el juicio del acreedor don Julio Alcalde. ¿Son válidos los embargos trabados posteriormente? De serlo ¿qué deberá hacer el ejecutante don Julio Alcalde, para realizar la parcela? Fundamente su respuesta, mencionando la o las justificaciones legales relacionadas. Totalmente correcta (6 a 7) Al responder esta pregunta deberá advertirse que se refiere al denominado problema del reembargo, y exponer las posturas sobre el particular, tanto en contra de su validez (bienes embargados quedan fuera del comercio humano por art. 1464; legislador estableció expresamente medios de pago a terceros mediante tercería de pago, o el oficio señalado en el art. 528 CC) como a favor (trabar embargos posteriores es una posibilidad cierta emanada del derecho de prenda del acreedor, no prohibida expresamente por la ley). Deberá optarse por la segunda alternativa –de acogida mayoritaria en los tribunales-, pudiendo optarse por la negativa de validez sólo en el evento de hacerse cargo de los problemas que ella implica. No corresponderá sostener que esta situación impide a Julio Alcalde rematar el inmueble. La tramitación a seguir será la normal para rematar un bien que requiere tasación (fijar día y hora, bases del remate, valor en que se rematará el bien, publicar avisos, subasta propiamente tal y otorgar la escritura pública de adjudicación), con la única peculiaridad de que corresponderá oficiar a los juicios en los cuales se decretó posteriormente el embargo, para que autoricen el remate. Además, por encontrarse hipotecado el bien a rematar y con otra hipotecas, el ejecutante debe proceder, una vez que obtiene los certificados correspondientes, a dar cumplimento a lo dispuesto en el art. 492 del C.P.C y 2.428 del C.C. para purgar la hipoteca. Deben ser notificados los acreedores hipotecarios. Y que, en el improbable caso de que el inmueble se vaya a rematar primero en una de las causas en que posteriormente se embargó, deberá interponer en dicho juicio una tercería de prelación invocando su calidad de acreedor hipotecario (art. 529 inciso 2 CPC). Parcialmente correcta (4 a 5) El alumno/a identifica la figura del reembargo y señala las posturas doctrinarias existentes, pero nada dice (o lo hace en forma vaga y general) acerca de la realización del bien. Identifica la figura del reembargo y explica la tramitación de la realización de los bienes, pero no se hace cargo de la discusión doctrinaria acerca de su procedencia. Totalmente incorrecta (1 a 3)
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El alumno/ no identifica la figura del reembargo y /o el que sólo se refiere al reembargo, pero no señala las posturas doctrinarias existentes ni explica la tramitación de la realización de los bienes.
En la pregunta 4, creo que se debe agregar a la pauta de corrección,.
ESCALA DE CALIFICACION Parte Civil: 60% de la Nota
Parte Procesal: 40% de la Nota
Puntaje Mínimo Aprobación Parte Civil o Procesal – 12 puntos (50% exigencia)
Puntaje Mínimo Total de Aprobación – 24 puntos (50% exigencia) Puntaje Máximo Total (Nota 7,0): 42 puntos Puntaje Mínimo Total (Nota 1,0) : 6 puntos 1. Procedimiento: Se suma el puntaje dado a cada pregunta y se determina la nota de cada parte, las que se suman para determinar la nota del examen. Puntaje Civil Nota Civil Puntaje Civil Nota Civil
3,0
3,5
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4,5
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5,5
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1,1
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1,4
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1,7
1,8
9,5
10,0
10,5
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11,5
12,0
12,5
13,0
13,5
14,0
14,5
15,0
1,9
2,0
2,1
2,2
2,3
2,4
2,5
2,6
2,7
2,8
2,9
3,0
Puntaje 15,5 16,0 16,5 17,0 17,5 18,0 18,5 19,0 19,5 20,0 20,5 21,0 Civil Nota 3,1 3,2 3,3 3,4 3,5 3,6 3,7 3,8 3,9 4,0 4,1 4,2 Civil Puntaje Procesal Nota Procesal
3,0
3,5
4,0
4,5
5,0
5,5
6,0
6,5
7,0
7,5
8,0
8,5
9,0
0,4
0,5
0,5
0,6
0,7
0,7
0,8
0,9
0,9
1,0
1,1
1,1
1,2
8
Puntaje 9,5 10,0 10,5 11,0 11,5 12,0 12,5 13,0 13,5 14,0 14,5 15,0 Procesal Nota 1,3 1,3 1,4 1,5 1,5 1,6 1,7 1,7 1,8 1,9 1,9 2,0 Procesal Puntaje 15, Procesal 5 Nota 2,1 Procesal
16,0 16,5 17,0 17,5 18,0 18,5 19,0 19,5 20,0 20,5 21,0 2,1
2,2
2,3
2,3
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2,5
2,5
2,6
2,7
2,7
2,8
9
