1. TUTELA PENAL DE LA FAMILIA Excurso previo Conflictos intrafamiliares en sentido amplio, respeto a la vida privada e intervención delos poderes públicos. Violencia doméstica y de género: la respuesta del Derecho Penal Excurso previo
La familia es lo que más nos puede proteger y lo que más daño puede hacernos. Podemos proteger a la familia de intromisiones de terceros y del estado cuando no toca, pero cuando el enemigo está en casa, ¿qué hacemos? Las familias cuando se quieren se protegen mucho pero cuando se odian se hacen mucho daño. La familia es la institución en la que está basada nuestra sociedad, viene de la época del imperio romano, las familias fundaron Roma. El derecho romano, que es del que deriva todo el derecho europeo continental, está influenciado por esto. Estamos hablando de un derecho en el que el padre tenía derecho sobre la vida del sus hijos. El concepto de la familia ha ido variando según épocas. En estos momentos es la pareja, ¿pero la actual o la anterior?, y los hijos, ¿pero los de los lunes que tengo los de mi primera pareja o los de los jueves que tengo los de la segunda? ¿Es la pareja homosexual, la heterosexual, ?La familia tiene que ser un entorno protegido, es un entorno que hay que proteger, hay que evitar los ataques a la familia, pero al mismo tiempo es un lugar donde puede haber mucha violencia, según los estudios es uno de los contextos más violentos. La familia, que es algo que hay que proteger, la sustraemos de convenciones que hay fuera de ella. Si entra una alumna al despacho del profesor y éste cierra con llave no es normal, pero si llega la mujer a casa es normal que cierre la casa con llave. La intimidad de mi casa no es normal en mi despacho. Los niños se caen, es normal, pero ¿es normal que se caigan tres veces a la semana? ¿Cuándo dejamos de lado la protección de la familia para comenzar con la protección de la persona? Esto dependerá mucho de los modelos sociales. Conflictos intrafamiliares en sentido amplio, respeto a la vida privada e intervención de los poderes públicos La familia es una institución social y sirve porque cumple una función social. En Roma el oficio de la madre era cuidar de la casa, el del padre administrar, y mandaba el padre. El cabeza de familia era el que tenía derechos, si deber era que la casa funcionara, no respetar los derechos delos que vivían en la casa. Identificar la figura de poder y las figuras de protección con la paternidad es algo que ha sido usado como modelo de familia cristiano. El paternalismo estatal, en época de la dictadura del General Franco, era cuando el estado tomaba las decisiones por los ciudadanos, orientándolos. Esto se traducía en una serie de instituciones sociales:
1. Sindicatos verticales (al mismo sindicato pertenecían empresario y trabajador). Las relaciones entre trabajador y patrón no se encontraban en términos de igualdad, no existían derechos sociales como la huelga o la negociación colectiva, pero sin embargo los empleados tenían gran seguridad en el puesto de trabajo, era muy difícil ejercitar el despido por parte del empresario. 2. Ordenación de la vida social y laboral. 3. Educación y castigo físico. El sistema era como un padre cuidando de sus hijos, y si no lo hacían bien los castigaba. El maestro representaba la autoridad en la escuela, velaba por la formación y la enseñanza en los buenos valores a los escolares. Podían ejercer un método educativo de “mano dura”.
4. Familia. que tenía forma piramidal. en la cumbre el padre, luego la madre y luego los hijos. La mujer no podía salir al extranjero sin autorización del marido, no podía abrir cuenta en el banco,... El padre, a imagen y semejanza del general, del alcalde, del maestro o del párroco, velaba y protegía a los miembros del clan, y éstos le tenían que procurar respeto y obediencia. En el recinto familiar también se «hacía la vista gorda» ante cierto tipo de agresiones físicas o psíquicas. Si se trataba de imponer orden en el seno de la convivencia, o de corregir a los hijos, la utilización de la fuerza era contemplada como uno de los instrumentos adecuados para salvaguardar la paz frente a los conflictos que allí se originaban. Se prefería tutelar el mantenimiento de ese buen orden familiar antes que los derechos a la integridad física y moral delas víctimas de la violencia doméstica, hasta cierto límite (no se toleraban lesiones graves, mutilaciones o muertes).Este modelo era el del franquismo, pero al igual que el modelo de estado cambió con la democracia, también lo hizo el modelo de familia. La CE 1978, en su artículo 1.1 y también en el artículo 14, 11, en el que recoge el principio de igualdad para darle estatus de derecho fundamental y prohibir la discriminación, recoge este cambio de estado y de tipo de familia. Artículo 32 CE
1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurídica.2. La ley regulará las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y deberes de los cónyuges, las causas de separación y disolución y sus efectos. Este artículo dice que el hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurídica. Esto se ha mirado mucho a la hora de legalizar matrimonios entre hombres y entre mujeres. No dice que tiene que ser hombre con mujer, dice que los dos tienen derecho a contraer matrimonio, aunque como siempre hay disputa al respecto. El 32.1 dice inequívocamente que cuando se casa un hombre o una mujer, lo hacen en términos de igualdad, ninguno de los dos obtiene una situación de preeminencia, la mujer ya no pasa de la tutela del padre a la del marido. El 32.2 dicta que el matrimonio lo regulará la ley y será disoluble. El problema anterior a esta CE era que cuando fracasaba una relación matrimonial no se podía disolver, y esto tenía consecuencias jurídicas.
Artículo 39 CE
1. Los poderes públicos aseguran la protección social, económica y jurídica de la familia.2. Los poderes públicos aseguran, asimismo, la protección integral de los hijos, iguales éstos ante la ley con independencia de su filiación, y de las madres, cualquiera que sea su estado civil. La ley posibilitará la investigación de la paternidad.3. Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio, durante su minoría de edad y en los demás casos en que legalmente proceda.4. Los niños gozarán de la protección prevista en los acuerdos internacionales que velan por sus derechos. Art.39 CE. Obliga a los poderes públicos a proteger a la familia (pero no la que uno se imagine, sino la del 1 y 32), a los hijos con independencia de su filiación y a las madres cualquiera sea su estado civil. Lo de la independencia de filiación se hizo porque había descastados, y se recoge el derecho a los hijos a saber quiénes son sus padres. Artículo 268.1 CP.
Están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente a la civil los cónyuges que no estuvieren separados legalmente o de hecho o en proceso judicial de separación, divorcio o nulidad de su matrimonio y los ascendientes, descendientes y hermanos por naturaleza o por adopción, así como los afines en primer grado si viviesen juntos, por los delitos patrimoniales que se causaren entre sí, siempre que no concurra violencia o intimidación. Delitos patrimoniales sin violencia o intimidación en familia no son delito.
Imaginemos un caso de dos hermanos cabreados que uno todas las noches le busca el coche y le raja las ruedas. Como no hay violencia ni intimidación, por el 268, no sería delito de daños. El 268 no está claro que exija convivencia para esta absolución, aunque sí parece que cuando no hay relación familiar no entra la absolución. La cuestión es que el CP no entra en los hurtos dentro de la familia, y esto es así heredado del derecho romano, en el que los bienes de la familia no son individuales, son de la familia, se supone comparten gastos, obligaciones de alimentos.
Artículo 23 CP. De la circunstancia mixta de parentesco.
Es circunstancia que puede atenuar o agravar la responsabilidad, según la naturaleza, los motivos y los efectos del delito, ser o haber sido el agraviado cónyuge o persona que esté o haya estado ligada de forma estable por análoga relación de afectividad, o ser ascendiente, descendiente o hermano por naturaleza o adopción del ofensor o de su cónyuge o conviviente. El hecho de ser familiar a veces agrava, a veces atenúa y a veces no hace nada. Hay casos en los que ser familia lo hace menos grave (no es lo mismo que le levante 50€ al
profesor que si se los levanto a mi padre).Delitos especialmente previstos para la violencia dentro de la familia, delitos de violencia doméstica. Detalle curioso, en la última reforma del Código Civil se retiró la facultad de los padres para soltar el cachete al hijo, la corrección moderada de los hijos, diciendo que se recurrirá a la autoridad competente. Vamos, que hay que llamar a la local cada vez que el niño se ponga burro porque no quiere comerse las lentejas. Bigamia (Arts.217-129 CP)
TÍTULO XII. Delitos contra las relaciones familiares CAPÍTULO PRIMERO. De los matrimonios ilegales Artículo 217.
El que contrajere segundo o ulterior matrimonio, a sabiendas de que subsiste legalmente el anterior, será castigado con la pena de prisión de seis meses a un año. Artículo 218
1. El que, para perjudicar al otro contrayente, celebrare matrimonio inválido será castigado con la pena de prisión de seis meses a dos años.2. El responsable quedará exento de pena si el matrimonio fuese posteriormente convalidado. Artículo 219
1. El que autorizare matrimonio en el que concurra alguna causa de nulidad conocida o denunciada en el expediente, será castigado con la pena de prisión de seis meses a dos años e inhabilitación especial para empleo o cargo público de dos a seis años.2. Si la causa de nulidad fuere dispensable, la pena será de suspensión de empleo o cargo público de seis meses a dos años. ¿Qué pasa cuando nos casamos dos veces? ¿Esto porque lo recoge el código penal?
Hubo un momento que la mujer no salía de casa si no era para casarse, solo se entregaba cuando se casaba. Originalmente el matrimonio era un contrato entre partes, se celebraba privadamente. Esto se hizo público porque estos contratos normalmente se ignoraban una vez consumado. El Papa llegó a intervenir, solicitando que hubiera un testigo cualificado. Esto se traslada a lo civil mediante el registro civil, pero la gente ocultaba datos, los falsificaba,...Nos encontrábamos que el hombre se casaba, se la cepillaba, se fundía la dote y desaparecía buscando una nueva mujer con la que casarse, lo que era un problema muy grave dela sociedad. ¿Pero tiene sentido seguir mantenerlo actualmente? Pues probablemente no Abandono de familia e impago de pensiones (Art.227 CP)
TÍTULO XII. Delitos contra las relaciones familiares CAPÍTULO III. De los delitos contra los derechos y deberes familiares
SECCIÓN 3. Del abandono de familia, menores o incapaces Artículo 227 1. El que dejare de pagar durante dos meses consecutivos o cuatro meses no consecutivos cualquier tipo de prestación económica en favor de su cónyuge o sus hijos, establecida en convenio judicialmente aprobado o resolución judicial en los supuestos de separación legal, divorcio, declaración de nulidad del matrimonio, proceso de filiación, o proceso de alimentos a favor de sus hijos, será castigado con la pena de prisión de tres meses a un año o multa de seis a 24 meses.2. Con la misma pena será castigado el que dejare de pagar cualquier otra prestación económica establecida de forma conjunta o única en los supuestos previstos en el apartado anterior. 2. La reparación del daño procedente del delito comportará siempre el pago de las cuantías adeudadas. Esto históricamente se gastaba muy poco y hoy está a la orden del día. Hay una relación, tengo un hijo, no nos hablamos. Lo que tenemos para salir al paso es el delito de impago de pensiones Art.227 CP. Es delito dejar de pagar adrede, pero no dejar de pagar cuando no se puede. Hay que pagara las personas a cargo. El juez hace juicio de racionabilidad, si ve que no puede pagar, que no tiene ingresos,... pero vive en el centro, va a buenos restaurantes,... pues a la cárcel por no pagar. Guardiola defiende que es mejor que este hecho siga siendo penal. Este delito necesita denuncia ya que alimentos es un derecho, no un deber, por lo que si no se demanda el pago no se exige. Violencia doméstica y de género: la respuesta del Derecho Penal
En un Estado social y democrático de Derecho los supuestos de agresiones físicas y psíquicas que se perpetran en el marco de la convivencia familiar, deben ser objeto de persecución penal y castigo. Pues aquí ya no es posible conformarse con el empleo de otros medios de solución del conflicto (que pueden acompañar, pero no sustituir, a la vía penal, como los supuestos de separación o divorcio, mediación, etc.). La misma dignidad de la persona es la que se menoscaba frontalmente cuando uno de los miembros del clan descarga su agresividad frente a otro u otros. Las peculiaridades propias de este tipo de violencia obstaculizan su persecución penal. Se trata de agresiones que se provocan en el seno de la morada, con dificultades de prueba. Se llevan a cabo frente a personas que, en la medida en que las soportan con cierta habitualidad, tienen un carácter débil, con problemas de personalidad, quienes sufren las continuas agresiones son mujeres que dependen económicamente de sus agresores, que aguantan esa situación por no perjudicar a sus hijos, o por convencimiento cultural de que ésa es su condición, la de víctima. Artículo 153 LO 10/95 En el código penal del 95, se introducen los malos tratos, el artículo 153 estaba redactado como sigue:
Artículo 153 CP (Redacción anterior). El que habitualmente ejerza violencia física sobre su cónyuge o persona a la que se halle ligado de forma estable por análoga relación de afectividad o sobre los hijos propios o del cónyuge o conviviente, pupilos, ascendientes o incapaces que con él convivan o que se hallen sujetos a la potestad, tutela, curatela o guarda de hecho de uno u otro, será castigado con la pena de prisión de seis meses a tres años, sin perjuicio de las penas que pudieran corresponder por el resultado que, en cada caso, se causare. Se castiga la violencia en el hogar. Respuesta policial
Tras la publicación del Código Penal del 95 se crean unidades policiales especiales, se hacen planes integrales. Ley Orgánica 14/1999, de 9 de junio, de modificación del Código Penal de 1995, en materia de protección a las víctimas de malos tratos y de la Ley de Enjuiciamiento Criminal. Introduce, entre otras medidas, en el código penal: 1. Violencia psíquica y habitualidad en el artículo 153. 2. Medidas cautelares como el alejamiento, privación de residir en determinados lugares, comunicación con la víctima,… en el artículo 48. A partir de aquí se introduce la violencia psíquica, se deja lo de los tres delitos en un plazo determinado de tiempo y lo que se busca es un clima de hostilidad constante 3. Se comienzan aponer prohibiciones de comunicación y acercamiento. Ley Orgánica 11/2003, de 29 de septiembre, de medidas concretas en materia de seguridad ciudadana, violencia doméstica e integración social de los extranjeros. Al hilo de una reclamación histórica de la doctrina, se modifica el 153. El 153 se encontraba junto a los delitos de las lesiones, pero el 153 era una lesión continuada, no se trataba de un delito contra la integridad física sino contra la integridad moral (un delito de torturas), por lo que pasa a ser el 173.2. Y en el 153 pasamos a poner una agresión puntual en el ámbito doméstico. Ley 27/2003 Reguladora de la orden de protección de las víctimas de la violencia doméstica Orden de protección violencia doméstica. Proceso exprés para proteger a la víctima y tomar rápidamente medias cautelares para su protección. Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Protección Integral contra la Violencia de Género. Artículo 1.1. Objeto de la Ley: La presente Ley tiene por objeto actuar contra la
violencia que, como manifestación de la discriminación, la situación de desigualdad y las relaciones de poder de los hombres sobre las mujeres, se ejerce sobre éstas por parte de quienes sean o hayan sido sus cónyuges o de quienes estén o hayan estado ligados a ellas por relaciones similares de afectividad, aun sin convivencia.
Se distingue la violencia de género de la violencia doméstica. Los mínimos son más graves si la violencia es de género en lugar de doméstica. Y solo será violencia de género siempre y cuando sea de hombre contra mujer, por ser mujer y que sea o haya sido pareja (no sirve mujer contra mujer, hombre contra hombre, padre contra hija) Protección integral ¿en serio? 1. 2. 3. 4. 5.
Medidas de sensibilización, prevención y detección Derechos de las mujeres víctimas de violencia de género Tutela Institucional Tutela Penal Tutela Judicial
La ley del 2004 no toca el delito de maltrato habitual. 173.2 y 3 se dejan como estaban en la del 2003. Se introduce entre las cualificadas la del varón contra su pareja 148.1.5ª, se introduce diferencia en el mínimo de la pena en agresión que constituya falta de lesión en el ámbito del173.2 Art.153 el prevén modalidades específicas en amenazas y coacciones 171 y 172. Artículo 171.4.CP . El que de modo leve amenace a quien sea o haya sido su esposa, o mujer que esté o haya estado ligada a él por una análoga relación de afectividad aun sin convivencia, será castigado con el Artículo 172.2.CP. El que de modo leve coaccione a quien sea o haya sido su esposa, o mujer que esté o haya estado ligada a él por una análoga relación de afectividad, aun sin convivencia, será castigado con la pena de Igual pena se impondrá al que de modo leve coaccione a una persona especialmente vulnerable que conviva con el autor. Se impondrá la pena en su mitad superior cuando el delito se perpetre en presencia de menores, o tenga lugar en el domicilio común o en el domicilio de la víctima, o se realice quebrantando una pena de las contempladas en el artículo 48 de este Código o una medida cautelar o de seguridad de la misma naturaleza. Especialidades en la suspensión y sustitución de las penas. Las penas que sean por violencia de género siempre llevarán una orden de alejamiento, y si se suspende la suspensión va condicionada a la asistencia a cursos de reeducación. El quebrantamiento de condena cuando es por aproximación o comunicación, se hace como si fuera por pena privativa de libertad, se castiga igual que escaparse de la cárcel. En el 620 nos quedará la amenaza, coacción, injuria o vejación, que se castigará más fuerte si la víctima es del 173. ¿Que conseguimos con todo esto? Pues una estadística creciente, espectacular. Los procesos se disparan, las órdenes de protección también. Ha remitido con la crisis pero no de manera espectacular El principio de Igualdad el TC se lo pasa por el forro, se basa en que la agresión del hombre a la mujer tiene el respaldo
histórico social, por lo que tiene que estar más castigada ¿Y que hemos conseguido con esto? 1. Según las feministas 2. Visibilizar el fenómeno y dar derechos a la mujer agredida 3. Pero también se ha generado una opinión social contraproducente. Se protege tanto porque la mujer es un niño pequeño al que hay que proteger Lo que está claro es estamos ante un problema social cuantitativamente importante.
