Derecho Mercantil
TEMA 12: INTRODUCCIÓN (continuación)
A
LA
CONTRATACIÓN
MERCANTIL
1. CONTRATOS DE COLABORACIÓN COLABORACIÓN A. CONTRATO DE COMISIÓN = COMISIÓN = Contrato convenido entre dos o más comerciantes o entre un comerciante y otra persona, por el que una de las partes (COMISIONISTA) se obliga a realizar, por encargo y cuenta de otra (COMIETENTE), (COMIETENTE), una o varias operaciones mercantiles. Es sencillamente el mandato mercantil. La comisión siempre es retribuida y la índole del servicio es siempre mercantil. Conclusión Es un contrato consensual que no requiere ningún requisito formal ni para su formación ni para su eficacia. Derecho y obligaciones del COMISIONISTA Obligaciones: -
Cumplir el encargo Rendir cuentas en caso de morosidad abonará el interés legal. Prohibición de hacer contraparte Pacto de garantía
Derechos: -
Dº de Retención
Derechos y obligaciones del COMITENTE Obligaciones: -
Pagar la comisión pactada Proveer de fondos cuando fuere necesario para cumplir el encargo. Indemnizar al mandatario de daños y perjuicios causados.
Derechos: Los derechos quedan protegidos frente a terceros en caso de concurso. Extinción Además de las causas de extinción normal de las obligaciones, se extingue por: -
Revocación del encargo Muerte o inhabilitación del comisionista
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B. CONTRATO DE AGENCIA Contrato Mercantil
Agente = intermediario independiente, distinto del representante o viajante de comercio (vinculado por una relación laboral con el empresario). Si es persona física comerciante. Si es sociedad Sociedad mercantil. o
Actividad: promover actos u operaciones de comercio que le hubiesen sido encomendados por el empresario, ante el que responderá personalmente por su propia actividad y por la de sus dependientes,
Obligaciones del AGENTE i. ii. iii. iv. v. vi.
Actuar de forma leal y de buena fe Ocuparse de la promoción Comunicar al empresario la información que tenga relativa a la solvencia de los empresarios. Desarrollar su actividad conforme a las instrucciones. Recibir, en nombre del empresario, las reclamaciones de 3º. Llevar una contabilidad independiente de los actos u operaciones.
Obligaciones del EMPRESARIO i. ii. iii. iv.
v.
Actuar de acuerdo con el deber genérico de lealtad y buena fe. Poner a disposición del agente muestrarios, catálogos, tarifas y demás documentos necesarios para el ejercicio. Procurar al agente todas las informaciones necesarias para la ejecución del contrato. Satisfacer la remuneración cantidad fija y pactada. a. En defecto de pacto: se fijará de acuerdo con los usos de la plaza en la que el agente desarrolle su actividad. b. A falta de éstos: corresponderá al Juez En el término de 15 días. Se deberá comunicar al agente la aceptación / rechazo de la operación comunicada.
Prohibición de competencia Se podrá incluir una restricción / limitación de las actividades profesionales a desarrollar por el agente una vez extinguido el contrato. Extinción del contrato El contrato de agencia podrá pactarse por tiempo determinado o indefinido.
En caso de que no haya duración determinada, se entenderá que el contrato ha sido pactado por tiempo indefinido. Contrato por tiempo definido – se extingue por el cumplimiento del término pactado. 2
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Contrato indefinido – se extinguirá por denuncia unilateral (preaviso escrito).
Indemnizaciones – 2 clases: a. Indemnización por clientela: el agente que hubiese aportado nuevos clientes al empresario o incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente tendrá dº a una indemnización si su actividad anterior continúa produciendo ventajas. b. Indemnización por daños y perjuicios: en el caso de un contrato de duración indefinida, si causa daños y perjuicios al agente por extinción anticipada.
C. CONTRATO DE MEDIACIÓN O CORRETAJE = Aquel en que el mediador se obliga, mediante remuneración, a promover o facilitar la celebración de un determinado contrato entre la otra parte y un 3º. Obliga a realizar una actividad material pero no
estrictamente jurídica.
D. CONTRATO DE FRANQUICIA = Acuerdo por el que una empresa (FRANQUICIADORA) cede a otra (FRANQUICIADA) el dº a explotación de un sistema propio de comercialización de productos o servicios. Características -
Atipicidad – contrato nominado que permanece en la atipicidad al estar privado de una disciplina orgánica jurídico-privada. Contrato mixto – integra prestaciones de otros contratos (típicas o no).
Elementos subjetivos -
Franquiciado y franquiciador son empresarios jurídicamente independientes. Inscribirse en el Registro (incumplir la obligación de registro = infracción).
Elementos objetivos -
Patentes y signos distintivos Know-How (“Saber hacer”)
Asistencia comercial y técnica Precio Fuentes de aprovisionamiento
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Obligaciones de la EMPRESA FRANQUICIADA (RECIBE) i. ii. iii. iv. v.
Explotar la franquicia Secreto del contenido del paquete de franquicia No competir Pago de los cánones fijados contractualmente Aprovisionamiento exclusivo por el franquiciador
Obligaciones de la EMPRESA FRANQUICIADORA (CEDE, ENTREGA) i. ii. iii. iv. v.
Puesta a disposición del franquiciado del “paquete de franquicia”.
Orientación y asesoramiento continuo Garantía de la existencia y legitimidad de las facultades concedidas. Mantenimiento del valor del paquete de franquicia. Aprovisionamiento al franquiciado
Extinción del contrato – producirá como efecto inmediato el cese del franquiciado en la explotación de la franquicia
Incumplimiento del franquiciado: no inicie la act en el plazo y condiciones convenidas, no reproduzca fielmente la imagen empresarial, no satisfaga la remuneración, realice actuaciones competitivas, etc. Incumplimiento del franquiciador: no ponga el paquete de franquicia a disposición del franquiciado en el plazo estipulado, no preste el asesoramiento requerido, no mantenga el goodwill, asuma un intervencionismo excesivo, etc.
2. CONTRATOS FINANCIEROS A. DESCUENTO BANCARIO = Una entidad de crédito (DESCONTANTE) anticipa a su cliente (DESCONTATARIO) el importe de un crédito, no vencido, frente a 3º, con cesión salvo “buen fin” o “pro solvendo” del mismo, conservando la entidad el
dº de reintegro frente al descontatario en caso de impago del crédito cedido. Creación jurisprudencial
Características -
Carácter bilateral – obligaciones para ambas partes. Carácter informal – al no exigirse instrumentación especial. Carácter consensual – perfección por el acuerdo de voluntades.
Obligaciones del DESCONTANTE i.
Permite disponer y anticipar la suma financiada mediante la entrega y cesión de la remesa de créditos.
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ii. iii. iv.
No pedir la restitución hasta conocer el resultado del cobro del crédito cedido. Gestionar el cobro del crédito cedido Devolver el crédito cedido
Obligaciones del DESCONTATARIO i. ii. iii.
Presentar las remesas d crédito Ceder los créditos que presenten Restituir la suma dispuesta, de resultar aquellos impagados a sus vencimientos.
B. CONTRATO DE FACTORING = Servicio financiero de carácter bancario, por el cual el factor adquiere los créditos comerciales de un empresario, para su gestión y cobro por cuenta propia. Servicios de la sociedad de factoring: o o o o
Gestión de cobro de los créditos cedidos Contabilidad de la cartera de los deudores del cliente Anticipo de los créditos cedidos (con o sin financiación) Garantía del riesgo de insolvencia (con o sin recurso)
Sujetos -
Sociedad de Factoring – realiza las prestaciones características del Factoring. Cliente – cualquier empresario que venda. Deudor cedido – comprador de bienes producidos o el prestatario de los servicios. Está obligado al pago de los créditos cedidos.
Objeto Créditos que pueden ser objeto de Factoring: los que tienen su origen en la actividad del cliente, exigible y líquido a su vencimiento. Forma Pese a no estar sujeto a especiales requisitos de forma generalmente, en póliza intervenida o escritura pública.
se
documentará
C. CONTRATO DE LEASING = Tiene como objeto la cesión de bs muebles o inmuebles adquiridos para dicha finalidad. Duración – según lo establecido en la legislación aplicable.
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Es esencial que exista una opción de compra a favor del usuario, de tal forma que si no hubiese tal opción se trataría de un contrato de compraventa a plazos. La sociedad de Leasing conserva la propiedad de los bs y el cliente sólo adquiere el uso del mismo. Al vencimiento del contrato el usuario puede ejercitar la opción de compra; pagando el valor residual se perfecciona en ese momento y se consuma una compraventa, pasando a ser el propietario del bien. Si no la ejercita deberá devolver el bien a la sociedad de Leasing. Régimen jurídico No se encuentra regulado de forma específica y concreta en nuestro Ordenamiento Jurídico. Sujetos -
Entidad de financiación – Establecimientos Financieros de Crédito y Entidades de Crédito. Usuario – sólo puede ser empresario físico o jurídico sólo puede destinarlo a su actividad. Vendedor – fabricante de los bienes que se ceden.
Objeto Los bienes pueden ser tanto muebles como inmuebles a. Leasing Mobiliario: sin limitación en cuanto a los bs muebles. b. Leasing Inmobiliario: tierras, edificios, minas, etc. *Otras clases: i.
LEASE BACK, LEASE BACK OF FABRICATION: sociedades tontas (“ dummy corporation”) que emiten obligaciones ara hacer operaciones de
ii.
iii. iv.
Leasing. LEASING OPEATIVO: se cede el uso durante un periodo de tiempo irrevocable pero no hay opción de compra final (Arrendamiento Financiero). LEASING DE AMORTIZACIÓN PARCIAL = ARRENDAMIENTO LEASING DE AMORTIZACIÓN TOTAL = COMPRAVENTA
Contenido El contrato de Leasing es bilateral. La titularidad del bien corresponde al arrendador, pero la posesión es del usuario.
3. CONTRATO DE TRANSPORTE 6
Derecho Mercantil De naturaleza mercantil.
Se reputará mercantil: cuando tenga por objeto mercaderías o cualesquiera efectos del comercio y, cuando siendo cualquiera su objeto, sea comerciante el porteador o se dedique habitualmente a verificar transportes para el público.
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Naturaleza No es un arrendamiento de servicios, sino una variante con sustantividad propia, del contrato de arrendamiento de obra, en el sentido de que es el resultado lo fundamental y lo que remunera el beneficiario. Elementos del contrato de transporte Elementos personales:
Porteador o transportista: persona física o jurídica que asume la obligación de transportar la cosa. Remitente o cargador: quien en nombre propio estipula el transporte con el porteador y pone a su disposición las cosas objeto del contrato. Consignatario o destinatario: persona a la que el porteador debe entregar las mercancías. Sus obligaciones son recibir las mercancías y pagar el precio del transporte.
Elementos objetivos:
Mercancías: que deben ser cosas corporales. Precio: normalmente se estipulará en la carta de porte, aunque puede estar fijado por tarifas.
Elementos formales: Es la carta de porte – un contrato consensual y las características de la carta de porte son:
Título de tradición: en ella se transmiten las mercancías transportadas. Título de prueba de especial eficacia: solo admite como excepciones la falsedad o el error material en su redacción. Título de rescate: si se devuelve al porteador se tiene por canceladas las obligaciones y acciones surgidas del contrato.
Contenido Obligaciones del CARGADOR i. ii.
Entregar las mercancías al porteador Pagar el precio
Obligaciones del PORTEADOR i. ii. iii. iv. v.
Recibir las mercancías Carga y estiba Transportarlas en el plazo pactado y por el itinerario convenido Entregarlas en el estado en que las recibió y en el lugar y plazo pactados Custodiar con diligencia los efectos transportados
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vi.
Deje en cuenta: en caso de avería o retraso abonar al porteador los efectos transportados y exigir el importe total de la carga como si se hubiese perdido.
4. CONTRATO DE SEGURO = El ASEGURADOR se obliga mediante el cobro de una prima, a indemnizar dentro de los límites pactados, el daño producido al ASEGURADO o a satisfacer un capital, renta u otras prestaciones económicas. -
Seguro público: se basa en el reparto de los ingresos percibidos compulsivamente en cada ejercicio. Seguro privada: un contrato entre un asegurador y un asegurado.
Características 1. Contrato oneroso – intercambia la cobertura del riesgo que pesa sobre el asegurado por el pago por este de una prima. 2. Aleatorio – el asegurado paga siempre la prima, el asegurador sólo lo hará en caso de siniestro. 3. Contrato principal 4. Contrato empresarial – bajo sanción tiene que ser una entidad aseguradora. 5. Contrato de duración – debe constar en la póliza. 6. Contrato de adhesión – el asegurado o tomador se somete a las condiciones predispuestas por la entidad aseguradora sin posibilidad de negociarlas. 7. Contrato formal – se perfecciona por escrito mediante la entrega de la póliza firmada por el asegurador al asegurado. 8. Contrato esencialmente dualista – engloba dos figuras distintas: seguro de intereses o daños y el seguro de sumas. 9. Contrato regulado en protección del cliente. Elementos del contrato Elementos subjetivos:
El asegurador = una empresa u organismo público cuya actividad asegurativa se someta a las mismas normas que aquellas. El tomador – puede actuar por cuenta propia o ajena, siendo tercero asegurado una persona determinada o determinable.
Elementos objetivos:
Interés del asegurado cubierto por el seguro Prima – el asegurado paga por la cobertura del riesgo que asume el asegurador.
Elementos formales:
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El contrato y sus modificaciones deberán formalizarse por escrito mediante la entrega de la póliza al asegurado ya firmada por el asegurador. Obligaciones del ASEGURADO
Declarar las circunstancias que pueden influir en la valoración del riesgo y su posterior agravación. Pagar la prima Comunicar el siniestro, en plazo de 7 días Evitar el siniestro Aminorar las consecuencias
Obligaciones del ASEGURADOR
Entregar la póliza al tomador Cubrir el riesgo del asegurado Cubrir el riesgo asegurado
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