SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA INTRODUCCION
Ley General de Sociedades regula la formación y/o modificación de una empresa; y al ser la Sociedad Anónima una forma societaria está contenida dentro de este cuerpo Jurídico, donde se le reconoce como una asociación voluntaria de personas, que acuerdan aportar ienes con la finalidad de reali!ar una actividad económica, esta sociedad se caracteri!a además por la responsailidad limitada de los socios por los aportes que cada uno "aya efectuado, además por la e#istencia de las acciones como títulos valores que representan alícuotas del capital social, y finalmente se caracteri!a tami$n por el "ec"o que la dirección de la sociedad se asa en el capital y no en las personas% &na ve! constituido la empresa se dee de cumplir con requisitos adicionales que son de carácter administrativo, con los cuales se va permitir el funcionamiento de la empresa%
I. CONCEPTOS BÁSICOS
1.1¿QUÉ ES EMPRESA? Se entiende por empresa a la asociación o agrupación de personas, dedicadas a reali!ar oras materiales, negocios o proyectos de importancia, concurriendo de manera com'n a los gastos que origina y participando de las venta(as que reporte%
1.2¿CÓMO SE REGULAN LAS EMPRESAS EN EL PERÚ? Las empresas en la legislación nacional, se encuentran reguladas en la Ley General de Sociedades )* +--.%Aparte de ello e#isten regímenes especiales para las empresas individuales de responsailidad limitada, así como para las personas que reali!an actividad empresarial%
1.3¿QUÉ SE ENTIENDE POR SOCIEDAD? omercialmente se entiende como el contrato en virtud del cual dos o más personas aportan en com'n ienes o industria, para otener una ganancia y repartirse los eneficios%
1.4¿CÓMO DEFINE LA LEY A LA SOCIEDAD? onforme lo dispone el artículo 0* de la Ley )* +--., la sociedad es definida como1 2l aporte de ienes o servicios para el e(ercicio en com'n de actividades económicas%
1.¿QUIÉNES PUEDEN CONSTITUIR UNA SOCIEDAD? La ley estalece que las sociedades pueden se constituidas por cualquier persona; por tal ra!ón, pueden ser1 0% 3ersonas )aturales +% 3ersonas Jurídicas
¿QUIÉNES SON PERSONAS NATURALES? Se entiende por persona natural, al ser "umano o a la persona "umana% 3ara ser su(eto de derec"os y oligaciones de carácter mercantil, comercial o societario, se requiere que tenga capacidad (urídica%
¿QUIÉNES SON PERSONAS !UR"DICAS?
Aquellas organi!aciones de personas naturales o (urídicas, a las que la ley les concede e#istencia legal% )o tienen e#istencia física como la persona natural y son representadas por una o más personas naturales%
1.# CLASES DE SOCIEDADES La Ley general de Sociedades contempla las siguientes1
Sociedad Anónima1
Sociedad Anónima Aierta
Sociedad Anónima errada
Sociedad omercial de 4esponsailidad Limitada
Sociedad en omandita 3or Acciones
Sociedad olectiva ivil
Sociedad ivil de 4esponsailidad Limitada
AI.LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
2.$ SOCIEDAD% 2n sentido t$cnico (urídico, es el ente creado por un acto voluntario colectivo de los interesados, en aras de un inter$s com'n y con el propósito de otener ganancias o un fin lucrativo% Los socios se comprometen a poner un patrimonio en com'n integrado por dinero, ienes o industria, con la intención de participar en las ganancias% 3or tanto, son características fundamentales y constitutivas de la sociedad la e#istencia de un patrimonio com'n y la participación de los socios en las ganancias% Se distingue de la asociación en que $sta no persigue fines lucrativos sino de orden moral o económico5social que no se reducen a la mera otención y distriución de ganancias%
2.1
SOCIEDAD ANONIMA1 La sociedad anónima puede adoptar cualquier denominación, pero dee figurar necesariamente la indicación 6Sociedad Anónima7 o las siglas 6S%A%7 cuando se trate de sociedades cuyas actividades solo puedan desarrollarse de acuerdo con la ley por sociedades anónimas, el uso de las siglas es facultativo%
2.2SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA1 La sociedad anónima aierta se identifica con la gran sociedad anónima que es promovida por unos pocos pero que necesita del capital de muc"os y, por tanto, recurre al a"orro p'lico% 2ste tipo de sociedad "a de apelar, para su financiación, al mercado de capitales y usca inscriir sus acciones en el 4egistro 3'lico de 8alores a fin de coti!ar en olsa las acciones% 2s la aierta al p'lico, conceida para un gran n'mero de accionistas, con acciones coti!ales en la olsa de valores lo que implica la circulación de grandes masas de capitales% 2s el modelo idóneo para empresas de gran envergadura y de gran influencia en la economía de un país% o 9s:aldo unds? la sociedad anónima aierta se característica e#ternamente por la intervención de 2stado, por su pulicidad legal y por su influ(o en la actividad económica?@ 2n sentido t$cnico (urídico, es el ente creado por un acto voluntario colectivo de los interesados, en aras de un inter$s com'n y con el propósito de otener ganancias o un fin lucrativo% Los socios se comprometen a poner un patrimonio en com'n integrado por dinero, ienes o industria, con la intención de participar en las ganancias% 3or tanto, son características fundamentales y constitutivas
de la sociedad la e#istencia de un patrimonio com'n y la participación de los socios en las ganancias% Se distingue de la asociación en que $sta no persigue fines lucrativos sino de orden moral o económico5social que no se reducen a la mera otención y distriución de ganancias La sociedad anónima aierta se identifica con la gran sociedad anónima que es promovida por unos pocos pero que necesita del capital de muc"os y, por tanto, recurre al a"orro p'lico% 2ste tipo de sociedad "a de apelar, para su financiación, al mercado de capitales y usca inscriir sus acciones en el 4egistro 3'lico de 8alores a fin de coti!ar en olsa las acciones%
2.3
CARACTER"STICAS La sociedad anónima aierta tiene ciertas características que revelan su carácter peculiar respecto de las otras modalidades de sociedad anónima1 La "eterogeneidad de la composición de su accionariado1 omo se=aláramos anteriormente, la sociedad anónima aierta es aquella que se caracteri!a por corresponderse con la gran empresa, y fue creada con tan fin como lo evidencia la 2#posición de otivos de la Ley General de Sociedades Ley )1 +..-+% Así desde el punto de vista o(etivo, la sociedad anónima aierta no solo tiene una clase de acciones, y producto de ello, no solo tiene una sola clase de accionistas, sino que producto de las diferentes clases de acciones1 acciones privilegiadas, con derec"o a voto, o sin derec"o a voto, entre otras, tami$n se derivan m'ltiples clases de accionistas, los cuales dependiendo del n'mero elevado o mínimo de acciones que posean tami$n se dividen en diferentes tipos de accionistas, a diferencia de la sociedad anónima cerrada en la que no e#isten clases de acciones, sino solamente acciones ordinarias% Besde el punto de vista su(etivo, es una característica de la sociedad anónima aierta el que en esta coe#istan accionistas que lleven el control de la sociedad, y otros que se desentiendan de la marc"a de la sociedad y que sólo uscan otener ingresos producto de sus inversiones en acciones% Así, los accionistas que se encuentran interesados en participar activamente de la sociedad tiene un ánimo de permanencia en la sociedad y se preocupan por toman el control de la dirección y administración de la empresa a trav$s del control de los órganos de la sociedad, y son por tanto estos accionistas los que verdaderamente van a comportarse como empresarios emprendiendo una actividad empresarial preocupándose y estando pendientes de la marc"a de la empresa, que es el o(eto social de la sociedad% 3or otro
lado, los accionistas que se desentienden de tomar el control de la sociedad o de formar parte de los grupos de poder de la sociedad o del grupo administrador, apoyan a la sociedad anónima aierta con sus capitales deido a que esta modalidad de sociedad anónima otiene de recursos financieros del ercado de 8alores que van directamente a la cuenta capital y que no son deudas e#igiles ni que ven!an en pla!o determinado, a diferencia de los pr$stamos ancarios que implican intereses altos, deudas e#igiles y refinanciamiento% +% 2s una sociedad de responsailidad limitada%5 La sociedad anónima aierta es una modalidad de sociedad anónima por tanto es de responsailidad limitada, es decir que se da la separación entre patrimonio de los socios y el de la sociedad, lo que implica que el socio no responda con su patrimonio personal por las deudas que contraiga la sociedad, sino solo que el límite má#imo por el que el socio responde es el aporte que efectuó a la sociedad el cual no es parte del patrimonio personal del socio sino del patrimonio de la sociedad% Be allí que se se=ale que, en las sociedades mercantiles de responsailidad limitada, el socio no responda más allá de lo aportado% C% Aplicación supletoria de las reglas generales de la sociedad anónima% 5 Al ser una modalidad de sociedad anónima, la sociedad anónima aierta comparte ciertas reglas con la regulación de la sociedad anónima, por lo que dic"as reglas se le aplican en forma supletoria a esta modalidad de sociedad anónima, siempre en cuanto le sean aplicales seg'n el artículo +D0 de la ley general de sociedades E% Benominación% 5 La sociedad anónima aierta contiene en su denominación la indicación de 6Sociedad Anónima Aierta7, o las siglas se S%A%A% seg'n el artículo +DF de la ley general de sociedades% D% nscrie todas sus acciones en el 4egistro 3'lico del ercado de 8alores% 5 Seg'n el artículo +D+, la regla general aplicale a las sociedades anónimas aiertas es que inscrian todas sus acciones en el 4egistro 3'lico del ercado de 8alores, deido a la posiilidad de terceros de integrarse como socios de la sociedad anónima aierta y a la lire transmisiilidad de las acciones, sin emargo, e#isten ciertas e#cepciones a la inscripción de las acciones de la sociedad anónima aierta% Así, no será oligatoria la inscripción cuando se d$ el supuesto de que otra modalidad de sociedad anónima u otra clase de sociedad tenga que adaptarse oligatoriamente por mandato de la ley a una sociedad anónima aierta al "aerse verificado los supuestos de los incisos 0, + y C del artículo +EH de la ley general de sociedades, es decir, que "aya "ec"o oferta p'lica primaria de acciones u oligaciones convertiles en acciones, o que cuente con más de setecientos cincuenta accionistas, o que más del treinta y cinco por ciento de su capital pertene!ca a ciento setenta y cinco o más accionistas, sin
considerar dentro de este n'mero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o e#ceda del cinco por ciento del capital % Artículo +DC%5 ontrol de 9)AS28 La omisión )acional Supervisora de 2mpresas y 8alores está encargada de supervisar y controlar a la sociedad anónima aierta, estando facultada para reglamentar las disposiciones relativas a estas sociedades contenidas en la presente sección, cuya supervisión y control se encuentra a su cargo% 2n ese sentido y en adición a las atriuciones específicamente se=aladas en esta sección, go!a de las siguientes1 0% 2#igir la adaptación a sociedad anónima aierta, cuando corresponda; +% 2#igir la adaptación de la sociedad anónima aierta a otra forma de sociedad anónima cuando sea el caso; C% 2#igir la presentación de información financiera y, a requerimiento de accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital suscrito, otra información vinculada a la marc"a societaria de que trata el artículo +0; y, E% onvocar a (unta general o a (unta especial cuando la sociedad no cumpla con "acerlo en las oportunidades estalecidas por la ley o el estatuto% D% Beterminar las infracciones a las disposiciones contenidas en a la presente sección, así como a las normas que dicte 9)AS28, de acuerdo a lo dispuesto en el presente artículo que constituyan conductas sancionales, así como imponer las sanciones correspondientes%
2.4
REQUISITOS La ley define a la S%A%A es aquella que cumpla 5 5 5 5 5
Iue cuente con .DF accionistas Iue "aya "ec"o oferta p'lica de sus acciones Iue más de CD del capital pertene!ca a 0.D o más accionistas Iue se constituya como tal Iue todos los accionistas con derec"o a voto aprueen por unanimidad adaptarse al r$gimen de la S%A%A
BI.DE LOS ORGANOS DE GOBIERNO La Ley considera lo siguientes estamentos1 Junta General de Accionistas1 es el órgano superior de la sociedad, está integrado por el total de socios% Birectorio1 es el órgano colegiado, elegido por la Junta General de Accionistas% 2n ning'n caso el n'mero de directores es menor de tres KC% Gerente1 es nomrado por el Birectorio% 2s el representante legal y administrador de la empresa% Su5Gerente1 reempla!ará al Gerente en caso de ausencia% •
•
•
•
I&.
PROCEDIMIENTO PARA LA CONSTITUCIÓN DE UNA S.A.A. La onstitución de una Sociedad, es un acto formal, que dee constar por escrito% Bee e#istir un acuerdo e#preso de las personas que la conformen% Bee cumplirse con algunos requisitos, sin los cuales, no se puede formali!ar la empresa1
OB!ETO SOCIAL 2s el ruro de actividades comerciales, industriales o de servicios que va a reali!ar la empresa
NOMBRE Las sociedades son 3ersonas Jurídicas; en consecuencia, requieren contar con una denominación o ra!ón social% )o dee utili!arse una denominación ya e#istente o similar%
DENOMINACIÓN% Sin per(uicio de aplicar las normas generales relativas a la denominación de la sociedad, la denominación dee incluir la indicación 6Sociedad Anónima Aierta7 o las siglas S%A%A%
CAPITAL SOCIAL 2l capital social de la sociedad es el aporte o inversión que efect'an los socios% 3uede ser en efectivo o en ienes% Bee estalecerse el monto del capital antes de la constitución .
SOCIOS Los socios son las personas que constituirán la sociedad o que se integrarán luego de su constitución% 3ueden ser fundadores% Simplemente socios%
2l n'mero mínimo es dos K+%
&.
ETAPAS DE LA CONSTITUCIÓN .1
MINUTA DE CONSTITUCIÓN Bocumento que se redacta por Aogado que estalece el pacto social% ncluye1 5 5 5
.2
2statutos Besignación de representantes Buración de los cargos
ESCRITURA PÚBLICA Bocumento que reali!a un )otario 3'lico en el que se incluye o inserta, la inuta de onstitución y los 2statutos% Se le conoce tami$n como Mestimonio de onstitución%
.3
INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO 2l )otario, luego de que la 2scritura 3'lica "a sido suscrita por los socios, elaora los partes y envía a los 4egistros 3'licos para su deida inscripción%
.4
REPRESENTANTES LEGALES Son las personas que e(ercen la representación de las sociedades% 3ueden ser1 Accionistas, Socios, Birectores, Gerentes o Apoderados%
.
OBTENCIÓN DEL R.U.C. nscrita la sociedad, se procede a solicitar la inscripción en la S&)AM para la otención del 4%&%%
.#
LICENCIA MUNICIPAL DE FUNCIONAMIENTO La Licencia unicipal de Nuncionamiento se requiere para que la sociedad pueda funcionar en un determinado local% 3uede ser1 5 5
3rovisional ndefinida
.#.1 LICENCIA PRO&ISIONAL 4equisitos1 5 5 5
onstitución Social 4%&%% ertificado de Oonificación y ompatiilidad de &sos%
.#.1.1
DURACIÓN O &IGENCIA DE LA LICENCIA PRO&ISIONAL
&) AP9 AL2)BA49; 2S2S%
2S
B24,
0+
.#.2 LICENCIA INDEFINIDA 5 5
Mami$n llamada definitiva% )o tiene pla!o de vigencia%
4equisitos1 5 5
&I.
onstitución Social o 4%&%% ertificado Oonificación y ompatiilidad de &sos o 3lano de Bistriución
DEREC'O A LA REPARTICION DE UTILIDADES Los socios o accionistas de una empresa tienen el derec"o político de participar y votar dentro de una Junta General de la sociedad, pero de igual modo go!an del derec"o eco5 nómico de perciir las utilidades que arro(en $stas% 2ste derec"o económico es la contrapartida que los socios recien por el "ec"o de "aer efectuado un aporte patrimonial a la sociedad, el mismo que puede "aerse materiali!ado a trav$s de ienes dinerarios, mueles, inmueles, intangiles, entre otros% Las utilidades es el resultado positivo de un determinado e(ercicio, sore el cuál, los titulares de la sociedad Kesto es, los socios o accionistas pueden disponer luego de "aer "ec"o las detracciones que impone la ley, así se puede acordar en Junta General que las utilidades no se repartan y que se capitalicen dentro de la sociedad, o por el contrario pueden disponer que $stas se repartan, total o parcialmente, a los socios o accionistas en forma de dividendo%
6Artículo EFQ% 4eparto de utilidades% 5 La distriución de utilidades sólo puede "acerse en m$rito de los estados financieros preparados al cierre de un período determinado o la fec"a de corte en circunstancias especiales que acuerde el directorio% Las sumas que se repartan no pueden e#ceder del monto de las utilidades que se otengan% Si se "a perdido una parte del capital no se distriuye utilidades "asta que el capital sea reintegrado o sea reducido en la cantidad correspondiente% Manto la sociedad como sus acreedores pueden repetir por cualquier distriución de utilidades "ec"a en contravención con este artículo, contra los socios que las "ayan reciido, o e#igir su reemolso a los administradores que las "uiesen pagado% 2stos 'ltimos son solidariamente responsales% Sin emargo, los socios que "uiesen actuado de uena fe estarán oligados sólo a compensar las utilidades reciidas con las que les correspondan en los e(ercicios siguientes, o con la cuota de liquidación que pueda tocarles7% Los 2stados Ninancieros deen refle(ar la situación financiera de las sociedades y en el caso que las utilidades sean ciertas, se "ará generado el derec"o de los socios a los dividendos% Al respecto se indicaa que sólo se puede distriuir dividendos cuando el alance de la sociedad lo permita% Beemos agregar que estos alances no solo se refieren a los elaorados al final del e(ercicio económico, sino incluso a los alances parciales elaorados a lo largo del e(ercicio, para efectos que sea válido la distriución de dividendos a cuenta de utilidades%
&II.
CONCLUS"ON
aiendo terminado con el respectivo traa(o llegamos a la conclusión de que las sociedades anónimas aiertas deen llevar o cumplir con todos los requisitos contemplados en las leyes generales y leyes específicas seg'n el tipo de sociedad a la cual se va adoptar% 2s de importancia mencionar que los vacíos legales que no curan con lo necesario en la ley general de sociedades deen ser transmitidas al derec"o civil para una regulación limpia, que contemple los mecanismos y requisitos legales para dic"o acto%