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CAPÍTULO PRIMERO
DOCTRINA
I LOS RIESGOS Y CONTINGENCIAS SOCIALES Existen ciertas circunstancias que hacen que el ser humano requiera de bienes y/o servicios que le son indispensables para vivir y en cuya cuya razón está imposibilitado de obtenerlos. obtenerlos. Esta situación es lo que se conoce en doctrina como estado de necesidad o situación de carencia de bienes, que se produce cuando ocurren los llamados riesgos y contingencias sociales.
!" Noción de ries#os $ contin#encias socia%es El objetivo de la Seguridad Social es precisamente su cobertura, por lo que resulta indispensable determinar claramente ambas nociones. a idea de contingencia deviene de la de riesgo en el concepto tradicional que a este vocablo se le asigna asigna en la t!cnica t!cnica del seguro seguro,, ello porque porque los primero primeross evento eventoss proteg protegidos idos por los sistem sistemas as previsionale previsionaless "muerte, invalidez invalidez y en#ermedad$ en#ermedad$ reun%an las caracter% caracter%sticas sticas de aqu!l. aqu!l. Eran, en e#ecto, acontecimientos #uturos, inciertos en algunos casos, como las en#ermedades o imprecisos en otros, como la muerte. &demás, se trataba de hechos involuntarios, al menos de parte parte del bene#iciario y, y, por 'ltimo, determinaban un da(o, in#ortunio o p!rdida de un lucro. )osteriormente se advirtió que los seres humanos necesitaban de ayuda #rente a circunstancias que, sin reunir aquellas caracter%s caracter%sticas ticas,, creaban tambi!n una carga, tales como matrimonio, matrimonio, maternidad, maternidad, crianza de hijos, etc. &unque estos acontecimientos normalmente no signi#icaban una desgracia se constató que motivaban una preocupación económica. a previsión evolucionó entonces para amparar todos los casos de necesidades que por sus causas y e#ectos e#ectos asum%an asum%an proyección proyección pol%tico*so pol%tico*social. cial. +e esta manera, manera, se comenzó comenzó a hablar de contingenci contingencia, a, noción que resulta más amplia que la de riesgo, reservándose esta 'ltima expresión para aquellos eventos más bien da(osos. uestra legislación no registra registra la di#erencia. El concepto de contingencia y de riesgo social social más que jur%dico es de esa %ndole *social* porque en ellos intervienen #actores que que en potencia a#ectan a toda la comunidad, pudiendo producir incertidumbre y perturbación en la sociedad. os riesgos llevan entonces el apelativo de -sociales- por -la incidencia que su acontecer y sus e#ectos produc producen en en el orden orden y la paz social social a trav! trav!ss de la indisol indisolubl uble e y rec%pr rec%proca oca relació relación n que tienen tienen las personas que integran la sociedad civil con el bien com'n de la misma-. esulta indispensable resaltar que los riesgos y contingencias sociales marcan el contenido mismo de la seguridad social y se trata de acontecimientos o eventualidades que el individuo debe a#rontar ya sea en relación con su vida vida o con la actividad laboral laboral que desempe(e. 0uando estos riesgos se se convierten en realidad realidad originan distintas distintas consecuenc consecuencias, ias, pero normalment normalmente e acarrean una disminución disminución de los ingresos del que los padece.
&!" Enu'eración 0omo resulta de #ácil constatación, los riesgos y contingencias sociales pueden resultar innumerables, sin embargo se ha recurrido a una enumeración convencional, a #in de establecer las bases de un adecuado y su#iciente sistema de Seguridad Social. El 0onvenio 12 o de orma 3%nima. Este convenio convenio #ue adoptado adoptado en la 45ava. eunión eunión de la 0on#erencia 0on#erencia 6nternacion 6nternacional al del 7rabajo, 7rabajo, celebrada en 8inebra el a(o 952. 0onsidera como base la necesidad de generalizar la Seguridad Social, exigiendo de los pa%ses miembros determinados m%nimo de población que debe estar sujeta a los bene#icios, por ello se llama de norma mínima. )rev! los siguientes riesgos y contingencias sociales a proteger: en#ermedad, maternidad, vejez, invalidez, muerte, cesant%a o desempleo, cargas #amiliares y riesgos pro#esionales "accidentes "accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales$. En nuestro sistema los riesgos enumerados de una #orma u otra han sido protegidos por la legislación. )odemos llegar a concluir que en la actualidad aqu!l se caracteriza por otorgar una protección di#erente seg'n sea el riesgo que se está atendiendo, sin importar para tales e#ectos la pro#esión, o#icio o actividad que se desarrolla por el a#iliado al sistema.
(!" Cobertura de %os ries#os $ contin#encias socia%es & trav!s de la historia el hombre se ha preocupado de solucionar los e#ectos que el acontecer de un riesgo riesgo produce produce,, utiliz utilizand ando o divers diversos os medios medios,, que en su mayor% mayor%a a han result resultado ado insu#i insu#icie ciente ntes, s, hasta hasta evolucionar hacia los llamados seguros sociales y #inalmente a la seguridad social. 1
;o, p.2?.
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Es as% como como en alg'n alg'n tiempo tiempo tuvo en esta mater materia, ia, una relevancia relevancia trascendent trascendental al la asistencia familiar , como una #órmula de aliviar los e#ectos producidos por un estado estado de necesidad. =na gran labor desarrollar desarrollaron on tambi!n tambi!n la asistencia privada, la caridad cristiana, la asistencia estatal y la benefi- cencia pública. El ahorro constituye un sistema muy antiguo destinado solucionar necesi dades #uturas. =na interesant%sima #órmula de cobertura ha estado constituida por las mutualidades o sociedades de socorros mutuos, cuyo origen se remonta a la Edad 3edia, en Europa, particularmente en los
medios obreros. as mutualidades representan una evolución desde el ahorro individual al colectivo y suponen un esp%ritu de solidaridad entre quienes soportan los mismos riesgos y contingencias. Se trata de asociaciones sin #ines de lucro #ormadas por personas generalmente pertenecientes a una actividad pro#esional determinada, que tiene por #inalidad reunir #ondos en com'n mediante el pago de cuotas, con el objeto de auxiliarse mutuamente a trav!s de ayuda económica y m!dica, especialmente en caso de en#ermedad y #allecimiento. +urante alg'n tiempo y en relación concretamente con los riesgos pro#esionales, se sustentó la Teoría Teoría de la responsabil responsabilidad idad patronal o del riesgo profesiona profesional l , sistema de acuerdo al cual la responsabilidad del empleador existe respecto de todas las situaciones de da(o que se le produzcan al trabajador en el ámbito laboral, aun cuando haya habido negligencia o descuido de parte de !ste. 7ales obliga obligacio ciones nes encuen encuentra tran n su #undam #undament ento, o, por un lado, lado, en el bene#i bene#icio cio económ económico ico que obtien obtiene e el empresario a costa del desgaste #%sico o intelectual del trabajador y, por el otro, por crear una órbita de riesgo en el trabajo. =n nueva #órmula en la evolución evolución de la b'squeda b'squeda de seguridad está constituida constituida por los seguros privados, de gran importancia previsional en la actualidad. as instituciones anteriormente descritas constituyen una demostración del inter!s y preocupación del ser humano por encontrar las soluciones a los estados de necesidad que los aquejan. Sin embargo, han presentado important%simas #alencias que se pueden resumir en las siguien tes: a$ 6nsu#iciencia de medios materiales. b$ +iscrecionalidad en la cobertura. c$ 6nestabilidad. d$ @oluntariedad. as limitantes enunciadas implicaron la continuidad en la b'squeda de medios de solución a estos probl problem emas as,, dand dando o lugar lugar al naci nacimi mien ento to de los llama llamados dos seguros posterior iormen mente te a la seguros sociales sociales y poster Seguridad Social .
II CONCEPTO DE SEGURIDAD SOCIAL Esta disciplina se presenta como el punto culminante en la evolución de las #órmulas de cobertura cobertura de los riesgos y contingencias sociales. sociales.
!" Ra)ón de e*istir 0ualquiera que sea la doctrina que nos inspire puede sostenerse que toda persona tiene derecho a la vida y no sólo a ella, sino sino que a una vida digna. Sin embargo, las las rentas que que perciben no siempre son su#icientes para cubrir tambi!n tambi!n las consecuencias que ocasiona el acaecimiento de un riesgo o contin* gencia social social y ante ante tal insu#icienc insu#iciencia, ia, es el Estado Estado quien quien debe instituir instituir las estruct estructuras uras necesarias necesarias que permitan al hombre disponer de los ingresos su#icientes su#icientes para mantener esa vida digna, cuando pueda encontrarse en un estado estado de necesidad por haberse veri#icado alguna contingencia o riesgo riesgo social.
&!" Conce+to de Se#uridad Socia% )ara determin determinar ar el concepto concepto los autores autores en#ocan en#ocan a la Seguridad Social Social desde dos puntos puntos de vista: vista: como pol%tica social de un Estado y como disciplina jur%dica.
&!!" Co'o +o%,tica +o%,tica socia% de% Estado! En este aspecto no existe unanimidad, pero se advierten dos tendencias: una amplia y otra restringida. restringida. a$ 7endenci 7endencia a amplia. Seg'n esta tendencia tendencia la Seguridad Seguridad Social presenta presenta un conteni contenido do muy muy exten extenso, so, ya que su objetivo objetivo ser%a, en 'ltimo t!rmino, la eliminación de todos los estados de necesidad de la población, a la vez que lograr una mayor mayor distribución de los ingresos. En este sentido sentido se comprenden dentro de la disciplina a los segu seguro ross soci social ales es,, asis asiste tenc ncia ia soci social al pres presta taci cion ones es #ami #amilia liare res, s, pol% pol%titica ca de plen pleno o empl empleo eo,, de remuneraciones, habitacional "a trav!s de la construcción de viviendas económicas$ educacional "lucha contra el anal#abetismo, #ormación pro#esional, sistema de ayuda y cooperación para estudiantes$ y la pol%tica de redistribución de ingresos, entre otras.
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Es as% como como en alg'n alg'n tiempo tiempo tuvo en esta mater materia, ia, una relevancia relevancia trascendent trascendental al la asistencia familiar , como una #órmula de aliviar los e#ectos producidos por un estado estado de necesidad. =na gran labor desarrollar desarrollaron on tambi!n tambi!n la asistencia privada, la caridad cristiana, la asistencia estatal y la benefi- cencia pública. El ahorro constituye un sistema muy antiguo destinado solucionar necesi dades #uturas. =na interesant%sima #órmula de cobertura ha estado constituida por las mutualidades o sociedades de socorros mutuos, cuyo origen se remonta a la Edad 3edia, en Europa, particularmente en los
medios obreros. as mutualidades representan una evolución desde el ahorro individual al colectivo y suponen un esp%ritu de solidaridad entre quienes soportan los mismos riesgos y contingencias. Se trata de asociaciones sin #ines de lucro #ormadas por personas generalmente pertenecientes a una actividad pro#esional determinada, que tiene por #inalidad reunir #ondos en com'n mediante el pago de cuotas, con el objeto de auxiliarse mutuamente a trav!s de ayuda económica y m!dica, especialmente en caso de en#ermedad y #allecimiento. +urante alg'n tiempo y en relación concretamente con los riesgos pro#esionales, se sustentó la Teoría Teoría de la responsabil responsabilidad idad patronal o del riesgo profesiona profesional l , sistema de acuerdo al cual la responsabilidad del empleador existe respecto de todas las situaciones de da(o que se le produzcan al trabajador en el ámbito laboral, aun cuando haya habido negligencia o descuido de parte de !ste. 7ales obliga obligacio ciones nes encuen encuentra tran n su #undam #undament ento, o, por un lado, lado, en el bene#i bene#icio cio económ económico ico que obtien obtiene e el empresario a costa del desgaste #%sico o intelectual del trabajador y, por el otro, por crear una órbita de riesgo en el trabajo. =n nueva #órmula en la evolución evolución de la b'squeda b'squeda de seguridad está constituida constituida por los seguros privados, de gran importancia previsional en la actualidad. as instituciones anteriormente descritas constituyen una demostración del inter!s y preocupación del ser humano por encontrar las soluciones a los estados de necesidad que los aquejan. Sin embargo, han presentado important%simas #alencias que se pueden resumir en las siguien tes: a$ 6nsu#iciencia de medios materiales. b$ +iscrecionalidad en la cobertura. c$ 6nestabilidad. d$ @oluntariedad. as limitantes enunciadas implicaron la continuidad en la b'squeda de medios de solución a estos probl problem emas as,, dand dando o lugar lugar al naci nacimi mien ento to de los llama llamados dos seguros posterior iormen mente te a la seguros sociales sociales y poster Seguridad Social .
II CONCEPTO DE SEGURIDAD SOCIAL Esta disciplina se presenta como el punto culminante en la evolución de las #órmulas de cobertura cobertura de los riesgos y contingencias sociales. sociales.
!" Ra)ón de e*istir 0ualquiera que sea la doctrina que nos inspire puede sostenerse que toda persona tiene derecho a la vida y no sólo a ella, sino sino que a una vida digna. Sin embargo, las las rentas que que perciben no siempre son su#icientes para cubrir tambi!n tambi!n las consecuencias que ocasiona el acaecimiento de un riesgo o contin* gencia social social y ante ante tal insu#icienc insu#iciencia, ia, es el Estado Estado quien quien debe instituir instituir las estruct estructuras uras necesarias necesarias que permitan al hombre disponer de los ingresos su#icientes su#icientes para mantener esa vida digna, cuando pueda encontrarse en un estado estado de necesidad por haberse veri#icado alguna contingencia o riesgo riesgo social.
&!" Conce+to de Se#uridad Socia% )ara determin determinar ar el concepto concepto los autores autores en#ocan en#ocan a la Seguridad Social Social desde dos puntos puntos de vista: vista: como pol%tica social de un Estado y como disciplina jur%dica.
&!!" Co'o +o%,tica +o%,tica socia% de% Estado! En este aspecto no existe unanimidad, pero se advierten dos tendencias: una amplia y otra restringida. restringida. a$ 7endenci 7endencia a amplia. Seg'n esta tendencia tendencia la Seguridad Seguridad Social presenta presenta un conteni contenido do muy muy exten extenso, so, ya que su objetivo objetivo ser%a, en 'ltimo t!rmino, la eliminación de todos los estados de necesidad de la población, a la vez que lograr una mayor mayor distribución de los ingresos. En este sentido sentido se comprenden dentro de la disciplina a los segu seguro ross soci social ales es,, asis asiste tenc ncia ia soci social al pres presta taci cion ones es #ami #amilia liare res, s, pol% pol%titica ca de plen pleno o empl empleo eo,, de remuneraciones, habitacional "a trav!s de la construcción de viviendas económicas$ educacional "lucha contra el anal#abetismo, #ormación pro#esional, sistema de ayuda y cooperación para estudiantes$ y la pol%tica de redistribución de ingresos, entre otras.
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Este concepto amplio tuvo acogida en 0hile en la de#inición de Seguridad Social que elaboró la 0omisión de e#orma de la Seguridad Social 0hilena en 9?A, la cual #ue presidida por don Borge )rat )rat Echaur Echaurren ren,, conoci conocido do como el 6n#or 6n#orme me )rat. En !ste se de#in% de#in%a a como como -la rama de la pol%ti pol%tica ca socio* económica de un pa%s por por la cual la comunidad protege protege a sus miembros asegurándoles condiciones de vida, salud y trabajo, socialmente su#icientes, a #in de lograr mejor productividad, mayor progreso y más bienestar com'n-.2 4 b$ 7endencia 7endencia restringida. Ctros autores o#recen una visión más estrecha de la Seguridad Social. +e acuerdo a esta esta posición nuestra disciplina estar%a integrada #undamentalmente #undamentalmente por los seguros sociales y por la asistencia social, tendencia que nace a ra%z de orientaciones se(aladas por la Crganización 6nternacional del 7rabajo y #ue enunciada enunciada por el pro#esor espa(ol espa(ol 8ascón y 3ar%n y compartida compartida por diversos diversos autores con distintos distintos matices, pero presentan como rasgo uni#orme el hecho de no con#undir a la Seguridad Social con toda o casi toda la pol%tica socioeconómica de un pa%s, precisando su contenido, respecto de cuales estados debe atender, proponiendo eso s%, el otorgamiento de medios económicos y sanitarios para solucionar el problema.
&!& Co'o disci+%ina disci+%ina -ur,dica! -ur,dica! El +erecho de la Seguridad Social se integra básicamente con la regulación de todas aquellas estructuras, instrumentos u organismos creados con el #in de con#erir a los individuos y sus #amilias una protección jur%dicamente garantizada, garantizada, #rente a los estados de necesidad originados por el acaecimiento acaecimiento de alguna contingencia social. A 6gualmente, está destinada a normalizar las relaciones que se producen entre esas estructuras, el Estado y los bene#iciarios o a#ectados en general. +e acuerd acuerdo o a lo dicho, dicho, se puede puede de#inir de#inir como como el conjunt conjunto o de de principio principioss y normas normas que que regulan regulan la administración y gestión del sistema de cobertura de los estados de necesidad, la constitución y #uncionamiento de estos sistemas sistemas y los medios de acción que que le son propios. as institucio instituciones nes mencionadas mencionadas han adquirido adquirido cada vez mayor importancia importancia,, creándose creándose diversos diversos organi organismo smoss tales tales como como cajas cajas admini administr strado adoras ras de determ determina inados dos bene#i bene#icio cios, s, servic servicios ios m!dico m!dicos, s, de capacitación, etc. En s%ntesis s%ntesis entonces, entonces, el +erecho +erecho de la Seguridad Seguridad Social regula regula la organizació organización, n, #unciones #unciones y atri atribu buci cion ones es de esos esos orga organi nism smos os y serv servic icios iosDD la coor coordi dinac nació ión n entr entre e ello elloss y su rela relaci ción ón con con los bene#iciarios, estableci!ndose derechos y obligaciones rec%procas. El contenido de esta disciplina jur%dica está determinado por los riesgos y contingencias sociales, los estados de necesidad originados por ellos y las #órmulas #órmulas de aseguramiento ideadas para a#rontarlos. (!" Re%aciones de %a Se#uridad Socia% con e% Derec.o de% Traba-o Traba-o/ &ntes de la 66 8uerra 3undial predominaba la tendencia de considerar a la )revisión Social como parte integrante del +erecho del 7rabajo, posición !sta que obedece a una razón históricamente exacta: el sujeto sujeto protegido protegido por ambos era el trabajador trabajador dependiente dependiente o subordinado. subordinado. Este punto de vista vista resulta resulta justi#icable si se tiene en cuenta, que a esa !poca, en la gran mayor%a de los pa%ses no exist%a un siste sistema ma de Seguri Seguridad dad SocialF SocialF,, sino sino simples simples y variado variadoss seguro seguross social sociales es que intent intentaba aban n cubrir cubrir determinados riesgos. 0on el advenimient advenimiento o de la Seguridad Seguridad Social como sistema sistema distinto distinto y más amplio que la )revisión )revisión Social, cambió bastante el criterio o en#oque #rente al problema, y es as% como se estimó por muchos tratadistas, tanto europeos como latinoamericanos ")aul +urand, GasHel, Grotoschin, entre otros$ que la Seguridad Social estructurada como sistema, es independiente y autónoma respecto del +erecho del 7rabajo.
(! Ar#u'entos +ara sustentar %a autono',a! os #undamentos en tal sentido inciden en el concepto de una y otra disciplina, en sus presupuestos sociológicos, en sus sujetos, sus contenidos y sus #ines: a$ 0oncepto. El +erecho del 7rabajo es el conjunto de normas, teor%as y leyes que regulan las relaciones entre empresarios y trabajadores, y la de !stos con el Estado. 2
6n#orme sobre la e#orma de la Seguridad Social 0hilenaF. Edit. Bur%dica de 0hile. Santiago, 9?A, 7.6 7.6 ps. 2 y ss. En 959, bajo el gobierno de don Borge &lessandri, se nombró una comisión t!cnica cuya misión ser%a examinar y analizar analizar el sistema de seguridad social imperante, imperante, la cual #ue presidida por don Borge )rat Echaurren. Echaurren. esultado de su trabajo #ueron 4 in#ormes conocidos en su conjunto como -6n#orme )rat-* en los cuales se deja constancia de lo de#ectuoso que se presentaba el Sistema. as proposiciones de re#ormas que en ellos se plasman, no #ueron, en de#initiva, acogidas en el plano legislativo. 3
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0ordini, 3iguel &ngel.-+erecho de la Seguridad Social-. Edit. =niversitaria de ;uenos &ires.9?? p.> Extractado de los apuntes de clases de la pro#esora 3a#alda 3urillo eyes.
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a Seguridad Social, desde el ángulo del +erecho, es el ordenamiento jur%dico de un sistema para hacer #rente a los estados de necesidad que a#ectan a los miembros de la comunidad. b$ )resupuesto sociológico. El del +erecho del 7rabajo, es el trabajo subordinado. El de la Seguridad Social, lo con#orman los riesgos y contingencias sociales. c$ Sujetos. o son del +erecho del 7rabajo, los trabajadores, los empleadores, las asociaciones sindicales y el Estado. o son de la Seguridad Social, el asegurado o a#iliado, el órgano gestor, los empleadores y el Estado. d$ 0ontenido. El del +erecho del 7rabajo está con#igurado por las condiciones y organización del trabajo dependiente. El de la Seguridad Social, por los riesgos y contingencias sociales, por los estados de necesidad que !stos originan y por los instrumentos ideados para cubrir los estados de necesidad. e$ Iines. El +erecho del 7rabajo tiene por #inalidad la tutela del trabajo por cuenta ajena. a Seguridad Social, liberar al individuo de los estados de necesidad. #$ )uede agregarse a todo lo anterior, que el +erecho del 7rabajo centra su accionar respecto del trabajador subordinado o dependiente, en cambio, la Seguridad Social extiende su cobertura al dependiente y al independiente. &demás, el +erecho del 7rabajo se preocupa de la población activa, vale decir de las personas en cumplimiento de una relación de trabajoD la Seguridad Social desarrolla su acción igualmente a #avor de la población pasiva, esto es, de aquellos individuos cuya capacidad laboral se encuentra suspendida o extinguida "ejemplo: en#ermos, trabajadoras en estado de gravidez, pensionados$. 0omo lo expresa 3iguel &ngel 0ordini ,a amplitud de la Seguridad Social se advierte, precisamente, all% donde el +erecho del 7rabajo, constre(ido por su presupuesto sociológico "el trabajo subordinado$ resulta ine#icaz en su acción protectora: cuando no es posible obtener un ingreso, como es el caso de los ancianos e inválidosD cuando los ingresos resultan insu#icientes por causas extra(as al trabajo "nacimiento y crianza de hijos$D cuando acaecen circunstancias extra(as al trabajo "en#ermedades y accidentes no laborales$D cuando no ha podido lograrse el establecimiento de una relación de trabajo "desocupado, por ejemplo$D etc. es, repetimos, cuando la #unción protectora de la Seguridad Social asume su mayor relevanciaF. ?
(!& Puntos co'unes entre a'bas disci+%inas! o obstante lo expuesto en el párra#o precedente, no puede a#irmarse con seriedad que existe una desvinculación total entre ambas disciplinas. ;asta se(alar algunas situaciones para percatarnos de lo contrario: a$ Existencia de ciertas obligaciones de Seguridad Social impuestas al empleador y trabajador y que surgen justamente del hecho de existir un contrato de trabajo. &s%, el empleador debe descontar las cotizaciones del trabajador de las remuneraciones correspondientes e integrarlas en la entidad previsional respectiva. El trabajador, a su vez, debe permitir dichas retenciones. b$ a suspensión de la relación laboral durante el lapso que el trabajador est! en goce de subsidio de en#ermedad, maternidad o pensión de invalidez temporal. c$ a valoración jur%dica que las instituciones administradoras de prestaciones de Seguridad Social asignan a ciertos hechos, como el despido, por ejemplo, que se traduce en el otorgamiento o negación de determinados bene#iciosD en el ejemplo, de subsidio de cesant%a, porque si la causa de la cesación de los servicios no es imputable al trabajador, se le concederá el bene#icio y si, por el contrario, lo es, !ste le será denegado. d$ El rol que desempe(an las remuneraciones J institución propia del +erecho aboral J como elemento regulador de las cotizaciones, y por ende, de los bene#icios. e$ a rescisión del contrato de trabajo que se produce cuando el trabajador jubila o se pensiona.
III RAMAS O DI0ISIONES DE LA SEGURIDAD SOCIAL o existe uni#ormidad entre la doctrina en torno a cuáles son las ramas o instituciones de la Seguridad Social. as posiciones giran básicamente en torno a seis divisiones que son consideradas por algunos autores necesariamente como parte de la Seguridad Social contemplando otros, sólo algunas de ellas. )ara #ines didácticos las analizaremos y se(alaremos las diversas posiciones que se adoptan al respecto. ?
Cb. 0it. )ág. 9
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En el 6n#orme Sobre la e#orma de la Seguridad Social 0hilena, > se indica que en su concepto moderno comprende seis ramas principales: medicina social, asistencia social, seguros sociales, servicios sociales y las pol%ticas de pleno empleo y de vivienda. Esta posición es reconocida por diversos autores. &s%, el pro#esor Kermes &humada )acheco L enuncia esta división y aclara que, a su entender, las pol%ticas ocupacionales y habitacionales deber%an ser tratadas en #orma separada, aunque tiene presente que, la Seguridad Social está %ntimamente ligada con todas las t!cnicas y pol%ticas que tienen por objetivo procurar el bienestar social y económico de la ación. El pro#esor &ngel ;otto eón 9 se(ala, igualmente, que la Seguridad Social comprende seis ramas, aunque expresa ciertos reparos en lo re#erente a la pol%tica habitacional. 0itaremos por 'ltimo al pro#esor )atricio ovoa Iuenzalida, 1 para quien las instituciones de la Seguridad Social son los seguros sociales, la asistencia social y los sistemas de prestaciones #amiliares. as consideraciones de los autores citados en torno al tema las analizaremos al tratar cada una de ellas.
!" Los se#uros socia%es Se trata de una institución que tiene por #inalidad proteger a los trabajadores en caso de p!rdida o disminución de sus ingresos mediante la prestación de ciertos bene#icios garantizados por el Estado. En el 6n#orme )rat se de#ine como -la rama de la Seguridad Social, esencialmente económica, que protege al trabajador y a su #amilia, manteniendo la continuidad del ingreso de aqu!l, en caso de desempleo o de incapacidad para continuar en trabajo y la del n'cleo #amiliar en caso de muerte del trabajador.-
! Caracter,sticas! a$ Es un sistema de seguros que, a di#erencia de los seguros mercantiles, no persiguen #ines de lucro. Esto es as% en la doctrina clásica, sin embargo en la actualidad este punto ha su#rido grandes cambios, seg'n tendremos ocasión de analizar. b$ Es eminentemente contributivo, pues se #inancia con aportes del trabajador, empleador, y en algunos casos del Estado. c$ En principio están destinados a bene#iciar a la persona a#iliada al sistema de previsión, aunque tambi!n se hace extensiva a las personas a su cargo. d$ Es de carácter obligatorio. !& Ori#en! os primeros seguros sociales obligatorios aparecieron en &lemania a #ines del siglo M6M y #ueron una creación del canciller de la !poca Ctto @on ;ismarcH. El sistema #ue rápidamente imitado por los demás pa%ses europeos.& a historia de la Seguridad Social como disciplina jur%dica abarca un periodo relativamente breve. Sin embargo, sus instituciones presentan numerosos antecedentes a trav!s del tiempo. Na en oma se conocieron los llamados Colegios, que agrupaban a personas que ejerc%an o#icios similares y cuyos objetivos eran la protección de lo que hoy se conoce como riesgos y contingencias sociales. Estos colegios, en cierto sentido, constituyeron verdaderas sociedades de socorros mutuos. & trav!s del tiempo existieron numerosos atisbos de instituciones destinadas a estos #ines. Se puede citar a modo de ejemplo las llamadas gildas, organizaciones de los pueblos sajones de la )rimera Edad 3edia, que eran organismos de asistencia mutua. En el siglo M66 aparecen las cofradías, que presentaban similares #inalidades y que evolucionaron hasta dar origen a los gremios, que comenzaron a desarrollar #unciones de carácter previsional. Sin embargo, es a #ines del siglo M6M que aparecen en &lemania los primeros seguros sociales obligatorios, creación del 0anciller Ctto @on ;ismarcH, que desarrolló su programa social entre LL4 y LL9, mediante la dictación de importantes leyes, a saber: *ey de 5 de Bunio de LL4, sobre seguro de en#ermedad. *ey de ? de Bulio de LLA, sobre accidentes del trabajo. *ey de 22 de Bunio de LL9, sobre invalidez y vejez. 0omo bien se(ala el pro#esor ovoa Iuenzalida 4 -la obra de ;ismarcH ha sido trascendental, su #igura se erige como el verdadero padre de los seguros sociales. 0omprendió, en su !poca, que la protección de las contingencias sociales deb%a organizarse mediante seguros obligatorios e instituidos por el Estado y bajo su dirección-. Estas leyes presentaban las siguientes caracter%sticas: 7
Cb.0it., ps.2 y ss. &humada )acheco, Kermes, 3anual de Seguridad Social. Edit. &ndr!s ;ello, Stgo., 9>2, p.5 9 ;otto eón, &ngel, -El 0ontenido de la Seguridad Social-, Iemach, @alpso.9?L,ps.A> y ss. 10 ovoa, Cb. 0it.p.51 11 Cb. 0it. p.> 12 Este punto será tratado en detalle al analizar la evolución histórica de la Seguridad Social. 8
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Cb.0it. p. 2.
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a$ as personas protegidas o bene#iciarias eran, inicialmente, los obreros de la industria, con rentas in#eriores a un cierto l%mite. b$ as indemnizaciones a recibir deb%an ser, en principio, proporcionales al salario que se dejaba de percibir. c$ Eran seguros obligatorios para las respectivas categor%as de trabajadores. d$ Se #inanciaban mediante cotizaciones de empresarios y trabajadores, proporcionales a sus salarios y, a veces, con aportes estatales. En 9 se re#undieron las diversas disposiciones previsionales vigentes en &lemania en el Código de Seguros Sociales, ampliándose su campo de aplicación a ciertos sectores de empleados. &unque el sistema alemán no #ue bien recibido ni por los trabajadores ni por los empleadores "no se comprend%a cabalmente su utilidad o importancia$, tiene el m!rito de constituir el primer sistema obligatorio de seguros sociales. El sistema alemán #ue rápidamente imitado por los demás pa%ses europeos: *&ustria y Kungr%a, entre LL> y 91?. *oruega, entre L9A y 919. *Suecia, en 94. *Espa(a, en 91L. "6nstituto acional de )revisión$ y en 99 "retiro Cbrero Cbligatorio$. En 99, con posterioridad a la )rimera 8uerra 3undial nació la Crganización 6nternacional del 7rabajo, organismo que, sin duda alguna, ha realizado una indiscutible labor en pro de la expansión de la Seguridad Social en los di#erentes pa%ses. Entre las dos 8uerras 3undiales tienden a generalizarse los Seguros Sociales de ;ismarcH. )odemos citar los siguientes antecedentes legislativos: a$ ey de salud de 9, del eino =nido. b$ 0ódigo Sovi!tico de 922, re#erido a trabajadores industriales y que posteriormente se extendió a otros trabajadores. c$ ey norteamericana de A de agosto de 945, mediante la cual se instituyó en Estados =nidos un sistema obligatorio y mixto de seguros sociales y asistencia social, relativo a la protección de ancianos, ciegos, ni(os, incapacitados y desocupados. d$ ey neozelandesa de 94L, que presentó interesantes caracter%sticas, entre las cuales se pueden destacar las siguientes: * se proteg%a a toda la población residenteD * se otorgaban prestaciones m!dicas y pecuniariasD * se propugnaba la cobertura #rente a todos los estados de necesidadD * se #inanciaba a trav!s de impuestos.
!( E%e'entos 1ue con2or'an %a re%ación -ur,dica de% se#uro socia%! Se distinguen tres elementos: &.* Cbligación de a#iliación. 0onsiste básicamente en la incorporación de un trabajador a un determinado r!gimen de previsión social. El art. 2O del +. 4.511 de 9L1 que estableció un nuevo sistema de pensiones de#ine la a#iliación como la relación jur%dica entre un trabajador y el sistema de pensiones de invalidez, vejez y sobrevivencia que origina los derechos y obligaciones que la ley establece, en especial el derecho a las prestaciones y la obligación de cotizar-. En todo caso, no debemos pensar que la a#iliación es un elemento exclusivo o privativo del Seguro Social, ya que tambi!n se presenta y a veces en carácter obligatorio, en algunas otras ramas de la Seguridad Social, como ocurre por ejemplo en algunos reg%menes de asistencia social e incluso de medicina social. a a#iliación está conceptuada más bien como un acto unilateral del respectivo aparato administrativo del r!gimen de que se trate y en el que el papel del trabajador o del empleador en su caso, se reduce, la mayor%a de las veces a e#ectuar una solicitud de a#iliación, aunque ello sea una obligación impuesta por la ley. )or otra parte, si el sistema de Seguridad Social está integrado por organismos administrativos distintos *como ocurre en nuestra realidad* es per#ectamente admisible que existan a#iliaciones m'ltiples, para e#ectos di#erentes, como por ejemplo, para pensiones, salud, prestaciones #amiliares, cada una de las cuales cuenta con su propio sistema de administración. En nuestro derecho existió la posibilidad de a#iliaciones paralelas, para los mismos e#ectos y ello ocurr%a en el llamado -Sistema &ntiguo- por ejemplo #rente al caso de un trabajador dependiente de dos empleadores distintos, desempe(ando di#erentes actividades, por cada una de las cuales se encontraba obligado a incorporarse a cajas de previsión tambi!n distintas. a tendencia actual es permitir las a#iliaciones m'ltiples para di#erentes e#ectos, por ejemplo, la incorporación al Sistema de )ensiones, para protección #rente a la vejez, invalidez y sobrevivenciaD a una 0aja de 0ompensación, para prestaciones #amiliaresD a una 3utualidad, para la ey de &ccidentes del 7rabajo y En#ermedades )ro#esionalesD a una 6S&)E, para salud. o se permite, sin embargo la
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a#iliación paralela, como ser%a el caso, por ejemplo, de incorporaciones a una caja de Sistema &ntiguo a la vez que a una &I) o a una 6S&)E N IC&S&. ;.* 0otizaciones. a obligación de cotizar nace simultáneamente con la de a#iliación y consiste básicamente en la dación periódica de sumas de dinero, con las que se #inancian los seguros sociales. 0lásicamente son sujetos de esta obligación el trabajador y el empleador, sin perjuicio del posible aporte estatal. as cotizaciones son establecidas por la ey, pudiendo existir di#erentes sistemas: a$ Sistema de prima #ija. a cotización se traduce en una suma de dinero de monto igual para todos los a#iliados a un determinado r!gimen de seguros sociales, con prescindencia de las remuneraciones percibidas por cada trabajador. Esta variable, que se presenta como evidentemente injusta, #ue adoptada en la ey de Seguridad acional de 8ran ;reta(a en 9A?, en la que se distingu%a sólo entre hombres y mujeres y entre mayores y menores de L a(os. b$ Sistema de categor%a de salario. as remuneraciones de los a#iliados a un determinado r!gimen se ordenan o distribuyen en una escala, la que se divide en categor%as, que comprenden salarios cuantitativamente di#erentes. & cada categor%a se le aplica un mismo porcentaje de cotización. c$ Sistema proporcional. a cotización corresponde a un porcentaje que se aplica sobre la remuneración imponible de cada trabajador. 0.* )restaciones. Son los bene#icios que los entes gestores de la Seguridad Social otorgan a sus a#iliados una vez cumplidos los requisitos para que sean exigibles. 7radicionalmente se distingue entre tres clases de prestaciones: en dinero, especies y en servicios. * as prestaciones en dinero tienen por objeto mantener la continuidad de los ingresos #rente a la terminación o disminución permanente de la capacidad de trabajo "pensiones$D a la suspensión p rovisoria de la misma "subsidios$D o a trav!s de una prestación global #rente a diversas circunstancias "indemniza* ciones$. * as prestaciones en especies se caracterizan porque lo otorgado es el bien que servirá para atender el estado de necesidad, como es el caso de la entrega de aparatos ortop!dicos, medicamentos, leche y elementos terap!uticos. * En el caso de los servicios la prestación está constituida por una determinada actividad humana. Son #undamentalmente las prestaciones m!dicas, de rehabilitación y reeducación.
&!" La asistencia socia% El 6n#orme )rat la de#ine como -la rama de la seguridad social que se ocupa de proporcionar condiciones de vida m%nimas su#icientes a aquellos miembros de la comunidad que, por causas ajenas a su voluntad, se encuentren en situación de menor valencia psico*#%sica, económica o social-. A a asistencia social, como rama de la Seguridad Social, tiene como objetivo proporcionar condiciones de vida m%nima y su#icientes a aquellas personas que en determinado momento de su vida, no se encuentran en condiciones de solucionar sus problemas de supervivencia. Es necesario, eso s%, no con#undir la idea de asistencia social, con la de bene#icencia p'blica. El punto básico que las di#erencia es que en aqu!lla el bene#iciario goza de un derecho subjetivo #rente a la prestación solicitada. a bene#icencia, en cambio, realiza una actividad meramente caritativa y voluntaria, es decir, otorga el bien como una gracia a quien lo solicita. Esta di#erenciación ha hecho hablar hoy en d%a de la existencia de un seguro social no contributivo, al re#erirse a esta rama o división. Ello se explica porque en este caso no es el a#ectado el que paga una cotización o su equivalente, sino que esa retri * bución es #inanciada por el Estado o por una institución dependiente de !ste. a situación descrita se presenta en la actualidad más bien como un ideal, pues la consagración legislativa que se ha hecho de las instituciones de asistencia social, hacen que se tienda a con#undirla en la práctica, con la mera bene#icencia, haciendo sentir a quien solicita un bene#icio asistencial, que lo que se le conceda lo será en calidad de gracia y no en cumplimiento de un deber. En otros t!rminos, podemos se(alar que hoy se otorga lo que se quiere o se cree que se debe dar, muchas veces sin tener siquiera presente la necesidad de quien solicita o recibe. +e otro punto de vista, no debemos pensar que esta institución está destinada sólo a proteger al indigente, sino que basta para caer en su amparo haber su#rido una disminución #%sica, económica o social de cierta consideración. Si la persona que se encuentra en la situación descrita no está amparado 14
Cb.cit., 7.6, p.A
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por la institución de seguros sociales, será protegida por la asistencia social, por lo menos, en la moderna tendencia que in#orma esta rama de la S eguridad Social. En nuestro pa%s la asistencia social, per#ecta o no, se ha traducido en la existencia de las llamadas pensiones asistenciales, que encuentran consagración legislativa en la ley O5.4L? de 9?4 y en el +.. L?9 de 9>5. 7ambi!n existe un sistema de pensiones de gracia, consagrado en la ley L.15? de 9L y un subsidio #amiliar establecido en la ley L.121 de 9L.
(!" La 'edicina socia% En el 6n#orme sobre la e#orma de la Seguridad Social chilena se de#ine como -la rama de la Seguridad Social que se ocupa de las condiciones de salud *incluyendo su componente económico* de los miembros de la colectividad-.5 En el 6n#orme el concepto de salud se utiliza en el sentido se(alado por la Crganización 3undial de la Salud, es decir, como -el estado de completo bienestar #%sico, mental y social y no sólo la ausencia de en#ermedades-. )odemos decir que la medicina social es la rama de la Seguridad Social que se preocupa de la salud de la población, mediante la plani#icación y desarrollo de acciones de salud, no sólo en lo que dice relación con las personas, sino tambi!n con el medio ambiente en que !stas viven y se desenvuelven. En la actualidad se ha comenzado a adquirir conciencia de la importancia de realizar acciones que tiendan a proteger el medio ambiente en que vivimos. a 0onstitución de 9L1 asegura a todas las personas en el art%culo 9 OL el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación. El pro#esor ovoa? estima que la medicina social no es una institución o rama di#erente, sino que constituye la #orma como han de ocuparse de la salud otras ramas de la Seguridad Social, es decir, la asistencia social y los seguros sociales . En 0hile, y cualquiera que sea la posición que se adopte al respecto, la #unción encomendada por la medicina social ha sido desempe(ada a trav!s del Servicio acional de Salud y del Servicio acional de Empleados, los cuales han sido reemplazados por los Servicios de Salud, en virtud de la dictación del +.. 2.>?4 de &gosto 4 de 9>9. Seg'n el pro#esor ovoa, del punto de vista administrativo el ex Servicio acional de Salud *hoy reemplazado por el Sistema acional de Servicios de Salud* se presenta como un verdadero seguro social #rente a los a#iliados o imponentes del sistema y como organismo de asistencia social respecto de quienes no tienen la calidad de imponentes y carecen de recursos. Si bien lo anterior encuentra amparo legislativo en nuestro actual esquema de sistema de salud, no puede desconocerse que existen ciertas acciones que no resulta #ácil identi#icar como propias de un seguro social o de un sistema de asistencia, como ocurre por ejemplo con los planes de vacunación masiva o de prevención de ciertas en#ermedades.
3!" Los ser4icios socia%es En el 6n#orme )rat se de#inen como -la rama de la Seguridad Social que promueve, encauza, regula y otorga aquellos bene#icios adicionales o complementarios de sus prestaciones generales, que obtienen determinados grupos de asalariados, como consecuencia de sus condiciones contractuales de trabajo-.> )ertenecen a esta rama los servicios de bienestar de las empresas, los cuales muchas veces entregan bene#icios adicionales a los trabajadores tales como pr!stamos de auxilio, para adquisición de viviendas, boni#icaciones de orden m!dico, asignaciones de vacaciones, becas, etc. Se #inancian mediante aportes a un #ondo com'n que hacen los propios a#iliados. Ctras veces consisten en logros de los trabajadores a trav!s de la negociación colectiva y en virtud de los cuales, es el propio empleador el obligado a otorgar los bene#icios que ayudan a en#rentar los estados de necesidad. Relación existente entre seguro social, previsión social seguridad social
0omo ya hemos se(alado, la expresión previsión social se utilizó *y sigue utilizándose hoy d%a* para hacer re#erencia a las #órmulas de aseguramiento de los trabajadores existentes a #ines del siglo pasado, especialmente a los seguros sociales. a Seguridad Social, por su parte, es una #orma de aseguramiento de gran amplitud y que comprende a los seguros sociales, de manera que podr%a decirse que entre ambas hay una relación de g!nero a especie, lo cual se constata claramente si tenemos presente que la previsión social se vale básicamente de los seguros sociales, pero además, hace uso de otras herramientas, a saber, medicina social, asistencia social y servicios sociales. )or otro lado, la previsión social realiza una labor sólo reparadora, es decir, de carácter resarcitorio, eminentemente económica, tendiente a suplir la p!rdida o disminución de ingresos al a#ectado por un estado de necesidad. 15
Cb.cit.7. 6, p.4 Cb.cit.p.5 17 Cb.0it. 7.6 p.A 16
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a Seguridad Social sin duda alguna que desarrolla esa #unción, pero además, e#ect'a otras de mucha importancia: a$ &cción preventiva, tendiente a evitar que se produzcan los riesgos y contingencias. b$ &cción recuperadora, cuyo objeto es devolver al a#ectado por el riesgo o contingencia social al estado anterior a aqu!l en que se produjo el riesgo, particularmente a trav!s de prestaciones sanitarias. c$ &cción readaptadora o rehabilitadora, que en general tiene por objeto reincorporar a la actividad económica y laboral a las personas a#ectadas por un riesgo o contingencia social. 6nsistimos en que estas tres acciones se desarrollan por la Seguridad Social además de la acción reparadora, la cual se traduce en el otorgamiento de indemnizaciones, subsidios, asignaciones o pensiones.
I0 PRINCIPIOS ESTRUCTURALES O 5ASICOS 6UE IN7ORMAN LA SEGURIDAD SOCIAL En la actualidad la Seguridad Social se presenta como parte de la 0iencia Bur%dica, realidad que prácticamente nadie discute. Sin embargo en lo que a derecho positivo se re#iere esta rama o disciplina no se mani#iesta habitualmente como un todo orgánico, sino que, por el contrario, está con#ormada por una #rondosa legislación que muchas veces hace di#icultoso su estudio y más aun, su conceptualización o de#inición. a realidad enunciada no debe sin embargo, con#undirnos, pues constituye una disciplina jur%dica tras cuya consagración positiva existen ciertos principios jur%dicos básicos que son los que otorgan su #isonom%a propia al sistema de Seguridad Social imperante en un Estado determinado. Estos principios estructurales son dinámicos e impulsan la labor legislativa en la materiaD en la medida que encuentren consagración caracterizan la legislación de un pa%s determinado. os principios a los que hacemos re#erencia han sido reconocidos en la doctrina y en las legislaciones, por lo que presentan un carácter de universidad innegable. +ebemos mencionar que, al igual que en todo punto doctrinario existen ciertas di#erencias entre los autores, pero para e#ectos didácticos analizaremos aquellos que han sido reconocidos y aplicados mayoritariamente: .* =niversalidad 2.* Solidaridad 4.* 6ntegridad o integralidad A.* E#icacia o su#iciencia 5.* =nidad o uni#ormidad ?.* Subsidiariedad
!" Princi+io de %a uni4ersa%idad Este principio admite dos variantes: universalidad objetiva y universalidad subjetiva. a$ =niversalidad Cbjetiva. +e este punto de vista la Seguridad Social debe otorgar protección #rente a todos los riesgos y contingencias sociales consideradas como propios. o se quiere signi#icar que deba otorgar protección #rente a cualquier hecho que con#igure un determinado estado de necesidad, lo cual implicar%a con#erirle, un carácter ampl%simo que, en de#initiva, nos llevar%a a con#undirla con toda o casi toda la pol%tica social del Estado. )or el contrario, se trata que la protección que ella otorgue se condicione al acaecimiento de ciertas eventualidades previstas y reglamentadas en #orma concreta. En cuanto a cuáles son o deben ser los riesgos y contingencias cubiertos, puede existir cierta variedad en las di#erentes legislaciones, pero la pauta ha sido marcada por el llamado 0onvenio sobre orma 3%nima de Seguridad So cial, que lleva el n'mero 12, preparado por la C#icina 6nternacional del 7rabajo en 952 en el cual se indica que son los siguientes: en#ermedad, cesant%a, vejez, accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales, materni* dad, invalidez y supervivencia. 7odos los riesgos o contingencias sociales se(alados, de una #orma u otra, se encuentran amparados por nuestra legislación. b$ =niversalidad subjetiva. +e acuerdo a este principio la Seguridad Social debe otorgar protección respecto de los riesgos ya se(alados a todos los miembros de la población, cualquiera sea su nacionalidad, trabajo que desempe(en, edad o monto de los ingresos que perciban. En los seguros sociales clásicos plasmados en la leyes de ;ismarcH "LL4 a LL9$, primó el criterio de proteger a los económicamente d!biles del punto de vista laboral. Esta posición evolucionó y ya en 9A2, en el 6n#orme ;everidge se planteó la necesidad amparar a todos los ciudadanos contra la miseria. En 0hile este principio ha tenido gran aplicación práctica desde los inicios de la legislación en la materia. )odemos se(alar a v%a de ilustración que la ey A.15A desde 92A, sobre Seguro Cbrero Cbligatorio de En#ermedad, 6nvalidez y @ejez otorgó una protección #rente a estos riesgos a todos los obreros incluidos los campesinos y los servidores dom!sticos, haciendo una excepción a la tendencia de la !poca que era excluir a estos trabajadores de la protección brindada.
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En la actualidad igualmente encuentra buena acogida en nuestra legislación, pues se protege por la Seguridad Social a los trabajadores dependientes del sector privado y a los trabajadores del sector p'blico. o podemos dejar de mencionar la incorporación gen!rica, aunque voluntaria, que se hizo de los trabajadores independientes al uevo Sistema de )ensiones establecido por el +. . 4.511 de 9L1. )or otra parte, nuestra legislación protege tambi!n a la población que, sin encontrarse ligada a la actividad laboral se ve a#ectada por alg'n riesgo o contingencia social como es el caso de la mujer embarazada que se le otorga protección durante todo el embarazo, sin exig%rsele que tenga la calidad de imponente a alguna caja de previsión.
&!" Princi+io de %a so%idaridad +e acuerdo a este principio cada individuo debe e#ectuar aportes en base a su capacidad económica, a #in de que !ste, unido al de los demás miembros de la comunidad, permita en#rentar los estados de necesidad que !l mismo, su #amilia u otros individuos puedan su#rir. Se postula que -cada individuo aporte seg'n su capacidad y reciba seg'n su necesidad-. El pro#esor ovoa L se(ala que la solidaridad se justi#ica porque * la Seguridad Social es, ante todo, un es#uerzo de toda la comunidad, realizado en su propio bene#icioD * a dicho es#uerzo deben contribuir todos y cada cual seg'n sus capacidades y posibilidadesD * el es#uerzo individual de cada persona debe ser considerado como una exigencia del ;ien 0om'n "y no como prestación previa para que luego el órgano gestor otorgue la correspondiente prestación$. a aplicación de este principio, encuentra %ntima relación con la posición que se adopte #rente al punto de si debe exigirse que la Seguridad Social cumpla el rol de mecanismo de distribución de ingresos o, por el contrario, su papel escapa a tal logro. &lgunos autores9 sostienen que existir%a en la medida que se redistribuya ingresos, mediante la Seguridad Social. Ctros21 disponen que tal resultado debe ser logrado por esta disciplina y más aun, que es -el punto de partida de todo plan o institución de la Segu ridad Social-.2 Ctra tendencia considera que no es necesario que los programas de Seguridad Social deban estar destinados a redistribuir ingresos22 y realizan una di#erenciación entre los a#ectados por un estado de necesidad y aquellos que se encuentran en un estado de -pobreza crónica-. En el primer caso, la situa* ción debe ser superada por alg'n sistema que evite o reemplace los ingresos perdidos o disminuidos, el cual sólo debe buscar este #in y no servir de mecanismo de redistribución de ingresos. Irente a la segunda situación deben buscarse planes de ayuda que si son correctamente desarrollados pueden llevar a la ansiada distribución de ingresos.
(!" Princi+io de %a inte#ridad +e acuerdo a este principio, la Seguridad Social no sólo debe otorgar protección #rente a todos los riesgos y contingencias sociales considerados como propios sino que es necesario que, en la atención de dichos riesgos desarrolle cuatro #unciones: preventiva, es decir destinada a evitar que ellos acontezcanD recuperadora, o sea, procurar devolver al a#ectado por el riesgo al estado anterior en el cual se encontraba cuando !ste acaecióD reparadora, tendiente a conceder el amparo económico que requiereD y readaptadora o rehabilitadora, que, en general, tiene por objeto reincorporar a la actividad económica y laboral a las personas a#ectadas por un riesgo o contingencia social.
3!" Princi+io de %a e2icacia o su2iciencia as prestaciones que la Seguridad Social otorga deben ser e#icientes y oportunas, es decir, deben asegurar la continuidad y mantenimiento de la capacidad de consumo del a#ectado por el riesgo o contingencia social en #orma decorosa y digna. )or otra parte deben ser entregadas en tiempo oportuno y conservando su valor adquisitivo. En otras palabras, se trata que las prestaciones sean tales que sus montos permitan a la persona conservar el nivel de vida del momento en que ocurrió el riesgo o contingencia. Sin embargo, normalmente no se con#iere una prestación de monto id!ntico a la remuneración o ingreso que se deja de percibir, cuando ello es la causa de la prestación, pues se considera que tal situación invitar%a a la persona a evitar su reincorporación a la vida activa. )or esta consideración diversos bene#icios se con#ieren sólo en porcentaje de la base que sirve de cálculo.
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Cb.cit p.1 6dem 20 6dem. 21 Iernández )astorino.-Seguridad Social-. Edit. =niversitaria, ;uenos &ires.,9L9, p.L. 22 8aete, 3ar%a ElenaD3atthei, EvelynD =ndurraga Bos! )edro. -0apitalización 6ndividual y eparto en el &ctual Sistema de )ensiones 0hileno-, en -Sistema )rivado de )ensiones-. 0entro de Estudios )'blicos, 9LL, ps. 49 y ss. 19
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0oncretamente se mani#iesta en instituciones tales como la existencia de pensiones m%nimas y de sistemas de reajustes de pensiones. Se trata, en e#ecto, que la prestación sea su#iciente, por lo menos, para asegurar una subsistencia m%nima a la persona. )or otra parte, de nada servir%a que inicialmente la prestación cumpla con ese requisito si, producto del proceso in#lacionario, a corto plazo disminuyera su valor adquisitivo. & #in de no con#undirnos debemos dejar en claro que este principio no se contradice con la existencia de -topes- o pensiones máximas pues no es el rol de la Seguridad Social con#erir lo que podr%a considerarse como pensiones de -lujo-. &l respecto, el autor 0arlos 3art% ;u#ill se(ala -a Seguridad Social obligatoria, por razones !ticas "no matar el est%mulo$ y económicas "capacidad de los #ondos recaudados$, no sustituirá nunca la integridad de los ingresos desaparecidos en un in#ortunio y se limitará a dar lo necesario para la subsistenciaD luego será siempre necesaria la acción individual y voluntaria-. 24 o podemos dejar de considerar que autores como don )atricio ovoa Iuenzalida 2A lo trata como -integridad o su#iciencia- y lo enuncia de la siguiente #orma: -El principio de integridad se(ala que las prestaciones m!dicas curativas y reeducativasD las prestaciones económicas en caso de p!rdida, suspensión o disminución considerable de la capacidad de trabajoD y, las prestaciones #amiliares, deben ser su#icientes para atender la contingencia social de que se trate, esto es, han de resolver el caso social-. En su análisis, distingue las diversas prestaciones se(alando cómo debe mani#estarse este principio en cada una de ellas. &s%, #rente a problemas de salud, debe desarrollarse una labor preventiva, recuperadora y readaptadoraD en cuanto a las prestaciones pecuniarias, deben ser tales que permitan a la persona seguir viviendo en condiciones relativamente similares a las que gozaba antes de acaecer el hecho.
/!" Princi+io de %a uni2or'idad o de %a unidad Seg'n este principio las prestaciones que la Seguridad Social otorga a las personas a#ectadas por un riesgo o contingencia, deben ser de carácter 'nico o uni#ormes. En otras palabras, los estados de necesidad deben estar cubiertos del mismo modo respecto de todos los miembros de la comunidad. o se trata que exista un solo órgano administrador, pues ello llevar%a en la práctica a una situación de complejidad administrativa que deriva en burocra cia y altos costos de #uncionamiento. )or el contrario, se sostiene que la existencia de di#erentes organismos administradores es la mejor #orma de otorgar una cabal protección #rente a los riesgos y contingencias, ya que un determinado organismo puede presentarse como idóneo #rente al otorgamiento de ciertas prestaciones, pero no para otras. )or ejemplo, el seguro contra riesgos pro#esionales admite su administración por instituciones denominadas mutualidades, especialistas en la materia, pero que tal vez, podr%an no contar con la agilidad necesaria para con#erir otros bene#icios, como prestaciones #amiliares. a unidad se mani#iesta en la coordinación con que estos organismos deben desarrollar su labor, con#ormando, en conjunto, un todo que es lo que constituye en de#initiva, el Sistema de Seguridad Social. El pro#esor ovoa Iuenzalida propone que la existencia de diversos organismos gestores permite lograr la unidad del sistema de Seguridad Social en la medida que cumplan, a lo menos con las siguientes condiciones: * que abarque un conjunto o grupo homog!neo de a#iliación, ya sea sobre la base del territorio o a la pro#esión a la que pertenecen. * que por la actividad sumada o conjunta de todos ellos, quede protegida toda la población. * que operen de acuerdo con una pol%tica de conjunto orientada por el Estado, de manera que, conservando su autonom%a, lleguen a constituir verdaderas -agencias- del sistema. * que el r!gimen de prestaciones sea esencialmente el mismo en cada organismo. * que el r!gimen de cotizaciones sea tambi!n el mismo en todos ellos. 25
8!" Princi+io de %a subsidiariedad a Seguridad Social no debe conducir a la eliminación de la responsabilidad de cada miembro de la comunidad: no se trata que el Estado, paternalista y autoritario asuma sobre s% la total responsabilidad #rente a la adversidad, aboliendo la responsabilidad que a cada individuo le corresponde, sino que sólo debe intervenir cuando !ste no es capaz de solucionar sus problemas por s% solo o con ayuda de su grupo #amiliar o de otros mecanismos de que pueda disponer. Este principio ha tenido gran acogida en nuestro pa%s en los 'ltimos tiempos, en t!rminos tales que se presentó como rector de la pol%tica del 8obierno 3ilitar. a Seguridad Social no ha escapado a su aplicación, lo que se ha mani#estado concretamente en diversos documentos: a$ )royecto de e#orma de Estatutos y ;ases de la Seguridad Social 0hilena de 9>5. & trav!s de este documento, que en de#initiva no prosperó, se puso en conocimiento del pa%s un proyecto de re#orma de la Seguridad Social de gran amplitud, que abarcaba no sólo pensiones sino tambi!n otros bene#icios, 23
-7ratado 0omparado de Seguridad Social-. 3adrid, 95, p.2> Cb. cit, p.99 y ss. 25 Cb. 0it. p.?. 2A
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como medicina social, asignación #amiliar, subsidio por interrupción temporal del trabajo, asistencia social, etc. En este proyecto se daba acogida a los principios de uni#ormidad, universalidad, integridad y e#icacia y tambi!n al de la subsidiariedad, entregando la administración del sistema a corporaciones basando su #inanciamiento en un sistema mixto "capitalización individual para las pensiones y reparto para otros bene#icios$. b$ +.. .552 de 9>? "&cta 0onstitucional O4$ en que se acoge el principio en materia de Seguridad Social. c$ a 0onstitución de 9L1 igualmente lo acoge en su art%culo 9 O9, entregándole al Estado la #unción de -garantizar la ejecución de las acciones de salud. En el n'mero L del mismo art%culo encomienda al Estado la #unción de -garantizar- el acceso de todos los habitantes al goce de las prestaciones básicas y tambi!n la de -supervigilar- el adecuado ejercicio del derecho de la Seguridad Social. Es decir, de acuerdo a estas normas no es #unción del Estado el desarrollo propiamente operativo del sistema de Seguridad Social, sino que de servir de garante de su ejecución.
0 EL PRO5LEMA DEL 7INANCIAMIENTO DE LA SEGURIDAD SOCIAL Este punto comprende dos aspectos básicos: el sistema o r!gimen de #inanciamiento de la Seguridad Social y el r!gimen #inanciero de la misma.
!" R9#i'en de 2inancia'iento os re#erimos a la #orma como la Seguridad Social obtiene los recursos necesarios para costear las prestaciones que otorga y su aparato administrativo. 7radicionalmente se distinguen tres variables básicas: el sistema unipartito, sistema bipartito y el tripartito.
! Siste'a uni+artito de 2inancia'iento! 6mplica #inanciar los gastos que demanda la cobertura de los estados de necesidad con aportes de un solo sector: empresa "empleador$, Estado o trabajador. a$ Iinanciamiento por el empleador. Esta #órmula ha sido adoptada por algunas legislaciones como por ejemplo 6talia, en 9A?, Kungr%a, 0hecoslovaquia. Entre nosotros se acostumbra a citar a modo de ejemplo el sistema de protección #rente a los riesgos pro#esionales establecido por la ey ?.>AA, de 9?L, en que establece una cotización de responsabilidad exclusiva del empleador. -& nuestro juicio, el #inanciamiento a cargo exclusivo de los empresarios oculta un espejismo injusto. El empresario, en tal caso, se erige como el 'nico sostenedor de la Seguridad Social, y hasta podrá mostrar con orgullo tal carácter. )ero ocurre que el monto de las cotizaciones que pague no lo hará, salvo excepciones, con cargo a sus ganancias, sino que trasladará la carga al costo de los art%culos y de servicios y de ah% a los precios de los mismos. En tal sistema, pues, los trabajadores que aparentemente en nada contribuyen al sostenimiento del sistema, serán de todas maneras quienes lo #inanciarán en su calidad de consumidores-2? b$ Iinanciamiento por el Estado. En este caso es el propio Estado el que asume sobre si la responsabilidad de a#rontar los costos que demanda la Seguridad Social. ormalmente, esta #orma de #inanciamiento se traduce en el establecimiento de determinados impuestos, ya sea al trabajo o a la empresa, de manera tal, que en de#initiva es el propio trabajador quien a#ronta el peso impositivo o el empleador en su caso. c$Iinanciamiento exclusivo por el trabajador. 7radicionalmente esta #órmula #ue rechazada por las diversas legislaciones, aunque tuvo vigencia en los seguros sociales anteriores a ;ismarcH, en &lemania. Sin embargo, el actual sistema previsional chileno descansa sobre la base del #inanciamiento exclusivo por parte del trabajador, lo cual #ue establecido por el +. 4.51, de L de noviembre de 9L1. &l e#ecto transcribiremos, en lo pertinente, el discurso del que #uera 3inistro del 7rabajo y )revisión Social, don Bos! )i(era E., dictado con motivo de la aprobación de la e#orma )revisional, el ? de noviembre de 9L1. -... a partir del 1 de marzo "de 9L$, las cotizaciones previsionales serán de cargo del trabajador. Sin embargo, al mismo tiempo, todas l as remuneraciones brutas imponibles serán reajustadas con el solo e#ecto de mantener constante la renta l%quida de cada trabajador. Esto signi#ica que la mayor parte de las cotizaciones que antes pagaba el empleador se han convertido en una mayor remuneración imponible del trabajador. 26
ovoa Iuenzalida, )atricio. +erecho de Seguridad Social. Editorial Bur%dica de 0hile, 9>>, p.9.
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&s% se aclara el enga(o sistemático de que #ueron v%ctimas los trabajadores, se les mantiene totalmente inalterada su remuneración neta, y se le entrega una e#icaz herramienta para conocer el costo de su previsión, de#ender su salario y aumentarlo cada vez que bajen las cotizaciones-2>
!& Siste'a 5i+artito de 2inancia'iento! En esta variable, que se generalizó en Kispanoam!rica, el sistema de Seguridad Social se #inancia con aportes del empleador y del trabajador, dejando al margen al Estado, realidad por la cual ha sido criticado.
!( Siste'a Tri+artito de 2inancia'iento! En este caso el sistema se #inancia con aportes de los tres sectores: a$ &portes o cotizaciones del trabajador. Se considera aceptable esta contribución, pues siendo los trabajadores los principales bene#iciados por el sistema, algo deben aportar para #inanciar las prestaciones que recibirán, las cuales podrán reclamarlas en derecho y en justicia. En e#ecto, al aportar ejercitan su derecho #rente al órgano gestor de la Seguridad Social y no reciben bene#icencia, sino algo que les corresponde en justicia. b$ 0otización del empleador. Si la empresa obtiene provecho del trabajo de otros, es muy natural que deba participar en el costo de las prestaciones que los servicios les otorguen. )or otra parte, las remuneraciones que normalmente se paguen pueden resultar insu#icientes para que a#ronten en #orma digna los e#ectos del acaecimiento de un riesgo o contingencia social. c$ &porte estatal. Siguiendo al pro#esor ovoa, 2L diremos que este aporte se justi#ica porque es deber del Estado la mantención de niveles de vida dignos entre los administrados y los seguros sociales constituyen un medio para lograr ese objetivo. &demás es su obligación remediar la insu#iciencia de los órganos creados por !l y que atienden, en su nombre, las necesidades p'blicas. En otras palabras, el Estado es el garante del sistema de Seguridad Social. El aporte estatal puede veri#icarse de diversa #orma, entre las cuales se citan: * 0ubrir un d!#icit, asignando al órgano gestor una determinada suma consultada en el presupuesto de la ación. * 7omar sobre s% la responsabilidad del otorgamiento de una o más prestaciones de seguridad social, como ocurre en nuestro caso con las l lamadas prestaciones #amiliares. * &signar en #orma permanente una suma a un ente gestor de la seguridad social.
&!" Los re#,'enes 2inancieros de %a Se#uridad Socia% Siguiendo al )ro#esor Kermes &humada )acheco, 29 se entiende por r!gimen #inanciero al sistema por el cual se regulan los ingresos, reservas y plan de inversiones de un 6nstituto. +on Enrique Grauss usque41 sostiene que -es el mecanismo legal e institucional que regula los ingresos y egresos del sistema-, y agrega que -7eóricamente el r!gimen #inanciero persigue la obtención de un equilibrio estable entre el costo de las prestaciones o#recidas y los recursos necesarios para cubrirlas-. 7odo organismo previsional dispone de determinados recursos, sea que provengan del aporte de trabajadores, empleadores o del Estado. & trav!s del r!gimen #inanciero se establece el m!todo por el cual se van a asignar esos recursos a la solución de los estados de necesidad que su#ren los a#iliados, teniendo presente no solo el #inanciamiento de las prestaciones a entregar sino todo lo inherente al costo del aparato administrativo del sistema, seg'n analizaremos. Se distinguen generalmente los siguientes reg%menes: 2. !gimen de eparto: con sus dos variantes: reparto simple y reparto #ondos de cobertura o r!gimen de capitalización parcial. 2.2 !gimen de capitalización, que puede ser individual y colectiva.
2.. El r!gimen de reparto simple.
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-a e#orma )revisional-. Edit. Bur%dica de 0hile. 9L, p.>. Cb. 0it. p.9A. 29 &humada )acheco, Kermes. Cb.0it. p.24. 30 Grauss usque, Enrique. -e#orma Iinanciera de la Seguridad Social 0hilena-. Edit. =niversitaria, 9?1, p.9. 28
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Seg'n el pro#esor &humada )acheco consiste en el sistema que establece la equivalencia entre los ingresos y los egresos de un determinado per%odo.4 )or su parte el pro#esor ovoa explica que -0onsiste en equilibrar anualmente el monto de las cotizaciones y demás ingresos percibidos por los organismos administradores con el total de las salidas que en #orma de prestaciones hayan otorgado los organismos en el mismo per%odo, de manera que el total de sus entradas cubra la totalidad de los bene#icios o prestaciones que otorguen y los gastos de administración-.42 El sistema opera de la siguiente #orma: a$ Estad%sticamente se determinan los riesgos o contingencias sociales que ocurrirán en un per%odo, que generalmente es de un a(o. b$ Se hace un cálculo estimativo de los gastos que demandará atender tales riesgos, teniendo presente el costo administrativo del sistema. c$ Se calculan los ingresos probables a recibir en dicho lapso. En atención a las circunstancias se(aladas, se determinan el monto de las cotizaciones y de los bene#icios a otorgar. o hay, entonces, por lo menos en teor%a, posibilidad de desajustes entre los ingresos y egresos de las instituciones. Cbviamente este principio de equilibrio #inanciero que opera en el sistema puede verse alterado cuando por alg'n imprevisto existe un d!#icit o excedente de cotización. 8eneralmente este sistema ha sido usado para atender el pago de bene#icios #rente a riesgos y contingencias de corto plazo tales como en#ermedad, maternidad, invalidez o incapacidad temporal y pro#esional. 2..2 El r!gimen de reparto con #ondos de cobertura. Cpera de la misma #orma que el anterior, pero participa de las caracter%sticas tanto del r!gimen de reparto como del de capitalización, ya que se e#ect'a una reserva de capitales, es decir, se establece un #ondo de reservas, pero a di#erencia del r!gimen de capitalización que hace reservas para riesgos mediatos, en los de #ondo de cobertura !sta tiene por #inalidad cubrir riesgos o contingencias sociales imprevistas, o#reciendo as% mayor solvencia y seguridad.
&!& E% siste'a de ca+ita%i)ación! Este r!gimen se basa en la acumulación de capitalesD en otras palabras, se reservan las cotizaciones de los a#iliados y los demás aportes que procedan durante un periodo bastante prolongado, que se determina estad%sticamente con el objeto de acumular un determinado capital, que en conjunto con sus intereses, permita #inanciar %ntegramente los costos de la Seguridad Social, es decir, las prestaciones y gastos de administración. El sistema presenta dos variantes: capitalización individual y capitalización colectiva. 2.2. 0apitalización individual. En esta variante se abre una cuenta personal al a#iliado en la cual se depositan sus propios aportes y si existieren, los del empleador y Estado que pudieren corresponderle y tambi!n los intereses de ese capital. 0on esos #ondos se #inancian sus propios estados de necesidad, otorgándole las prestaciones procedentes y #inanciando los gastos de administración del sistema. 7radicionalmente se ha sostenido que este r!gimen carece de todo esp%ritu de solidaridad, pues los aportes acumulados por cada cual serán directamente utilizados en el otorgamiento de sus prestaciones, las cuales tendrán relación tambi!n directa con el es#uerzo previsional e#ectuado. 2.2.2 0apitalización colectiva. Se consideran los aportes de los diversos a#iliados como una sola unidad, los cuales se destinarán a satis#acer las prestaciones que aqu!llos soliciten en su momento, considerados como un todo. En este caso, los bene#icios a obtener no necesariamente dirán relación con el aporte e#ectuado por cada cual. 2.2.4 )rincipales caracter%sticas del sistema de capitalización. a$ Se requiere de un periodo bastante largo para lograr la acumulación de capitales que permita cubrir %ntegramente los estados de necesidad. b$ 7radicionalmente han sido utilizados para cubrir prestaciones a largo plazo. Cbviamente no es posible acumular #ondos su#icientes a corto tiempo que permitan el otorgamiento de bene#icios inmediatos. c$ Se ha sostenido que son más apropiados en pa%ses sin in#lación, pues de lo contrario, la desvalorización los a#ectará impidi!ndoles cumplir su cometido.
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Cb. 0it. p.24. Cb. 0it. p.212.
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CAPÍTULO II ASPECTOS GENERALES DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN C;ILE I INTRODUCCION )revio a analizar los principios y #undamentos de la e#orma )revisional haremos un breve análisis de la evolución histórica experimentada en nuestro pa%s por la disciplina que nos ocupa. El inicio de la legislación integral en materia previsional se acostumbra a ubicar en el mes de septiembre de 92A, en que * conjuntamente con otras* se dicta la ley A.15A que estableció un Seguro Cbrero Cbligatorio de En#ermedad, 6nvalidez y @ejez. & pesar de que es en esta !poca en que se determinan las bases sobre las cuales se estructuró el sistema previsional chileno, podemos citar algunos cuerpos legislativos relativos a la materia, dictados con anterioridad a la #echa se(alada. El > de abril de L42 se organizó, por medio de un +ecreto Supremo, la Bunta 8eneral de ;ene#icencia y Salud )'blica, cuya #unción #ue velar por el cumplimiento de las labores en los establecimientos de bene#icencia y salud p'blica existente en la !poca y proponer las mejoras que procediesen. El ? de agosto de L55 se dictó la primera ley sobre montep%o militar. El 9 de junio L5L se #undó la 0aja de &horros de Empleados )'blicos, que ha sido considerada como la primera institución chilena de carácter previsional. Era una institución de carácter privado que ten%a por objeto #omentar el ahorro y propender al bienestar de los imponentes. El Estado in terven%a boni* #icando las cuentas de los ahorrantes, como una # orma de incentivo a aqu!l. )osteriormente, a principios de siglos, se dictaron diversas leyes de carácter laboral y previsional: * ey O .L4L, de 91?, sobre habitaciones para obreros. * ey O 2.A9L, de 9, que creó en la Empresa de Ierrocarriles del Estado una 0aja de &horros para los empleados de planta y a contrata. )osteriormente, las leyes sO 4.1>A y 4.4>9 dieron nueva #isonom%a a dicha institución, la que pasó a ser la 0aja de etiro y )revisión Social de los Ierrocarriles del Estado, institución que es considerada como nuestro primer seguro social. *ey O 2.95, sobre sillas. *eyes Os 4.121 y 4.1A5 de 95, que crearon la 0aja de etiro y 3ontep%o de las Iuerzas &rmadas. *ey O 4.>1, de 9?, sobre indemnizaciones por accidentes del trabajo, #undada en la teor%a del riesgo pro#esional y que presentó serias de#iciencias. *ey O 4.42, de 9>, sobre descanso dominical. El d%a L de septiembre de 92A, el 0ongreso acional aprobó en #orma precipitada y ante la amenaza de un movimiento revolucionario las leyes O A.154 a la ley O A.159. El articulado de todas ellas correspondió a t%tulos de un proyecto de 0ódigo del 7rabajo y )revisión Social que en 92 hab%a enviado al 0ongreso el )residente &lessandri. a ey O A.15A estableció un Seguro Cbrero Cbligatorio de En#ermedad, 6nvalidez y @ejez, obra del doctor Exequiel 8onzález 0ort!s. Su texto de#initivo lo constituyó el +.. O ?L9, de > de octubre de 925. Esta ley estableció un seguro social obligatorio para la protección de las re#eridas contingencias en bene#icios de todos los obreros, incluidos los campesinos y servidores dom!sticos. +ispon%a un #inanciamiento tripartito, con imposiciones del patrón, del obrero y del Estado. El contenido de esta ley estuvo inspirado en los seguros de ;ismarcH y #ue la primera ley en nuestro pa%s que estableció un seguro social obligatorio y con carácter general. a ey O A.155, trató sobre 6ndemnización por &ccidentes del 7rabajo. a ey O A.159, versó sobre contrato de empleados particulares y estableció para sus bene#iciarios un #ondo de retiro. & contar de entonces son numerosos los cuerpos legales que se dictan en la materia, entre los cuales podemos destacar el +ecreto ey O AA de 92A, que creó la Secretar%a de Estado de Kigiene, &sistencia, )revisión Social y 7rabajo, despu!s denominada 3inisterio de ;ienestar Social. En 925 se creó la 0aja acional de Empleados )'blicos y )eriodistas, mediante la dictación de los +ecretos con Iuerza de ey O A5A y O >?>, cuyo texto de#initivo #ue #ijado por el +.I.. 4A1 bis de 941, vigente hasta hoy. Ese mismo a(o, 925, se dictó el +ecreto Supremo O L5>, que #ijó el texto de#initivo de la ley sobre Empleados )articulares. En 94, se dictó el 0ódigo del 7rabajo, el cual #ue más bien una recopilación de los más importantes cuerpos legales sobre la materia. En 94L se dictó la ley O ?.>A, sobre 3edicina )reventiva, obra del +r. Eduardo 0ruz 0oHe. Esta ley #ue la primera en el mundo sobre la materia. Se destaca igualmente la ley O ?.24? tambi!n de 94L llamada -+e la 3adre y el i(o-, que tuvo por objeto extender la atención m!dica a la cónyuge de los imponentes durante el embarazo, parto y puerperio y a sus hijos durante los dos primeros a(os de vida, concedi!ndoles además, alimentación suplementaria durante ese periodo. En 9A, el 8obierno de la !poca envió al 0ongreso acional un proyecto de ley modi#icatorio de la ley O A.15A, que despu!s de una larga y postergada tramitación se convirtió en la ley O 1.4L4, en el a(o 952. Esta ley, dirigida a los obreros, contempló un seguro obligatorio contra los riesgos de en#erme* dad, invalidez, vejez y muerte. 0reó el Servicio de Seguro Social y el Servicio acional de Salud.
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7ambi!n en el a(o 952 se dictó la ley O 1.A>5, que estableció un r!gimen de pensiones por antigPedad, invalidez, vejez y supervivencia para los empleados particulares. En 959 se publicó en el +iario C#icial la ley O 1.9L?, sobre continuidad de la previsión, cuyo objetivo principal #ue el de permitir que el a#iliado en una caja de previsión pudiera reconocer en ella los anteriores per%odos de a#iliación y poder as% optar a los respectivos bene#icios. En 954 se dictó el +.I.. O 2A4, que estableció el bene#icio de indemnización por a(os de servicios y un auxilio de cesant%a en #avor de los obreros y el +.I.. O 2A5, que estableció el r!gimen de asignaciones #amiliares en su #avor. En el a(o 9?4 se dictó la ley O 5.4L?, sobre evalorización de )ensiones, cuyos principales objetivos #ueron establecer un sistema de reajuste de las pensiones y un sistema de pensiones m%nimas, el cual rige actualmente. En 9?L si dictaron dos importantes cuerpos legales: la ley O ?.>AA, que estableció un seguro obligatorio contra riesgos pro#esionales, inspirado en principios completamente di#erentes a los vigentes hasta el momento, derogando el anterior sistemaD y la ley O ?.>L, sobre medicina curativa para empleados particulares y para #uncionarios del sector p'blico. En 9>1 se dictaron varias leyes importantes, entre las cuales #igura la ley O >.422, sobre cobro de imposiciones, aportes y multas por las instituciones de previsión, y la ley O >.41, que creó la Bunta acional de Bardines 6n#antiles y que impuso la obligación de mantener salas cunas en las instituciones, empresas y servicios estatales y estableció el derecho a permiso y subsidio por en#ermedad grave del hijo menor de un a(o, en #avor de la mujer trabajadora. En esa !poca se contin'an dictando normas que conceden nuevos bene#icios, modi#ican o complementan los anteriores o incluyen en los existentes a nuevos bene#iciarios. El 8obierno 3ilitar, desde sus inicios, dictó diversas normas jur%dicas tendientes a establecer un sistema de Seguridad Social basado en los principios que el gobierno sustentó. )articularmente, se buscó otorgar al sistema una uni#ormidad que hasta el momento nunca hab%a existido, como una #orma de introducir elementos de justicia en materia de protección a la comunidad. 7ambi!n jugó un importante papel el principio de la subsidiariedad, que en verdad encuentra una importante aplicación en el actual sistema previsional.
II EL PROCESO DE RE7ORMA PRE0ISIONAL C;ILENO En #orma similar a lo que ocurrió en diversos aspectos de la realidad chilena, el 8obierno 3ilitar introdujo important%simas re#ormas en lo atinente a la Seguridad Social, en t!rminos tales que se puede sostener que la estructura, principios y bases del actual sistema previsional se presentan como una verdadera revolución respecto de los reg%menes que exist%an * en # orma exclusiva* en el a(o 9L1. El Sistema instaurado constituyó la respuesta a las numerosas cr%ticas de que hab%an sido objeto los reg%menes existentes hasta entonces, las cuales, en de#initiva, son las que sirvieron de base y #undamento a la trans#ormación experimentada en la materia. +el punto de vista más bien histórico no podemos dejar de se(alar que la situación previsional chilena ya hab%a sido tema de discusión en etapas anteriores: En 95?, la denominada 3isión Económica Glein y SacHs, recomendó establecer modi#icaciones sustanciales al sistema vigente. )osteriormente, en 9?A, una comisión presidida por don Borge )rat Echaurren, emitió un complet%simo in#orme sobre la seguridad social chilena, proponiendo cambios pro#undos. El 41 de agosto de 9?L, el presidente de la !poca, don Eduardo Irei 3ontalba y su ministro de Kacienda, don &ndr!s Qald%var arra%n, enviaron al 0ongreso acional un )royecto de ey que conten%a diversas normas de orden previsional, el cual en de#initiva no #ue aprobado. En el 3ensaje del proyecto se reconoc%an problemas o de#ectos del sistema vigente tales como los elevados costos de administración, pago de privilegios irritantes, de bene#icios sin existir reales estados de necesidad, #alta de solidaridad y e#ectos regresivos. El sistema que se propon%a, se sustentaba en un r!gimen 'nico y uni#orme que permit%a gozar de pensión de vejez a los ?5 a(os a los varones y ?1 a las mujeres. Se pretend%a, seg'n el 3ensaje, que todas las 0ajas otorgasen pensiones bajo los mismos requisitos, por los mismos montos, calculados de id!ntica manera, sujetos a los mismos procesos de reajustes. 0omo ya hemos se(alado, el proyecto no #ue aprobado. El 8obierno 3ilitar, desde el comienzo de su gestión planteó a la comunidad nacional la imperiosa necesidad de sustituir los reg%menes previsionales preexistentes, por un sistema nuevo con carácter de uni#ormidad, universalidad, integridad y su#iciencia. 7al objeto se precisa claramente en el documento denominado -El Cbjetivo acional de 0hile-, en el cual se plantean las grandes directrices, herramientas y propósitos en esta materia, indicándose expresamente la intención de sustituir todo por un nuevo sistema. En noviembre de 9>5 se entregó al conocimiento del pa%s un anteproyecto de re#orma llamado -&nteproyecto del Estatuto Iundamental de )rincipios y ;ases del Sistema de Seguridad Social- en el que se daba acogida a los principios ya mencionados y, además, al de la subsidiariedad. Este proyecto era de gran amplitud, incluyendo otros reg%menes de bene#icios además de las pensiones, tales como medicina social, asignación #amiliar, subsidio por interrupción temporal del trabajo, asistencia social, etc.
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En lo atinente al #inanciamiento dispon%a un sistema mixto de capitalización individual y colectiva para las pensiones y reparto para otros bene#icios. a administración operacional se entregaba a instituciones denominadas 0orporaciones de Seguridad Social. Este &nteproyecto no #ue aprobado y posteriormente, en 9L1 se presentó al pa%s la re#orma del sistema de pensiones en t!rminos que analizaremos en su oportunidad. 7rataremos de sintetizar los principales aspectos que caracterizan al &ntiguo Sistema *o 7radicional* exponiendo las más importantes opiniones vertidas al respecto.
III CRITICAS AL SISTEMA ANTIGUO O TRADICIONAL !" Ine*istencia de re%ación entre a+ortes $ bene2icios Esta cr%tica #ue expuesta por el entonces 3inistro Bos! )i(era 44 se(alando: -a inexistencia de una relación entre aportes y bene#icios, y la #acultad del poder pol%tico para de#inir qui!n se bene#icia y en cuánto, han con#igurado una #uente de poder discrecional que abrió completamente las puertas a la demagogia y a la injusticia-. a cr%tica enunciada se #undamenta en diversos aspectos, que dicen relación principalmente con el sistema de #inanciamiento vigente en materia de pensiones. En e#ecto, correspond%a a un r!gimen de reparto en el cual las pensiones que se pagaban a las pe rsonas que ya se hab%an retirado de la #uerza de trabajo, eran #inanciadas con los aportes que realizaban los trabajadores activos, sus empleadores y el Iisco. Se se(ala, sin embargo, que el problema no radicaba en el sistema mismo, pues si bien no se daba una relación entre las imposiciones y los bene#icios obtenidos, ello se deb%a a que el sistema no buscaba que se lograra esa igualdad, sino que los montos de las pensiones eran determinados seg'n parámetros en los cuales no #iguraba el monto de los aportes e#ectuados, buscando una justa redistribución de los ingresos, en t!rminos tales que cada uno aportar%a seg'n su capacidad y recibir%a seg'n su necesidad. os detendremos en este punto a #in de exponer cierta tendencia seg'n la cual no corresponde a la Seguridad Social servir de herramienta de redistribución de ingresos. +e acuerdo a esta posición, 4A #rente a la existencia de estados de necesidad, existen básicamente dos grupos en la población de un Estado: por un lado aquellos que experimentan una carencia crónica de recursos económicos, de salud, alimentación y educación, la que es traspasada de una generación a otra. )or otro, la población que está capacitada para en#rentar su propio #uturo, pero que depende de una remuneración y cuyo estado de necesidad se produce en el evento que por alguna en#ermedad, invalidez, cesant%a u otra se vea imposibilitado de procurarse el salario. a primera situación, *pobreza crónica* debe *seg'n esta posición* ser solucionada por programas de ayuda, los que, en de#initiva, se traducen en bene#icios inherentes a la &sistencia Social. Estos programas deben ser #inanciados por recursos estatales, con lo cual podr%a lograrse la ansiada redis* tribución de ingresos. os estados de necesidad acaecidos al otro grupo, deben ser solucionados por programas sustituidores de remuneraciones, los que tienen precisamente por objeto asegurar un ingreso ante la ocurrencia de hechos que impidan a un trabajador continuar procurándose una remuneración. Irente a estas situaciones, se presenta como necesario que el trabajador obtenga un bene#icio que realmente le permita continuar en#rentando los gastos ordinarios de vida. 0oncretamente, en materia de pensiones, lo que se busca es reemplazar la remuneración que se deja de percibir en #orma permanente, a di#erencia de lo que ocurre en otros casos como en#ermedad, en que el reemplazo es transitorio. Seg'n esta posición, el &ntiguo Sistema tampoco habr%a buscado redistribuir ingresos, ya que las bases de cálculo eran las remuneraciones obtenidas por los trabajadores en su vida activa o la antigPedad en la a#iliación. Seg'n esta posición, para que las pensiones hubiesen sido e#ectivamente una #orma de redistribución de ingresos, deber%an haber existido mecanismos que permitieran aumentarlas en el evento de nuevos estados de necesidad y disminuirlas en caso de aumentos de ingresos en el pensionado, lo cual no #ue considerado. En suma, y cualquiera que sea la inclinación que nos domine, debemos reconocer que, en de#initiva, tal relación entre lo aportado y lo recibido #ue m%nima, lo cual, por un lado, no habr%a sido necesariamente querido por el sistema y, por otro, no se habr%a producido por razones tales como evasión impositiva o de#iciencias administrativas o mala inversión o manejo de los #ondos, lo que hac%a disminuir el total a repartir. o podemos dejar de considerar que se presenta como un ideal el que lo obtenido en calidad de pensión tenga alguna relación con lo aportado, como una #orma de respetar el es#uerzo individual de cada persona. Este 'ltimo es el planteamiento que inspira nuestro nuevo sistema, como tendremos ocasión de analizar.
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a e#orma )revisionalF Editorial Bur%dica de 0hile, 9L. +iscurso dictado con motivo de la aprobación de la e#orma )revisional. )ág. L 34 )osición sustentada por 3ar%a E. 8aete, Evelyn 3atthei y Bos! ). =ndurraga en -0apitalización 6ndividual y eparto en el actual Sistema de )ensiones 0hileno-, publicado en -Sistema )rivado de )ensiones-. 0entro de Estudios )'blicos. 9LL, ps. 49 y ss.
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&!" E2ectos re#resi4os Ctra importante cr%tica que se ha #ormulado al &ntiguo Sistema es que existió una notoria regresividad. o anterior se traduce en que los sectores de más bajos ingresos, por lo general, habr%an e#ectuado proporcionalmente el mayor aporte #inanciero, recibiendo bene#icios sustancialmente menores y con requisitos más estrictos que los exigidos para el resto de los imponentes. Seg'n se denunció por el ex 3inistro del 7rabajo, don Bos! )i(era45 este e#ecto habr%a sido el resultado, por lo menos en parte, de que los reg%menes previsionales #ueron surgiendo en nuestro pa%s como consecuencia de presiones sectoriales y no como el resultado de una pol%tica general de Seguridad Social. & pesar que el punto es y ha sido discutido, analizaremos los principales aspectos en los cuales se habr%a mani#estado esta regresividad. Seguiremos en este análisis al pro#esor Bulio ;ustamante Beraldo4?. a$ En materia de pensiones. os grupos que ten%an mejor situación económica gozaban de los mejores sistemas "respecto del monto de los bene#icios, requisitos para obtenerlos y baja edad de jubilación$. os tres grandes sistemas "empleados p'blicos, particulares y obreros$ cubr%an al 91R de los trabajadores y, en general, propor* cionaban bene#icios in#eriores a los otorgados por otros sistemas, mucho más peque(os y que con#er%an una protección considerablemente más generosa. El sistema que agrupaba a la mayor%a de los obreros "Servicio de Seguro Social$ se acostumbra a citar como el menos bene#icioso, ya que por ejemplo, la tasa de pensión máxima #ijada era del >1R del promedio de los 'ltimos 5 a(os, es decir, no pod%an optar a jubilar con el 11R de ese promedio, a pesar de haber impuesto durante toda su vida activa por el total de sus remuneraciones. )or otra parte, no gozaban de la posibilidad de jubilar por a(os de servicios o antigPedad como ocurr%a en otros sistemas de empleados. b$ 6ncentivo a la evasión de cotizaciones. &l computar sólo los 'ltimos a(os de imposiciones para determinar el monto de la jubilación, el antiguo sistema de pensiones hac%a que el trabajador cayera en la tentación de imponer sólo por el m%nimo exigido y por el salario m%nimo vigente, con el objeto de imponer una remuneración m%nima mejor, como consecuencia lógica de los menores descuentos previsionales. o anterior se ve%a posibilitado por el hecho de no existir relación entre lo aportado al sistema y el monto de la pensión a obtener, seg'n ya lo hemos estudiado. =na vez que se empezaban a computar los a(os que determinaban el monto de la pensión, se ve%an estimulados para e#ectuar imposiciones sobre una renta superior a la e#ectiva, lo que constitu%a, en todo caso, un #raude al Sistema. as situaciones descritas se posibilitaban en los sectores de ingresos altos, ya que quienes percib%an un salario m%nimo no pod%an evadir imposiciones por la v%a se(alada, pues ya estaban en el piso exigido por la ley. as objeciones planteadas al Sistema &ntiguo no #ueron compartidas en #orma unánime por todos los sectores de opinión, ya que para algunos el problema de la evasión no sólo se soluciona con un cambio radical de un sistema a otro, sino que pasa por el establecimiento de un adecuado aparato #iscalizador. o puede dejar de mencionarse que en la actualidad, la evasión impositiva es bastante alta, lo cual, seg'n tendremos ocasión de analizar, se ha visto posibilitada, entre otras cosas, porque la propia normativa del +.. 4.511 permite la declaración de cotizaciones sin proceder a su pago e#ectivo.
(!" De2iciencias ad'inistrati4as ;ajo el programa original la cobertura del sistema no #ue de alcance nacional, sino que se dividió por o#icios o empleos, llegando a existir más de 51 instituciones de previsión sujetas a leyes orgánicas distintas que otorgaban bene#icios tambi!n distintos y previo el cumplimiento de requisitos di#erentes. En 9L1 exist%an 42 instituciones previsionales, si bien el 95R de los imponentes cotizaba sólo en tres: el Servicio de Seguro Social "?5R$, la 0aja de )revisión de Empleados )articulares "LR$ y la 0aja acional de Empleados )'blicos y )eriodistas. En estas 42 -0ajas- se pod%an distinguir y subdistinguir hasta 11 reg%menes previsionales di#erentes, algunos de los cuales conduc%an a situaciones realmente privilegiadas y además contaban, en algunos casos, con menos de 11 a#iliados. 4> 0omo un problema anexo, se originó en estas instituciones una considerable sobrecarga de trabajo, sin que paralelamente se contemplaran #órmulas de readecuación en la administración y modernización del Sistema. Estas de#iciencias acarrearon problemas tales como mala atención, demoras irracionales en el otorgamiento de los bene#icios y malestar previsible en los a#iliados, lo cual se acrecentaba por el hecho de tratarse de verdaderos -clientes cautivos-. & lo anterior contribu%a la muchas veces escasa preparación del personal y la #alta de atribuciones decisorias en provincias. +e lo anterior, no puede sino concluirse que el panorama administrativo se presentaba como un problema indisoluble. a re#orma en este punto resultaba no sólo procedente o justi#icada, sino indispensable, aunque pudiese haberse optado por alg'n sistema distinto al establecido en la actualidad. 45
Cb. 0it., p.L. -Iuncionamiento del uevo Sistema de )ensiones- 60&E. 9LL, p.2. 4> 0heyre @alenzuela, Kernán. -a )revisión en 0hile &yer y Koy-. 0E),9LL, p. L 36
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I0 RE7ORMAS LEGISLATI0AS +e acuerdo a lo mani#estado en 9L1 por el entonces 3inistro del 7rabajo don Bos! )i(era Eche(ique, la reforma consistió concretamente en establecer un nuevo sistema de pensiones y no a#ectar%a a los otros bene#icios de carácter previsional, como salud, asignación #amiliar, subsidios de cesant%a, protección contra accidentes del trabajo, etc!tera. 4L o se(alado no debe llevarnos a concluir que tales bene#icios no hayan sido objeto de modi#icaciones por el gobierno pasado. )or el contrario, ya antes de la llamada e#orma *a(o 9L1* #ueron numerosos los textos legales que se dictaron en la materia, los cuales se caracterizan en gran medida por buscar *y en muchos casos lograr* la uni#ormidad en e l sistema. 6mportante resulta destacar los siguientes: .* +.. 41>, publicado en el +iario C#icial del > de #ebrero de 9>A y que entró en vigencia el enero de 9>A. Estableció un Sistema =nico de )restaciones Iamiliares. 2.* +.. ?14, de 1 de agosto de 9>A, que estableció un Sistema =nico de Subsidio de 0esant%a, concedi!ndoselo por primera vez al sector p'blico y uni#ormándolo respecto del sector privado. &mbos decretos leyes #ueron re#undidos en el +.I.. 51, de 25 de mayo de 9L2. 4.* +.I.. AA, de 2A de junio de 9>L, que estableció un !gimen =nico de Subsidio por 6ncapacidad aboral 7emporal. A.* +.. 2.AAL, de 9 de #ebrero de 9>9, que, entre otras cosas, uni#orma la edad para jubilar por vejez en todos los reg%menes previsionales, excepto en los de las Iuerzas &rmadas y 0arabineros. Este texto establece tambi!n un mecanismo 'nico de reajustabilidad de las pensiones. 5.* 3odi#icaciones en materia de salud. &.* Na en el a(o 9>A, surgió la idea que era necesario realizar una reestructuración en el sector y desde el a(o 9>? el 3inisterio del ramo se abocó a su estudio, hasta que el 4 de agosto de 9>9 se dictó el +.. 2.>?4, que reorganizó el 3inisterio de Salud y sus servicios dependientes. Entre otras re#ormas, introdujo las siguientes: a$ 0reó el Sistema acional de Servicios de Salud, en procura de la descentralización de la #unción operativa. Estos Servicios se crearon con el carácter de regionales, administrativamente autónomos y con personalidad jur%dica y patrimonio propios. b$ 0reó el Iondo acional de Salud, IC&S&, como un servicio p'blico #uncionalmente descentralizado, dotado de personalidad jur%dica y patrimonio propio, cuya principal #unción ser%a la de recaudar y administrar los #ondos destinados al #inanciamiento de los bene#icios de salud. Se traspasan a este Iondo los bienes e ingresos destinados al, hasta entonces, denominado Servicio 3!dico acional de Empleados. "SE3E&$. El +.. 2.>?4 #ue implementado en diversos aspectos, entre los cuales conviene destacar los siguientes: a$ +ictación de una nueva legislación en materia de licencias m!dicas, la que primeramente estuvo constituida por el +ecreto Supremo O 212, de 9L y que luego #uera derogado y reemplazado por el +ecreto O 4, del 3inisterio de Salud, del A de enero de 9LA, el cual a'n se encuentra en vigencia, con diversas modi#icaciones. b$ 7raspaso gradual de los establecimientos primarios de salud "postas y consultorios peri#!ricos$ a los municipios. ;.* En 9L1, se dictó el +.. 4.511, que en sus art%culos LA y 91 reconoció a los a#iliados al sistema que por aquel se creaba, el derecho a las prestaciones de salud establecidas en las eyes 1.4L4, "Servicio de Seguro Social$ ó en la ?.>L "medicina curativa$ y en la ey ?.>A "medicina preventiva$, pudiendo optar, sin embargo, por enterar su cotización para salud en alguna entidad di#erente a las anteriores, que deber%an ser reguladas por la normativa que el )residente de la ep'blica dictar%a en el plazo de L1 d%as. 0omo producto de tal mandato se dictó el +.I.. O 4, publicado en el +iario C#icial de 9 de marzo de 9L, que creó las denominadas 6nstituciones de Salud )revisional, 6S&)E. 0.* En el +iario C#icial del 24 de oviembre de 9L5, se publicó la ey L.A?9, cuyo objetivo básico #ue establecer un r!gimen de prestaciones de salud de aplicación general, abarcando los aspectos preventivos y curativos, dejando prácticamente sin aplicación en estas materias a las leyes 1.4L4, ?.>L y ?.>A. & contar de entonces coexisten los sistemas privado "creado por el +.I.. 4 y hoy regulado por la ley L.944, de 9 de marzo de 991$ y el estatal, a cargo de IC&S& y regulado por la ley L.A?9. as modi#icaciones anteriores resultaron previas a la gran reforma en materia previsional, que #ue establecida a trav!s de la dictación de los +ecretos eyes 4.511, 4.51 y 4.512. El +ecreto ey 4.511, creó un uevo Sistema de )ensiones de @ejez, 6nvalidez y Sobrevivencia, de carácter privado. El +ecreto ey 4.51, reguló básicamente materias tendientes a armonizar la situación de los 4L
Cb. 0it. p.L
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reg%menes antiguos vigentes a la !poca con la nueva situación previsional que se creaba. Este texto trata tan importantes materias como el traspaso de la carga impositiva del empleador al trabajador, en los reg%menes antiguos subsistentes. El +ecreto ey 4.512 creó el 6nstituto de ormalización )revisional. ?.* Situación de los reg%menes previsionales existentes al momento de la e#orma. El 6nstituto de ormalización )revisional. "6)$. El 6) es un organismo autónomo, con personalidad jur%dica y patrimonio propio y que se relaciona con el gobierno a trav!s del 3inisterio del 7rabajo y )revisión Social. El +.. 4.511, publicado el 4 de noviembre de 9L1, hab%a establecido en sus art%culos y 2 transitorios que los trabajadores que sean o hayan sido imponentes de alguna institución de previsión vigentes con anterioridad, tendr%an derecho a optar entre el Sistema del +..4.511 o el que les corres* pond%a de acuerdo a la normativa antigua, seg'n la naturaleza de sus servicios. Ese mismo derecho a opción se concedió a los trabajadores que se a#ilia sen por primera vez antes del 4 de diciembre de 9L2. os que lo hiciesen con posterioridad, obligatoriamente deber%an *y deben* ingresar al Sistema del +.. 4.511. Se estableció igualmente, un plazo de 5 a(os, a contar del de mayo de 9L, para que los a#iliados al &ntiguo Sistema se cambiasen al uevo, plazo que #ue derogado por la ley L.51. El panorama anterior signi#icó la coexistencia de dos sistemas previsionales, ya que para los a#iliados al &ntiguo no #ue y no es obligatorio cambiarse al uevo, pudiendo mantenerlo hasta gozar %ntegramente de sus respectivos bene#icios previsionales, situación que deber%a ser controlada y garantizada por el 6). 0uando se creó el 6). el +.. 4.512 le otorgó como #unciones primordiales las siguientes: &.* a de estudiar y proponer al Supremo 8obierno las pol%ticas y medidas que garantizaran el oportuno cumplimiento de los compromisos previsionales que el Estado o los institutos de previsión hubiesen contra%do o contrajesen en el #uturo. ;.* a de administrar el Iondo de Iinanciamiento )revisional, que estar%a básicamente destinado a #inanciar los ;onos de econocimiento y los bene#icios jubilatorios de los imponentes de las cajas de previsión tradicionales. 0on posterioridad, la ley L.?L9, de 21 de enero de 9LL, #usionó en el 6) las siguientes 0ajas de )revisión: *0aja acional de Empleados )'blicos y )eriodistas. *Servicio de Seguro Social. *0aja de )revisión de Empleados )articulares. *0aja de etiro y )revisión Social de los Ierrocarriles del Estado. *0aja de )revisión de la 3arina 3ercante acional. *0aja de )revisión Social de los Cbreros 3unicipales de la ep'blica. *0aja de )revisión Social de los Empleados 3unicipales de Santiago. *0aja de etiro y )revisión Social de los Empleados 3unicipales de la ep'blica. *0aja de )revisión Social de los Empleados 3unicipales de @alpara%so. *0aja de )revisión de la K%pica acional. *0aja de )revisión Social de los Empleados y Cbreros de la Empresa 3etropolitana de Cbras Sanitarias. *0aja de )revisión y Est%mulo de los Empleados del ;anco del Estado de 0hile. *0aja de )revisión para Empleados del Salitre. *+epartamento de 6ndemnización para Cbreros 3olineros y )ani#icadores. *Sección de )revisión Social de los Empleados de la 0ompa(%a de 0onsumidores de 8as de Santiago. Esta ley dispuso que en lo sucesivo toda re#erencia que las leyes o reglamentos hicieren a esas instituciones, se entender%an e#ectuadas al 6..)., el cual, para todos los e#ectos legales, pasó a ser su sucesor y continuador, haci!ndose cargo del activo y pasivo, y de cada uno de los reg%menes de segu* ridad social que administraban dichas instituciones. Sin embargo, se mantendr%an los reg%menes de bene#icios de cada una de esas 0ajas. a ley L.?L9, dispuso igualmente en su art%culo >, que las instituciones de previsión del r!gimen antiguo que no #iguraran entre las mencionadas y que requieran a #uturo aporte del Estado para cubrir los d!#icit en el #inanciamiento de los sistemas de bene#icios, se #usionar%an de pleno derecho en el 6..)., lo que ocurrió, por ejemplo, con la Sección etiro de los empleados de la Sociedad 3auricio Kochschild y 0%a. tda. "+ecreto 4L, de 1 de junio de 9L9$D con la Sección Especial de )revisión de Empleados de la 0.0.=. "+.29, de ? de #ebrero de 991$, con la 0aja de )revisión 8ildemeister "+. 41, ? de #ebrero 991$ y con la 0aja ;ancaria de )ensiones "+.2A, O de marzo de 991$. En s%ntesis, esta ley reemplazó las #unciones encomendadas por el +.. 4.512, al 6..). por las de administrar los reg%menes de prestaciones encomendadas a las 0ajas se(aladas, disponiendo el traspaso del Iondo de Iinanciamiento ) revisional al 6..). as re#ormas planteadas no sólo signi#icaron la modi#icación del sistema de pensiones, sino que abarcó la totalidad de los bene#icios de seguridad social, excluy!ndose 'nicamente la protección #rente a los riesgos pro#esionales, la que no ha su#rido substanciales modi#icaciones toda vez y no obstante que data de 9?L, se concilia en #orma absoluta con el esquema que se buscaba implantar.
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Este esquema consiste en brindar protección di#erenciando los riesgos sociales que se quiere proteger y no a las personas a las cuales se brindará tal protección, en un claro y sostenido intento de buscar la realización del principio de la uni#ormidad. Es as% como, por ejemplo, ya en 9>A se dictaron dos textos legales que establecieron el mismo r!gimen de prestaciones #amiliares y subsidios de cesant%a para todos los trabajadores, incluso para los del sector p'blico. El proceso culminó con la creación de un sistema 'nico y uni#orme de pensiones de vejez, invalidez y sobrevivencia, cuyo análisis es el que hoy nos motiva.
CAPÍTULO III
EL SISTEMA PRI0ADO DE PENSIONES EN C;ILE! ESTUDIO DEL D!L! (!/<<
I ANTECEDENTES !" Re#%a'entación %e#a% Está constituida básicamente por el +.. 4.511, publicado en el +iario C#icial del 4 de noviembre de 9L1. Su reglamento #ue establecido por el +ecreto O 5> de 2L de marzo de 99.
&!" Caracter,sticas #enera%es a$ El llamado uevo Sistema, establece normas relativas al otorgamiento de pensiones, subsistiendo en #orma simultánea los demás reg%menes de bene#icios, tales como salud, prestaciones #amiliares, accidentes del trabajo, etc. b$ El sistema establecido por el +.. 4.511, está basado en la capitalización individualD en otras palabras, los bene#icios que obtienen los a#iliados tienen relación directa con el es#uerzo impositivo que realizan durante su vida activa. "&rt%culo 4, eglamento O 5> 49$. c$ os #ondos de los a#iliados son invertidos, aunque en #orma controlada, con lo cual se buscan dos #ines u objetivos principales: * aumentar el #ondo previsional de cada a#iliado mediante el producto de la rentabilidad de esa inversiónD y * dinamizar el desarrollo nacional, mediante su administración por entidades privadas competitivas. d$ =no de los principios básicos que inspira el sistema es que mientras mayor sea la suma reunida por el a#iliado, mayor será el monto de la pensión a obtener, sin que existan topes máximos al respecto, por esta razón el a#iliado puede e#ectuar cotizaciones por sobre la tasa legal y tambi!n mantener una cuenta de ahorro voluntario. e$ Irente al riesgo de no lograr acumular el capital su#iciente que permita #inanciar la pensión respectiva, existe un sistema de pensiones m%nimas garantizadas p or el Estado, cuyo monto es el vigente tambi!n para el sistema antiguo o tradicional. #$ Ctro principio que se ha querido establecer es el de permitir la libre elección al a#iliado: por un lado, puede escoger y cambiar en cualquier momento la &dministradora de sus #ondos previsionales y, por otro, llegado el momento de su jubilación, puede optar por la modalidad de pensión que le parezca más conveniente. g$ Existe plena libertad para que el a#iliado al &ntiguo Sistema se cambie al uevo, caso en el cual se e#ect'a un reconocimiento estimativo de los aportes o cotizaciones e#ectuadas al sistema tradicional, a trav!s del ;ono de econocimiento, que incrementa la cuenta de capitalización individual del trabajador. +e esta #orma, se tiende a respetar los d erechos adquiridos y las expectativas. h$ Se ha producido una apertura generalizada de los trabajadores independientes a este uevo Sistema previsional. i$ Establece un mecanismo de #iscalización y control del sistema a trav!s de la Superintendencia de &dministradoras de Iondos de )ensiones, que #iscaliza no sólo las operaciones de las &I) consideradas como empresas, sino que tambi!n el cumplimiento de las normas que lo regulan, tales como las inversiones que aquellas realizan, los bene#icios a otorgar, etc.
II LA ADMINISTRACION DEL NUE0O SISTEMA a administración #ue entregada a organismos privados que están constituidos por las llamadas &dministradoras de Iondos de )ensiones. Estas entidades están reglamentadas en el t%tulo 6@ del +.. 4.511, art%culos 24 y siguientes y en el t%tulo @66 art%culos 52 y siguientes del eglamento. 49
En este 0ap%tulo toda re#erencia al eglamento se entiende hecha al eglamento O 5>, de 2L de marzo de 99.
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!" Las sociedades anóni'as A7P +e acuerdo al art%culo 24, las &I) son sociedades anónimas, cuyo objeto exclusivo es administrar Iondos denominados Iondo de )ensiones y de otorgar las distintas prestaciones que establece la ley, recaudando las cotizaciones previsionales correspondientes, abonándolas a las cuentas de los a#iliados e invirtiendo estos recursos, lo cual posteriormente generará los #ondos necesarios para #inanciar las pensiones que el Sistema contempla. Estas sociedades anónimas, se rigen en su #ormación y estatutos por las normas generales en la materia, constituida básicamente por la ley L.1A?, de 9L, que en su art%culo 42 establece que las Sociedades &dministradoras de Iondos de )ensiones se rigen por las disposiciones aplicables a las sociedades anónimas abiertas, en cuanto esas normas se concilien o no se opongan a lo dispuesto por el +.. 4.511.
&!" E*i#encias es+ecia%es &! Constitución! +e acuerdo al art%culo 2A inciso 2O y 52 inciso 4O del eglamento, las &I) existen en virtud de una resolución de la Superintendencia respectiva que las autoriza y aprueba sus estatutos. )ara iniciar su constitución, los organizadores deberán presentar a la Superintendencia de &I) un prospecto descriptivo de los aspectos esenciales de la sociedad y de la #orma como desarrollará sus actividades. &ceptado el prospecto, se entregará un certi#icado previsional de autorización a los organizadores, que los habilitará para realizar los trámites conducentes a obtener la autorización de existencia de la sociedad y los actos administrativos que tengan por objeto preparar su constitución y #uturo #uncionamiento. )ara ello, se considerará que la sociedad tiene personalidad jur%dica desde el otorgamiento del certi#icado. o podrá solicitarse la autorización de existencia de la sociedad transcurridos diez meses desde la #echa de aqu!l. Solicitada la autorización de existencia y acompa(ada copia autorizada de la escritura p'blica que contenga los estatutos, en la que deberá insertarse el certi#icado indicado, el Superintendente de &I) comprobará la e#ectividad del capital de la empresa. +emostrado lo anterior dictará una resolución que autorice la existencia de la sociedad y apruebe sus estatutos. a Superintendencia expedirá un certi#icado que acredite tal circunstancia y contenga un extracto de los estatutos. El certi#icado se inscribirá en el egistro de 0omercio del domicilio social y se publicará en el +iario C#icial dentro del plazo de sesenta d%as contado desde la #echa de la resolución aprobatoria. o mismo deberá hacerse con las re#ormas que se introduzcan a los estatutos o con las resoluciones que aprueben o decreten la disolución anticipada de la sociedad. "&rt%culos 4 y 42 de la ey L.1A?$. as &dministradoras gozan de personalidad jur%dica desde que se les otorgue este segundo certi#icado. &!& Ca+ita% ',ni'o! El capital m%nimo exigido para la #ormación de la &I) es de 5.111 =nidades de Iomento, en el valor que !sta tenga en la #echa del contrato de sociedad. Este capital deberá encontrarse suscrito y pagado en dinero e#ectivo al otorgarse la escritura p'blica de sociedad. Si en el contrato de sociedad se pactare un capital superior al m%nimo establecido, el exceso deberá enterarse en dinero e#ectivo a la sociedad dentro de dos a(os, contados desde la resolución que autoriza la existencia y apruebe los estatutos de ella. &demás, deben mantener permanentemente un patrimonio a lo menos igual al m%nimo exigido y, si de hecho se redujere a un monto in#erior a ese m%nimo, la administradora debe completarlo dentro del plazo de seis meses. Si as% no lo hiciere la Superintendencia de &I) revocará la autorización de #uncionamiento y liquidará la sociedad. Este patrimonio, que ha sido denominado de reserva, debe aumentarse de acuerdo a las siguientes pautas: a 1.111 =I al completar 5.111 a#iliadosD a 5.111 =I al completar >.511 a#iliados y a 21.111 =I al completar los 1.111. )ara su cálculo deben excluirse las inversiones y acreencias de las &dministradoras en empresas que sean personas relacionadas a ellas, y las inversiones realizadas en sociedades anónimas #iliales que complementen su giro o cuyo objeto sea la administración de carteras de recursos previsionales o aquellas constituidas como empresas de depósito de valores. "&rt%culos 2A y 5> del eglamento$. 2.3 Objeto. El 'nico objeto de la &dministradora es la administración de Iondo de )ensiones y el otorgamiento de los bene#icios y prestaciones establecidos en l a ley.
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0ada administradora debe obligatoriamente administrar ambos tipos de Iondos. Esta administración comprende la recaudación de las cotizaciones de los a#iliados, su abono a las respectivas cuentas individuales, la inversión de los recursos y la tramitación del bono de reconocimiento. o pueden realizar ning'n otro tipo de negocio, salvo la administración de cuentas de ahorro voluntario. a Superintendencia ha sido estricta en el cumplimiento de esta obligación, controlando que las &I) sólo cumplan con el otorgamiento de los bene#icios para los cuales #ueron establecidas. 7an es as%, que a trav!s del C#icio B/1L>4 se determinó que no podr%an otorgar ning'n otro tipo de prestaciones ni a'n a trav!s de los accionistas de la &I). Este dictamen ha encontrado consagración legislativa en la ley 9.94A, de 2 de #ebrero de 211A, que ha dispuesto que expresamente que tanto la administradora, sus directores como dependientes, no pueden o#recer u otorgar a sus a#iliados o bene#iciarios, bajo ninguna circunstancia, otras pensiones, prestaciones o bene#icios que los se(alados en la ley, ya sea en #orma directa ni a'n a t%tulo gratuito de cualquier otro modo. a in#racción a esta prohibición es sancionada con#orme a las normas que el propio +ecreto ey 4.511 contempla al #ijar la responsabilidad de las administradoras, complementadas por las de su eglamento, el +ecreto 1. a reincidencia será sancionada con la pena de presidio menor en su grado m%nimo. "&rt%culos 24 y 5? del eglamento$. 2.4. Excepciones al objeto 'nico. Se acostumbra a citar como excepciones al objeto 'nico de las administradoras las siguientes #unciones que hoy les entrega la legislación: &.* El inciso AO del art%culo 24, permite que las &I) cuyo patrimonio sea superior a 21.111 =I puedan prestar servicios a otras &I), los que pueden consistir en la recaudación de cotizaciones y depósitos voluntarios y su abono en las respectivas cuentas de capitalización individual. +icho servicio no puede comprender la inversión de los recursos previsionales de otras &dministradoras.A1 ;.* a ley L.?A? de 9L>, estableció la posibilidad de contar con una 0uenta de &horro @oluntario, cuyas caracter%sticas analizaremos más adelante. 0.* a ley L.9?A, de 1 de marzo de 991, dispuso que los #ondos existentes en dicha cuenta podrán acreditarse como ahorro en dinero en los sistemas habitacionales del SE@6=. +.* a ley 9.11, de 991, hoy parte integrante del 0ódigo del 7rabajo, estableció que las &I) administrar%an los #ondos destinados a indemnizaciones por a(os de servicio a que se re#er%an los art%culos 5 y siguientes de esa ley. "&rt%culos ?4 y siguientes del 0ódigo del 7rabajo$. E.* +e acuerdo con las disposiciones de la ey 9.41, de 9 de marzo de 99A y 9.4L9, de L de mayo de 995, las &I) pueden constituir en el pa%s sociedades anónimas #iliales, previa autorización del Superintendente, siempre que presten servicios a personas naturales o jur%dicas que operen en el extranjero, o que inviertan en &I) o sociedades cuyo giro est! relacionado con materias previsionales, constituidas en otros pa%ses. Estas #iliales deben complementar el giro de la sociedad nacional, y se entiende que lo hacen cuando realicen las siguientes operaciones: administración de carteras de Iondos de )ensionesD custodia de valoresD recaudación de cotizaciones, aportes y depósitosD administración y pago de bene#iciosD procesamiento computacional de in#ormaciónD arriendo y venta de sistemas computacionalesD capacitaciónD administración de cuentas individuales y de ahorro previsionalD promoción y venta de servicios, y asesor%as previsionales. a &I) que desee constituir estas #iliales debe solicitar autorización a la Superintendencia, la cual deberá pronunciarse dentro de los 41 d%as siguientes a su presentación. a suma total de la inversión en este tipo de sociedades no puede exceder a la di#erencia que resulte entre el activo total de la &dministradora y su activo operacional, seg'n los valores que se obtengan del 'ltimo estado #inanciero que !sta haya presentado a la Superintendencia. as sociedades #iliales quedan tambi!n sujetas a la #iscalización de la S&I). I.* En con#ormidad a las modi#icaciones introducidas por la ey 9.?A, del 2L de octubre de 999 se permite igualmente a las administradoras constituir en el pa%s sociedades anónimas #iliales, previa autorización de existencia otorgada mediante resolución dictada por el Superintendente, cuyo objeto exclusivo sea la administración de carteras de recursos previsionales de esa u otras &dministradoras de Iondos de )ensiones. Se trata en este caso, de la subcontratación que e#ect'a la &I) respectiva con una de estas sociedades anónimas, cuyo objeto exclusivo es la administración de cartera de recursos previsionales. Estas sociedades se regulan por las normas del art%culo 24 bis y por la 0ircular .14, de 5 de noviembre de 999.
A1
3odi#icación introducida por la ey 9.?A, de 999
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&!3 La ra)ón socia%! El nombre o razón social de las &dministradoras debe comprender la #rase -&dministradora de Iondos de )ensiones- o la sigla &I)- y no puede incluir nombres o siglas de personas naturales o jur%dicas existentes, o nombres de #antas%a que, a juicio de la Superintendencia puedan inducir a equ%vocos respecto de la responsabilidad patrimonial o administrativa de ellas. &!/ Nor'as de +ub%icidad! El art%culo 2? del +.. 4.511 establece al respecto que las &dministradoras sólo podrán e#ectuar publicidad una vez dictada la resolución que autorice su existencia y apruebe sus estatutos y cumplidas las solemnidades prescritas por el art%culo 4 de la ley lL.1A?. El inciso 2O agrega que toda publicidad o promoción de sus actividades que e#ect'en estas entidades d eberá proporcionar al p'blico la in#ormación m%nima acerca del capital, inversiones, o#icinas, agencias o sucursalesD todo ello, de acuerdo a normas generales que #ije la S&I), las que deben velar porque tal publicidad est! dirigida a proporcionar in#ormación que no induzca a equ%vocos o a con#usiones, ya sea en cuanto a la realidad institucional o patrimonial o a los #ines y #undamentos del Sistema. En la actualidad la materia se encuentra contemplada en la 0ircular .294 de > de mayo de 211A. a regulación se re#iere a normas de carácter general y no es aplicable a materias de in#ormación personal que se puede proporcionar en razón de circunstancias particulares a cada a#iliado. En general, toda publicidad e in#ormación que entreguen las &dministradoras no debe tender a in ducir a interpretaciones inexactas sobre su realidad, ni acerca de los bene#icios, pensiones y prestaciones que les corresponde otorgar en con#ormidad a la ley. +ebe tratarse de una publicidad honesta en todo orden de materias, ajustándose estrictamente a la verdad, no pudiendo desviar la atención de los trabajadores de lo que es verdaderamente relevante respecto de los #ondos previsionales, esto es, la rentabilidad, el costo y el servicio que preste. as normas en análisis regulan la publicidad de las &dministradoras en#ocadas hacia cuatro puntos básicos: respecto a los accionistas, a la rentabilidad, a las comisiones y a otros varios. (!" Las co'isiones 0onstituyen la retribución que recibe la &I) por la administración de las prestaciones que otorga con#orme a la ley. "&rt%culos 2L y 29 y 59 del eglamento$.
(! Caracter,sticas! .* Son establecidas por cada &I). 2.* Son descontadas de las respectivas cuentas de capitalización individual y de los retiros seg'n corresponda. 4.* Son uni#ormes para todos los a#iliados adscritos a un mismo tipo de Iondo, por regla general. A.* Están destinadas al #inanciamiento de la &dministradora, incluyendo la administración de cada uno de los Iondos de )ensiones, de las cuentas de capitalización individual, de los sistemas de pensiones de vejez, invalidez y sobrevivencia y del sistema de bene#icios garantizados por el Estado, el pago de la prima del contrato de seguro, que cubre la obligación de la &I) de enterar el aporte adicional y la administración de las demás prestaciones que establece la ley. 5.* Están exentas del impuesto al valor a gregado. ?.* Sólo pueden cobrarse comisiones por los siguientes conceptos: &.* )or depósito de las cotizaciones periódicas en la cuenta de capitalización individual. Estas comisiones pueden ser establecidas como un porcentaje de las remuneraciones y/o rentas imponibles, como una suma #ija por operación o como una combinación de ambas. a comisión por este concepto establecida sobre la base de un porcentaje corresponde a la cotización adicional y se except'a de la regla general de uni#ormidad de comisión para todos los a#iliados, ya que el art%culo 29 dispone que debe ser di#erenciada para aquellos que no tengan derecho al llamado aporte adicional establecido en el art%culo 5A y, para quienes por cotizar como independientes, no est!n a#ectos a la letra b$ de ese art%culo. +e acuerdo a lo se(alado se comprenden en el primer caso "a#iliados sin derecho al aporte adicional$ a los siguientes a#iliados: @arones mayores de ?5 a(os de edad y a las mujeres mayores de ?1, en los casos de invalidez o muerte, ya que de producirse la primera el a#iliado se pensionará como si lo #uera por vejez y en caso de #allecimiento las pensiones de sobrevivencia se generan como si el trabajador #uera un a#iliado pasivo. &#iliados pensionados de la ey ?.>AA, en virtud de la incompatibilidad entre las pensiones de invalidez generadas en virtud de aqu!lla y las contempladas por el +.. 4.511.A 7rabajadores acogidos a pensión de vejez normal o anticipada o a invalidez con#orme a un segundo dictamen, que contin'an trabajando como dependientes. •
•
•
A
Este punto será estudiado al tratar el r!gimen de protección #rente a los riesgos pro#esionales.
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El #undamento de esta di#erenciación resulta de toda lógica si se considera que parte de la comisión se destina a #inanciar el seguro que cubre los bene#icios inherentes a las prestaciones por invalidez y sobrevivenciaD al no estar amparados por ese seguro es justo que puedan pagar una suma in#erior. El segundo caso se re#iere a los trabajadores independientes los cuales no tienen derecho al aporte adicional para #inanciar las pensiones de invalidez o sobrevivencia que la letra b$ del art%culo 5A otorga a los trabajadores dependientes como cobertura automática hasta por doce meses despu!s de que hayan dejado de prestar servicios o !stos hayan sido suspendidos. &hora bien, si el empleador no paga las cotizaciones no procede descontar las comisiones de la 0uenta de 0apitalización, ni siquiera aquella establecida como una suma #ija, lo que signi#ica que, respecto de aquellos a#iliados que no se encuentran cotizando la &I) está obligada a seguir administrando sus #ondos aun cuando se vea impedida de cobrar por aquella administración. ;.* )or trans#erencia de saldo de la 0uenta de 0apitalización, desde otra administradora. En este caso es la nueva administradora la que puede cobrar la comisión. 0.* etiros que se practiquen por concepto de renta temporal o por retiros programados. En los casos ; y 0 las comisiones pueden establecerse sobre la base de un porcentaje de los valores involucrados o corresponder a una suma #ija por operación, o a una combinación de ambos. +.* etiros que se e#ect'en de la cuenta de ahorro voluntario, los cuales, en con#ormidad a lo dispuesto por el art%culo 2, sólo pueden establecerse sobre la base de una suma #ija por operación. &rt%culo 5> y 5L del eglamento. E.* )or los depósitos que se e#ect'en en las cuentas destinadas a las indemnizaciones a que se re#ieren los art%culos ?4 y siguientes del 0ódigo del 7rabajo, la cual debe ser porcentual.
III LA A7ILIACION AL NUE0O SISTEMA +e acuerdo al art%culo 2 del +. . 4.511, la a#iliación es -la relación jur%dica entre un trabajador y el sistema de pensiones de vejez, invalidez y sobrevivencia que origina los derechos y obligaciones que la ley establece, en especial, el derecho a las prestaciones y la obligación de cotización-. Seg'n se desprende de la de#inición transcrita, la a#iliación es el v%nculo jur%dico entre un trabajador y el sistema de pensiones y no sólo con una &I) determinada.
!" Caracter,sticas de %a a2i%iación ! Es =nica! a a#iliación es una sola, aunque el trabajador dependa de más de un empleador o se desempe(e como dependiente e independiente a la vez. 7ampoco puede estar incorporado al uevo y al &ntiguo sistema a la vez, ni a más de una &I) en #orma simultánea. "&rt%culo 2 inciso 4 y 5 del eglamento$. !& Es +er'anente! a a#iliación subsiste durante toda la vida del a#iliado, ya sea que se mantenga o no en actividad, que cambie de empleador o que se cambie de &I).A2 !( Es ob%i#atoria! +e acuerdo al art%culo 5 del eglamento la a#iliación al Sistema es obligatoria para los trabajadores dependientes que inicien sus labores a contar del de enero de 9L4. )or el contrario, es voluntaria para los demás trabajadores dependientes. &l respecto, podemos acotar que históricamente el + 4.511 #ijó un plazo de cinco a(os a contar del O de mayo de 9L, para que los a#iliados al &ntiguo Sistema optaran por !ste y el nuevo. a ley L.51, derogó la limitación de plazo, lo que signi#ica que en la actualidad la opción puede e#ectuarse en cualquier momento. Kasta el 4 de diciembre de 9L2 el ingreso al uevo Sistema por parte de los trabajadores que se a#iliaren por primera vez a una institución de previsión no #ue obligatoria. a obligación sólo existe para todos los trabajadores dependientes que inicien sus labores a contar del O de enero de 9L4. Iinalmente, debemos se(alar que la a#iliación al uevo Sistema es voluntaria para los trabajadores independientes. !3 Es auto'>tica! A2
o obstante esta caracter%stica, la ley L.225, de 9L4, reconoció a ciertos grupos de trabajadores la posibilidad de desa#iliarse del sistema.
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+e acuerdo al art%culo ? del eglamento, se produce por el solo hecho de iniciar labores como trabajador dependiente o mani#estar su voluntad en tal sentido el trabajador independiente, mediante su primera cotización a un Iondo de )ensiones.
I0 REGIMEN DE COTI?ACIONES a base imponible está constituida por la remuneración tratándose de los trabajadores dependientes y por la renta en el caso de los independientes.
!" Conce+tos #enera%es !Conce+to de re'uneraciones! +e acuerdo al art%culo A, se entiende por remuneración la de#inida en el art%culo A del 0ódigo del 7rabajo, sin perjuicio de lo se(alado en el inciso 4O del art%culo 21 "depósitos convenidos$, que analizaremos oportunamente. a parte de las remuneraciones no pagadas en dinero será avaluada por la Superintendencia con#orme a normas uni#ormes. !&Conce+to de renta! & su vez, el art%culo 5 dispone que renta es la cantidad de dinero que declara un a#iliado independiente como base de cálculo de su cotización, la cual, de acuerdo al art%culo 91 no puede ser in#erior al 6ngreso 3%nimo 3ensual ni superior al equivalente a ?1 =nidades de Iomento. !( L,'ite i'+onib%e! 7anto la remuneración como la renta tienen un l%mite máximo imponible equivalente a ?1 =.I. en el valor equivalente al 'ltimo d%a del mes anterior al pago de las cotizaciones. !3 Situación de traba-adores 1ue +erciben si'u%t>nea'ente re'uneraciones de dos o '>s e'+%eadores! &l respecto la SuperintendenciaA4 ha distinguido las siguientes situaciones: a$ Si se trata de un trabajador dependiente de más de un empleador, debe cotizar por las remuneraciones de mayor monto, hasta el l%mite máximo imponible, excluyendo o limitando la restante, seg'n corresponda. En caso de existir remuneraciones iguales, los contratos más antiguos prevalecen sobre los nuevos. 7odo lo anterior se deberá acreditar a los empleadores con los respectivos certi#icados de remuneraciones o de pago de cotizaciones, seg'n corresponda. b$ 7rabajador dependiente que además declara como independiente. as remuneraciones prevalecen sobre las rentas, hasta la concurrencia del l%mite máximo imponible, debiendo cotizarse primero sobre las remuneraciones, sin perjuicio de hacerlo sobre las rentas en la di#erencia que #alte para llegar al l%mite máximo imponible. El l%mite imponible no es susceptible de ser rebajado por haber trabajado menos d%as en el mes. AA
&!" Coti)aciones a car#o de% traba-ador )ueden ser obligatorias y voluntarias.
&! Coti)aciones ob%i#atorias! 2.. 0otización obligatoria del 1R. +e acuerdo al art%culo > los trabajadores a#iliados al Sistema, menores de ?5 a(os de edad si son hombres, y menores de ?1 a(os si son mujeres, están obligados a cotizar en su cuenta de capitalización individual el 1R de sus remuneraciones y rentas imponibles. 2..2 0otización adicional. El inciso segundo del art%culo > dispone que cada a#iliado deberá e#ectuar, además de la cotización anterior, una adicional en la misma cuenta y calculada sobre la misma base, la cual será determinada por cada &dministradora. Esta cotización está destinada al #inanciamiento de la &I), incluido el pago de la prima de seguro que las &I) deben contratar para cubrir en #orma %ntegra el llamado -aporte adicionalque deben e#ectuar para concurrir al #inanciamiento de las pensiones de invalidez o de sobrevivencia generadas durante la vida activa del a #iliado cuando corresponda. A4
0ircular O 2?, modi#icada por las 0irculares L42 y 991. S&I). Crd. B/?5, enero 99?
AA
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Si bien esta cotización debe tener el carácter de uni#orme para todos los a#iliados a una &dministradora adscritos a un mismo Iondo, deberá ser di#erenciada respecto de ciertos grupos de trabajadores, constituidos básicamente por aquellos que no tienen derecho al aporte adicional. 2..4 0otización para salud. 7odos los a#iliados al Sistema deben e#ectuar una cotización equivalente al >R de su remuneración y/o renta imponible, destinada a #inanciar los bene#icios de salud, cotización que, tratándose de los trabajadores dependientes debe ser enterada en el 6nstituto de ormalización )revisional. os imponentes independientes, en cambio, deben pagarla en la propia &dministradora, la cual la enterará al Iondo acional de Salud. &demás, se establece la posibilidad que los trabajadores dependientes o independientes e#ect'en la cotización para salud se(alada a una superior en una 6nstitución de Salud )revisional, con la cual hayan celebrado el correspondiente contrato de salud. "&rt%culos LA y 92, del +.. 4.511 y A y 9 del eglamento$.
&!& Coti)aciones 4o%untarias! 2.2. +e acuerdo al art%culo 21 cada trabajador puede e#ectuar en su cuenta de capitalización individual cotizaciones voluntarias por sobre las indicadas como obligatorias. Estas cotizaciones pueden depositarse en cualquier #ondo de la &dministradora en que se encuentre a#iliado y tambi!n en otra &I), seg'n se analizará. 2.2.2 +epósitos convenidos. a misma disposición en su inciso 4O, le otorga la posibilidad al trabajador de depositar voluntariamente en la cuenta se(alada las sumas que hubiere convenido con su empleador con el 'nico objeto de incrementar el capital requerido para # inanciar una pensión anticipada de acuerdo a lo se(alado en el art%culo ?L o aumentar el monto de su pensión Estos depósitos deben ser acordados con el empleador y pueden consistir en un monto #ijo pagado en una sola cuota, un monto #ijo mensual o en un porcentaje de la remuneración.A5 Si bien estas sumas al igual que las cotizaciones voluntarias están destinadas a aumentar la pensión, su aporte no emana de la sola voluntad del a#iliado, sino de un acuerdo con el empleador. En la práctica este mecanismo ha sido utilizado para estimular el retiro voluntario de los trabajadores, pudi!ndose a#ectar a este #in, incluso las sumas que pudiesen corresponder a #uturas indemnizaciones por a(os de servicio. 7anto las cotizaciones como los depósitos indicados, no se consideran en la determinación del derecho a garant%a estatal de pensión m%nima ni para el cálculo del aporte adicional.
(!" Coti)aciones a car#o de% e'+%eador (! Coti)ación de %a Le$ 8!@33! Esta cotización está destinada a #inanciar las prestaciones originadas por el acaecimiento de alg'n riesgo pro#esional y equivale al 1,95R de la remuneración imponible del trabajador, más una tasa adicional di#erenciada que es de cero a 4,A1R de la remuneración imponible, de acuerdo al mayor o menor riesgo en que se desarrollen las labores. (!& Coti)ación de %a Le$ !3<3! a ey 9.A1A de 2 de agosto de 995, introdujo un art%culo > bis, que dispone que tanto los a#iliados que desempe(en trabajos pesados, como sus empleadores, deberán e#ectuar una cotización del 2R de la remuneración imponible cada uno, seg'n normas que analizaremos más adelante. Esta cotización puede ser rebajada a un R respectivamente. 3!" E*ención de %a coti)ación ob%i#atoria +e acuerdo al art%culo >, los a#iliados varones mayores de ?5 a(os de edad y las mujeres mayores de ?1 que no ejerzan su derecho a obtener pensión de vejez están exentos de la cotización del 1R y tambi!n de la adicional, no obstante que voluntariamente pueden optar por enterarla. Esta exención, seg'n el art%culo ?9 rige tambi!n respecto de los pensionados del uevo Sistema, por vejez e invalidez, que contin'an trabajando como dependientes. +ebe tenerse presente que los a#iliados pensionados anticipadamente no tienen derecho al aporte adicional y los pensionados por vejez no pueden pensionarse por invalidez, por lo tanto, si optan por seguir cotizando se les cobrará una comisión di#erenciada. a exención no alcanza a la cotización de salud.
A5
0ircular O ?>2, modi#icada por las 0irculares L?, 221 y 251
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/!" Situaciones es+ecia%es /! Per,odos en #oce de subsidio +or inca+acidad %abora% te'+ora%! +e acuerdo al art%culo > inciso 2O, A? durante los per%odos de incapacidad laboral, los a#iliados están obligados a e#ectuar las cotizaciones tanto la obligatoria del 1R como la adicional y la destinada a #inanciar los bene#icios de salud. Estas cotizaciones deben e#ectuarse sobre la base de la 'ltima remuneración o renta imponible correspondiente al mes anterior a que se haya iniciado la licencia m!dica o, en su de#ecto, las estipuladas en el respectivo contrato de trabajo. a 'ltima renta o remuneración debe reajustarse en la misma oportunidad y porcentaje en que se reajuste el subsidio respectivo "ey 9.451, de A de noviembre de 99A$. )ara estos e#ectos, las entidades pagadoras del subsidio deben retener las cotizaciones respectivas y enterarlas en las instituciones que correspondan. +e acuerdo al art%culo 5 del eglamento, las entidades se(aladas deben declarar y enterar las cotizaciones retenidas dentro de los 1 primeros d%as del mes siguiente a aquel en que se autorizó la licencia m!dica correspondiente. +e lo contrario, cobra aplicación lo dispuesto en el art%culo 9 del +.. 4.511. /!& Pensionados +or in4a%ide) +arcia% en 4irtud de un se#undo dicta'en! +e acuerdo al art%culo ?9 inciso 2, si este a#iliado contin'a trabajando deberá cotizar de acuerdo a las reglas generales ya explicadas. Su cotización para el #ondo de pensiones incrementará el saldo retenido a que se re#iere el art%culo ?5 bis inciso 4. Estas cotizaciones se hacen sobre la base de sus remuneraciones. /!( Pensionados +or in4a%ide) tota% o +arcia% ori#inada en un +ri'er dicta'en! Si contin'an trabajando deberán e#ectuar cotizaciones sobre la remuneración que obtienen, las cuales incrementarán el saldo de su cuenta de capitalización, cuando corresponda. Esta obligación tambi!n rige cuando el a#iliado declarado inválido se encontrare dentro del plazo de seis meses a que se re#iere el art%culo A en su inciso A. a cotización para salud que, de acuerdo al art%culo L5, deben realizar los pensionados a que hemos hecho re#erencia se calcula sobre las remuneraciones del trabajador, considerándose, sólo para estos e#ectos, como l%mite máximo imponible el de ?1 =I, deducido el monto de la pensión que estuviere percibiendo. /!3 Pensionados de %a Le$ 8!@33! +e acuerdo al art%culo L? estos pensionados deben e#ectuar la cotización obligatoria del 1R, adicional y tambi!n la de salud. Esta obligación encuentra su #undamento en el r!gimen de capitalización, ya que de no e#ectuarse cotizaciones no dispondr%a de #ondos su#icientes para #inanciar su pensión de vejez al cumplir la edad legal. A> as cotizaciones se e#ect'an sobre la base de la respectiva pensión. a cotización adicional deberá ser di#erenciada ya que estos a#iliados no están amparados por el aporte adicional, en razón que el art%culo 2 establece la incompatibilidad entre las pensiones de invalidez del +.4.511 y las de origen pro#esional. /!/ Pensionados de %a Le$ 8!@33 1ue contin=an traba-ando co'o de+endientes! Si el pensionado contin'a trabajando deberá e#ectuar, además, cotizaciones por su remuneración, ello, en la medida que sumadas pensión y remuneración no excedan de ?1 =I. a cotización será di#erenciada. /!8 Situación de %os t9cnicos e*tran-eros! a materia #ue regulada por la ey L.5?, contemplándose una exención a la obligación de cotizar respecto de ciertas personas que la ley denominó técnico extranjero, el cual #ue de#inido por la SuperintendenciaAL como aquel trabajador que posea conocimientos de una ciencia o arte, que puedan acreditarse mediante documentos justi#icativos de estudios especializados o pro#esionales debidamente legalizados y, en su caso, traducidos por el 3inisterio de elaciones Exteriores. )ara gozar de esta exención deben cumplir con los siguientes requisitos: a$ Encontrarse a#iliados a un r!gimen de previsión en el extranjero, que les otorgue prestaciones en caso de vejez, invalidez, muerte y en#ermedad. b$ Tue en el contrato de trabajo deje constancia de su voluntad para mantener esa a#iliación. a exclusión no comprende las cotizaciones de la ley ?.>AA, sobre accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales. 8!" Retención: +a#o $ cobro de %as coti)aciones A?
3odi#icación introducida por la ey L.>?L, de 29 de +iciembre de 9LL. as pensiones de la ey ?.>AA se pagan sólo hasta el cumplimiento de la edad legal para pensionarse por vejez. AL 0ircular O 554, modi#icada por las 0irculres .59, .254 y .295. A>
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+e acuerdo al art%culo 9, todas las cotizaciones analizadas deben ser declaradas y pagadas por el empleador, el trabajador independiente o la entidad pagadora de subsidios, seg'n corresponda, dentro de los 1 primeros d%as del mes siguiente a aqu!l en que se devengaron las remuneraciones o rentas, o aqu!l en que se autorizó la licencia m!dica por la entidad correspondiente en su caso. Este plazo se prorroga hasta el primer d%a hábil siguiente si expirare en d%a sábado, domingo o #estivo. )ara los e#ectos indicados el empleador debe deducir las cotizaciones de las remuneraciones del trabajador. El empleador o la entidad pagadora de subsidios que no pague oportunamente las correspondientes cotizaciones, deberá declararlas dentro del mismo plazo. +e lo contrario será sancionado con multa a bene#icio #iscal de media =I por cada trabajador o subsidiado cuyas cotizaciones no se declaren o cuyas declaraciones sean incompletas o erróneas. En este 'ltimo caso "declaraciones incompletas o erróneas$, si no existen antecedentes para presumir que es maliciosa, se da la posibilidad de pagar las cotizaciones dentro del mes calendario siguiente a aquel al que corresponde el subsidio o remuneración, quedando exentos de la multa. 7ratándose de trabajadores de casa particular la multa es de 1.2 =I para el caso en que las cotizaciones se paguen en el mes subsiguiente a aqu!l en que se retuvieron de las remuneraciones y de 1.5 =I si se pagan despu!s. as cotizaciones no pagadas oportunamente deben reajustarse seg'n la variación del 6)0 y por cada d%a de atraso devengará un inter!s penal equivalente al inter!s corriente para operaciones reajustables, aumentado en un 21R.
@!" Otras 2or'as de a.orro destinadas a au'entar %as +ensiones Este tema corresponde a las modi#icaciones introducidas por la ey 9.>?L A9, cuyo objetivo principal es el de incentivar a los a#iliados para la b'squeda de nuevas #ormas de aumentar los montos de las pensiones. &ntes del establecimiento del actual sistema de ahorro previsional voluntario exist%a tambi!n la posibilidad de e#ectuar ahorro por sobre el m%nimo legal del 1R de las remuneraciones imponibles del trabajador básicamente a trav!s del mecanismo de cotizaciones voluntarias, de ahorros en la llamada 0uenta dos o de depósitos convenidos. U as cotizaciones voluntarias deb%an enterarse en la 0uenta de 0apitalización 6ndividual, pudiendo retirarse sólo al momento de pensionarse, ya sea como parte integrante de la pensión o como excedente de libre disposición. Este r!gimen ha su#rido importantes modi#icaciones, seg'n se verá. U El ahorro en la llamada 0uenta +os, implica e#ectuar depósitos en una verdadera cuenta de ahorro, sujeta a normas muy similares a aquellas que rigen las cuentas bancarias, pero cuya inversión es de cargo de la &I), debiendo ser invertidas en la misma #orma que los recursos de los #ondos de pensiones. Ello signi#ica que gozarán de la misma rentabilidad que las cotizaciones obligatorias del a#iliado. as sumas que se depositen en esta cuenta están a#ectas al r!gimen tributario general pudiendo e#ectuarse hasta cuatro retiros en el a(o calendario, sin perder la rentabilidad. Estos retiros quedan a#ectos a las disposiciones generales de la ley de la renta, es decir, tributarán sobre la base de la rentabilidad de los montos retirados. &l momento de pensionarse las sumas que se registren en esta cuenta, optativamente pueden ser trans#eridas a la 006, caso en cual no se consideran retiros, ni para e#ectos de la p!rdida de la rentabilidad ni para los aspectos tributarios. Este r!gimen no ha su#rido variación alguna. U os depósitos convenidos emanan de un pacto entre trabajador y empleador, mediante el cual acuerdan que se depositen en la 006 del trabajador sumas, que salen del bolsillo del empleador, con el #in de permitirle mejorar o anticipar su pensión. &l depositarse en esta cuenta deb%an ser invertidos igual que los demás recursos del #ondo de pensiones. )ara el trabajador no constituyen remuneración y no se consideran renta para e#ectos tributarios. Sólo pod%an ser retirados al momento de pensionarse, sujetándose a las reglas generales en materia de impuesto a las pensiones. o pod%an ser retirados como excedentes de libre disposición. os e#ectos del nuevo sistema de ahorro creado por la ey 9.>?L, se constatan en mayor medida respecto aquellos a#iliados de rentas altas, y especialmente por sobre el máximo imponible de ?1 =I. En el esquema obligatorio quien obtiene una renta de ?1 =nidades de Iomento al mes, al momento de pensionarse recibirá una pensión igual que uno que gane dos o tres veces más, pues cotizarán sobre la misma renta51. Si bien antes de la dictación de la ey 9.>?L exist%an ciertas #ormas de ahorro adicionales, adolec%an de limitaciones que no las hac%an especialmente atractivas, las cuales se han intentado superar con esta nueva normativa
@! Caracter,sticas #enera%es de% Siste'a A9
)ublicada en el +iario C#icial del > de noviembre de 211. +ebe recordarse que la parte que exceda de las ?1 =I está exenta de la obligación de cotizar.
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. Se ampl%an el n'mero de entidades que participan en el sistema, terminándose con la exclusividad de las &I). "&rt.21 inc. y 9L letra q$. 2. Se elevó el monto máximo mensual, que se puede destinar a ahorro previsional voluntario exento de impuesto, de AL a 51 =I, no existiendo limitación respecto de los depósitos convenidos 4. Se ha otorgado la posibilidad de retirar anticipadamente las sumas enteradas a titulo de cotizaciones voluntarias y depósitos de ahorro previsional, aunque pagando el impuesto global complementario di#erido al momento de retirarlos, con un recargo adicional de entre un 4R y un >R. "&rt. 21 ; inciso 2$
@!& Las a%ternati4as de a.orro +re4isiona% a nueva ley regula tres #ormas de ahorro previsional: las cotizaciones voluntarias, los depósitos convenidos y los planes de ahorro previsional. >.2. 0otizaciones voluntarias Son aquellas sumas que los a#iliados a una &I) e#ect'an por sobre el m%nimo obligatorio del 1R de la remuneración imponible. Son depositadas en su 0uenta de 0apitalización 6ndividual del a trav!s del empleador, quien las descuenta de la respectiva remuneración, y se sujetan a las mismas reglas que las cotizaciones obligatorias. a ley permite que estas cotizaciones se depositen en el mismo Iondo que las obligatorias o en otro de los #ondos que administre la &I) e incluso, en otra &I) distinta a aquella en que el trabajador se encuentre a#iliado. os trabajadores independientes tambi!n pueden realizar estas cotizaciones voluntarias, siempre que est!n cotizando para pensiones y para salud. >..2 +epósitos convenidos Emanan de un acuerdo entre trabajador y empleador y tienen por objeto incrementar el capital requerido para #inanciar una pensión anticipada o para incrementar el monto de la pensión del trabajador. Estas sumas se depositan directamente por el empleador en la 0uenta de 0apitalización 6ndividual, y es !ste quien asume el costo de las mismas, es decir, no se descuentan de la remuneración imponible del trabajador. >..4 )lanes de ahorro previsional voluntario Son sumas destinadas por el trabajador a alg'n plan de ahorro voluntario o#recido por las instituciones autorizadas para tal e#ecto. )ueden ser e#ectuados tanto por los a#iliados dependientes como independientes a una &I), como tambi!n por los a#iliados al 6). !ormas especiales a las "ue se su#eta el $%&
! Recaudación de% a.orro +re4isiona% 4o%untario a$ ecaudación directa 0ualquiera sea la #orma que el ahorro revista, los aportes pueden ser e#ectuados directamente en la entidad seleccionada por el trabajador para su administración. b$ ecaudación indirecta a recaudación puede ser e#ectuada por las &I) o el 6) respecto de sus respectivos a#iliados, debiendo ser trans#eridas a las instituciones autorizadas o &I) que el trabajador hubiese elegido para la administración. )ara ello, las &I) y el 6) deberán ser noti#icados por las instituciones autorizadas o &I) que corresponda, acerca de los trabajadores respecto de los cuales se obligan a recaudar y trans#erir los recursos recibidos. os recursos recaudados por las &I) e 6) deben ser trans#eridos hacia las respectivas instituciones autorizadas o &I) que administrara los #ondos, a más tardar el 'ltimo d%a del mes siguiente al de su pago. "&rt. 21 &$ Si el a#iliado utiliza esta #orma para e#ectuar sus depósitos ellos están protegidos por las normas del art%culo 9, relativas a la recaudación y pago de las cotizaciones previsionales. "&rt. L inciso 2$ El art%culo 21 0, autoriza a las &I) a cobrar comisiones de cargo de los a#iliados por la trans#erencia de estos depósitos a la institución autorizada que !l haya seleccionado.
&! Entidades ad'inistradoras Vsta constituye una de las más importantes novedades del sistema. Se agregan a las &I) otros cinco actores: bancos, compa(%as de seguros, administradoras de #ondos mutuoD administradoras de #ondos de inversión y administradoras de #ondos para la vivienda. a Superintendencia de @alores y Seguros podrá autorizar otras instituciones que cumplan con este #in. "&rt. 21$ a$ &dministración por las &I) as &I) pueden jugar un doble rol en materia de administración: por una parte administran las cotizaciones voluntarias que e#ect'en en sus 0uentas de 0apitalización 6ndividual sus propios a#iliados y por la otra, están obligadas a o#recer a los trabajadores, a#iliados o no a ellas, alternativas de ahorro
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previsional voluntario para las cotizaciones voluntarias y depósitos convenidos de a#iliados a otra &I) o al 6). b$ &dministración por las 6nstituciones &utorizadas. El art%culo 9L letra ($ las de#ine como aquellas entidades distintas de las administradoras de #ondos de pensiones, se(aladas en el art%culo 21, que cuenten con planes de ahorro previsional voluntario, autorizadas por las Superintendencias de ;ancos e 6nstituciones Iinancieras Estas entidades o#recerán planes de ahorro previsional voluntario, los cuales tambi!n deben ser autorizados por las Superintendencia de ;ancos e 6nstituciones Iinancieras o la de @alores y Seguros, seg'n corresponda. El art%culo 21 incluye a los bancos e instituciones #inancieras, las compa(%as de seguros, las administradoras de #ondos mutuos, de #ondos de inversión y de #ondos para la vivienda y expresamente #aculta a las entidades contraloras indicadas para autorizar a otras instituciones y planes de ahorro con este #in.
(! Co'isiones as sumas que desee ahorrar por sobre el 1R de cotización obligatoria pueden ser administradas por instituciones distintas de la &I) y bajo modalidades tambi!n di#erentes, pudiendo elegirse más de una en #orma simultánea. Es importante tener presente que las distintas opciones pueden implicar un di#erente costo para el trabajador. En e#ecto, las &I) a di#erencia de las comisiones ya existentes en el Sistema, pueden cobrar una por administrar, y se cobrará mensualmente sobre la base de un porcentaje en relación con el saldo mantenido en la cuenta, es decir se aplicara a'n cuando el a#iliado no registre abonos durante uno o más meses. os bancos están operando en #orma similar a como lo hacen con sus demás productos, es decir, no cobraran comisión si se e#ect'an depósitos con cierta periodicidad o se mantienen determinados montos. Es importante in#ormarse en detalle antes de e#ectuar la opción. &demás, las &I) y el 6) pueden cobrar una comisión por la tras#erencia de los #ondos a la entidad encargada de su administración. 3" Tras+asos Se #aculta a los a#iliados para traspasar a las instituciones autorizadas o a las administradoras de #ondos de pensiones, una parte o la totalidad de sus recursos originados en cotizaciones voluntarias, depósitos convenidos y depósitos de ahorro previsional voluntarios. Estos traspasos tienen las siguientes caracter%sticas: a$ os a#iliados pueden mantener recursos originados en cotizaciones voluntarias, depósitos convenidos o depósitos de &)@, simultáneamente en más de una administradora de #ondos de pensiones. b$ os mencionados traspasos no se consideran retiros y no están a#ectos a impuesto a la renta. c$ a entidad administradora de origen es responsable de que dichos traspasos se e#ect'en sólo hacia otros planes de ahorro previsional voluntario de instituciones autorizadas."&rt. 21 ;, inciso $
/! As+ectos tributarios . ;ene#icio inmediato os #ondos destinados a estos #ines pueden ser rebajados de la remuneración y/o renta imponible, con un tope de 51 =I mensuales y ?11 anuales. 5.2 ;ene#icio al retiro de los #ondos os #ondos pueden ser retirados de cuatro #ormas o momentos: a$ &6 cumplir los requisitos para pensionarse, pero sin pensionarse. En este caso, deberá pagarse el impuesto que no #ue pagado en su oportunidad, seg'n #ormula se(alada en la transparencia. b$ &ntes de cumplir los requisitos para pensionarse +eberá pagarse el mismo impuesto anterior, pero con un recargo. c$ 0omo excedente de libre disposición Se paga un impuesto especial, 'nico, pero sobre los excesos a ciertas cantidades, las que dependen de la -velocidad- con la que se retire: en e#ecto, se pueden retirar hasta 211 =73 en cada a(o, con un tope total de 211 =73. )or otra parte, se permite el retiro de hasta L11 =73 exentas de impuesto en un a(o. d$ 0omo pensión En este caso, los #ondos quedaran gravados con el impuesto que grava las pensiones.
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0 CUENTAS PERSONALES / !" Cuenta de Ca+ita%i)ación Indi4idua% +e acuerdo a lo se(alado por la Superintendencia la cuenta de capitalización individual es el registro uni#icado, expresado en cuotas de todas las operaciones que respecto de un mismo a#iliado se realicen en un #ondo de pensiones por los siguientes conceptos: cotizaciones, bono de reconocimiento, complemento de bono de reconocimiento, trans#erencias de cotizaciones desde el r!gimen antiguo, aporte adicional, aportes regularizadores de las administradoras, trans#erencias desde la cuenta de ahorro voluntario, traspasos, comisiones, retiro programado, renta temporal, trans#erencia de capital necesario a la compa(%a de seguros, pago de prima de renta vitalicia, excedente de libre disposición, cuota mortuoria, herencia y desa#iliación. as &dministradoras deben crear esta cuenta a cada a#iliado, a más tardar el d%a 5 del mes siguiente al de la a#iliación. En esta cuenta deberán depositarse sus cotizaciones obligatorias y voluntarias. El art%culo 4 dispone que cada &dministradora debe proporcionar al a#iliado, al momento de su incorporación, una libreta, en la que se estampará cada vez que !ste lo solicite, el n'mero de cuotas registradas en su cuenta de capitalización individual y en su cuenta de ahorro voluntario, si correspondiere, y su valor a la #echa. &demás, la &I), cada cuatro meses a lo menos, debe comunicar a cada uno de sus a#iliados, a su domicilio, todos los movimientos registrados en su cuenta de capitalización individual y en su cuenta de ahorro voluntario, si !sta existiere, con indicación del n'mero de cuotas registradas, su valor y la #echa del asiento. 0onjuntamente con ello, debe enviar al a#iliado in#ormación sobre las comisiones y la rentabilidad de la cuenta de capitalización individual y de la cuota del Iondo de )ensiones al que el a#iliado est! adscrito conteniendo los guarismos no solo inherentes a ella misma sino tambi!n los de las demás &dministradoras para el o los periodos que determine la Superintendencia. &simismo debe in#ormar respecto de la cotización adicional, indicando separadamente la parte que se destina al #inanciamiento de la &dministradora y aquella que se destina al pago del seguro del art%culo 59. Esta comunicación puede suspenderse si el a#iliado no registrare movimientos por cotizaciones en su cuenta de capitalización individual en el 'ltimo per%odo in#ormado y hasta aqu!l en que !stos se produzcan. En este 'ltimo caso, la &I) debe e#ectuar una comunicación una vez al a(o al a#iliado, indicándole su estado de cuenta.
&!" Cuenta de A.orro 0o%untario &! Conce+to! +e acuerdo al art%culo 2 cada trabajador, a#iliado al Sistema puede, en #orma voluntaria, e#ectuar en la &dministradora en que se encuentra incorporado depósitos voluntarios que, para los e#ectos de la ey de 6mpuesto a la enta no tienen el carácter de cotizaciones previsionales. a Superintendencia ha se(alado que esta cuenta constituye el registro uni#icado, expresado en cuotas, de todas las operaciones que respecto de un mismo a#iliado se realicen en un #ondo de pensiones por los siguientes conceptos: depósito de ahorro, retiros de ahorro, traspasos, trans#erencias a la cuenta de capitalización individual, aportes regularizadores de las administradoras, comisiones y herencias. &!& Caracter,sticas! a$ Es voluntaria e independiente de la 0uenta de 0apitalización 6ndividual. b$ Se trata de una cuenta personal, sólo de a#iliados al Sistema. c$ )ueden ser e#ectuados tanto por el trabajador dependiente como por el independiente. d$ )ueden e#ectuarse hasta cuatro retiros de libre disposición con cargo a esta cuenta en cada a(o calendario. e$ +e acuerdo a la modi#icación introducida por la ley L.9?A publicada en el +iario C#icial del 1 de marzo de 991, los #ondos existentes en esta cuenta pueden acreditarse como ahorro en dinero en los sistemas habitacionales que operen a trav!s de los Servicios de @ivienda y =rbanización, para lo cual deberán suscribir un contrato de ahorro con la &I) el que indi cará el monto total m%nimo de ahorro al cual se compromete, el plazo en que !ste se enterará, expresado en meses calendario, el saldo medio semestral m%nimo que deberá mantener en la cuenta y demás estipulaciones que indique la Superintendencia. "&rt%culo 5 del eglamento O 5>, de 2 L de marzo de 99$. a$ as cuentas de ahorro voluntario son embargables. g$ os a#iliados que cumplan con los requisitos para pensionarse pueden optar por traspasar todo o parte de sus #ondos a la cuenta de capitalización individual con el objeto de incrementar el monto de su pensión. Este traspaso no se considera giro para ning'n e#ecto "n'mero máximo de retiro, cobro de comisión o impuesto$.
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0ircular O .221
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h$ os #ondos acumulados en esta cuenta no se consideran en la determinación del derecho a garant%a estatal. i$ Si el a#iliado #allece la cuenta de ahorro voluntario incrementa la masa de bienes del di#unto. Sin embargo, si hubiese cumplido con los requisitos para pensionarse, o si ya se hubiese pensionado con#orme al uevo Sistema y ya hubiere optado por e#ectuar traspasos a su cuenta de capitalización individual, sólo incrementará la masa de bienes del di#unto el saldo que quedare despu!s de e#ectuar el traspaso correspondiente.
&!( 7or'a de e2ectuar %os de+ósitos! 2.4. & trav!s del empleador. En el caso de los trabajadores dependientes, el a#iliado que decide e#ectuar depósitos a trav!s de su empleador debe autorizarlo por escrito para que e#ect'e los descuentos correspondientes. 6gualmente, debe comunicar cualquiera revocación o cambio en las condiciones de estos depósitos. +e acuerdo a las instrucciones emanadas de la Superintendencia los descuentos pueden traducirse en sumas #ijas o porcentajes de la remuneración y por un lapso determinado o inde#inidamente, seg'n lo determine el a#iliado. El descuento, cambio o revocación se hacen e#ectivos a contar del mes siguiente a aquel en el que cualquiera de esas circunstancias se comunique por escrito al empleador. as &I) están obligadas a seguir las acciones tendientes al cobro de las cantidades que el empleador descontó y no enteró como depósito sólo en el caso de que el a#iliado le hubiere otorgado mandato expl%cito para ello. a obligación del empleador de acatar el mandato del a#iliado cesa en cada uno de los meses en que proceda un pago de cotizaciones del trabajador a trav!s de una entidad pagadora de subsidios. Estas entidades deben abstenerse de descontar del monto de los subsidios suma alguna destinada a la cuenta de ahorro voluntario del trabajador. Estos descuentos se consideran como obligaciones con instituciones de previsión, por lo que no se encuentran sujetos al l%mite del 5R a que se re#iere el art%culo 5L del 0ódigo del 7rabajo. 2.4.2 +epósitos directos. os a#iliados dependientes y los independientes pueden e#ectuar en #orma directa en su cuenta de ahorro voluntario los depósitos que estimen convenientes, los cuales deben enterarse directamente en la &dministradora en la cual se encuentren a#iliados. El a#iliado puede e#ectuar tantos depósitos como desee en el mismo mes calendario. 7ratándose de los a#iliados independientes la ley establece que podrán otorgar mandato #acultando a la &dministradora a que están incorporados para traspasar mensualmente #ondos de su cuenta de ahorro voluntario a su cuenta de capitalización individual, a #in de cubrir las cotizaciones previsionales correspondientes, y para retirar de aqu!lla los #ondos necesarios para enterar las demás cotizaciones previsionales en las instituciones que corresponda, en relación con la renta y por el per%odo que se(alen. a &I) debe aceptar el mandato siempre que existan #ondos su#icientes en la cuenta como para cumplirlo. Estos retiros no se contabilizan para los e#ectos del tope máximo de retiros en el a(o calendario.
&!3 Trata'iento tributario! os a#iliados pueden e#ectuar hasta cuatro retiros en el a(o calendario con cargo a su cuenta de ahorro voluntario. )ara estos e#ectos se entiende que un retiro se ha e#ectuado desde el momento en que el respectivo cheque se pone a disposición del a#iliado. as cuentas de ahorro voluntario, a opción del a#iliado pueden acogerse a las normas del art%culo 5> bis de la ey de la enta. En el caso de que no opten por acogerse a dicha normativa, quedarán sujetos a las disposiciones generales de esa ley, por la renta que la &I) determine por los retiros. &!/ Las co'isiones! as &I) sólo pueden cobrar comisiones por los retiros que se e#ect'en a estas cuentas, las que deben ser uni#ormes para todos los titulares y estable cidas sobre la base de una suma #ija por operación.
(!" Cuenta de A.orro de Inde'ni)ación/& Sin duda alguna la creación de esta cuenta implica una ampliación del objeto para el cual #ueron creadas las &I). Se #undamenta en permitir una indemnización por a(os de servicios a todo evento. +e acuerdo a lo se(alado por la Superintendencia, se trata de una cuenta creada especialmente para la administración de los recursos que se acumulen para e#ectos de la indemnización por a(os de servicios.
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0ircular ?>2, modi#icada por las 0irculares L?,.221 y .251
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(! Caracter,sticas #enera%es! a$ Se trata de una indemnización a todo evento, que se #inanciará con los aportes e#ectuados a la cuenta y con su respectiva rentabilidad. b$ Se #inancia con aportes exclusivos del empleador. c$ os aportes tienen el carácter de cotizaciones previsionales para e#ectos de su cobro. d$ os #ondos de esta cuenta sólo podrán ser girados una vez que el trabajador acredite que ha dejado de prestar servicios, cualquiera que sea la causa de tal terminación. e$os #ondos son inembargables, excepto en las situaciones a que se re#iere el art%culo 5> inciso 2 del 0ódigo del 7rabajo,54 una vez terminado el contrato de trabajo. #$En caso de muerte del trabajador, los #ondos se pagan de la misma #orma y a las mismas personas que las remuneraciones adeudadas. 5A El saldo, si lo hubiere, constituirá herencia. b$ En caso de incapacidad temporal del trabajador, el empleador deberá e#ectuar los aportes sobre el monto de los subsidios que aqu!l perciba. c$ a &I) puede cobrar una comisión porcentual, de carácter uni#orme, sobre los depósitos que se e#ect'en en estas cuentas. d$ Si los respectivos trabajadores no se encuentran incorporados al uevo Sistema, deberán a#iliarse a una &I) para el sólo e#ecto del cobro y administración de estos aportes. e$ +e acuerdo al dictamen >>L, de ? de mayo de 99>, la obligación del empleador no se suspende en aquellas situaciones en que el trabajador se encuentra haciendo uso de permiso sin goce de remuneraciones. (!& C%ases de cuentas de inde'ni)ación! 4.2. especto de los trabajadores de casa particular. & contar del de enero de 99, la cuenta es obligatoria respecto de estos trabajadores, debiendo sus empleadores pagar un aporte equivalente a l A.R de la remuneración mensual imponible, obligación que tendrá una duración de once a(os en relación con cada trabajador. 4.2.2 especto de los demás trabajadores. +e acuerdo a lo dispuesto en los art%culos ?4 y siguientes del 0ódigo del 7rabajo 55las partes ligadas por un contrato de trabajo, a contar del s!ptimo a(o de la relación laboral, pueden sustituir la indemnización por a(os de servicios establecida en el art%culo ?4 por una indemnización a todo evento, exclusivamente en lo que se re#iera al lapso posterior a los primeros seis a(os de servicios y hasta el t!rmino del und!cimo a(o de la relación laboral. El pacto de indemnización sustitutiva debe constar por escrito y el aporte no puede ser in#erior al A,R de las remuneraciones mensuales de naturaleza imponible que devengue el trabajador a partir de la #echa del acuerdo, porcentaje que se aplica a hasta una remuneración máxima de noventa u nidades de #omento. Estos aportes, siempre que no excedan de un L.44R de la remuneración imponible del trabajador, as% como su rentabilidad, no constituyen renta para ning'n e#ecto tributario y su retiro tampoco estará a#ecto a impuesto.
0I LOS 7ONDOS DE PENSIONES +e acuerdo al art%culo 24 las &I) tienen, como objeto exclusivo administrar Iondos de )ensiones. El Sistema nació para administrar un solo Iondo de )ensiones, al que deb%an estar adscritos todos los a#iliados de la respectiva &I), cualquiera #uese su edad o tiempo de a#iliación. )osteriormente y en razón de la relación existente entre el mayor riesgo de las inversiones y la rentabilidad de las mismas, se estableció la obligación de las &I) de administrar dos #ondos, que se denominaron -Iondo de )ensiones 7ipo - y -Iondo de )ensiones 7ipo 2-. a existencia de un segundo Iondo de )ensiones obedeció a modi#icaciones introducidas por la ey 9.?A, de 2L de octubre de 999 y se sustentó básicamente en la idea de posibilitar a ciertos a#iliados la protección de su ahorro provisional ante variaciones bruscas de corto plazo en la rentabilidad de los Iondos de )ensiones. as principales caracter%sticas de estos dos #ondos eran las siguientes: 54
El art%culo 5> inciso 2 del 0ódigo del 7rabajo es del tenor siguiente:F 0on todo, tratándose de pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas judicialmente, de de#raudación, hurto o robo cometido por el trabajador en contra del empleador en ejercicio de su cargo, o por remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan estado a su servicio en calidad de trabajador, podrá embargarse hasta el cincuenta por ciento de las remuneracionesF 5A &l e#ecto, el art%culo ?1 del 0ódigo del 7rabajo dispone En caso de #allecimiento del trabajador, las remuneraciones que se adeudaren serán pagadas por el empleador a la persona que se hizo cargo de sus #unerales, hasta concurrencia del costo de los mismos. El saldo, si lo hubiere, y las demás prestaciones pendientes a la #echa del #allecimiento se pagarán al cónyuge, a los hijos leg%timos y naturales o a los padres leg%timos o naturales del #allecido, uno a #alta de los otros, en el orden indicado, bastando acreditar el estado civil respectivo. o dispuesto en el inciso precedente sólo operará tratándose de sumas no superiores a cinco unidades tributarias anualesF. 55 Tue correspondiera a los art%culos ? y ss. de la ey 9.11.
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Iondo de )ensiones 7ipo o -Iondo 7ipo El art%culo 24 lo de#in%a como aquel que pod%a estar constituido por las cuentas individuales de todos los a#iliados de una &dministradora, -Iondo de )ensiones 7ipo 2- o -Iondo 7ipo 2Se entend%a por tal, aquel que sólo pod%a estar constituido por las cuentas individuales de los siguientes a#iliados: aquellos que estuviesen próximos a pensionarse por vejez, entendi!ndose por tales a los hombres que tengan 55 o más a(os de edad y a las mujeres que tuviesen 51 o más a(os de edad. los declarados inválidos mediante un primer dictamen, y los pensionados por las modalidades de retiro programado o renta temporal. 5? a principal di#erencia entre ambos Iondos era la #orma de inversión, ya que los recursos deW Iondo 7ipo 2 en t!rminos generales, sólo pod%an ser invertidos en instrumentos de renta #ija. En la actualidad, y en virtud de las modi#icaciones introducidas al Sistema por la ey 9.>955>, se ha ampliado el n'mero de Iondos de )ensiones existentes en las &I), de dos a cinco, di#erenciándose por la proporción de recursos invertidos en t%tulos #inancieros de renta variable. os t%tulos de renta variable se caracterizan por representar un mayor riesgo y como contrapartida una mayor rentabilidad esperada. El principal objetivo de este esquema de multi#ondos es lograr un in cremento en el valor esperado de las pensiones, para lo cual se hace necesaria una mayor participación de los propios a#iliados en la administración de sus #ondos, los que en t!rminos generales tienen derecho a elegir cómo desean que sea invertidos. 0ada &I) debe crear y administrar obligatoriamente los Iondos de tipo ;, 0, + y E. a creación del Iondo 7ipo & es voluntaria.
! Caracter,sticas #enera%es de %os 7ondos a$ Se trata de patrimonios distintos del de la Sociedad &I). "&rt%culos 44 y ?4 del .$ lo que implica que la &I) no tenga dominio sobre aqu!llos. b$ 0ada Iondo está constituidos por.: depósitos obligatorios y voluntariosD aportes adicionalesD contribuciones del art%culo 54D ;onos de econocimientoD entabilidad de los anterioresD c$ a 'nica suma deducible son las comisiones. &rt%culo 44 y ?4. d$ os bienes y derechos de los Iondos son inembargables, salvo los depósitos en la 0uenta &horro @oluntario. "&rt.. 4A$ e$ 0ada Iondo de )ensiones se expresa en cuotas de igual valor y caracter%sticas. #$ a &I) debe proporcionar al a#iliado, al momento de su incorporación, una libreta, en la que se estampará cada vez que !ste lo solicite, el n'mero de cuotas registradas en su cuenta de capitalización y en la de ahorro voluntario, y su valor a la #echa. "&rt%culo 4$ g$ a &I), cada cuatro meses, a lo menos, debe comunicar a cada uno de sus a#iliados, a su domicilio, todos los movimientos registrados en su 006 y en la 0&@, con indicación del n'mero de cuotas registradas, su valor y la #echa del asiento. h$ a comunicación anterior, puede suspenderse si el a#iliado no registrara movimientos por cotizaciones en la 006 en el 'ltimo periodo in#ormado y hasta aqu!l en que !stos se produzcan. Sin embargo, en este caso, deberá comunicar al a#iliado, al menos una vez al a(o, el estado de sus cuentas. "&rt%culo 4$ i$ 0onjuntamente con lo anterior, la &I) debe enviar al a#iliado in#ormación sobre la rentabilidad de la cuenta de capitalización individual y de la cuota del Iondo de )ensiones, de acuerdo a las normas que se(ala la Superintendencia. Este punto será tratado al estudiar las actuales normas de publicidad sobre la materia.
&! Ti+os de 2ondos
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a ley 9.?A estableció un r!gimen transitorio respecto de las posibilidades de traspaso de un Iondo a otro de los a#iliados que estuviesen próximos a pensionarse, de acuerdo al cual durante los tres primeros a(os de #uncionamiento del Iondo 7ipo 2, el ingreso de los a#iliados no pensionados se har%a por etapas, en t!rminos que durante el primer a(o de vigencia de estas modi#icaciones esto era a contar del de marzo del a(o 2111, sólo podr%an traspasar sus cuotas aquellos a#iliados a los que les restasen tres a(os o menos para cumplir la edad legal para pensionarse por vejez. +urante el segundo y tercer a(o de vigencia de las modi#icaciones podr%an ingresar además, aquellos a#iliados a quienes les restasen siete a(os o menos y diez a(os o menos, respectivamente, para cumplir la edad legal para pensionarse por vejez. Esto implicaba que desde el mes de marzo del a(o 2111 y hasta #ebrero del 211 pod%an ejercer este derecho los hombres de ?2 o más a(os y las mujeres de 5> a(os o más. +esde marzo del 211 y hasta #ebrero del 2112, lo pod%an hacer aquellos a#iliados varones de 5L o más a(os de edad y las mujeres de 54 o más. Iinalmente, de marzo del 2112 en adelante lo podr%an hacer los varones de 55 a(os o más y las mujeres de 51 a(os o más. os pensionados pod%an traspasarse desde la entrada en vigencia de la ley, lo que ocurrió a partir de marzo del a(o 2111. 5>
)ublicada en el +iario C#icial del 2L de #ebrero de 2112. Entró en vigencia el de agosto de 2112.
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os nuevos Iondos creados encuentran su #undamento en la relación existente entre riesgo y rentabilidad, Es as% como se prev! que las inversiones en instrumentos de renta variable, sujetas a las #luctuaciones del mercado pueden otorgar una rentabilidad más alta en el largo plazo. os cinco Iondos creados, presentan un grado decreciente de riesgo, partiendo desde el Iondo 7ipo &, y se espera un grado tambi!n decreciente de rentabilidad. Sin embargo, se han determinado ciertos l%mites de inversión en instrumentos de renta variable, tanto máximos como m%nimos, que se pueden resumir en el siguiente cuadro: Cuadro N° 1
Iondo & Iondo ; Iondo 0 Iondo + Iondo E
%mite máximo )ermitido L1 R ?1 R A1 R 21 R o autorizado
%mite m%nimo Cbligatorio A1 R 25 R 5 R 5R o autorizado
o anterior implica que a'n en el evento de que el a#iliado elija como alternativa el Iondo &, las &I) sólo pueden invertir en instrumentos de renta variable un máximo de un L1R de los #ondos. )or otra parte, no pueden invertir menos del A1R en dichos instrumentos. & su vez, los valores que se encuentren En el Iondo 7ipo E. sólo podrán ser i nvertidos en Winstrumentos de renta #ija. El Iondo 0 es similar en cuanto a su #orma de inversión al anterior Iondo 7ipo y el Iondo E al Iondo 7ipo 2. 0omo se puede observar la principal di#erencia entre los diversos Iondos es la rentabilidad que podr%an tener, lo que implica tambi!n di#erencias en cuanto al riesgo asumido. Sin duda alguna el punto es muy importante, toda vez que el monto de la pensión a obtener está en relación directa con la rentabilidad de los ahorros previsionales.
(! E%ección de 7ondos El nuevo sistema, que comenzó a regir el de agosto, con#iere una nueva responsabilidad a los a#iliados, cual es la de elegir, e qu! #ondos quieren invertir sus #ondos, elección #rente a la cual deben tener presente dos aspectos básicos: la edad y la aversión al riesgo, lo que viene a con#igurar la llamada personalidad previsional. 1. Cómo se hace efectivo el derecho a optar
. uevos a#iliados &l producirse la a#iliación al sistema el a#iliado puede optar por los di#erentes #ondos, teniendo en cuenta los siguientes aspectos: a$ 7ipo de cuenta. "&rt. 24 inc. 2$ os saldos totales por cotizaciones obligatorias, por depósitos convenidos y por cotizaciones voluntarias y la cuenta de ahorro voluntario, pueden permanecer en distintos tipos de Iondos. a cuenta de ahorro de indemnización debe permanecer en el mismo tipo de Iondo en que se encuentren las cotizaciones obligatorias. b$ Edad U os a#iliados hombres hasta 55 a(os de edad y las mujeres hasta 51, pueden optar por cualquiera de los Iondos. U os a#iliados hombres desde 5? a(os de edad y las mujeres desde 5 no pueden optar por el Iondo 7ipo &, respecto de los saldos ordinarios en cotizaciones obligatorias y la cuenta de ahorro de indemnización. S% al cumplir las edades se(aladas su saldo por cotizaciones obligatorias y su cuenta de ahorro de indemnización se encontraren en el Iondo 7ipo &, el a#iliado tiene el plazo de 91 d%as para optar, por alguno de los otros IondosD si no optara por alguno de ellos, los saldos mencionados son asignados al Iondo 7ipo ; en #orma gradual de acuerdo al siguiente cuadro: 0uadro 2 )lazo &l cumplirse los 91 d%as a(o despu!s 2 a(os despu!s 5L
)orcentaje5L 21R al Iondo ; A1R al Iondo ; ?1R al Iondo ;
os porcentajes son de los #ondos totales del a#iliado.
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4 a(os despu!s L1R al Iondo ; A a(os 11R al Iondo ; Es posible que al momento de producirse la a#iliación al sistema el trabajador no opte por alguno de los tipos de Iondos, en cuyo caso será asignado a uno de aquellos de acuerdo al siguiente cuadro "&rt. 24 inc. 5$ Cuadro N° 3
Kombres hasta 45 a(os 3ujeres hasta 45 a(os
Cpciones de 6nversión
Kombres desde 4? Kombres desde 5? hasta 55 3ujeres desde 5 3ujeres desde 4? hasta 51
Iondo & Iondo ; Iondo 0 Iondo + Iondo E
0uando el a#iliado haya sido asignado a un Iondo y posteriormente no haya mani#estado su elección por alguno de ellos, los saldos originados en cotizaciones obligatorias, cuentas de ahorro voluntario, depósitos convenidos y cotizaciones voluntarias, serán traspasados parcialmente al Iondo que corresponda, seg'n lo expuesto en el 0uadro 4en las oportunidades y montos análogos a los se(alados en el 0uadro 2. Sin embargo, las cotizaciones y depósitos posteriores a las asignaciones que se e#ect'en en la oportunidades se(aladas en dicho cuadro, deberán enterarse en el tipo de Iondo que corresponda de acuerdo al tramo etáreo a que pertenezca el a#iliado seg'n lo expuesto en el 0uadro 4. & su vez, la asignación dispuesta seg'n el 0uadro 4 no se e#ectuará para aquellos saldos respecto de los cuales el a#iliado hubiere elegido expresamente alg'n Iondo. .2 )ensionados os a#iliados pensionados por retiro programado y renta temporal y los a#iliados declarados inválidos mediante un primer dictamen59 no pueden optar por los Iondos tipo & o ; respecto de los saldos originados en cotizaciones obligatorias y los contenidos en la cuenta de ahorro de indemnización. S% podr%an hacerlo respecto de los demás saldos con que pudiesen contar. .4 7rabajadores que al inicio del sistema de multi#ondos " de agosto de 2112$, ya se encontraban a#iliados al Sistema. El art, 4 transitorio de la ley 9.>95 otorgó a estos trabajadores un plazo de 91 d%as, contados desde la vigencia de la ey, para optar por alguno de los Iondos 7ipo ;, 0, +, E o & si correspondiera. En caso que un a#iliado no opte en el plazo se(alado, los recursos 6nvertidos en todas sus cuentas individuales ser%an asignados al Iondo que la ley indicaba de acuerdo al siguiente cuadro. . !osi"ilidad de invertir en m#s de un $ondo
El actual art. 24 inciso noveno con#iere a los a#iliados la posibilidad de acordar con su &dministradora a$ que cada uno de los saldos por cotizaciones obligatorias, cuenta de ahorro de indemnización, cuenta de ahorro voluntario, depósitos convenidos y cotizaciones voluntarias, sean asignados a dos tipos de Iondos, Esta opción, que la Superintendencia ?1 ha denominado distri"ución, consiste precisamente en la instrucción que imparte el a#iliado a una &I) a #in de dividir sus #ondos, entre dos tipos de #ondos b$ que se e#ect'en traspasos futuros entre tipos de Iondos, no debiendo un mismo saldo distribuirse en más de dos tipos de Iondos. Estos traspasos consisten en la instrucción que imparte el a#iliado a una &I), en virtud de un convenio suscrito entre ambos, para que en una o más #echas #uturas predeterminadas traspase de 7ipo de Iondo alguno de los saldos de sus respectivas cuentas, con o sin distribución de !stos. Este punto es materia de acuerdo, no estando la &I) obligada a e#ectuarlosD sin embargo, si opta por celebrar estos convenios, deberá hacerlo con todos los trabajadores que as% lo soliciten, incluidos los imponentes del 6nstituto de ormalización )revisional. 0aracter%sticas generales de los convenios.
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o debe olvidarse que sus 0uentas siguen siendo administradas por la &.I.). 0ircular .22A de 2? de julio de 2112.
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,* as distribuciones y/o traspasos #uturos se acuerdan mediante la con#ección de una 7abla en la que se #ijan la #echa de la distribución y/o traspaso #uturo, los Iondos e destino y los porcentajes del saldo que se desea traspasar. 2.* a &I) debe e#ectuar las distribuciones de saldos dentro del plazo de 41 d%as contados desde la #echa de la suscripción de la Solicitud*0onvenio, plazo durante el cual !sta no podrá ser dejada sin e#ecto. 4 * El convenio puede morti#icarse total o parcialmente por parte del a#iliado, mediante la con#ección de tina nueva tabla. A.* a suscripción de los convenios no puede ser objeto de cobro de comisión por parte de las &I), sin perjuicio de su derecho a cobrar la respectiva comisión por traspasos de acuerdo a las normas generales que analizaremos. 5.* 0uando los saldos de trabajador sean traspasados a otra &I), queda sin e#ecto la solicitud vigente respecto del saldo traspasado. ?.., El #allecimiento del a#iliado hace caducar la totalidad de los traspasos y/o di stribuciones #uturas que se encontraren pendientes, >.* 3ientras el a#iliado se encuentre en trámite de pensión no es posible la suscripción de una solicitud* convenio, o obstante, si la solicitud de pensión se presenta con posterioridad a la solicitud*convenio, esta 'ltima seguirá su curso sólo en el caso en que deba materializarse dentro de los treinta d%as siguientes a su suscripción. 3. %raspasos entre $ondos
+e acuerdo a lo dispuesto por el art. 42 inciso tercero, los a#iliados pueden trans#erir sus saldos a otro tipo de Iondo, cumpliendo las condiciones generales de elección de Iondos. Estas trans#erencias se pueden e#ectuar libremente, tanto en el caso de la cuenta de capitalización individual como en el caso de la orienta de ahorro voluntario. 4. 0obro de comisiones o obstante la posibilidad de e#ectuar libremente los traspasos, los a#iliados que e#ect'en más de dos en un a(o calendario, deberán pagar una comisión #ija de su cargo cada vez que realicen esos traspasos adicionales, Esta comisión se aplica en #orma separada a los saldos por cotizaciones obligatorias, depósitos convertidos, cotizaciones voluntarias y a la cuenta de ahorro voluntario. +icha comisión no puede ser descontada del saldo de estas cuentas, ni de las cotizaciones e#ectuadas por el a#iliado. 4.2 0omisiones en los convenios de distribución y/o traspasos #uturos 0omo ya se se(aló, las &I) no pueden cobrar comisión por la suscripción de los convenios, pero s% quedan a#ectas a ellos los traspasos que se realicen entre distintos Iondos. )ara el e#ecto del cobro de esta comisión, el cómputo de n'meros de traspasos se realiza en #orma separada respecto de los saldos por cotizaciones obligatorias, depósitos convenidos, cotizaciones voluntarias y cuenta de ahorro voluntario. as distribuciones de saldos que impliquen traspaso de recursos entre distintos tipos de Iondos se cuentan como un solo traspaso de la respectiva cuenta. )or ejemplo, si un a#iliado que mantiene una de sus cuentas en el Iondo 7ipo 0 decide distribuirlo entre los Iondos ; y + se cuenta un traspaso respecto de dicha cuenta.
3! Situación 2rente a %a diso%ución de %a A7P En caso de disolución de la sociedad, por cualquier causa que ella ocurra, incluso quiebra, sus a#iliados deberán incorporarse dentro del plazo de 91 d%as, a otra &I)."&rt%culo A2$. Si no lo hicieren, se siguen las siguientes reglas, de acuerdo a lo que dispone el art%culo A del .: a$ Se trans#erirán los saldos de la cuenta de capitalización individual y de ahorro voluntario, si existiera, a la &dministradora que tenga domicilio u o#icina en la localidad donde ese trabajador preste sus servicios. b$ Si hubiere dos o más, el liquidador remitirá esos saldos a la &I) que, de entre ellas, hubiere obtenido mayor rentabilidad en los dos a(os calendario anteriores a la disolución. c$ S% ninguna &dministradora tuviere domicilio u o#icina en la localidad en que el trabajador presta servicios el liquidador debe aplicar las reglas precedentes, considerando como lugar de prestación de ellos la respectiva egión y en su de#ecto la de la o las egiones más próximas, seg'n determine el propio liquidador. a liquidación de los Iondos de )ensiones y de la Sociedad &I), será practicada por la Superintendencia de &I), la que estará investido de todas las #accultades necesarias para la adecuada realización de los bienes de cada uno de los Iondos. +urante este proceso, la &dministradora puede continuar con las operaciones correspondientes respecto de los a#iliados que no se hubieran incorporado a otra &I), aunque se encuentre en liquidación. 7erminado el proceso de liquidación, el liquidador trans#erirá las cuotas representativas del saldo de la cuenta individual y de la cuenta de ahorro voluntario de cada a#iliado a la &dministradora a que cada uno de ellos se hubiese incorporado.
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/! Situación 2rente a %a 2usión de Ad'inistradoras Kace excepción a las reglas anteriores la situación de #usión de dos o más administradoras, en cuyo caso no procede la liquidación de sus respectivos Iondos. Irente a esta situación, la Superintendencia debe autorizar la #usión, autorización que debe publicarse en el +iario C#icial dentro del plazo de 5 d%as contado desde su otorgamiento y produce el e#ecto de #usionar las sociedades y los respectivos #ondos a los ?1 d%as de veri#icada la publicación. En la publicación debe además indicarse el monto de las cotizaciones adicionales y comisiones que haya establecido la entidad resultante de la #usión. En todo caso, la #usión no puede producir disminución de saldo en la cuenta de capitalización individual ni en la de ahorro voluntario.
8! Nor'as sobre rentabi%idad ',ni'a ?. 0álculo rentabilidad m%nima. +e acuerdo al art%culo 4>, en cada mes, la &I) es responsable de que la rentabilidad real anualizada de los 'ltimos treinta y seis meses de cada uno de sus Iondos, no sea menor a la que resulte in#erior entre: &$ Iondos 7ipo & y ;: a$ a rentabilidad leal anualizada de los 'ltimos 4? meses promedio de todos los Iondos del mismo tipo, seg'n corresponda, menos A puntos porcentuales, y b$ a rentabilidad real anualizada de los 'ltimos 4? meses promedio de todos los Iondos del mismo tipo, menos el valor absoluto del 51R de dicha rentabilidad. ;$ Iondos 7ipo 0, +, y E a$ la rentabilidad real anualizada de los 'ltimos 4? meses promedio de todos los Iondos del mismo tipo, seg'n corresponda, menos 2 puntos porcentuales,. y b$ a rentabilidad real anualizada de los 'ltimos 4? meses promedio de todos los Iondos deW mismo tipo, seg'n corresponda, menos el valor absoluto del 51R de dicha rentabilidad. En el caso de que un Iondo cuente con menos de 4? meses de #uncionamiento, se considerará la rentabilidad real anualizada del respectivo periodo de #uncionamiento de cada Iondo. o rige esta obligación de las &dministradoras respecto de cualquiera de sus Iondos que cuenten con menos de 2 meses de #uncionamiento. entabilidad real anualizada. Se calcula separadamente para cada uno de los tipos de Iondos. )ara cada uno de ellos se determina sobre la base de las rentabilidades reales de cada uno de los meses considerados, debidamente anualizada. &a renta"ilidad real rnensual de un Iondo corresponde al porcentaje de variación delW valor promedio de la cuota de un mes del Iondo de que se trate, respecto del valor promedio mensual de la cuota en el mes anterior, ajustada seg'n la variación del 6)0 en el respectivo periodo. &a renta"ilidad real mensual promedio de todos los Iondos de un mismo tipo se determina calculando el promedio ponderado de la rentabilidad nominal mensual de todos ellos, de acuerdo a la proporción que represente el valor total de las cuotas de cada uno, en relación con el valor de todas las cuotas del todos los Iondos del mismo tipo, al 'ltimo d%a del mes anterior. ?.2 )rotecciones a la rentabilidad m%nima Si alguna &I) obtiene una rentabilidad in#erior a la que resulte de aplicar las reglas anteriores, entran a operar ciertos mecanismos legales, constituidos por: ?.2. a eserva de Iluctuación de entabilidad. ?.2.2 El Encaje. ?.2.4 8arant%a Estatal. ?.2. a eserva de Iluctuación de entabilidad. Esta eserva #orma parte del Iondo de )ensiones y su objeto es precisamente garantizar la rentabilidad m%nima analizada. Se expresa en cuotas del respectivo Iondo. +e acuerdo al art%culo 49 se #orma con los excesos de rentabilidad real anualizada de los 'ltimos 4? meses del respectivo Iondo que en un mes supere la cantidad que resulte mayor entre: &$ En el caso de los Iondos 7ipo & y ; a$ a rentabilidad real anualizada de los 'ltimos 4? meses promedio de todos los Iondos del mismo tipo más A puntos porcentuales, y b$ a rentabilidad real anualizada de los 'ltimos treinta y seis meses promedio de todos los Iondos del mismo tipo, más el valor, absoluto del 51R de dicha rentabilidad .
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;$ En el caso de los Iondos 7ipos 0, + y E: a$ la rentabilidad real anualizada de los 'ltimos 4? meses promedio de todos los Iondos del mismo tipo más 2 puntos porcentuales, y b$ a rentabilidad real anualizada de los 'ltimos treinta y seis meses promedio de todos los Iondos del 3ismo tipo, más el valor absoluto del 51R de dicha rentabilidad . En el caso de que un Iondo cuente con menos de 4? meses de #uncionamiento, se considerará la rentabilidad real anualizada del respectivo periodo de #uncionamiento de cada Iondo. o rige esta obligación de las &dministradoras respecto de cualquiera de sus Iondos que cuenten con menos de 2 meses de #uncionamiento. 'estino del saldo de esta (eserva
a ey ha dispuesto que sólo puede utilizarse de la siguiente #orma: a$ )ara cubrir la di#erencia entre la rentabilidad m%nima ya de#inida y la rentabilidad real anualizada del Iondo respectivo para el periodo que le corresponda, en caso de que esta 'ltima #uere menor. b$ &bonar al Iondo respectivo el saldo total de la eserva, a la #echa de liquidación o disolución de la &dministradora. c$ +istribuir en #orma inmediata el exceso sobre el R del valor del Iondo respectivo. &hora bien, podr%a ocurrir que la eserva no existiese o no #uere su#iciente para compensar la di#erencia entre la rentabilidad de un Iondo y la rentabilidad m%nima. En este caso la &I) debe enterar la di#erencia dentro deW plazo de 5 d%as, pudiendo para ello aplicar recursos del encaje, evento en el cual, deberá reponer dicho activo dentro del plazo de 5 d%as. "&rt%culo A2$ ?.2.2 El Encaje. Este #ondo es de propiedad de la &dministradora, equivale al R deW valor de cada Iondo y debe invertirlo en cuotas del mismo, siendo inembargables l os documentos que lo representen. 0ada &I) debe mantener siempre este m%nimo y si no lo hiciere la Superintendencia deberá apercibirla para que lo entere dentro del plazo que indique, que no puede ser in#erior a 5 d%as. Si no lo entera en el plazo se(alado se producirá la disolución de la sociedad, por el sólo ministerio de la ley. 7ambi!n se producirá tal disolución si la &dministradora #uere sorprendida más de 2 veces en un mes calendario, en una situación de d!#icit de Encaje. En todo caso, por cada d%a en que tuviere d!#icit, incurrirá en una multa a bene#icio #iscal, equivalente a dicho d!#icit, la que será aplicada por la Superintendencia y de la cual se podrá reclamar, de acuerdo a las normas generales ya analizadas. En ning'n caso la &dministradora puede utilizar recursos de la eserva de Iluctuación de entabilidad o del Encaje de un Iondo, para cubrir el d!#icit de rentabilidad del otro Iondo que administre. ?.2.4 8arant%a Estatal S% aplicados los recursos de la eserva de Iluctuación de entabilidad y del Encaje no se entera la rentabilidad m%nima y la &I) no dispone el uso de recursos #inancieros adicionales, el Estado complementa la di#erencia y procede a liquida r la &dministradora. En este caso, en la liquidación de la &I), el Estado concurrirá como acreedor por los pagos que hubiere tenido que e#ectuar, su cr!dito se considerará de primera clase y gozará d el privilegio establecido en el ? del art%culo 2.A>2 del 0ódigo 0ivil, "&rt%culo A2 inciso ?$. +e acuerdo a las normas analizadas, las garant%as amparan a los a#iliados de alguna &I) determinada #rente a la baja rentabilidad obtenida en un momento dado, ello, en comparación con el total de los Iondos del mismo tipo, es decir, con todo el Sistema, pero no existe tal amparo, #rente a una baja general de la rentabilidad promedio del Sistema. 7al vez la contrapartida a tal situación est! constituida por la protección a las inversiones del Iondo de )ensiones.
0II 5ENE7ICIOS DEL NUE0O SISTEMA El nuevo sistema de pensiones otorga los siguientes bene#icios: pensión de vejez, pensión de invalidez y pensión de sobrevivencia, sin perjuicio de la cuota mortuoria, cuando proceda.
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!" Pensión de 4e-e) ! 5ene2iciarios! +e acuerdo al art%culo 4 lo son los a#iliados que hayan cumplido sesenta y cinco a(os de edad si son hombres, y sesenta a(os de edad si son mujeres. El 'nico requisito exigido para optar a esta pensión es cumplir con las edades se(aladas. +ebe recordarse que las personas que cumplan estas edades no están obligadas a pensionarse, pero si no ejercen su derecho no podrán hacerlo por invalidez y la &I) queda liberada de la obligación de enterar el aporte adicional, lo cual resulta de toda lógica, ya que si ha cumplido las edades establecidas quiere decir que ha contado con el tiempo su#iciente para lograr reunir los #ondos necesarios para #inanciar su pensión. El aporte adicional sólo procederá en aquellos casos que esta normalidad se vea alterada por una declaración de invalidez o #allecimiento producidos al a#iliado antes de cumplir la edad respectiva. Estas personas, si contin'an trabajando están exentas de la obligación de cotizar y de hacerlo, su cotización adicional será di#erenciada. !& Tra'itación! Tra'itación! El nuevo art%culo >2 bis del +ecreto ey 4.511 ? dispone que cada administradora debe emitir un listado p'blico que contenga el nombre y grupo #amiliar de los a#iliados que: a. cumplan cumplan con con la edad edad para pensio pensionar narse se dentro dentro del plazo plazo de un a(o a contar contar de la #echa #echa de su publicaciónD b. tengan tengan en su cuenta de capitali capitalización zación un saldo saldo su#iciente su#iciente para para #inanciar #inanciar una pensión pensión anticipada anticipada con#orme al art%culo ?LD y además, c. hayan hayan prese presenta ntado do una una solici solicitud tud de de pensió pensión. n. En todo caso, el a#iliado a#iliado tiene derecho derecho a mani#estar mani#estar su voluntad voluntad en orden a no ser incluido incluido en el listado. +e acuerdo al art%culo art%culo 4 a todos los a#iliados indicados la administradora debe enviarle in#ormación re#erida las modalidades de pensión, sus caracter%sticas y al modo de optar entre ellas. El nuevo art%culo ? bis en su inciso 5 dispone que el que obtenga ben!#ico patrimonial il%cito mediante #raude al a#iliado o a sus bene#iciarios o el que haga uso no autorizado autorizado de los datos de !stos !stos contenidos en el listado será sancionado con las penas establecidas establecidas en el art%culo A?> del 0ódigo )enal, sin perjuicio perjuicio de las demás sanciones sanciones administrat administrativas ivas o legales que puedan proceder, proceder, entre entre las cuales pueden mencionarse las contempladas en la ey 9.?2L, sobre protección a los datos de carácter personal. a pensión debe solicitarse en un #ormulario 'nico para todo el sistema y cuyo #ormato ha sido elaborado por la Superintendencia de &I) & esta solicitud el a#iliado debe acompa(ar los certi#icados de nacimiento nacimiento de !l y de sus bene#iciarios bene#iciarios y el de matrimonio matrimonio cuando correspond correspondan. an. a &dministra &dministradora dora veri#icará la a#iliación al Sistema del solicitante.
!( 7inancia'iento! +e acuerdo a los art%culos 5 y siguientes la pensión es #inanciada con el saldo de 0uenta de 0apitalización 6ndividual, que para estos e#ectos está constituido por: .4. .4.2 .4.2 .4.4 .4.4 .4. .4.A A
El capital acumulado por el a#iliado. El ;ono ;ono de econo econocim cimien iento to y su 0omplem 0omplement ento o cuando cuando corres correspon ponda. da. El traspas traspaso o que el a#iliado a#iliado realice realice desde desde su 0uenta 0uenta de &horro &horro @olun @oluntario tario.. 0ont 0ontri ribuc bució ión n del del art% art%cu culo lo 54. 54.
.4. .4. Se re#ier re#iere e a la 0uenta 0uenta de 0apital 0apitaliza izació ción n 6ndivi 6ndividua duall y se consid considera eran n tanto tanto las cotiza cotizacio ciones nes obligatorias y voluntarias y los depósitos convenidos que pudiesen existir. .4.2 El ;ono de econocimiento. a$ 0oncepto. +e acuerdo al art%culo 4O transitorio se trata de un instrumento expresado en dinero que representa los per%odos per%odos de cotización cotización que registran registran en las instituciones instituciones de previsión previsión del r!gimen r!gimen antiguo las personas personas que se a#ilian al nuevo sistema. +e acuerdo al inciso 2O de la norma norma citada se entiende por instituciones de previsión previsión de r!gimen r!gimen antiguo, aquellas aquellas existentes existentes al 4 de noviembre noviembre de 9L1. Seg'n lo se(alado, este documento se otorga a aquellas personas que habiendo impuesto en el antiguo sistema se cambian al nuevo, con el objeto de que que no pierdan las imposiciones que hubieren e#ectuado. b$ equis equisititos os )ara tener derecho al ;ono ;ono de econocimiento el trabajador debe debe cumplir los siguientes requisitos: Estar a#iliado al nuevo sistema. •
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6ntroducido por la ey 9.94A, publicada en el +iario C#icial del 2 de #ebrero de 211A
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egistrar a lo menos 2 cotizaciones mensuales en alguna 6nstitución de previsión en los 5 a(os anteriores a la #echa de publicación del +.. 4.511 "4 de noviembre de 9L1$D o egist egistrar rar cotiza cotizacio ciones nes en alguna alguna instit instituci ución ón de previs previsión ión del r!gime r!gimen n antigu antiguo, o, en el per%od per%odo o comprendido entre el O de Bulio de 9>9 y 4 de +iciembre de 9L2. Seg'n la Superintendencia, en este caso basta con tener una cotización.
c$ Emisión de ;ono. +ebe ser emitido por la institución de previsión del antiguo sistema en la cual el a#iliado enteró la 'ltima cotización antes de incorporarse al nuevo. nuevo. Si al momento de la opción se encontrare cotizando cotizando en dos o más instituciones, puede solicitarse a cualquiera de ellas que emita el bono correspondiente. d$ Solicitud de ;ono. Se solicita por el a#iliado suscribiendo el documento denominado -Solicitud de 0álculo y Emisión del ;ono de econocimiento y +etalle de Empleadores-, en la respectiva &I) en la cual se encuentra incorporado. a &dministradora &dministradora la remitirá a la 6nspección de )revisión )revisión del sistema que emitirá el ;ono, remiti!ndolo a la &I), &I), a nombre del trabajador. a &I) remitirá al a#iliado el documento -&ntecedentes del 0álculo del ;ono de econocimiento-, en el cual, junto con el valor del ;ono se detallan los per%odos que se le han reconocido reconocido y el valor valor de !stos. !stos. Si el a#iliado no estuviere estuviere con#orme con#orme puede puede solicitar solicitar un nuevo cálculo, a trav!s de la &I). Si el a#iliado se cambia de &dministradora, la &I) antigua junto con traspasar los #ondos debe hacer entrega a la nueva del ;ono. e$ +eterminación del monto del ;ono. Se determina seg'n las normas del art%culo A transitorio del +.. 4.511, teniendo presente ciertos #actores como las remuneraciones de determinados periodos, el sexo del a#iliado y el porcentaje de vida laboral durante la a#iliación al antiguo sistema. El ;ono está garantizado por el Estado y se reajustará de acuerdo a la variación del 6.).0. entre el 'ltimo d%a del mes anterior a la #echa de ingreso del trabajador al nuevo sistema y el 'ltimo d%a del mes anterior a la #echa de su pago e#ectivo y devengará un inter!s del AR anual que se capitalizará cada a(o. a &I) debe in#ormar periódicamente en el Estado de 0uenta de &horro )revisional el valor actualizado del ;ono. #$ El complemento del ;ono. 7iene por objeto reconocer el derecho a pensión que en el r!gimen antiguo hubieren tenido los bene#iciari bene#iciarios os a#iliados a#iliados al nuevo sistema, sistema, que se pensionen pensionen hasta hasta el 41 de abril de 99 por vejez o invalidez, en los casos no contemplados en el art%culo 5A es decir, cuando no tienen derecho al aporte adicional. g$ Exigibilidad del ;ono. El ;ono, sus reajustes e intereses se liquidarán y abonarán de#initivamente en la cuenta del a#iliado cuando se d! alguna de las siguientes situaciones: 0uando el a#iliado cumpla la edad para pensionarse por vejez. 0uando el a#iliado #allezca. 0uando se acoja a pensión de invalidez. 0uando cumpla con la edad establecida en el +.. 2.AAL, de 9>9 en los casos de a#iliados que de haberse quedado en el antiguo sistema se habr%an pensionado con edades in#eriores a las ya se(aladas. +e acuerdo a una modi#icación introducida por la ley 9.>> al art%culo 2 transitorio del +.. 4.511, los imponentes del Sistema &ntiguo que hubieren pedido pensionarse en el 6..). con edades in#eriores a ?1 ó ?5 a(os, en razón de haber desempe(ado trabajos pesados tienen derecho a que el ;ono de econocimiento se haga exigible a contar de esa #echa. • • • •
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.4.4 7raspasos de la 0uenta de &horro @oluntario. El a#iliado puede optar por traspasar todo o parte del saldo de la 0uenta de &horro @oluntario y, si as% lo hace, debe e#ectuarse, seg'n instrucciones de la Superintendencia de &I), &I), a más tardar tardar el d%a 5 del mes siguiente a aquel en que se e#ectuó la solicitud solicitud de trans#erencia de la 0uenta de &horro &horro @oluntario. @oluntario. Este traspaso no se considera retiro para e#ectos tributarios ni tampoco para cobro de comisión. .4. .4.A A 0ont 0ontri ribu buci ción ón del del art art%c %cul ulo o 54. 54. Esta contribución existirá en aquellas situaciones en que el segundo dictamen revoca la invalidez declarada en virtud del primero. & #in de evitar vac%os de cotizaciones no imputables al trabajador, es la &I) la que debe enterar en su cuenta de capitalización el equivalente al 1R de los que hubiese pagado por conceptos de pensiones. Esta obligación sólo rige respecto de aquellos a#iliados que cumplan las condiciones del art%culo 5A.
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!3 Moda%idad de +ensión! )ara )ara obtene obtenerr pensió pensión n de vejez vejez se le presen presentan tan al a#ilia a#iliado do cuatro cuatro posibilida posibilidades: des: el retiro retiro programado, la renta vitalicia inmediata, la renta vitalicia inmediata con retiro programado y la renta temporal con renta vitalicia di#erida. 0on las modi#icaciones introducidas por la ley 9.94A se ha pretendido per#eccionar el sistema de in#ormación que debe entregarse a los a#iliados para ejercer una opción correcta al momento de pensionarse, creándose un )istema de Consultas * +fertas de ontos de !ensión- , que es un sistema de in#ormación electrónico, propio de cada administradora, pero interconectadas todas ellas. En este Sistema tambi!n puede participar en las mismas mismas condiciones requeridas para las &I) &I) y las 0ompa(%as de Seguro, las sociedades #iliales bancarias que e#ect'en corretajes de seguros, y los corredores de seguros de rentas vitalicias, previamente autorizados por la S uperintendencia de @alores y Seguros. "&rt. ? bis inciso >$. El inciso 4 del art%culo ? bis entrega a las Superintendencias de &I) y de @alores y Seguros la responsabilidad de dictar una norma de carácter general que regule las materias relacionadas con este Sistema. Esta norma está contenida en la 0ircular conjunta de ambas entidades contraloras .29 "Superintendencia de &I)$ y 08 ?2 "Superintendencia de @alores y Seguros$. & trav!s trav!s de este sistema las administradoras administradoras deben: a. ecibir y transmitirse las solicitudes de montos montos de pensión requeridas por los a#iliados, indicando, en su caso, los tipos de renta vitalicia previamente de#inidos por aqu!llos. b. ecibir y transmitirse las o#ertas de rentas vitalicias de las compa(%as de seguros seguros de vida y los montos de retiro programado calculados por las administradoras. c. 6n#ormar al a#iliado que realiza la consulta, los monto mensuales de pensión o#recidos de acuerdo a la in#ormación que debe contenerse en le Si stema. c. 6n#ormación sobre rentas vitalicias Las ofertas de rentas vitalicias deben cumplir las siguientes condiciones: condiciones: Referirse, a lo menos, a los tipos de renta vitalicia indicados por el afiliado. Si no hubiese manifestado su preferencia por uno u otro tipo, bastará con incluir, al menos, una renta vitalicia simple, sin perjuicio del derecho del afiliado para indicar en una solicitud posterior otro u otros tipos. Deben Deben expre expresar sarse se en unida unidades des de fomen fomento, to, con excepc excepción ión de auell auellas as con compo componen nente te variable, el cual podrá expresarse en otras unidades o monedas ue para estos efectos autorice la Superintendencia Superintend encia de !alores Seguros. La oferta debe explicitar la pensión e indicar el porcentaje de comisión o retribución de referencia, referencia, ue se utili"ará sólo para efectos de la coti"ación a trav#s del Sistema. $n el evento ue la comisión o retribución ue pague la %ompa&'a sea inferior a la de referencia antes indicada o bien no exista dicha comisión o retribución, la pensión debe ser incrementada, siguiendo las instrucciones ue sobre el punto imparta la Superintendencia. $n todo caso, la pensión ue efectivamente se pague no puede ser inferior a la ofertada por el Sistema, por la misma %ompa&'a, sobre la base de la retribución o comisión de referencia. $sta comisión o retribución debe ser fijada por un Decreto Supremo de los (inisterios de )acienda * de +rabajo +rabajo * revisión revisión Social, Social, * rige por - meses contados contados desde desde su publicación publicación en el Diario /ficial, /ficial, manteniendo manteniendo su vigencia mientras no se dicte un nuevo Decreto al respecto. •
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c.2 6n#ormación sobre retiro programado y renta temporal En este caso se debe proporcionar la in#ormación sobre el monto de la pensión y sus respectivas comisiones. 7ratándose del retiro programado debe proporcionarse esta in#ormación para el primer a(o y además una estimación del monto de la pensión mensual y comisión mensual para cada uno de los a(os siguientes, por el periodo equivalente a la expectativa de vida del a#iliado más tres a(os y el monto promedio de dichas pensiones y comisiones. a mencionada estimación se e#ectuará utilizando las tablas de mortalidad y tasa de inter!s vigentes para el cálculo del retiro programado. Cbligaciones y sanciones en materia de in#ormación . as &I) &I),, las compa(% compa(%as as de seguros de vida vida y los corredores corredores de seguros seguros de rentas vitalicias vitalicias que participen en el Sistema deben garantizar la prestación ininterrumpida e integrada del servicio que se presta dicho Sistema, de #orma que permita a cada uno de ellos recibir y transmitir las consultas y o#ertas re#eridas. 2. )ara la incorpor incorporación ación de los part%c part%cipes ipes al Sistema, Sistema, sólo sólo se podrá exigir exigir una retribu retribución ción e#iciente e#iciente,, no discriminatoria y de acuerdo a la estructura de costos del servicio.
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4. os part%cipes indicados son responsables de la transmisión %ntegra de la in#ormación de dicho Sistema, estando obligados a resguardar la privacidad de la in#ormación que manejen de acuerdo a lo dispuesto en la ey 9.?2L, sobre protección de datos de carácter personal, quedando sujetas a las responsabilidades que esa ley establece. A. El que obtenga bene#icio patrimonial il%cito mediante #raude al a#iliado o a sus bene#iciarios o el que haga uso no autorizado de los datos de !stos que deben proporcionarse al Sistema será sancionado con las penas establecidas en el art%culo A?> del 0ódigo )enal, sin perjuicio de las demás sanciones legales y administrativas que correspondan. 5. )ago de comisiones: las compa(%as de seguros sólo pueden pagar directa o indirectamente, a los intermediarios o agentes de ventas que intervengan en la comercialización de rentas vitalicias, una comisión o retribución que no puede ser superior a aquella tasa máxima #ijada como un porcentaje de los #ondos traspasados de la cuenta de capitalización individual, con exclusión de aquellos que eran susceptibles de ser retirados como excedentes de libre disposición. a tasa máxima que puede ser cobrada como comisión será #ijada por decreto supremo conjunto de los 3inisterios de Kacienda y de 7rabajo y )revisión Social, previo requerimiento contenido en resolución #undada de las Superintendencias de &I) y de @alores y Seguros, como un porcentaje de los #ondos mencionados, y regirá por veinticuatro meses a contar del d%a primero del mes siguiente al de su publicación en el +iario C#icial. 7ranscurrido este plazo puede #ijarse nuevamente debiendo publicarse el nuevo guarismo y sus #undamentos. 0ada vez que se e#ect'e una modi#icación al respecto, el nuevo guarismo tendrá una duración de 2A meses. & contar de la vigencia de la ley que introdujo estas modi#icaciones "9 de agosto de 211A$ y hasta que no se dicte el re#erido decreto supremo, la comisión o retribución será de 2,5R, seg'n lo dispone el art%culo 9 de la ley 9.94A. ?. & #in de hacer e#ectivas las normas que se dictan para asegurar la equidad y transparencia en materia de cobro de comisiones se ha contemplado una norma que proh%be a las compa(%as de seguros de vida pagar a sus dependientes, a los intermediarios y agentes de venta de renta vitalicia u otras personas que intervengan en la comercialización de !stas, ninguna otra remuneración variable, honorarios, bonos, premios o pagos por concepto de la intermediación o venta de rentas vitalicias, sean ellas en dinero o especies que excedan el monto de la comisión por intermediación o retribución por venta a que se hizo re#erencia, como tampoco #inanciar los gastos en que deban incurrir para su cometido. S% se permite pagar remuneraciones #ijas y permanentes y otros bene#icios laborales de carácter general, permanentes, uni#ormes y universales, que emanen de un contrato de trabajo como dependiente con la respectiva 0ompa(%a. .A. enta @italicia 6nmediata. &.* 0oncepto. +e acuerdo al art%culo ?2 es aquella modalidad de pensión que contrata un a#iliado con una compa(%a de seguros de vida, en la que !sta se obliga al pago de una renta mensual, desde el momento en que se suscribe el contrato y hasta su #allecimiento y a pagar las pensiones de sobrevivencia que puedan proceder. ;.* 0aracter%sticas de esta modalidad. a$ Es irrevocable, es decir, no se puede cambiar por otra modalidad. a Superintendencia ha se(alado que si un a#iliado #allece antes de que los riesgos comiencen a correr por cuenta de compa(%a de seguros, el contrato quedar%a resuelto. Ello comienza a operar el d%a O del mes en que se pague la prima.?2 b$ El contrato de seguro debe ajustarse a las normas generales dictadas por la Superintendencia de @alores y Seguros, pero en todo caso para el cálculo de la renta debe considerarse el total del saldo de la cuenta de capitalización individual del a#iliado, salvo que !ste opte por retirar excedentes de libre disposición. c$ El monto de la renta mensual puede ser constante o variable en el tiempo. 7ratándose de rentas variables deben contener parte #ija. )ara determinar el monto del componente variable hay que distinguir: Si se trata de una pensión de vejez normal, invalidez o sobrevivencia su monto debe ser a lo menos igual a la pensión m%nima garantizada por el Estado. "&rt%culo ? incisos 2 y 4$D Si se trata de una pensión de vejez anticipada el componente #ijo debe ser al menos equivalente al 51R de la pensión m%nima garantizada por el Estado. "&rt%culo ? inciso 2$. •
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d$ as rentas vitalicias constantes y la parte #ija de las rentas vitalicias variables deben expresarse en unidades de #omento. El componente variable puede expresarse en moneda de curso legal, en moneda ?2
C#icio j/12A, de 995.
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extranjera o en un %ndice asociado a carteras de inversión que autorice la Superintendencia de @alores y Seguros. e$ El contrato de seguro de renta vitalicia se per#ecciona mediante la aceptación por escrito del a#iliado de la o#erta de la compa(%a de seguros de su elección o la adjudicación en remate, debiendo el asegurador contratante remitir a la &dministradora la póliza y demás antecedentes que acrediten el cumplimiento de sus obligaciones en con#ormidad con las normas que rigen el Sistema de 0onsultas y C#ertas de 3ontos de )ensión. ecibida la póliza y los demás antecedentes, deberá traspasar a la 0ompa(%a los #ondos de la cuenta individual del a#iliado que sean necesarios para pagar la prima, previa certi#icación del cumplimiento del requisito de que la renta contratada sea igual o superior a la pensión m%nima garantizada por el Estado. #$ ormas especiales en relación con la compa(%a de seguros que debe enterar el aporte adicional os a#iliados o bene#iciarios de pensión pueden optar por contratar las renta vitalicia con la misma compa(%a de seguros de vida obligada a enterar el aporte adicional, en cuyo caso tienen derecho a suscribir el contrato con !sta aun cuando no hubiera presentado o#ertas al Sistema de 0onsultas y C#ertas de 3ontos de )ensión. En este caso tienen derecho a que se les pague una renta vitalicia inmediata sin condiciones especiales de cobertura, no in#erior al 11R de las pensiones de re#erencia contempladas en los art%culos 5? y 5L, seg'n corresponda, sin considerar en su #inanciamiento aquella parte del sueldo de la cuenta de capitalización individual integrado por cotizaciones voluntarias, depósitos de ahorro previsional voluntario y depósitos convenidos. Esta opción debe ser ejercida dentro de los 45 d%as siguientes a la #echa de la noti#icación de las o#ertas e#ectuadas por las compa(%as de seguros de vida en el Sistema de 0onsultas y C#ertas de 3ontos de )ensión. •
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g$ )ara poder optar por esta modalidad se requiere una renta m%nima, es decir, sólo pueden hacerlo los a#iliados que alcancen contratar con una compa(%a de seguros de vida una renta cuyo monto sea igual o mayor que la pensión m%nima de vejez garantizada o el Estado. h$ )ara #inanciar esta pensión las &dministradoras deberán trans#erir el total del saldo de la cuenta individual del a#iliado, a menos que !ste opte por retirar excedentes de libre disposición, seg'n las reglas que analizaremos más adelante. i$ El contrato de renta vitalicia comienza a regir a partir del primer d%a del mes en que se e#ect'e el traspaso de la prima 'nica a la compa(%a. i$ El a#iliado que opta por esa modalidad debe suscribir un documento aceptando la cotización de seguro de renta vitalicia en la compa(%a de seguros libremente elegida. Este documento debe presentarse en la &I), la que dentro de los 1 d%as hábiles debe in#ormar el hecho a la compa(%a para que emita la póliza respectiva. =na vez que recibe copia del contrato, la &I), debe trans#erir a la compa(%a los #ondos. Este traspaso debe e#ectuarse a más tardar el d%a 25 del mes siguiente al cual el a#iliado seleccionó la modalidad de pensión. .A.2. El etiro )rogramado. &.* 0oncepto. Se encuentra de#inida en el art%culo ?5, de acuerdo al cual en esta modalidad el a#iliado mantiene el saldo de su cuenta en poder de la &dministradora, e#ectuando giros a su cargo hasta agotarla. ;.* 0aracter%sticas. a$Es obligatoria para todos aquellos imponentes respecto de quienes al aplicar los #ondos de su cuenta les resultare una pensión in#erior a la m%nima garantizada por el Estado. Es decir, es opcional para aquellos a quienes les resulte una pensión igual o superior a esa m%nima. b$ Se mantiene la pensión mientras el a#iliado tenga #ondos en su cuenta. Si se agotan y el a#iliado carece de derecho a obtener pensión m%nima estatal, cesa su pensión. c$ os retiros se expresan en =nidades de Iomento. d$ Es revocable, ya que en cualquier momento el a#iliado puede cambiar de modalidad. ;.* 0aracter%sticas. a$Es obligatoria para todos aquellos imponentes respecto de quienes al aplicar los #ondos de su cuenta les resultare una pensión in#erior a la m%nima garantizada por el Estado. Es decir, es opcional para aquellos a quienes les resulte una pensión igual o superior a esa m%nima. b$ Se mantiene la pensión mientras el a#iliado tenga #ondos en su cuenta. Si se agotan y el a#iliado carece de derecho a obtener pensión m%nima estatal, cesa su pensión.
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c$ os retiros se expresan en =nidades de Iomento. d$ Es revocable, ya que en cualquier momento el a#iliado puede cambiar de modalidad. e$ Si #allece el pensionado origina pensión de sobrevivencia y los #ondos que no se utilicen por concepto de pago de pensiones constituyen herencia. #$ Eventualmente existe el derecho a garant%a estatal, cuando no se cuente con los #ondos su#icientes para obtener una pensión a lo menos equivalente a la m%nima garantizada por el Estado. 0.* 3onto de )ensión. +e acuerdo al art%culo ?5, la pensión se determinará cada a(o y equivale a la cantidad resultante de dividir anualmente el saldo e#ectivo de la 0uenta de 0apitalización 6ndividual del a#iliado por el capital necesario para pagarle una unidad de pensión y, una vez #allecido, a sus bene#iciarios en con#ormidad a los porcentajes que corresponden seg'n la ley a cada uno de ellos. El capital necesario se calcula utilizando las tablas de mortalidad y expectativas de vida que para estos e#ectos establecerá la Superintendencia de &I) conjuntamente con la Superintendencia de @alores y Seguros y aplicando la tasa de inter!s real promedio de la cuota del Iondo de )ensiones. Se determina en #unción al saldo existente en la cuenta seg'n ya hemos se(alado y se recalcula cada a(o. El a#iliado puede optar por retirar una suma in#erior a la que corresponda, en la medida que el retiro mensual que e#ect'e sea de un monto igual o superior al de la pensión m%nima de vejez garantizada por el Estado. a pensión de vejez, al igual que las otras, están sujetas a un descuento previsional para salud del >R y al 6mpuesto a la enta que corresponda. .A.4 enta 7emporal con enta @italicia +i#erida. &.* 0oncepto. +e acuerdo al art%culo ?A, es aquella modalidad de pensión por la cual el a#iliado contrata con una compa(%a de seguros de vida el pago de una renta mensual a contar de una #echa #utura, determinada en el contrato, reteniendo en su cuenta de capitalización individual los #ondos su#icientes para obtener de la &dministradora una renta temporal durante el per%odo que medie entre la #echa en que se ejerce la opción por esta modalidad y la #echa en que la renta vitalicia di#erida comienza a ser pagada por la compa(%a de seguros con la que se celebró el contrato. ;.* 0aracter%sticas. a$ a renta vitalicia di#erida que se contrate no puede ser in#erior al 51R del primer pago mensual correspondiente a la renta temporal ni tampoco superior al 11R de ese primer pago. b$ )ara pactar la renta vitalicia di#erida sólo se considera el saldo de la cuenta de capitalización que el a#iliado libremente destine a ello. c$ a .@.+. regirá a contar de la #echa que determinen las partes en el contrato de seguros respectivo, no existiendo al respecto ninguna limitación, salvo el l%mite de pensión ya se(alado. o obstante, en cualquier momento las partes podrán optar por anticipar la #echa a contar de la cual la compa(%a aseguradora iniciará el pago de la .@.+., siguiendo en este sentido alguno de los siguientes procedimientos: * disminuir el monto de la .@.+., la que en ning'n caso podrá ser in#erior a la pensión m%nima de vejez garantizada por el Estado. * pagar una prima adicional, con cargo al saldo que mantiene el trabajador en su cuenta de capitalización o de ahorro voluntario. * combinar ambos sistemas. d$ Se rige por las mismas normas que la renta vitalicia inmediata, es decir, se expresa en =.I., es irrevocable, etc. 0.* a enta 7emporal. Es el retiro convenido con la &I) que realiza el a#iliado con cargo a los #ondos que mantiene en su 0uenta de 0apitalización 6ndividual, despu!s de haber contratado una .@.+., con una compa(%a de seguros. Esta renta temporal es una cantidad anual expresada en =.I. y que se pagará al a#iliado en 2 mensualidades, por el tiempo que dure la renta temporal. Seg'n lo expuesto esta modalidad de pensión consta de dos #asesD una, en la cual el a#iliado recibirá su pensión de parte de la &dministradora, con los #ondos que haya dejado en su 0uentaD y otra, en la que recibirá la pensión a trav!s de una renta vitalicia, pactada con una compa(%a de seguros y que operará en un tiempo #uturo, cuando deje de pagarse la renta temporal. .A.A enta @italicia 6nmediata con etiro )rogramado Esta modalidad #ue introducida por la ey 9.94A y se encuentra regulada en el art%culo ?2 bis, que la de#ine en el inciso como aquella modalidad de pensión por la cual el a#iliado contrata con una compa(%a de seguros de vida una renta vitalicia inmediata con una parte del saldo de la cuenta de capitalización individual, acogi!ndose con la parte restante a la modalidad de retiro programado.
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)resenta las siguientes caracter%sticas: a$ El monto de la pensión corresponde a la suma de los montos percibidos por cada una de las modalidades. b$ Sólo pueden optar por esta modalidad aquellos a#iliados que puedan obtener una renta vitalicia inmediata que sea igual o mayor que la pensión m%nima garantizada por el Estado. c$ os a#iliados que seleccionen esta modalidad de pensión y siempre que la renta vitalicia contratada sea constante, pueden optar por mantener el saldo de la cuenta de capitalización individual destinado al retiro programado en cualquiera de los #ondos administrados por la &I), independientemente de las limitantes en relación a la edad que impone el art%culo 24 en su inciso 4. d$ Se con#ieren las siguientes opciones con relación al monto del retiro programado: El a#iliado puede solicitar a la &I) una disminución del monto a que tiene derecho percibir bajo la modalidad de retiro programado. )uede solicitar que el monto percibido por retiro programado se ajuste, de modo tal que la suma de !ste y aqu!l percibido por concepto de renta vitalicia se iguale al valor de la pensión m%nima garantizada por el Estado. e$ Si el a#iliado opta por esta posibilidad y desea contratar la renta vitalicia con la misma compa(%a de seguros obligada al aporte adicional, !sta estará obligada a suscribir el contrato y a pagar una renta vitalicia no in#erior al producto entre la proporción del saldo de la cuenta de capitalización individual que !ste decida traspasar a la re#erida compa(%a y el 11R de las pensiones de re#erencia establecidas en el art%culo 5?. )ara estos e#ectos no se considera aquella parte del saldo de la cuenta de capitalización integrado por cotizaciones voluntarias, depósito de ahorro previsional o depósitos convenidos. +ebe tenerse presente que en este caso, a di#erencia del caso de la renta vitalicia inmediata, no se con#iere a los bene#iciarios de pensión de sobrevivencia. e$ Se aplican a esta modalidad las mismas normas que regulan las modalidades de renta vitalicia inmediata y de retiro programado seg'n el caso, en los aspectos no incluidos en el análisis anterior. •
•
&!" Pensión de 4e-e) antici+ada 0omo sabemos, el r!gimen de capitalización consagrado en el uevo Sistema descansa sobre la acumulación individual de capitales, por lo tanto se ha reconocido a los a#iliados la posibilidad de pensionarse antes de cumplir las edades se(aladas siempre que, acogi!ndose a alguna de las modalidades de pensión, cumpla con ciertos requisitos. "&rt%culo ?L$.
&! Re1uisitos! &.* Tue la pensión a obtener sea de un monto igual o superior al >1R del promedio de las remuneraciones imponibles percibidas o rentas declaradas en los 'ltimos 1 a(os anteriores al mes en que se acoge a pensión. Este promedio se obtiene de acuerdo a las mismas normas que art%culo ?4, da para los excedentes de libre disposición?4. ;.* Tue dicha pensión sea de un monto igual o superior al 51R de la pensión m%nima de vejez garantizada por el Estado vigente a la #echa en que el a#iliado se acoge a pensión. Kasta antes del 9 de agosto de 211A, "vigencia de la ey 9.94A$ se exig%a obtener una pensión igual o superior al 51R del promedio de remuneraciones respectivo y del 1R de la pensión m%nima garantizada por el Estado. El aumentar las exigencias implicará una disminución en la obtención de pensiones anticipadas privilegiando la pensión por edad, lo cual responde al verdadero sentido del un seguro social por vejez. a ley mencionada estableció un r!gimen transitorio que implica la aplicación de estas exigencias en #orma graduada de la siguiente #orma:
& contar del 9 & contar del 9 & contar del 9 & contar del 9 & contar del 9 & contar del 9 & contar del 9
agosto de 211A agosto de 2115 agosto de 211? agosto de 211> agosto de 211L agosto de 2119 agosto de 211
)orcentaje remuneración imponible 52R 55R 5LR ?R ?AR ?>R >1R
)orcentaje )38 1R 41R A1R 51R
a ley estableció que los a#iliados que a la #echa de su vigencia contasen con 55 a(os o más de edad en el caso de los hombres y 51 o más a(os o más en el caso de las mujeres, podrán pensionarse anticipadamente de acuerdo a los requisitos que establec%an los art%culos ?4 y ?L antes de las modi#icaciones de esa ley. Esto signi#ica que para pensionarse anticipadamente la pensión a obtener debe ser de un monto igual o superior al 51R del promedio de las remuneraciones imponibles percibida o rentas declaradas en los 'ltimos 1 a(os anteriores al mes en que se acoge a pensión. Este promedio se obtiene sumando las remuneraciones y rentas de ese periodo y se dividen por 21, sin considerar las lagunas como ocurre en ?4
@er páginas 5? y siguientes de este apunte.
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el r!gimen permanente. Se exige además que la pensión a obtener sea igual superior al 1R de la pensión m%nima garantizada por el Estado.
&!& Caracter,sticas de esta +osibi%idad! &.* El ;ono de econocimiento sólo se hace exigible cuando se cumple con la edad para jubilar. ;.* Si el a#iliado optó por la renta vitalicia inmediata o di#erida puede cederle sus derechos sobre el ;ono a la respectiva compa(%a de seguros, la que sólo lo podrá hacer e#ectivo cuando se re'nan los requisitos de edad o ceder sus derechos sobre el ;ono mediante el simple endoso. En este caso, sólo se pagará cuando llegue el vencimiento, que de acuerdo al art%culo transitorio corresponderá a la #echa en que el a#iliado cumpla las edades para pensionarse por vejez. )ara ello, es necesario que el a#iliado pueda #inanciar su pensión anticipada con el monto del ;ono más el saldo de su cuenta de 0apitalización. a materia #ue detallada por el eglamento 5>, cuyo art%culo 1 determinó que se puede endosar a una 0ompa(%a de Seguros u otorgar un mandato a la &I), para lo que transen en el 3ercado Secundario Iormal. En este caso debe se(alarse un monto m%nimo como valor de la transacción, el que no puede ser in#erior a: a$ El valor que obtendr%a si se endosara a la 0ompa(%a de Seguros si opta por una renta vitalicia, o b$ El valor que deber%a tener el ;ono, para que conjuntamente con el saldo de la cuenta individual, pueda #inanciarse una pensión que cumpla con los requisitos que contempla el art%culo ?L, en caso de optar por retiro programado. 0.* El a#iliado que re'na los requisitos para pensionarse anticipadamente puede optar por traspasar el todo o parte de su 0uenta de &horro @oluntario a su 0uenta de 0apitalización. +.* )ara determinar el promedio de las remuneraciones, estas deben previamente actualizarse seg'n la variación del 6.).0. E.* o pueden pensionarse por invalidez y cesa la responsabilidad del art%culo 5A, respecto de las pensiones de sobrevivencia. I.* o operará la garant%a estatal durante los a(os que #alten al a#iliado para cumplir la edad legal. &!( Situación de %os +ensionados de% r9#i'en anti#uo a2i%iado a% siste'a de% D!L! (!/<< Bart,cu%o @ transitorio! a ey L.9?A de 1 de marzo de 991, otorgó a estas personas la posibilidad de pensionarse anticipadamente cumpliendo los siguientes requisitos: a$ 0ontar con un tiempo de a#iliación al uevo Sistema de al menos 5 a(os. b$ Tue la pensión a obtener, sumada a la pensión del sistema antiguo sea igual o superior al 51R del promedio de las remuneraciones imponibles y rentas declaradas en los 'ltimos 1 a(os, calculado de acuerdo al art%culo ?4. (!" Pensión de -ubi%ación antici+ada +or .aber dese'+eado traba-os +esados El +.. 4.511, no contempló la posibilidad de rebajar las edades para pensionarse por vejez en razón de haber realizado trabajos pesados. En el uevo Sistema el problema puede en#ocarse en relación a aquellos trabajadores que se cambiaron desde el &ntiguo, habiendo desempe(ado tales trabajos durante esa a#iliaciónD y en relación a aquellos que han realizado trabajos pesados durante su a#iliación al uevo Sistema, ya sea que provengan del &ntiguo o no.
(! Situación de %os traba-adores 1ue se ca'biaron desde e% Anti#uo Siste'a! Estos trabajadores gozan, por regla general, del llamado ;ono de econocimiento y es precisamente a trav!s de esta institución que se ha intentado dar alg'n tipo de solución al problema que nos ocupa. En primer lugar, la ley L.9?A de 1 de marzo de 991, estableció la posibilidad de que el bono #uere transado en el 3ercado Secundario Iormal, como una manera de lograr *entre otras cosas* una mayor liquidez en los #ondos de que dispon%a el respectivo a#iliado y as% poder optar a una pensión de jubilación anticipada. En segundo lugar, la ley 9.>>, de 2> de noviembre de 992, intercaló un inciso al art%culo 2 transitorio del +.. 4.511, que se re#iere a las oportunidades en que se hace exigible un bono, disponiendo que lo será a la #echa en que el a#iliado cumpla ?5 ó ?1 a(os, seg'n se trate de hombre o mujer, hubiera #allecido o se acogiera a pensión de invalidez. o obstante, se contemplan excepciones a esa regla general, en los incisos 2 y 4, este 'ltimo agregado por el art%culo de la ley 9.>>, de acuerdo al cual los a#iliados que hayan sido imponentes de los reg%menes previsionales re#eridos en el art%culo del +.. 4.51, de 9L1 y que hubieran podido pensionarse en el 6), de permanecer a#ectos a !ste, con edades in#eriores a los ?1 o ?5 a(os, invocando el desempe(o de trabajos pesados realizados durante la !poca en que se mantuvieron a#ectos a aquellos, tendrán derecho a que su ;ono de econocimiento se haga exigible a contar de la #echa en que cumplan la edad correspondiente.
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Seg'n lo dispone el art%culo 2 de la ley 9.>>, para estos e#ectos la edad podrá ser disminuida en un a(o por cada cinco en que los trabajadores hubieran realizado trabajos pesados, con un máximo de cinco a(os y en dos a(os por cada cinco cuando se trate de actividades mineras o de #undición, con un má ximo de diez a(os. )ara tener derecho a la disminución, el imponente debe tener a lo menos 24 a(os de cotizaciones en cualquier r!gimen de previsión. &grega el inciso A del art%culo 2, que tambi!n podrán invocarse los trabajos pesados desempe(ados con anterioridad a su vigencia, durante los per%odos en que los trabajadores hubieren estado a#ectos a cualquier r!gimen previsional administrado por el 6). Esta ley vino a darle #uerza legal a lo resuelto por la jurisprudencia administrativa de la Superintendencia de Seguridad Social, que de acuerdo con las instrucciones impartidas al 6), proced%a el cobro anticipado de los bonos de reconocimiento considerando las rebajas de edad por desempe(o de trabajos pesados. +e acuerdo al análisis se(alado, se puede concluir que la solución apuntada no dice relación concretamente con la disminución en la edad para pensionarse, sino con posibilitar un aumento en los #ondos de que puede disponer el a#iliado, como una #orma de permitirle jubilar anticipadamente de acuerdo a las normas del art%culo ?L del +.. 4.511. o anterior resulta análogo a la posibilidad de transacción del ;ono, ya mencionada. Sin embargo, en este caso, el castigo que e#ect'an las compa(%as de seguros al monto del bono no se producirá o será menor ?A, ya que la #echa de liquidación ha sido anticipada. 7al opinión ha sido corroborada por la Superintendencia de Seguridad Social. ?5 +el punto de vista práctico, el a#iliado que está en esta situación debe #ormular la respectiva solicitud en la &I) en que se encuentra a#iliado y será la entidad emisora del ;ono a la que le corresponderá cali#icar si procede o no anticiparlo.
(!& Traba-adores 1ue dese'+ean traba-os +esados durante su a2i%iación a% Nue4o Siste'a! El actual Sistema en su inicio, no contempló el desarrollo de trabajos pesados como un #actor gravitante en la obtención del bene#icio de pensión de vejez. )or el contrario, la 'nica posibilidad de pensionarse antes de la edad legal "salvo invalidez$ se estableció en el art%culo ?L, que con#iere este derecho a cualquier a#iliado al Sistema cumpliendo los requisitos que all% se mencionan y que dicen relación particularmente con la acumulación de #ondos, sin que revista ninguna importancia la labor desarrollada por el trabajador. a Superintendencia de Seguridad Social,?? en relación con aquellos trabajadores que se han cambiado al uevo Sistema, indicó que resulta improcedente sumar el tiempo de desarrollo de trabajos pesados e#ectuados durante esta a#iliación a aquellos realizados durante su permanencia en el &ntiguo Sistema, toda vez que la ley 9.>> sólo permitió anticipar la exigibilidad del ;ono con relación a trabajos pesados realizados durante la !poca en que estuvieron a#ectos a alg'n sistema administrado por el 6), aunque sean anteriores a su vigencia, pero no posteriores al cambio de sistema. (!(! Le$ !3<3! En el +iario C#icial del 2 de agosto de 995, se publicó la ey 9.A1A, que agregó el art%culo > bis al +.. 4.511, en virtud del cual se establece la posibilidad de invocar el desempe(o de trabajos pesados como un #actor de di#erenciación entre los a#iliados. 4.4. +e#inición. El inciso 4 de esta nueva disposición se(ala que -...constituyen trabajos pesados aquellos cuya realización acelera el desgaste #%sico, intelectual o s%quico en la mayor%a de quienes los realizan provocando un envejecimiento precoz, aun cuando ellos no generen una en#ermedad laboral.4.4.2 0ali#icación. El art%culo 4 de la ley 9.A1A crea una comisión denominada -0omisión Ergonómica acional-, a la cual corresponderá la cali#icación acerca de si determinadas labores constituyen trabajos pesados y que se relacionará con el Ejecutivo, a trav!s del 3inisterio del 7rabajo y )revisión Social. 4.4.4 6ntegración de la 0omisión. Se integra por: a$ =n m!dico cirujano especialista en medicina ocupacional, quien la presidiráD b$ =n m!dico cirujano especialista en traumatolog%a y ortopediaD c$ =n ingeniero civil experto en prevención de riesgos pro#esionalesD d$ =n ingeniero civil experto en higiene industrialD e$ =n pro#esional universitario experto en ergonometr%a ?> ?A
a tasa de descuento promedio a marzo de 99L era de un >,ALR. Crdinario O .L12, ? de #ebrero de 994. ?? Crdinarios s. .L12, de ? de #ebrero de 994 y .LA4, de > de #ebrero de 994. ?> El pro#esor El%as &pud Simon ha sostenido que la ergonom%a es el estudio del hombre en el trabajo con el propósito de lograr un óptimo sistema hombre*tarea*ambiente, en el cual pueda mantenerse un adecuado equilibrio entre el trabajador y las condiciones ?5
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#$ =n trabajador designado por la central más representativa del pa%s, que sea o haya sido miembro de un 0omit! )aritario de Kigiene y Seguridad, y g$ =n empresario designado por la organización empresarial más representativa del pa%s, que sea o haya sido miembro de un 0omit! )aritario de Kigiene y Seguridad. os miembros de esta comisión, a excepción del representante de los trabajadores y el de los empleadores, serán designados por el 3inistro del 7rabajo y )revisión Social, a proposición del Superintendente de Seguridad Social. 4.4.A )rocedimiento. Esta comisión debe con#eccionar una lista de los trabajos considerados como pesados y otra con aquellos a los que se les rechaza tal calidad, todo !sto, considerando su carga #%sica, ambiental, organizacional y mental. a 0omisión puede actuar de o#icio o a requerimiento del trabajador interesado, del empleador, del sindicato respectivo, o delegado del personal y el requerimiento deberá presentarse ante la Secretar%a egional 3inisterial del 7rabajo correspondiente al domicilio de lo s requirentes. 4.4.5 +erecho a reclamo. En contra de las resoluciones de la comisión el empleador o los trabajadores a#ectados podrán reclamar dentro de treinta d%as hábiles, contados desde la respectiva noti#icación ante una comisión autónoma, denominada Co'isión de A+e%aciones, la cual deberá estar integrada por 4 miembros, que tengan las pro#esiones y especialidades indicadas anteriormente. 4.4.? 0otizaciones. os a#iliados al Sistema que realicen trabajos cali#icados como pesados por la 0omisión además de las cotizaciones ya estudiadas, deben cotizar en su 0uenta de 0apitalización 6ndividual un 2R de su remuneración imponible. 6gualmente, el empleador de estos trabajadores debe hacer un aporte mensual del mismo monto "2R de la remuneración imponible$, que será depositado en la 0uenta indicada. a 0.E.., al cali#icar una #aena como trabajo pesado, podrá reducir la cotización y el aporte #ijándolos, cada uno, en un R de la remuneración imponible. )ara ello, debe considerar el menor desgaste relativo producido por el trabajo de que se trate. as cotizaciones y aportes deben e#ectuarse en relación con las remuneraciones imponibles devengadas a partir del primer d%a del mes siguiente a aquel en que quede ejecutoriada la respectiva resolución dictada por la 0.E.. Estas cotizaciones no proceden en per%odos en goce de licencia m!dica. 4.4.> ebaja de edad. a ley 9.A1A, agregó un art%culo ?L bis al +.. 4.511, de acuerdo al cual los a#iliados que desempe(en o hubiesen desempe(ado trabajos pesados y no cumplan los requisitos que establece el art%culo ?L para jubilar anticipadamente pueden obtener una rebaja de la edad legal para jubilar sobre la base de: * 2 a(os por cada 5 en que hubieren e#ectuado la cotización del 2R, con un tope de 1 a(os. * a(o por cada 5 en que hubieren e#ectuado la cotización del R, con tope de 5 a(os. as #racciones de per%odos de 5 a(os en que se hubieren e#ectuado las cotizaciones re#eridas dan derecho a rebajar la edad en #orma proporcional al tiempo en que aqu!llas se hubieren realizado. )ara poder invocar esta rebaja de edad se exige que el a#iliado, al acogerse a pensión tenga un total de 21 a(os de cotizaciones o servicios computables en cualquier sistema previsional.
(!3 Los traba-os +esados en e% Anti#uo Siste'a! a ley 9.A1A reconoció este derecho, disponiendo que la cali#icación de los trabajos como pesados corresponderá a la 0.E.. )ara tener derecho a esas rebajas se exige contar con 24 a(os de cotizaciones en cualquier r!gimen previsional.
3!" Pensión de In4a%ide) 3! Re1uisitos! &.* o tener derecho a pensión de vejez en el uevo Sistema. laborales. +esde este punto de vista la ergonom%a es una multidisciplina que integra todos los #actores que pueden a#ectar al hombre en el trabajo. Sus objetivos están orientados, por una parte, a proteger la salud, la seguridad y el bienestar de los trabajadores y, por otra, a lograr una óptima e#iciencia productivaF.
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;.* Tue a consecuencia de en#ermedad o debilitamiento de sus #uerzas #%sicas o intelectuales su#ran un menoscabo permanente de su capacidad de trabajo, de acuerdo a lo siguiente: a$ )ensión de invalidez total, para aquellos a#iliados con una p!rdida de su capacidad de trabajo, de al menos las dos terceras partes. b$ )ensión de invalidez parcial, para a#iliados que hayan su#rido una p!rdida de su capacidad de trabajo igual o superior al 51R e in#erior a las dos terceras partes. 0.* Kaber sido declarado inválido por la 0omisión a que se re#iere el art%culo de la ley.
3!& Dec%aración de in4a%ide)! A.2. )rocedimiento. a invalidez es declarada por una comisión, denominada 0omisión 3!dica egional que #unciona en cada egión. En aquellas regiones que as% lo requieran puede designarse más de una. Está integrada por tres m!dicos cirujanos designados por la Superintendencia de &I), los cuales no son trabajadores dependientes de ese organismo y deben ser contratados a honorarios. a organización, #unciones y r!gimen aplicable a los m!dicos integrantes de la 0omisión se determinan por el eglamento O 5>, del 2L de marzo de 99. os demás gastos de la 0omisión deben ser #inanciados y administrados por las &I) en conjunto, en la proporción que corresponda de acuerdo al n'mero de a#iliados que soliciten pensión de invalidez. as 0ompa(%as de Seguros respectivas pueden designar un m!dico cirujano en cada una de las 0omisiones egionales, para que asistan como observadores a las sesiones de !stas cuando conozcan de la cali#icación de invalidez de un a#iliado cuyo riesgo ellas hubieren cubierto. +e acuerdo al inciso A del art%culo , los gastos que demanden los exámenes necesarios serán de cargo exclusivo de las &I) y de los interesados. Estos 'ltimos, contribuirán al #inanciamiento en el monto que les habr%a correspondido de acuerdo al art%culo 41 de la ley L.A?9, pudiendo la &I) aportar más si as% lo acuerdan. Irente a una solicitud de invalidez del a#iliado, las comisiones regionales deben veri#icar el cumplimiento de los requisitos ya se(alados y emitir un primer dictamen de invalidez que con#iere el derecho a obtener pensión de invalidez parcial o total, a contar de la #echa en que se declare la incapacidad. Si no se cumplieren los requisitos negará tal derecho. "&rt%culo A inciso 2 $. 7ranscurridos tres a(os desde la #echa a partir de la cual #ue emitido el primer dictamen que originó el derecho a pensión, la 0omisión 3!dica, a trav!s de la &I) debe citar al inválido y emitir un Segundo +ictamen, que rati#ique o modi#ique el derecho a pensión de invalidez total o parcial o lo deje sin e#ecto, seg'n proceda. +e acuerdo a lo dispuesto en el inciso > del art%culo , los exámenes que en este caso son #inanciados por la &I) en que se encuentre a#iliado. Si dentro del per%odo de tres a(os el a#iliado cumpliere la edad para pensionarse por vejez, puede solicitar a la 0omisión, por intermedio de su &I), que emita el segundo dictamen al cumplimiento de la edad legal. A.2.2 0itación. +e acuerdo al art%culo A debe hacerse por escrito, conjuntamente con el pago de las tres pensiones anteriores al vencimiento de los tres a(os. Si el a#iliado no se presenta dentro del plazo de tres meses contados desde la #echa de la citación se suspenderá el pago de la pensión. Si no se presentare dentro de ? meses se entiende que ha mejorado. 7odo lo anterior es sin perjuicio de la #acultad que tiene la 0omisión para citar, mediante resolución #undada durante el transcurso de los tres a(os p ara e#ectuar nuevos exámenes. a citación se hace en la misma #orma indicada y bajo los mismos apercibimientos. A.2.4 +erecho a reclamo. +e acuerdo al inciso 5 los dictámenes que emitan las 0omisiones serán reclamables ante la 0omisión 3!dica 0entral. Esta 0omisión, con sede en Santiago, está integrada por tres m!dicos cirujanos designados por la Superintendencia, en igual #orma que en el caso de las 0omisiones egionales. &.* Tui!nes pueden reclamar. El propio a#ectadoD la &I) y las 0ompa(%as de Seguros obligados a e#ectuar el aporte adicional. ;.* )rocedimiento de reclamo. * +ebe interponerse por escrito, dentro del plazo de 5 d%as hábiles contados desde la noti#icación del dictamen. * Se interpone ante la 0omisión egional que lo emitió y sin necesidad de patrocinio de abogado. * +entro del plazo de 5 d%as la 0omisión debe remitirlo a la 0omisión 3!dica 0entral conjuntamente con todos los antecedentes que sirvieron de base a su pronunciamiento. * a 0omisión 3!dica 0entral estudiará los antecedentes y podrá disponer se practiquen al a#iliado nuevos exámenes para lo cual o#iciará a la 0omisión 3!dica egional. os nuevos exámenes deben practicarse en un plazo no superior a ?1 d%as.
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* a 0omisión 3!dica 0entral dispondrá de un plazo de 1 d%as hábiles contados desde la #echa en que reciba el reclamo o los nuevos exámenes en su caso para emitir su #allo, el que podrá revocar o con#irmar lo resuelto por la 0omisión egional y le será remitido a !sta a #in de que proceda a noti#icar al reclamante. El art%culo y bis disponen que la invalidez será cali#icada en con#ormidad a las -ormas para la evaluación y cali#icación del grado de invalidez de los a#iliados al uevo Sistema de )ensiones-. A.2.A )rocedimiento de reclamo cuando la reclamación se #unda en que la invalidez tiene el carácter de pro#esional. En esta situación, el procedimiento estudiado presenta ciertas modi#icaciones: &.* a 0omisión 3!dica 0entral se integrará además por: =n m!dico cirujano designado por la Superintendencia de Seguridad Social, quien la presidirá. En caso de empate, el presidente tendrá la #acultad de dirimir respecto de la invalidez. =n abogado designado tambi!n por la Superintendencia de Seguridad Social, quien la integra sólo con derecho a voz. =n m!dico cirujano que puede designar el organismo administrador de la ey de &ccidentes del 7rabajo a que estuviere a#iliado el trabajador, el cual actuará sólo como observador en las sesiones respectivas. a 0omisión integrada de esta #orma se h a denominado Comisión édica mpliada. •
•
•
;.* )rocedimiento. &l recibirse una reclamación por la 0omisión 3!dica 0entral, #undada en las circunstancias en estudio, su presidente deberá comunicarlo al m!dico cirujano y al abogado a que hicimos re#erencia, quienes realizarán el estudio de los antecedentes y deberán e#ectuar una relación de ellos en la próxima sesión de la 0omisión. Si una vez hecha la relación anterior, se e#ectuaren otras alegaciones, se encargará su estudio a uno de sus miembros, quien deberá hacer la relación de ellas en la próxima sesión. =na vez e#ectuadas todas las relaciones indicadas, el presidente deberá abrir un debate, al t!rmino del cual se requerirán antecedentes e in#ormes a los respectivos organismos administradores, los que deberán remitirlos en el plazo de diez d%as. )odrá, asimismo solicitar al empleador, los antecedentes e in#ormaciones que estime necesarios para la cali#icación del origen de la invalidez. Si !ste, injusti#icadamente no proporcionare la in#ormación en el plazo de 5 d%as hábiles contados desde la certi#icación del despacho por correo de la carta certi#icada que la solicite, será sancionado con una multa a bene#icio #iscal aplicada por la +irección del 7rabajo, de dos a diez unidades de #omento, la que se duplicará hasta obtener el cumplimiento. Esta multa es reclamable con#orme a lo dispuesto en el art%culo AAL del 0ódigo del 7rabajo. 0.* eclamo ante la Superintendencia de Seguridad Social. =na vez que se resuelva la reclamación analizada Jya sea que se acoja o rechace el reclamo* debe noti#icarse a las siguientes personas: &l a#iliado. & la &I) a la que se encuentre a#iliado. & la compa(%a de seguros pertinente. & la entidad a la que pudiere corresponder el pago de la prestación de invalidez, con#orme a la ey ?.>AA. 7odas las personas o entidades noti#icadas tienen derecho a presentar un reclamo #undado ante la Superintendencia de Seguridad Social, dentro del plazo de 5 d%as corridos, contados desde la respectiva noti#icación, a #in de que se pronuncie en de#initiva sobre el origen de la invalidez. as noti#icaciones se entienden practicadas a las 2A horas del quinto d%a contado desde el d%a siguiente a la #echa de despacho de la carta certi#icada. • • • •
+.* Iecha de pago de la pensión. +esde la #echa en que es noti#icada la resolución de la 0omisión 3!dica &mpliada, la &I) debe iniciar el pago de la pensión que corresponda, en caso de ser rechazado el reclamo "invalidez de origen com'n$. Si #uese acogido, deberá pagar una pensión m%nima, equivalente a la garantizada por el Estado, con cargo a la 0uenta de 0apitalización 6ndividual del a#ilia do. =na vez resuelto el recurso de#initivamente por la Superintendencia de Seguridad Social, se e#ectuarán las reliquidaciones y reembolsos que procedan, seg'n el caso.
3!( Pa#o de %as +ensiones de in4a%ide)! A.4. Seguro del art%culo 59. 0omo advertiremos, la situación puede presentar di#erencias con las reglas establecidas para el #inanciamiento de la pensión de vejez, toda vez que #rente a las eventualidades de invalidez y de
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sobrevivencia es muy posible que el a#iliado no haya tenido el tiempo su#iciente para acumular el capital que necesita para #inanciar una pensión considerada de monto adecuado. )or esta razón el art%culo 59 consagra la obligación de la &I) de contratar un seguro, para la celebración de cuyo contrato debe e#ectuar una licitación p'blica. El seguro cubre las siguientes prestaciones: a$ as pensiones de invalidez decretadas en virtud de un primer dictamen. b$ os aportes adicionales que correspondan a los a#iliados se(alados en la letra a$ anterior, cuando adquieran el derecho a percibir pensiones de invalidez con#orme al segundo dictamen. c$ os aportes adicionales que deban enterarse cuando los a#iliados se(alados en la letra a$ generen pensión de sobrevivencia. d$ os aportes adicionales que deban enterarse para a#iliados no pensionados que generen pensiones de sobrevivencia, y e$ a contribución a que se re#iere el inciso tercero del art%culo 54 que deba enterarse cuando los a#iliados se(alados en la letra a$ anterior, no adquieran el derecho a pensiones de invalidez mediante el segundo dictamen. El contrato de seguro no exime en #orma alguna, a la &dministradora de las responsabilidades y obligaciones se(aladas. A.4.2 )ago de las pensiones. En relación con el pago de las pensiones la situación es di#erente seg'n se trate de pensiones decretadas por un primer o por un segundo dictamen. ./ !ensiones decretadas por un primer dictamen./
+e acuerdo al art%culo 5, estas pensiones deben ser #inanciadas por la &I) a la cual el trabajador se encuentre a#iliado y con la garant%a estatal, cuando corresponda. )ara garantizar el cumplimiento de esta obligación, la &I) debe contratar un seguro seg'n lo dispone el art%culo 59 letra a$ cuya contratación, sin embargo y como ya lo se(aláramos, no exime en #orma alguna a la &I) de su responsabilidad en el pago de la pensión. a$ )ersonas respecto de las cuales existe esta obligación. ")ersonas comprendidas en el art%culo 5A$. &#iliados que se encuentren cotizando. Se presume de derecho tal situación en los siguientes casos: * a#iliado dependiente: si su muerte o declaración de invalidez con#orme al primer dictamen se produce en el tiempo en que prestaba servicios. * a#iliados independientes: si hubiere cotizado e n el mes anterior a dichos siniestros. •
&#iliados dependientes que hubieren dejado de prestar servicios por t!rmino o suspensión de !stos siempre que: * el #allecimiento o declaración de invalidez con#orme al primer dictamen se produzca dentro del plazo de 2 meses contados desde el 'ltimo d%a del mes en que hayan dejado de prestar servicios o !stos se hubieren suspendido. * registrar, como m%nimo, ? meses de cotizaciones en el a(o anterior al 'ltimo d%a del mes en que hayan dejado de prestar servicios o !stos ha yan sido suspendidos. •
ormas a las que se sujeta el pago de la pensión .* Se expresa en =nidades de Iomento y corresponde al 11R de las pensiones de re#erencia establecidas en el art%culo 5?. El 6ngreso ;ase es el mencionado en el art%culo 5>. "&rt%culo ?5 bis$ 2.* Si la pensión que le correspondiere #uese in#erior a la m%nima garantizada por el Estado, el a#iliado puede optar por que su pensión se ajuste a la m%nima utilizando #ondos de su 0uenta de 0apitalización 6ndividual. 4.* a pensión se devenga desde la #echa de declaración de invalidez y se hace exigible a contar del momento en que el primer dictamen quede ejecutoriado y hasta que el segundo tambi!n lo est! o hasta que expire el per%odo de tres meses se(alados en el art%culo A. b$ Situación de las personas no comprendidas en el art%culo 5A. +e acuerdo a lo dispuesto en el art%culo ?5 bis inciso 2, estas personas, una vez que han sido declaradas inválidas en virtud de un primer dictamen quedan sujetas a la modalidad de retiros programados, los cuales no están a#ectos a las comisiones establecidas en el art%culo 29. En caso de invalidez total, la pensión corresponde al 11R del retiro determinado seg'n las normas del art%culo ?5 y si es parcial, es del >1R de dicho retiro. Estos a#iliados no pueden optar por retirar excedentes, mientras su pensión no se pague de acuerdo a las normas relativas al segundo dictamen. 0./ nvalide2 declarada en virtud de un segundo dictamen.
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a.* &#iliados comprendidos en el art%culo 5A. +e acuerdo al art%culo ?1 inciso 2, en este caso o si #allece el a#iliado, la &I) debe enterar en la 0uenta de 0apitalización 6ndividual del a#iliado el aporte adicional. Este se hace exigible a contar de la #echa en que quede ejecutoriado o desde el momento en que se solicite el bene#icio en caso de muerte. =na vez ejecutoriado el segundo dictamen, los a#iliados podrán disponer del saldo de su cuenta con el objeto de constituir una pensión optando por a lguna de las modalidades en la #orma ya estudiada. a.1 (etención en casos de invalide2 parcial decretada en virtud de un segundo dictamen.
Si la invalidez es parcial, previamente la &I) debe e#ectuar una retención igual al 41R del saldo de su cuenta a la #echa en que quedó ejecutoriado el segundo dictamen, incluido el ;ono de econocimiento y su complemento. Este saldo se destinará a recalcular el monto de la pensión que el a#iliado estuviere percibiendo o a #inanciar una nueva pensión de acuerdo al art%culo ?9, cuando la invalidez sea declarada total o cumpla la edad para pensionarse por vejez o se acoja a la pensión de jubilación anticipada. Estos a#iliados no pueden retirar excedentes, a menos que hagan uso del saldo retenido. a. l aporte adicional.
+e acuerdo al art%culo 54, es tal el monto, expresado en =.I., que resulta de la di#erencia entre el capital necesario para #inanciar las pensiones de re#erencia más la cuota mortuoria, y la suma del capital acumulado por el a#iliado y el ;ono de econocimiento, a la #echa en que el a#iliado #allezca o quede ejecutoriado el segundo dictamen. 0uando dicha di#erencia sea negativa, el aporte adicional será igual a cero. )ara el cálculo del aporte adicional de a#iliados declarados inválidos parciales no se considerará como capital acumulado por el a#iliado la retención del art%culo ?5. Seg'n el art%culo 55 para determinar el capital necesario se utilizan las bases t!cnicas que establezcan conjuntamente la Superintendencia de &I) y la Superintendencia de @alores y Seguros, y usando la tasa de inter!s y de actualización que se(ale la Superintendencia de @alores y Seguros, la que debe ce(irse a las normas del art%culo 55 inciso #inal. +e acuerdo al art%culo 55, se entiende por capital necesario para estos e#ectos, el valor actual esperado de: 7odas las pensiones de re#erencia que genere el a#iliado causante para !l y su grupo #amiliar a contar del momento en que se produzca la muerte o quede ejecutoriado el segundo dictamen y hasta la extinción del derecho a pensión del causante y cada uno de los bene#iciarios acreditados, y a cuota mortuoria del art%culo LL. )ara e#ectuar el cálculo del aporte adicional, no se consideran parte del capital acumulado los #ondos que provienen de depósitos convenidos ni de cotizaciones adicionales, lo cual resulta de toda justicia, pues la situación contraria sólo bene#iciar%a a la compa(%a de seguros y a la &dministradora, en desmedro del es#uerzo individual realizado por el a#iliado. •
•
a.3 !ensiones de referencia.
+e acuerdo a lo ya se(alado, para determinar el capital necesario y pago de pensiones en virtud del primer dictamen debe utilizarse la noción de pensiones de re#erencia, las que se encuentran de#inidas en el art%culo 5?, que distingue Kasta antes de la vigencia de la ley 9.94A, "9 de agosto de 211A$ e#ect'a la siguiente di#erenciación: a$ 7rabajadores dependientes e independientes que se encontraban prestando servicios. * pensión de invalidez total: >1R 6ngreso ;ase * pensión de invalidez parcial: 51R 6ngreso ;ase b$ 7rabajadores dependientes que se encuentren en la situación del art%culo 5A letra b$ * pensión de invalidez total: 51R 6ngreso ;ase * pensión de invalidez parcial: 45R 6ngreso ;ase & contar del 9 de agosto de 211A se aumentaron los porcentajes de cobertura para los trabajadores dependientes que hubieren dejado de prestar servicios por t!rmino o suspensión de !stos, cuyo #allecimiento o declaración de invalidez por un primer dictamen se produce dentro del plazo de 2 meses desde que se suspendieron o terminaron los servicios. &s% entonces, tratándose de: trabajadores dependientes que se encontraban prestado servicios al momento de declararse la invalidez por un primer dictamen o producirse el #allecimiento trabajadores independientes que se hayan encontrado prestando servicios trabajadores dependientes en el caso de la letra b$ del art. 5A •
• •
a pensión de re#erencia será: a$ 6nvalidez total: >1R del ingreso base
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b$ 6nvalidez parcial: 51R del ingreso base?L En el art%culo 5L se se(alan las pensiones de re#erencia de los posibles bene#iciarios, las cuales están constituidas por porcentajes de la pensión de re#erencia del causante. a$ ?1R "de la pensión de re#erencia del causante$ para la cónyuge o para el cónyuge inválido total y A4R para el cónyuge inválido parcial. b$ 51R para la cónyuge o para el cónyuge inválido total y 4?R para el cónyuge inválido parcial, con hijos comunes que tengan derecho a pensión. Este porcentaje se elevará al ?1 y A4R, respectivamente, cuando dichos hijos dejen de tener derecho a pensión. c$ 4?R para la madre de los hijos naturales reconocidos por el causanteD d$ 41R para la madre de los hijos naturales reconocidos por el causante, con hijos comunes que tengan derecho a pensión. Este porcentaje se elevará a 4?R cuando estos hi jos dejen de tener derecho a pensiónD e$ 51R para los padres que cumplan los requisitos para ser bene#iciarios de pensión de sobrevivencia. #$ 5R para cada hijo que cumpla con los requisitos para ser bene#iciario de pensión de sobrevivencia, y R para los hijos declarados inválidos parciales, mayores de 2A a (os. 0omo su nombre lo indica, estos montos son sólo una re#erencia y, salvo en el caso de invalidez temporal, pueden coincidir con la pensión e#ectiva que obtendrá el a#iliado, ya que !sta dependerá, en de#initiva, del es#uerzo individual e#ectuado, la rentabilidad del #ondo e, incluso, de la tasa cobrada por la compa(%a de seguros si se opta por una renta vitalicia. a.4 nvalide2 recha2ada por el segundo dictamen.
En este caso y tratándose de trabajadores o a#iliados del art%culo 5A la &I) debe enterar la contri"ución del artículo 53. Esta contribución es el monto representativo de las cotizaciones que el a#iliado habr%a acumulado en su cuenta de capitalización individual , si hubiere cotizado en dicha cuenta el 1R de las pensiones de invalidez pagadas con#orme al primer dictamen. Su valor se expresa en =.I. y se determina multiplicando el monto de la pensión de invalidez por el n'mero de meses por el cual se percibió dividido por nueve. Esta obligación de la &I) debe ser garantizada por el seguro del art%culo 59. a.5 odalidad de pensión.
+e acuerdo a las disposiciones del art%culo ?5 bis, inciso 4O y art%culo ? del reglamento, los a#iliados declarados inválidos, una vez ejecutoriado el segundo dictamen, pueden disponer del saldo de su cuenta de capitalización individual con el objeto de constituir una pensión. as modalidades son las estudiadas al analizar la pensión de vejez. Si dentro de los noventa d%as siguientes a la #echa de declaración de invalidez el a#iliado no ha optado se aplican las siguientes reglas: Se entiende que opta por una enta @italicia 6nmediata, contratada con la misma 0ompa(%a que cubre la obligación de enterar el aporte adicional. Si en el caso anterior la renta resulta in#erior a la pensión m%nima garantizada por el Estado, se entiende que opta por el etiro )rogramado. •
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b$ )ensión de invalidez decretada por un segundo dictamen respecto de a#iliados que no se encuentren en las situaciones contempladas en el art%culo 5A. +e acuerdo a lo dispuesto en el art%culo > del eglamento, si el a#iliado adquiere derecho a pensión de#initiva, podrá ejercer su derecho por alguna modalidad, si cumpliere las condiciones para ello. Si su invalidez #uese revocada por el segundo dictamen, adquirirá la calidad de activo para todos los e#ectos legales.
3!3 7ec.a de +a#o de %a +ensión de In4a%ide)! El eglamento 5> ha determinado que las pensiones comienzan a pagarse desde que se encuentren ejecutoriados los respectivos dictámenes que las decreten. ?L
Kasta antes de la vigencia de la ley "9 de agosto de 211A$, el art%culo 5? di#erenciaba entre los a#iliados de la letras a$ y b$ del art%culo 5A, en t!rminos tales que si los trabajadores dependientes e independientes se encontraban prestando servicios la pensión de re#erencia era de >1R o 51R, seg'n se tratase de invalidez total o parcialD en cambio tratándose de los trabajadores dependientes que no se encontraban cotizando y en la medida de que cumplieran las condiciones de la letra b$ del art%culo 5A su pensión de re#erencia era de 51 o 45R, seg'n el caso. &l igual que hoy, los a#iliados independientes no tienen cobertura si han dejado de cotizar.
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Sin embargo, en el primer dictamen deberá constar la #echa a contar de la cual se declara la invalidez, la cual debe corresponder a la #echa de la solicitud de pensión, excepto si en los seis meses precedentes se hubiere emitido un dictamen que rechazaba la invalidez por #alta de antecedentes. En este caso, la #echa corresponde a la de la primera solicitud. as pensiones se devengan a la #echa de la declaración de invalidez, salvo que el a#iliado se haya encontrado acogido a subsidio por incapacidad laboral o al bene#icio análogo, tratándose de trabajadores del sector p'blico. En estas situaciones las pensiones se devengarán desde el d%a siguiente al t!rmino de la 'ltima licencia m!dica vigente a la #echa en que quede ejecutoriado el dictamen, o al d%a siguiente a aqu!l en que se d! t!rmino al bene#icio análogo de que gozan los #uncionarios p'blicos y de municipalidades.
3!/ Conce+to de In#reso 5ase! Seg'n lo dispone el art%culo 5>, es tal el monto que resulte de dividir por 21 la suma de las remuneraciones imponibles percibidas y rentas declaradas en los 'ltimos 1 a(os anteriores al mes en que ocurra el #allecimiento o se declare la invalidez mediante el primer dictamen, seg'n corresponda, actualizadas seg'n la variación del 6)0 entre el 'ltimo d%a del mes en que #ueron percibidas y el 'ltimo d%a del mes anterior a la #echa a la cual se están actualizando "art%culo ?4$. especto de los trabajadores cuyo per%odo de a#iliación al Sistema #uese in#erior a 1 a(os, el 6ngreso ;ase se determina considerando el per%odo comprendido entre el mes de a#iliación al sistema y el mes anterior a aquel en que ocurre el #allecimiento o se declare la invalidez. En este caso, la suma de las remuneraciones imponibles y rentas declaradas deberá dividirse por el n'mero mayor entre: * veinticuatro * n'mero de meses transcurridos desde la a#iliación hasta el mes anterior al del siniestro. Si la muerte o la invalidez se produjere por accidente, se divide por el n'mero de meses transcurridos desde la a#iliación hasta el mes anterior al del siniestro. Se entiende por accidente el hecho repentino, violento y traumático que causa la invalidez o la muerte del a#iliado. especto de aquellos trabajadores que en el per%odo de cálculo hubieren percibido pensiones de invalidez, se consideran tambi!n para el cálculo, pero la suma tiene como tope máximo el 6ngreso ;ase que dio origen a las primitivas pensiones.
/!" E*cedentes de Libre Dis+osición En los casos de pensiones de vejez e invalidez es posible el retiro de excedentes. a Superintendencia ha establecido que el excedente de libre disposición -es aquel que queda en la cuenta de capitalización individual despu!s que el a#iliado hace e#ectiva su pensión por alguna de las modalidades estudiadas y cumpliendo los respectivos requisitos-. ?9 En ning'n caso estos excedentes pueden estar constituidos por los depósitos convenidos, aunque s% por las cotizaciones voluntarias. >1 En todo caso, este es un derecho que tiene el a#iliado y es !l quien decide si lo ejerce o no, pudiendo optar por disponer de dicho excedente para incrementar el monto de la pensión que estuviere percibiendo. En este caso debe trans#erir el excedente a la compa(%a de seguros con la cual hubiere contratado la renta vitalicia, debiendo celebrar un nuevo contrato de seguro, si optó por esta modalidad.
/! Re1uisitos! El tema está tratado en #orma separada seg'n sea la modalidad elegida. . (enta vitalicia inmediata 6art. 7 inciso 78
a$ Tue el a#iliado acredite poseer a lo menos 1 a(os de a#iliación en cualquier sistema previsional. b$ Tue la renta vitalicia contratada sea igual o mayor al 51R> de la pensión m%nima de vejez. c$ Tue la renta vitalicia contratada sea igual o mayor al >1R de las remuneraciones percibidas y rentas declaradas, calculado seg'n las normas del art. ?4, que se sintetizan a continuación. •
)i el n9mero de meses en :ue no hu"iere coti2aciones efectivamente enteradas fuere igual o menor a 17.
En este caso deben sumarse todas las remuneraciones imponibles percibidas y rentas declaradas en los 'ltimos diez a(os anteriores al mes en que se cogió a pensión de vejez, y dividirlo por 21.
?9
0ircular .412.. 0ircular ?>2 y C#icio L.LA?, de 2> de Bunio de 99? y Crd. B/.4?2, agosto de 99?. > El guarismo #ue aumentado desde 21 al 51R por la ey 9.94A, como una #orma de permitir a los a#iliados que cuentan con los #ondos obtener una pensión mayor, en desmedro de la posibilidad de disponer inmediatamente de los #ondos. o debe olvidarse que la #inalidad básica del Sistema es #inanciar pensiones y por ello deben buscarse #órmulas que no desincentiven esta #inalidad. >1
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•
)i el n9mero de meses en :ue no hu"iere coti2aciones efectivamente enteradas fuere ma*or de 17.
En este caso las suma de las remuneraciones imponibles percibidas y rentas declaradas debe dividirse por ciento veinte menos el n'mero de meses sin cotizaciones. •
)i durante el periodo de 1; a
En este caso se considera como remuneración imponible en el lapso en que el a#iliado las percibió, la suma de dichas pensiones y las remuneraciones imponibles o rentas declaradas. 7ratándose de a#iliados declarados inválidos se considerará el >1R del ingreso base, >2 que tiene normas especiales para determinar el promedio y considerar las lagunas. 0. (etiro programado 6rt. 75 inciso 58
a pensión que los a#iliados obtengan debe ser mayor o igual +ebe recordarse que en este caso el monto anual de la pensión se determina dividiendo el saldo e#ectivo de la cuenta de capitalización individual por el capital necesario para #inanciar una unidad de pensión al a#iliado y a sus posibles bene#iciarios de pensión de sobrevivencia, de acuerdo a los porcentajes de pensión de re#erencia que indica el art%culo 5L. En este caso para tener derecho a retirar excedentes se exige que a la #echa en que se determine el retiro anual mencionado el saldo de la cuenta de capitalización individual sea superior al saldo m%nimo requerido "art. ?5 inciso 5$. )or saldo mínimo se entiende: El capital necesario para pagar al a#iliado y a sus bene#iciarios, de acuerdo a los porcentajes de pensión de re#erencia del art%culo 5L, una pensión equivalente al >1R del promedio de remuneraciones determinado seg'n las normas del art%culo ?4 ya resumidas o del ingreso base cuando se trate de a#iliados declarados inválidos. Este saldo m%nimo, además, debe ser mayor o igual que el capital necesario para pagar al a#iliado el equivalente al 51R de una pensión m%nima de vejez garantizada por el Estado y la proporción de !sta que corresponda a cada bene#iciario, vigente al momento del cálculo. El saldo m%nimo no puede ser in#erior al requerido para #inanciar una pensión que cumpla los requisitos antes de#inidos, en la modalidad de renta vitalicia inmediata sin condiciones especiales de cobertura, determinada sobre la base de del costo por unidad de pensión promedio de las o#ertas seleccionadas por el a#iliado, recibidas a trav!s del Sistema de 0onsultas. •
•
•
C. (enta vitalicia inmediata con retiro programado 6art. 7 "is, inciso 8
a pensión que los a#iliados obtengan a trav!s de esta modalidad, debe ser ma yor o igual: a$ al 51R de la pensión m%nima de vejez garantizada por el EstadoD y b$ al >1 R del promedio e las remuneraciones percibidas y rentas declaradas, calculado este promedio seg'n las normas del art%culo ?4 y, tratándose de a#iliados declarados inválidos se considera el >1R del ingreso base. '. (enta temporal con renta vitalicia diferida
En este caso los requisitos se di#erencian en relación con la renta vitalicia di#erida contratada y a la renta temporal. En relación con la renta vitalicia di#erida. a renta contratada por el a#iliado debe ser mayor o igual a: a$ al 51R de la pensión m%nima de vejez garantizada por el EstadoD y b$ al >1 R del promedio e las remuneraciones percibidas y rentas declaradas, calculado este promedio seg'n las normas del art%culo ?4 y, tratándose de a#iliados declarados inválidos se considera el >1R del ingreso base. •
•
En relación con la renta temporal: a renta temporal debe ser mayor o igual a la renta vitalicia contratada.
En todo caso los #ondos de los cuales puede disponer como excedente son aquellos por sobre los #ondos necesarios para #inanciar la renta temporal convenida con la &I).
/!& Situación +ensionados de% Anti#uo Siste'a! os a#iliados pensionados en el antiguo r!gimen que se pensionen en el nuevo sistema tambi!n tienen derecho a retirar excedentes, para lo cual sólo se les exige obtener una pensión tal que, sumada a su >2
+e#inido más adelante
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pensión anterior sea igual o superior al >1R del promedio de las remuneraciones imponibles, pensiones percibidas y rentas declaradas en los 'ltimos diez a(os, calculado de acuerdo a lo establecido en el art%culo ?4. "&rt%culo > transitorio$.
/!( Trata'iento tributario! os retiros de excedentes de libre disposición están sujetos al pago de un impuesto 'nico, cuya tasa se calculará al momento en que el a#iliado se acoja a pensión, aplicando la tabla #ijada para el 6mpuesto 8lobal 0omplementario, al diez por ciento del monto total que pueda ser objeto de retiro, sin que dichos retiros se adicionen a otras rentas del pensionado para la declaración y pago de cualquier otro impuesto. a tasa de impuesto as% determinada se aplicará sobre el monto de cada retiro de excedente de libre disposición que e#ect'e el pensionado. El impuesto resultante deberá ser retenido y enterado en 7esorer%a por la &dministradora. "&rt%culo >$. En la expresión monto que pueda ser objeto de retiroF, entendemos que no deben considerarse aquellas sumas que el a#iliado libremente destine al #inanciamiento de su pensión.>4 Esta interpretación nos parece acertada, toda vez que esas sumas corresponden en general a depósitos que no #ueron gravados del punto de vista tributario, precisamente por estar destinados a #inanciar pensiones, por lo tanto, mientras conserven ese destino, no deberán gravarse.
8!" Pensión de Sobre4i4encia 8! 5ene2iciarios! +e acuerdo al art%culo 5 lo son los componentes del grupo #amiliar del causante, entendi!ndose por tales: a$ el o la cónyuge sobreviviente b$ los hijos leg%timos, naturales o adoptivos c$ los padres d$ la madre de los hijos naturales del causante. os bene#iciarios de pensión de sobrevivencia deberán solicitar la tramitación del bene#icio por escrito, presentando el certi#icado de de#unción correspondientes. a &I) deberá in#ormarles acerca de los perjuicios que se producir%an de omitirse en la solicitud la individualización de uno o más bene#iciarios, ello, seg'n lo dispone el art%culo >L del eglamento. os perjuicios a que la norma hace re#erencia deben entenderse re#eridos especialmente a lo dispuesto por el art%culo ?1 inciso tercero, de acuerdo al cual una vez enterado el aporte adicional, no se podrán acreditar nuevos bene#iciarios para su cálculo, sin perjuicio que !stos mantendrán su derecho a pensión.
8!& Re1uisitos! .* 0ónyuge: a.* Kaber contra%do matrimonio con el causante a lo menos con ? meses de anterioridad a la #echa de su #allecimiento o 4 a(os si se veri#icó siendo el causante pensionado por vejez o invalidez. Estas limitaciones no se aplican si a la !poca del #allecimiento la cónyuge se encontrare embarazada o si quedaren hijos comunes. b.* El cónyuge, además, debe ser inválido en los t!rminos del art%culo A. 2.* Kijos: a.* Ser solteros. b.* 0umplir con uno de los siguientes requisitos: * ser menor de L a(os. * mayor de L y menor de 2A, si son estudiantes de ense(anza básica, media, t!cnica o superior, calidad que deben tener a la muerte del causante o al cumplir los L a(os de edad. * inválidos de cualquier edad en los t!rminos del art%culo A, calidad que puede producirse despu!s del #allecimiento del causante, pero antes de cumplir los L o 2A a(os en su caso. 4.* 3adre de los hijos naturales del causante. &l #allecimiento debe: a.* Ser soltera o viuda b.* @ivir a expensas del causante. A.* )adres. a.* Tue #alten todos los anteriores. >4
En este sentido, &rthur Errázuriz, 8uillermo. Cb.cit, p.??
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b.* Tue al #allecimiento sean causantes de asignación #amiliar.
8!( 7inancia'iento! El saldo de la cuenta se determina de manera similar a los casos anteriores al igual que el monto de las pensiones para lo cual se utilizan los conceptos de pensiones de re#erencia se(alados en el art%culo 5? y siguientes. igen igualmente en este caso las normas relativas al aporte adi cional y de modalidad de pensión. ?.4. Situaciones especiales. a$ Si al momento del #allecimiento del causante dos o más personas invocan la calidad de cónyuge o madre de los hijos naturales del causante, el porcentaje que corresponda a cada una de ellas se dividirá por el n'mero de cónyuges o madres de hijos naturales que hubiere, con de recho a acrecer entre ellas. b$ Si al momento de producirse el #allecimiento el trabajador no tuviere cónyuge con derecho a pensión, las pensiones de re#erencia de los hijos se aumentarán, distribuy!ndose por partes iguales el porcentaje que les corresponda. 6gual regla se aplica en aquellos casos en que existiesen hijos naturales, en relación a su madre bene#iciaria d e pensión. "&rt%culo 5L$. c$ Si al momento de producirse el #allecimiento de una a#iliada !sta no tuviera un cónyuge con derecho a pensión de sobrevivencia, las pensiones de re#erencia de sus hijos se incrementarán distribuy!ndose por partes iguales el 51R de la pensión de re#erencia de la a#iliada. "&rt%culo >? bis, inciso 2 del eglamento$. ?.4.2 0aracter%sticas. a$ as pensiones se devengan a contar de la #echa del #allecimiento del a#iliado. "&rt%culo >4 del eglamento$. b$ as pensiones de sobrevivencia de bene#iciarios declarados inválidos tendrán siempre el carácter de de#initivas. "&rt%culo >A del eglamento$. c$ Si no quedaren bene#iciarios de pensión de sobrevivencia, el saldo remanente en la cuenta de capitalización individual del a#iliado incrementará la masa de bienes del di#unto. d$ En ning'n caso pueden retirar excedentes de libre disposición. ?.4.4 3odalidades de pensión. Irente a la elección de modalidad de pensión por parte de los bene#iciarios de pensión de sobrevivencia es necesario distinguir las siguientes situaciones: &.* &#iliados activos. "&rt%culo ??$. os bene#iciarios pueden optar por cualquiera de las modalidades, cumpli!ndose las condiciones para ello. Sin embargo, para optar por las modalidades de renta vitalicia inmediata, renta temporal con renta vitalicia di#erida o renta vitalicia con retiro programado, deberá existir acuerdo de la totalidad de ellos. a$ enta vitalicia inmediata. En este caso las pensiones que resulten deben guardar entre ellas las mismas proporciones que establece el art%culo 5L, ya estudiado. b$ enta temporal con renta vitalicia di#erida. as rentas vitalicias se rigen por las normas de la letra a$ anterior. En cuanto a las rentas temporales deberán distribuirse procurando que a cada uno de los bene#iciarios le corresponda un porcentaje de la renta de acuerdo a las normas del art%culo 5L. Si la suma de estos porcentajes #uese superior o in#erior a 11 R, deberán recalcularse utilizando el resultado de la suma como nueva base de cálculo. El primer pago de la renta temporal convenida, en este caso, deberá ser id!ntico a la renta vitalicia contratada. c$ etiro programado. Si se optare por esta modalidad, cada uno de los bene#iciarios tendrá derecho a percibir una pensión calculada seg'n las normas del art%culo ?5, ya estudiadas. ;.* )ensiones de sobrevivencia originadas por un a#iliado pasivo. a.* &#iliado pensionado por vejez o invalidez decretada por un segundo dictamen. "&rt%culo ?>$. )ara determinar el procedimiento a seguir en estas situaciones debe distinguirse bajo qu! modalidad estaba pensionado el causante. a$ enta vitalicia.
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Si el a#iliado estaba pensionado bajo esta modalidad, los bene#iciarios deberán comunicar el #allecimiento a la respectiva compa(%a de seguros, con el #in de que !sta pague las pensiones de sobrevivencia que corresponda. b$ enta temporal con renta vitalicia di#erida. Si el causante ya estaba recibiendo la renta vitalicia se procede de acuerdo a lo se(alado en la letra a$ anterior. Si, por el contrario, estaba percibiendo la renta temporal deben comunicar a la administradora el #allecimiento, la que deberá poner el saldo de la cuenta a su disposición, con el sólo objeto de que !stos opten previo acuerdo de todos ellos, por: &nticipar la renta vitalicia, o )or distribuir la renta temporal del causante, de acuerdo a las reglas se(aladas en el caso anterior. Si no hay acuerdo, debe seguirse distribuyendo la renta temporal del causante, hasta vencido el plazo de la renta temporal, en que será la compa(%a de seguros la que deba pagar l as pensiones. • •
c$ etiro programado. En este caso los bene#iciarios deben comunicar el #allecimiento a la &dministradora, con el #in de que !sta veri#ique la calidad de bene#iciarios de quienes reclamen el bene#icio y proceda a reconocer el derecho a las respectivas pensiones emitiendo el correspondiente certi#icado. uego, pondrá a disposición de los bene#iciarios el saldo de la cuenta y se procederá como en el caso de un a#iliado activo. Si se trata del #allecimiento de un a#iliado pensionado por invalidez parcial, el saldo retenido se destinará a incrementar las pensiones de sobrevivencia. b.* Iallecimiento de un a#iliado pensionado por invalidez total o parcial con#orme al primer dictamen, cubierto por el seguro del art%culo 59. En este caso, la &I) deberá enterar el aporte adicional, considerando los porcentajes se(alados en el art%culo 5L sobre las pensiones de re#erencias del causante. c.* Iallecimiento de un a#iliado pensionado por invalidez total o parcial con#orme al primer dictamen, no cubierto por el seguro del art%culo 59. a &dministradora deberá poner a disposición de los bene#iciarios el saldo de la cuenta de capitalización individual, procedi!ndose de acuerdo a las demás normas relativas a los a#iliados activos.
@!" 5ene2icio de cuota 'ortuoria +e acuerdo al art%culo LL este bene#icio consiste en el retiro equivalente a 5 =I de la respectiva cuenta del a#iliado en #avor de quien unido o no por v%nculo de parentesco con el a#iliado #allecido, acredite haberse hecho cargo de los gastos del #uneral. Sin embargo, si el que se hubiese hecho cargo de estos gastos no #uere el cónyuge, hijos o padres del #allecido sólo tiene derecho a este retiro hasta la concurrencia e#ectiva de su gasto, con el l%mite de 5 =I y el saldo queda a disposición de las personas se(aladas. Si el a#iliado se encontraba pensionado y gozaba de alguna renta vitalicia, el pago lo debe hacer la respectiva compa(%a de seguros. 0uando el a#iliado hubiere seleccionado la modalidad de renta vitalicia inmediata con retiro programado, la cuota mortuoria deberá ser pagada con recursos de la cuenta de capitalización individual y de la compa(%a de seguros en proporción a la distribución inicial del saldo entre ambas modalidades de pensión.
!" ;erencia El saldo de la cuenta constituye herencia en aquellos casos en que el a#iliado #alleciere en las siguientes situaciones: a$ por accidente del trabajo o en#ermedad pro#esionalD b$ pensionado por la ey ?.>AAD c$ sin dejar bene#iciarios de pensión de sobrevivenciaD d$ dejando remanentes en su cuenta, despu!s de e#ectuado el traspaso de #ondos a la compa(%a de segurosD o e$ encontrándose en trámite la pensión de invalidez, En estos casos no se exige la posesión e#ectiva al cónyuge, padres o hijos leg%timos o naturales del a#iliado para retirar el saldo en aquellos casos que !ste no exceda de 5 =nidades 7ributarias &nuales. En la parte que no exceda de A.111 =I está exenta del 6mpuesto a la Kerencia &signaciones y +onaciones. 0III INTER0ENCION ESTATAL EN EL SISTEMA
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uestro sistema previsional, seg'n ya hemos tenido ocasión de analizar, recoge la idea de la intervención estatal subsidiaria, dejando entregada gran parte de la responsabilidad en materia de #uturas pensiones a los particulares. En e#ecto, la administración es de %ndole privadaD cada a#iliado tiene sobre s% la carga previsionalD goza del derecho a elegir en diversos momentos y sobre tambi!n di#erentes materiasD por mencionar los principales aspectos en que la iniciativa privada ha encontrado acogida en el Sistema. a contrapartida a la situación descrita se mani#iesta en la intervención estatal, la cual apunta en di#erentes direcciones, que para estos e#ectos sintetizaremos en dos partes: .* ol #iscalizador. 2.* Sistema de bene#icios garantizados.
!" Ro% 2isca%i)ador +e acuerdo a lo mani#estado por la Superintendencia de &I)>A la justi#icación general de la intervención estatal en materia contralora, dice relación con tres órdenes de materias: a$ Se ha creado un Sistema destinado a solucionar estados de necesidad producidos por el acaecimiento de ciertos riesgos sociales "vejez, invalidez y muerte$D para ello, se ha obligado a los particulares a e#ectuar una cotización equivalente al 1R de sus remuneraciones y rentas imponibles, durante toda su vida activa. a contrapartida natural #rente a esa obligación es que el Estado se comprometa a velar por la seguridad de los recursos acumulados en los Iondos de )ensiones. b$ Seg'n ya sabemos, el Estado eventualmente debe e#ectuar aportes #inancieros destinados al otorgamiento de diversos bene#icios. Cbviamente, lo anterior compromete la #utura utilización de recursos #iscales, por lo tanto, se hace necesario controlar el #uncionamiento de los Iondos de )ensiones, para que la garant%a estatal se haga e#ectiva sólo cuando los a#iliados carezcan de medios para alcanzar la pensión m%nima o por razones de #uerza mayor y no por ine#iciencia o mal #uncionamiento del Sistema o de la &I) respectiva. c$ Siempre es necesario mantener la con#ianza p'blica en relación a la e#iciencia con que son administrados los Iondos de )ensiones, pero aun más, es de suma importancia para el desarrollo económico del pa%s mantenerlos como #uente de o#erta de recursos para los principales sectores económicos. a labor de control, justi#icada por las razones se(aladas, se concretiza a trav!s, principalmente, de la labor desarrollada por la Superintendencia de &dministradoras de Iondos de )ensiones. "7%tulo M, art%culos 94 y siguientes$ >5 Se trata de una entidad contralora, autónoma, con personalidad jur%dica y patrimonio propio, de duración inde#inida, que se relaciona con el 8obierno por intermedio del 3inisterio del 7rabajo y )revisión Social.
&!" 5ene2icios #aranti)ados +or e% Estado! BArt,cu%os @( $ si#uientes En el Sistema, la garant%a estatal opera básicamente en dos aspectos: 2. En relación con las pensiones m%nimas. 2.2 En relación con el aporte adicional, rentas vitalicias, contribución del art%culo 54, pensiones de invalidez originadas por un primer dictamen y cuota mortuoria.
&! Garant,a estata% 2rente a %as +ensiones! En este aspecto, la garant%a estatal es un bene#icio en virtud del cual el Estado asegura a todos los a#iliados y bene#iciarios del Sistema que re'nan ciertos requisitos pensiones m%nimas de vejez, invalidez o sobrevivencia. 2.. equisitos )ara estos e#ectos hay que distinguir: &.* )ensión 3%nima de @ejez. .* ?5 o más a(os el varón y ?1 o más la mujer. 2.* egistrar a lo menos 21 a(os de cotizaciones o servicios computables en cualquier sistema previsional y de acuerdo con las normas del respectivo r!gimen. Este requisito puede cumplirse al devengarse la respectiva pensión o con posterioridad. Es decir, puede solicitar la pensión, continuar trabajando y completar de esa #orma los 21 a(os exigidos. >A
El Sistema de )ensiones 0hileno. Superintendencia de &dministradoras de Iondos de )ensiones, 2da. Edición, 3ayo de 995, pp. 24 y ss. >5 El Estatuto Crgánico de la Superintendencia está constituido por el +.I.. 1, de 29 de noviembre de 9L1.
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+e acuerdo al art%culo >?, para estos e#ectos se abonan los per%odos en que el a#iliado hubiere gozado de subsidio de cesant%a, los que se acumularán y no podrán exceder en conjunto de tres a(os. 7ambi!n se acumulan aquellos per%odos en que hubiere gozado de pensión de invalidez obtenida en virtud de un primer dictamen y posteriormente, mejorado. 4.* o percibir pensiones, rentas ni remuneraciones imponibles que sumadas den un monto igual o superior al de la respectiva pensión m%nima. &rt%culo L1. A.* Si el a#iliado se encuentra acogido al sistema de retiro programado o renta temporal deberán estar agotadas las remesas, es decir, registrar saldo cero. 5.* En el caso de los a#iliados acogidos a la modalidad de renta vitalicia inmediata con retiro programado la garant%a estatal opera sólo cuando se haya agotado el saldo de la cuenta individual y siempre que al renta vitalicia convenida sea in#erior a la pensión m%nima garantizada por el Estado. ;.* )ensión m%nima de invalidez. & la #echa en que se declare la invalidez por un primer dictamen, deben reunirse los siguientes requisitos: .* Kaber sido declarado inválido. 2.* o tener derecho a garant%a estatal de la pensión de vejez. 4.* 0umplir a lo menos una de las siguientes condiciones: a$ +os a(os de cotizaciones en cualquier sistema previsional en los 'ltimos 5 a(os anteriores a la #echa de la declaración de invalidez. b$ Estar cotizando a la #echa de la declaración de invalidez, si !sta se produce como consecuencia de un accidente, entendiendo por tal el hecho repentino, violento y traumático que causa la invalidez. c$ 0ompletar diez a(os de cotizaciones e#ectivas en cualquier sistema previsional. )ara el e#ecto del cómputo de los plazos, el art%culo >? permite abonar los per%odos en goce de subsidio de cesant%a, con tope de tres a(os y tambi!n aquellos en que hubiere gozado de pensión de invalidez originada en un primer dictamen habiendo posteriormente cesado la invalidez. d$ 7ener, a lo menos, ? meses de cotización si han transcurrido menos de dos a(os desde que inició labores por primera vez. A.* +eben reunirse los requisitos se(alados por los n'meros 4 y A de la pensión de vejez. 7ratándose de una pensión decretada por un primer dictamen, debe, a petición del a#iliado, ajustarse a la pensión m%nima con cargo al saldo de la cuenta de capitalización individual. =na vez agotado el saldo operará la garant%a estatal. +espu!s de enterado el aporte adicional y liquidado el bono de reconocimiento estos #ondos se destinarán en primera instancia, a restituir al Estado un monto equivalente a lo que se hubiere pagado como garant%a estatal. 0.* )ensión 3%nima de Sobrevivencia. .* 0umplir con una de las siguientes condiciones: a$, b$, c$ y d$ iguales que en la pensión de invalidez. e$ Tue el a#iliado hubiere estado pensionado el d%a anterior a la #echa de la muerte. En este caso basta con que haya ejercido su derecho a pensión aunque a'n no hubiese obtenido pago alguno por ese concepto. 7ambi!n cobra aplicación en este caso la disposición del art%culo >?. Se aplican tambi!n los requisitos se(alados con los n'mero 4 y A para la pensión de vejez.
&!& Garant,a estata% con re%ación a% a+orte adiciona%: contribución de% art,cu%o /( $ +ensiones de in4a%ide) ori#inadas en un +ri'er dicta'en! Si por declaratoria de quiebra o cesación de pagos la administradora no pudiere enterar total y oportunamente el aporte, contribución o pensión, opera la garant%a estatal, que cubrirá el cien por cierto de la di#erencia que #altare para completarlo. )ara ello se requiere que la situación se(alada sea certi#icada por la S&I) y que la compa(%a de seguros respectiva no hubiere hecho al a porte. &rt%culo L2. &.* 8arant%a estatal en relación con las rentas vitalicias. Esta garant%a opera tanto en relación con la renta vitalicia inmediata como con la di#erida, en caso de cesación de pagos o quiebra de la compa(%a de seguros respectiva., que le impida dar cumplimiento a su entero en #orma oportuna, circunstancias que deben ser certi#icadas por la Superintendencia de @alores y Seguros. Irente a esta situación el Estado garantiza el pago de las rentas en un monto equivalente a: *11R de la pensión m%nima de vejez. *respecto de las rentas vitalicias que excedan dicha cantidad, el Estado garantiza el >5R del exceso por sobre la pensión m%nima, con un tope de A5 =I mensuales. &rt%culo L2. ;.* 8arant%a estatal en relación con la contribución del art%culo 54. Cpera en los mismos casos que la situación anterior y cubre el cien por ciento de la di#erencia que #altare para completar la contribución.
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0.* 8arant%a en relación con la cuota mortuoria. Cpera en caso de quiebra o cesación de pagos de la 0ompa(%a de Seguros que debió cubrirla.
&!( Procedi'iento a se#uir! os art%culos 94 y 9A del eglamento detallan el procedimiento a seguir para hacer e#ectivas las garant%as se(aladas. os requerimientos de pago de la garant%a estatal se deben e#ectuar a 7esorer%a 8eneral de la ep'blica a trav!s de la Superintendencia, la que podrá exigir a la &I) o compa(%a de seguros toda la in#ormación necesaria para justi#icar el hecho de que la garant%a estatal se devengará por agotamiento de las respectivas cuentas de capitalización individual o se haya e#ectivamente devengado, seg'n corresponda. =na vez aprobado el requerimiento, la Superintendencia procederá a remitir los antecedentes a 7esorer%a. 7esorer%a procederá a proveer mensualmente a la &I) o compa(%a de seguros, en su caso, de los #ondos necesarios para pagar oportunamente la totalidad de las pensiones o completar las pensiones m%nimas que corresponda, de acuerdo a las nóminas que se le env%en. Si se tratase de bene#iciarios de pensiones otorgadas a personas hasta una determinada edad, la Superintendencia deberá incluir en su in#orme a la 7esorer%a la #echa hasta la cual debe pagarse la garant%a estatal. a &dministradora o la compa(%a de seguros en su caso, deberá comunicar a la Superintendencia el #allecimiento de cualquier pensionado o bene#iciario que estuviere recibiendo garant%a estatal, como asimismo cualquier circunstancia que haga cesar el derecho de aqu!llos. Es obligación de esas entidades veri#icar el cumplimiento de los requisitos establecidos en la ley para tener derecho a pensión de sobrevivencia de estos bene#iciarios, a lo menos una vez al a(o. +e no e#ectuar oportunamente esta veri#icación, serán responsables de los perjuicios ocasionados al Estado.
CAPITULO I0F LA PROTECCIN DE LA SALUD DEL TRA5AHADOR
I PROTECCIN 7RENTE AL RIESGO DE EN7ERMEDAD COMN 0on un criterio de exclusión, se entenderá por tal, la que no es pro#esional. Esto signi#ica que si la causa u origen de la en#ermedad es de origen pro#esional, es decir, #ue producida a causa o con ocasión de un accidente del trabajo o de una en#ermedad pro#esional su cobertura se regulará por las normas de la ey ?.>AA, que se analizarán en el punto 66. 7ratándose de la cobertura del riego de en#ermedad com'n, en la actualidad coexisten dos sistemas básicos: el sistema estatal y el sistema privado de protección a la salud, pudiendo, en principio, optarse por uno u otro.
PRIMERA PARTEF SISTEMA ESTATAL Se sustenta espec%#icamente en la ey L.A?9, de 9L5 y su reglamento, el +ecreto 4?9, del 3inisterio de Salud, publicado en el +iario C#icial el 2 de enero de 9L?. a normativa enunciada estableció un r!gimen de aplicación general, abarcando aspectos preventivos y curativos. Su tuición y #iscalización #ueron entregadas al Iondo acional de Salud, IC&S& que hab%a sido creado por el +.. 2.>?4, de 9>9, como continuador legal del Servicio 3!dico acional, SE3E&, que a su vez administraba los reg%menes de salud de los sectores de empleados. 6gualmente, asumió algunas #unciones, especialmente de #inanciamiento, que le hab%an correspondido al Servicio acional de Salud, sucedido por los Servicios de Salud.
!" Medicina Pre4enti4a Se traduce en un conjunto de acciones que procuran evitar la en#ermedad o detectarla y descubrirla antes que la persona la perciba. +entro de la actual normativa este bene#icio se traduce en practicar al paciente un examen cl%nico, por un m!dico cirujano, con la #inalidad de pesquisar oportunamente las siguientes dolencias: cáncer, tuberculosis, en#ermedades de transmisión sexual, el glaucoma, la diabetes, cardiopat%as, la hipertensión, la insu#iciencia renal crónica y las demás en#ermedades que
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determine el 3inisterio de Salud. 7odo ello está destinado a proporcionarle la atención curativa oportuna que el paciente pudiese necesitar.
&!" Medicina Curati4a 0omprende las acciones de los organismos responsables de la cobertura de la salud del trabajador, destinadas a recuperarle su estado normal.
(!" 5ene2iciarios de% Siste'a Estata% a incorporación al sistema se produce en #orma automática al adquirirse la calidad de a#iliado o bene#iciario y se mantiene inde#inidamente mientras se mantengan tales calidades o hasta que se contrate con una 6S&)E. a calidad de a#iliado la tienen: *os trabajadores dependientes de los sectores p'blico y privado. *os trabajadores independientes que coticen en cualquier sistema previsional. *os que coticen en calidad de voluntarios. *os pensionados de cualquier naturaleza. *os que gocen del subsidio de cesant%a y por incapacidad laboral temporal. a calidad de bene#iciario la poseen las cargas legales de los trabajadores dependientes y pensionados y las personas que re'nan l os requisitos para ser carga de los independientes.
3!" 7unciona'iento de% Siste'a El otorgamiento de las prestaciones m!dicas puede ser e#ectuado a trav!s de dos modalidades: a$ 3odalidad 6nstitucional. as prestaciones se otorgan por los organismos que integran el Sistema acional de Servicios de Salud o por entidades p'blicas o privadas con las cuales dichos organismos hayan celebrado convenios para estos e#ectos. os bene#iciarios pueden elegir el establecimiento en que serán atendidos y, dentro de !l, al pro#esional que deba atenderlos. b$ 3odalidad de ibre Elección. El a#iliado puede elegir libremente a los pro#esionales o entidades del sector p'blico o privado que desee para el otorgamiento de las prestaciones, siempre y cuando est!n inscritos en el Sistema.
/!" 7inancia'iento El #inanciamiento del Sistema proviene de la cotización del >R que deben e#ectuar todos los a#iliados y de los pagos que debe realizar directamente cada vez que lo utiliza. &dicionalmente, recibe aportes #iscales, a trav!s de Ionasa para cubrir los d!#icit que se producen entre el otorgamiento de las prestaciones y las cotizaciones recibidas de los a#iliados.
SEGUNDA PARTE SISTEMA PRI0ADOF LAS INSTITUCIONES DE SALUD PRE0ISIONAL a 0onstitución de 9L1 en su art%culo 9 O 9, dentro de las garant%as constitucionales consagró el derecho a la protección a la salud. En el inciso 4 de esa disposición se estableció que es un deber pre#erente del Estado garantizar la ejecución de las acciones de salud, sea que se presten a trav!s de instituciones p'blicas o +ri4adas, en la #orma y condiciones que determine la ley, la que podrá establecer cotizaciones obligatorias. Se reconoció as%, expresamente, la aplicación del principio de subsidiariedad en materia de salud. 0onsecuentemente con esa normativa, el +.. 4.511, en su art%culo LA inciso 2 estableció una cotización obligatoria de cargo de cada trabajador, equivalente al >R de su remuneración imponible, destinada a #inanciar sus bene#icios de salud. El inciso 4 de esa disposición #acultó a los a#iliados al uevo Sistema *trabajadores dependientes* para aportar esa cotización o una superior, a alguna institución o entidad que otorgase esas prestaciones, sustituyendo, a elección del a#iliado, al Ionasa en esa labor. 6gual posibilidad otorgó el art%culo 92 inciso 2 del +.. 4.511 a los imponentes independientes al Sistema. El inciso A del art%culo LA mencionado, #acultó al )residente de la ep'blica para que dictara las normas que reglamentaran esas instituciones.
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a reglamentación #ue inicialmente establecida por el +.I.. O 4, de 9 de marzo de 9L, que autorizó la existencia de las 6nstituciones de Salud )revisional, conocidas como 6S&)E, reglamentando su #uncionamiento y considerándolas como entidades a las que los trabajadores pueden incorporarse en reemplazo de los Servicios de Salud y del Iondo acional de Salud "Ionasa$. En 9L5 se dictó la ley L.A?9, que reestructuró *en conjunto con otras normas* el sector salud, estableciendo un sistema 'nico de cotizaciones obligatorias, incorporando a las 6nstituciones de Salud )revisional al sistema de salud chileno. a #acultad en estudio, que inicialmente #ue concedida a los a#iliados al uevo Sistema, por disposición de la ley L.L?, de 9L2, se hizo extensiva a: .* 6mponentes dependientes, independientes o voluntarios que no hayan optado por a#iliarse al Sistema establecido por el +.. 4.511. 2.* & los pensionados del +.. 4.511. 4.* & los pensionados de las 0ajas 7radicionales "Sistema &ntiguo$. A.* & los pensionados de alguna 3utualidad de Empleadores de la ey ?.>AA. os objetivos generales del nuevo sistema de salud que se creaba a trav!s de estas normas buscaban: a$ Kacer realidad el derecho a la libre elección. b$ +isminuir la carga de demanda de atención de salud que tiene el sector estatal. c$ Estimular el desarrollo de una in#raestructura privada en el campo sanitario. d$ 3aterializar el papel subsidiario del Estado al conseguir que !ste se haga cargo de la salud de sólo aquellos chilenos que no tienen posibilidad de solucionar sus problemas por s% solos. El 9 de marzo de 991, se publicó la ley L.944, que derogó el +.I.. O4. a principal innovación de esta nueva normativa #ue la creación de un organismo contralor del sistema denominado Superintendencia de 6nstituciones de Salud )revisional. >? En el +iario C#icial del 4 de mayo de 995, se publicó la ley 9.4L, que introduce importantes modi#icaciones en la materia, tendientes a per#eccionar el sistema en aquellos aspectos solucionables en el corto plazo, los que se pueden resumir en los siguientes: &.* 3ejoramiento de la competencia en el mercado. a$ Se introducen elementos tendientes a permitir a los cotizantes comparar los diversos planes que se o#recen en el mercado. b$ Se establece una mayor libertad para poner t!rmino al contrato de salud por parte del a#iliado. ;.* 0obertura más integral y mayor estabilidad de l os contratos en el largo plazo. a$ Se realizan algunos avances en los problemas de cobertura a la tercera edad, a'n cuando no signi#ica su solución. b$ Se consagra legislativamente la realidad de los contratos colectivos. c$ Se protege al trabajador que cambia su situación laboral. d$ Se eliminan, salvo excepciones, las denominadas -carencias-. 0.* &umento de la equidad en la relación j ur%dica existente entre la 6S&)E y el a #iliado. a$ Se reconoce la propiedad del a#iliado respecto de los excedentes de cotización. b$ os a#iliados podrán instar por la modi#icación de sus contratos, en cualquier momento, en caso de cesant%a o de variación permanente de la cotización legal o composición del grupo #amiliar. +.* Iortalecimiento de las #acultades #iscalizadoras de la Superintendencia. a$ )osibilidad de amonestación. b$ &umento de multas. c$ uevas causales de cancelación de registro para operar como 6S&)E. E.* &umento de los requisitos de solvencia de las 6nstituciones. a$ Se aumenta el capital m%nimo. b$ Se aumenta la garant%a m%nima.
ESTUDIO DE LA ACTUAL NORMATI0A! LEY !(( Y SUS MODI7ICACIONES a ley L.944 #ue publicada en el +iario C#icial el 9 de marzo de 991 y entró en vigencia el O de septiembre del mismo a(o. 0ontiene dos 7%tulosD el primero se denomina -+e la Superintendencia de 6nstituciones de Salud )revisional-, y el segundo -+e las 6nstituciones de Salud )revisional-.
I LA SUPERINTENDENCIA DE INSTITUCIONES DE SALUD PRE0ISIONAL! +e acuerdo al art%culo , es un organismo con personalidad jur%dica y patrimonio propio, a la que le corresponde la supervigilancia y control de las 6S&)E. >?
En esta parte, toda re#erencia a la SuperintendenciaF, se entiende hecha a la Superintendencia de 6S&)E.
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!" Caracter,sticas a$ 7iene personalidad jur%dica y patrimonio propioD b$ Se relaciona con el )residente de la ep'blica a trav!s del 3inisterio de SaludD c$ Es un servicio p'blico descentralizado #uncional y territorialmenteD d$ Está domiciliada en Santiago, pero puede contar con o#icinas regionales.
&!" 7unciones $ atribuciones de %a Su+erintendencia Están enumeradas en el art%culo 4 y siguiendo al )ro#esor =rbano 3ar%n @allejo >> las agruparemos de la siguiente #orma:
&! Re#istro de ISAPRE! "&rt%culo 4 O$. a Superintendencia tiene por misión registrar las 6S&)E, previa comprobación del cumplimiento de los requisitos que la ley #ija al e#ecto y que analizaremos más adelante. Este registro es una exigencia previa e indispensable para que una entidad pueda atribuirse el carácter de 6S&)E con todo lo que ella implica. as in#racciones deben denunciarse por la Superintendencia a la justicia ordinaria y serán sancionadas con presidio menor en sus grados m%nimo a máximo. "&rt%culo 24$. a Superintendencia debe pronunciarse sobre la solicitud de registro en un plazo no superior a ?1 d%as y puede rechazar las que no cumplan con las exigencias legales, mediante resolución #undada "art%culo 2A$. +e esta resolución puede pedirse reposición en el plazo de 1 d%as contados desde su noti#icación.
&!& Inter+retación de %as nor'as 1ue ri#en a %as ISAPRE! "&rt%culo 4 O2$. a Superintendencia está #acultada para interpretar administrativamente, en las materias de su competencia, las leyes, reglamentos y demás normas que rijan a las personas y entidades #iscalizadas e impartir las instrucciones de general aplicación y dictar órdenes para su cumplimiento. Estas órdenes, instrucciones o circulares son obligatorias para las 6S&)E, pudiendo ser sancionadas con multa de hasta 511 =I "art%culo A5$.
&! ( 7isca%i)ación -ur,dica $ 2inanciera! "&rt%culo 4O, O 4 y A$. Esta #acultad es amplia, pudiendo la Superintendencia impartir instrucciones acerca de la #orma y oportunidad en que deben presentar sus balances.
&! 3 Arbitra-e! "&rt%culo 4O O 5$. El Superintendente puede actuar como árbitro arbitrador para resolver, sin ulterior recurso, las controversias que surjan entre las 6nstituciones y sus cotizantes, sin perjuicio de que !stos 'ltimos puedan optar por recurrir a la ju sticia ordinaria. >L
&! / Garant,a $ +atri'onio ',ni'o! "&rt%culo 4O, O. ? y >$. 7iene tambi!n la atribución de exigir que las 6nstituciones cumplan con la 0onstitución y mantención de la garant%a y e l patrimonio m%nimo exigido por la ley.
&! 8 In2or'aciones! a #unción de publicar en los medios y con la periodicidad que ella se(ale, in#ormación su#iciente y oportuna de inter!s para el p'blico sobre su situación jur%dica, económica y #inanciera y que deberán hacerse por lo menos una vez al a(o. &! @ C%aridad en %os contratos de sa%ud! El O 9 dispone que la Superintendencia tiene por #unción dictar instrucciones que permitan la mayor claridad en los contratos de salud.
&! Sanciones! El O 4 del art%culo 4 radica en la Superintendencia la potestad de aplicar las sanciones que establece la ley, las que pueden consistir en amonestaciones o multas "art%culo A5$ y en la cancelación del registro de la 6S&)E "art%culo A?$. 77
-e#ormas al !gimen de las 6nstituciones de Salud )revisional-. evista Bur%dica del 7rabajo O 1*, 991, págs. 55 y siguientes. >L El procedimiento de arbitraje #ue determinado en la 0ircular 11>, de 5 de marzo de 99.
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2.L. &monestaciones o multas. En general se aplican #rente al incumplimiento por parte de las 6S&)E de las obligaciones que les impone la ley, instrucciones de general aplicación o dictámenes que imparta la Superintendencia. a multa es a bene#icio #iscal y no puede exceder de 511 =.I. as 6S&)E y sus directores o apoderados son solidariamente responsables de las multas, salvo que !stos 'ltimos prueben su no participación o su oposición al hecho que generó la multa. 2.L.2 0ancelación del registro. +ebe e#ectuarse por medio de resolución #undada, en cualquiera de los siguientes casos: $ +isminución del patrimonio de la 6S&)E a una suma in#erior al m%nimo establecido en el art%culo 25, "5.111 =.I.$ sin que se haya corregido dentro de los 91 d%as siguientes a su representación por la Superintendencia. 2$ 6ncumplimiento grave y reiterado, en un per%odo de 2 meses de las obligaciones que establece la ley o de las instrucciones que imparta la Superintendencia, debidamente observado o sancionado en cada oportunidad por !sta. 4$ 0uando la garant%a disminuya por debajo del l%mite establecido en el art%culo 2? "2.111 =.I.$ y no se corrija dicha situación dentro del plazo que la Superintendencia determine en cada caso. A$ Tuiebra de la institución. 5$ )or p!rdida de la personalidad jur%dica de la institución. ?$ & solicitud de la propia institución, cumpli!ndose en este caso las #ormalidades que la ley exige al e#ecto, las que se pueden sintetizar en la s siguientes: a.* a 6S&)E debe presentar una declaración jurada, reducida a escritura p'blica, en la que debe expresarse la circunstancia de no existir obligaciones pendientes con la Superintendencia, cotizantes, cargas y demás bene#iciarios "art%culo A9$ o, detallar las obligaciones actualmente exigibles que puedan existir con las personas se(aladas. b.* +ebe comunicarse a los cotizantes y b ene#iciarios su intención de cerrar el registro. c.* o es necesaria la presentación de una declaración jurada cuando la institución acredite que la solicitud de cierre del registro se debe a una #usión de dos o más 6nstituciones. d.* Si tiene obligaciones a plazo o condicionales pendientes y que no alcanzaren a ser cubiertas con la garant%a deberá o#recer una garant%a adicional que caucione el cumplimiento de tales obligaciones, la que será cali#icada por la Superintendencia para autorizar la cancelación del egistro. "&rt%culo A? bis$.
(!" Procedi'iento de rec%a'o! BArt,cu%os 8 $ si#uientes En contra de las resoluciones o instrucciones que dicte puede deducirse recurso de reposición ante esa misma autoridad dentro del plazo de 5 d%as hábiles, contados desde la #echa de la resolución o instrucción. a Superintendencia deberá pronunciarse sobre el recurso, en el plazo de cinco d%as hábiles, desde que se interponga. En contra de la resolución que deniegue la reposición, el a#ectado podrá reclamar, dentro de los quince d%as hábiles siguientes a su noti#icación, ante la 0orte de &pelaciones que corresponda, la que debe pronunciarse en cuenta sobre la admisibilidad del reclamo y si este ha sido interpuesto dentro del plazo legal. &dmitido el reclamo, la 0orte dará traslado por quince d%as hábiles a la Superintendencia. Evacuado el traslado la 0orte ordenará traer los autos -en relación-, agregándose la causa en #orma extraordinaria a la tabla del d%a siguiente, previo sorteo de sala, cuando corresponda. Si el 7ribunal no dictare medidas para mejor resolver dictará sentencia dentro del plazo de 41 d%as y si las ordenare, dentro de 1 d%as de evacuadas ellas. Si se trata de un reclamo por imposición de multas debe consignarse previamente el 21R de ellaD en los demás casos esta consignación es de 5 =.7.3. vigente a la #echa de la resolución reclamada, destinándose en ambos casos a bene#icio #iscal, si es declarado inadmisible o rechazado el recurso. a resolución de la 0orte es apelable en el plazo de 5 d%as y de este recurso conoce en cuenta una sala de la 0orte Suprema. as resoluciones que dicte la Superintendencia constituyen t%tulos ejecutivos y sus e#ectos se suspenden por la noti#icación de la interposición de un recurso en su contra. a noti#icación de la interposición de un recurso no suspende los e#ectos de lo ordenado por la Superintendencia, sin perjuicio de la #acultad del tribunal para decretar una orden de no innovar. Kacen excepción a la norma anterior las resoluciones que apliquen multas, cancelen o denieguen el registro de una institución, sólo deberán cumplirse una vez ejecutoriada la resolución respectiva.
3!" Re+resentación -udicia% $ e*tra-udicia% de %a Su+erintendencia +e acuerdo al art%culo L el je#e superior de la Superintendencia es un #uncionario nombrado por el )residente de la ep'blica, de su exclusiva con#ianza, que sustenta el t%tulo de Superintendente de 6nstituciones de Salud )revisional y es a !ste a quien corresponde la representación judicial y extrajudicial de la misma.
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El art%culo > establece la #acultad del Superintendente para delegar la representación judicial de la Superintendencia para e#ectos de los recursos analizados, ello de con#ormidad a lo dispuesto en el art%culo 1 letra d$. En esta situación, los #uncionarios en quienes haya reca%do tal delegación, prestarán declaraciones ante los tribunales a que se re#iere el art%culo >, mediante in#ormes escritos, los que constituirán presunciones legales acerca de los hechos por ellos personalmente constatados, sin perjuicio de la #acultad del tribunal de citarlos a declarar personalmente como medida p ara mejor resolver.
II LAS INSTITUCIONES DE SALUD PRE0ISIONAL +e acuerdo al art%culo 2 deben constituirse como personas jur%dicas, pudiendo adoptar di#erentes #ormas "sociedades, corporaciones, etc.$.
!" Caracter,sticas Genera%es &.* 0ualquiera que sea la #orma que adopten deben registrarse en la Superintendencia. Sin este registro no pueden arrogarse la calidad de 6S&)E, ni operar como tales. a Superintendencia debe pronunciarse sobre la solicitud de registro en el plazo de ?1 d%as, pudiendo rechazar a la que no cumpla con las exigencias legales o no acompa(e los antecedentes que se le soliciten. Irente a una resolución que rechace el registro puede pedirse reposición dentro del plazo de diez d%as contados desde la noti#icación. ;.* Estas instituciones son #iscalizadas por la Superintendencia, sin perjuicio de la #iscalización o supervigilancia a que puedan estar sujetas con#orme al estatuto que las regula. 0.* +eben acreditar, al momento de presentar la solicitud de registro un capital e#ectivamente pagado equivalente a cinco mil =.I., debiendo mantener ese patrimonio m%nimo. +.* +ebe constituir una garant%a en la Superintendencia equivalente a un mes de cotizaciones percibidas, debiendo aumentarse cada vez que !stas superen en un 21R dicha garant%a.
&!" Incor+oración a %a ISAPRE a incorporación es optativa y gozan de este derecho los a#iliados al sistema de la ley L.A?9 y tambi!n aquellos que no se encuentren cotizando en alg'n r!gimen legal de previsión o sistema de pensiones. +e acuerdo a instrucciones de la Superintendencia, >9 de la suscripción, modi#icación y t!rmino de los contratos de salud deberá dejarse constancia a trav!s de un documento denominado $ormulario =nico de Notificación,6$=N8.
a institución deberá comunicar la suscripción del contrato a la Superintendencia y a la entidad encargada del pago de la pensión o al empleador, seg'n el caso antes del d%a diez del mes siguiente al de la suscripción del contrato. o mismo tratándose de t!rmino del contrato. Estas comunicaciones se e#ectuarán a trav!s del I=. os contratos deben considerar como sujetos a#ectos a sus bene#icios, al cotizante y a todos sus #amiliares bene#iciarios se(alados en la ley L.A?9. os bene#icios del contrato se extienden por el sólo ministerio de la ley a todos los nuevos #amiliares bene#iciarios que declare el cotizante, de acuerdo a las condiciones que se se(ale claramente en el contrato. as instituciones, además, pueden aceptar que se incluya como bene#iciarios a otras personas, las cuales dejarán de ser bene#iciarias de la ley L.A?9, en su caso.
&! Contenido de% contrato! +e acuerdo a la 0ircular O 25, de 4 de agosto de 995, los contratos de salud deben contener, como m%nimo y en el orden que la mencionada 0ircular indica, las siguientes materias y enunciaciones: .* +isposiciones generales, en las cuales se incluyen el lugar y #echa del contrato y la individualización completa del a#iliado y del representante de la 6S&)E. 2.* +ebe hacerse re#erencia a los documentos que #orman parte del contrato y que están constituidos por los siguientes: a$ )lan de Salud y condiciones generales del contrato. +ebe enunciarse precisa y claramente las prestaciones, con#ormándose a la legislación vigente. +eben expresarse las exclusiones, si las hubiere, los porcentajes de boni#icación con expresión de sus topes por bene#iciario, si #uere el caso, el precio del plan, expresado en pesos o =nidades de Iomento. 0on#orme a lo se(alado, debe indicarse que son bene#iciarios del plan el cotizante y sus #amiliares. b$ +eclaración de Salud. Se trata de un documento anexo al contrato que permite a la 6S&)E evaluar el riesgo m!dico de sus #uturos cotizantes y bene#iciarios. )ara estos e#ectos, el cotizante deberá completar la mencionada declaración y #irmarla en se(al de con#ormidad. 0uando proceda, tambi!n deberá suscribirse por los bene#iciarios del mismo. Esta declaración será de importancia #undamental para la aplicación de las restricciones al contrato, en relación con las en#ermedades preexistentes, seg'n analizaremos. >9
0ircular O L , de 4 de abril de 99.
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c$ Iormulario =nico de oti#icación, que tambi!n es un documento anexo al contrato. d$ El &rancel o nómina de prestaciones valorizadas por la 6S&)E, incluyendo el código de prestación, su nombre y su valor expresado en pesos o =nidades de Iomento. as 6S&)E deberán mantener a disposición exclusiva de los cotizantes y bene#iciarios, en las o#icinas en que se atienda p'blico. "4 ejemplares en la casa matriz y 2 en cada sucursal$. Este arancel debe contemplar, a lo menos, las prestaciones contenidas en el arancel de IC&S& no obstante lo cual, las 6S&)E pueden vender planes que no las contemplen todas, previa in#ormación de los mismos a la Superintendencia, la cual, de acuerdo al art%culo 44, debió dictar normas de general aplicación respecto de la #orma en que dichos planes se o#recer%an. &l respecto la 0ircular O14?, de 22 de Bulio de 99>, denominó a estos planes como )lanes EspecialesF, disponiendo que ese nombre debe indicarse de manera destacada en cada uno de ellos, se(alándose a continuación el nombre de la prestación que se excluye de cobertura. Sin perjuicio de lo anterior, los mencionados planes deberán ser sometidos siempre al conocimiento de l a Superintendencia en #orma previa a su comercialización. & estas mismas normas se someten los planes que se o#rezcan en con#ormidad al art%culo 44 bis, ya anal izado. os documentos se(alados, con excepción del &rancel, deberán llevar las #irmas de ambas partes.
(!" Las +restaciones Son pactadas en el contrato y en general existe plena libertad al respecto, con la limitación de que los bene#icios no pueden ser in#eriores a lo s que con#iere la ley L.A?9 en las siguientes materias: examen de medicina preventiva, protección de la mujer durante el embarazo y hasta el sexto mes de nacimiento del hijo, del ni(o hasta los seis a(os y a los subsidios por incapacidad laboral. as partes deben establecer el mecanismo tendiente a proporcionar estas prestaciones, ya sea por la propia 6S&)E o por entidades o personas especializadas con quienes !sta convenga, o con otras, las que deben otorgarse en las condiciones generales establecidas en la ley L.A?9, o superiores, si las partes lo acordaren. os mecanismos para el otorgamiento de estos bene#icios deben ser sometidos a la aprobación de la Superintendencia. "&rt%culo 45$. El cotizante puede recurrir a la 0C3)6 correspondiente al domicilio que #ije en el contrato, cuando estime que ha obtenido prestaciones pecuniarias in#eriores a las se(aladas. Esta 0omisión conoce del reclamo en 'nica instancia, previo in#orme de la parte reclamada, que deberá emitirlo, a más tardar, dentro de los 4 primeros d%as hábiles siguientes al requerimiento. 7ranscurrido el plazo de 1 d%as hábiles, con o sin el in#orme la 0omisión emitirá su resolución, la cual, si no es obedecida por la 6S&)E, será pagada por la Superintendencia con cargo a la garant%a respectiva "art%culo 45$. En tal caso, la 6nstitución deberá completar la garant%a, sin perjuicio de la multa que correspondiere.
(! Cobertura ',ni'a! a ley 9.4L, introdujo un art%culo 44 bis a la ley L.944, de acuerdo a cuyo inciso O no pueden suscribirse contratos en que se pacten bene#icios, respecto de algunas prestaciones, por valores in#eriores al 25R de cobertura de esa misma prestación en el plan general convenido. Ello, sin perjuicio de lo dispuesto en el art%culo 45, con relación a los bene#icios m%nimos se(alados. as cláusulas que contravengan esta norma se tendrán por no escritas. os bene#icios contemplados para un mes son #inanciados por la cotización devengada en el mes inmediatamente anterior cualquiera sea la !poca en que la institución perciba e#ectivamente la cotización. as prestaciones pueden otorgarse directamente por la 6S&)E o a trav!s de su #inanciamiento. )ara estos #ines pueden celebrar convenios con instituciones privadas tales como cl%nicas, sanatorios, hospitales, centros m!dicos u otros. Sin embargo, no pueden hacerlo con los Servicios de Salud creados por el +.. 2.>?4, de 9>9, salvo aquellos que se re#ieran espec%#icamente a la utilización de pensionados, unidades de cuidado intensivo y atención en servicios de urgencia, los que a su vez podrán comprender la realización de intervenciones quir'rgicas o exámenes de apoyo diagnóstico y terap!utico. Estos 'ltimos convenios pueden ser celebrados por cada Servicio de Salud con una o más 6nstituciones, pactándose libremente por las partes los valores de las respectivas prestaciones. En todo caso, ni la ejecución ni la celebración de estos convenios puede ser en detrimento de la atención de los bene#iciarios legales del sistema estatal, quienes tienen siempre pre#erencia sobre cualquier otro paciente.
(!& Atenciones de e'er#encia! 7ratándose de casos de atenciones de emergencia, debidamente certi#icadas por un m!dico cirujano, las normas anteriores pueden su#rir alteraciones, pues los establecimientos asistenciales tanto p'blicos como privados Jaunque no existan convenios* deben otorgar las prestaciones necesarias hasta que el paciente se encuentre estabilizado de modo que est! en condiciones de ser derivado a otro establecimiento asistencial. En las situaciones en análisis les está prohibido a los prestadores exigir a los bene#iciarios del Sistema )rivado dinero, cheques u otros instrumentos #inancieros para garantizar el pago o condicionar de cualquier otra #orma la atención de emergencia.
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+e acuerdo a lo dispuesto en la 0ircular 5? L1 las atenciones de este tipo deben ser debidamente certi#icadas por un m!dico cirujano del establecimiento prestador y comprenderán todas las atenciones de ese carácter que !stos hayan otorgado a sus bene#iciarios. )ara estos e#ectos, se entiende por atención médica de emergencia o urgencia toda prestación o conjunto de prestaciones que sean otorgadas a una persona que se encuentra en condición de salud o cuadro cl%nico de emergencia o urgencia. &hora bien, emergencia o urgencia es toda condición de salud o cuadro cl%nico que implique riesgo vital para una persona de no mediar atención m!dica inmediata e impostergable o toda condición o cuadro cl%nico que implique secuela #uncional grave para una persona de no mediar atención m!dica inmediata e impostergable. a condición de salud o cuadro cl%nico de emergencia o urgencia debe ser determinado por el diagnóstico e#ectuado por un m!dico cirujano en la unidad de urgencia del establecimiento asistencia p'blico o privado en que la persona sea atendida, lo que deberá ser certi#icado por aqu!l. Certificación de estado de emergencia o urgencia es la declaración escrita y #irmada por un m!dico cirujano en una unidad de urgencia, p'blica o privada, dejando constancia que una persona se encuentra en condición de salud o cuadro cl%nico de meergencia o urgencia y su diagnóstico probable. +icha constancia deberá dejarse en un documento y/o Iicha 0l%nicaF y/o +ato de &tención de =rgenciaF, que, además, debe contener los siguientes datos a lo menos: nombre completo del paciente, su =7, 6S&)E a la cual se encuentra adscrito, motivo de consulta, diagnóstico probable, #echa y hora de atención. )ara e#ectos de los dispuesto en el art%culo 22 en análisis se entiende por paciente esta"ili2ado aquel paciente que estando o habiendo estado en una atención de emergencia o urgencia, se encuentra en estado de equilibrio de sus #unciones vitales, de modo que, a'n cursando alguna patolog%a no resuelta o parcialmente solucionada, está en condiciones de ser trasladado, dentro del establecimiento o a otro centro asistencial o a su domicilio, sin poner en riesgo su vida o la evolución de su en#ermedad. a estabilización del paciente deberá certi#icarse en la misma #orma y documentos que la certi#icación de estado de emergencia o urgencia, dejando constancia de la #echa y hora de la misma. 4.2. )ago de las atenciones de emergencia Son las 6S&)E las obligadas a pagar directamente a los Servicios de Salud o institución asistencial del sector privado el valor de las prestaciones otorgadas a sus a#iliados. )ara determinar los montos a pagar es necesarios distinguir: Si la prestación #ue otorgada por un Servicio de Salud o institución privada con las cuales la 6S&)E respectiva tiene convenio, se estará a lo convenido. Si la prestación #ue otorgada por un Servicio de Salud con el cual la 6S&)E no tiene convenio, el valor será aquel que corresponda al arancel para personas no bene#iciarias de la ey L.A?9 a que se re#iere el art%culo 2A de la ey L.?L y se aplicará sobre todas las prestaciones e#ectivamente otorgadas. Iinalmente, si la prestación #ue otorgada por un establecimiento asistencial privado y no registra convenio con la 6S&)E, se utilizarán los precios establecidos por dicho establecimiento. a 6S&)E debe solucionar o convenir la #orma de solucionar las prestaciones cobradas dentro de los treinta d%as hábiles siguientes a la #echa en que haya sido #ormalmente requerida para el pago, cuando se le haya entregado o remitido los certi#icados de estado de emergencia o urgencia y de estabilización del pacienteD la boleta, #actura u otro documento equivalente, que consigne el valor total cobrado hasta la estabilización y una liquidación detallada, codi#icada seg'n el arancel del Ionasa y valorizada, de todas y cada una de las prestaciones que se cobran. Si la 6S&)E lo estima necesario puede requerir además, los in#ormes de los exámenes y procedimientos realizados al paciente. a 6S&)E y el Servicio de salud o el establecimiento asistencial privado pueden convenir plazos y #ormas distintas para los e#ectos anteriores. •
•
•
a 6S&)E tiene derecho a repetir en contra del a#iliado el monto que exceda de lo que le corresponda pagar con#orme al plan de salud convenido, ello, una vez que cuente con una #actura cancelada, u otro documento que acredite que ha extinguido su obligación con el Servicio de Salud o establecimiento asistencial privado de que se trate. El cobro se sujeta a las siguientes reglas: a$ Se e#ect'a por medio de carta certi#icada enviada al 'ltimo domicilio que el a#iliado tenga registrado en la 6S&)E. b$ +eben acompa(arse a la misma los siguientes documentos: * =na liquidación en la cual se indique el valor total pagado, lo que le corresponde a la 6S&)E y #inalmente, la parte que sea de cargo del a#iliado, todo ello, seg'n el plan convenido. * 0opia de las boletas, #acturas u otros documentos emitidos por el respectivo establecimiento asistencia, donde consten las prestaciones otorgadas y el valor pagadas por las mismas. c$ 0ontenido de la carta:
c L1
)ublicada en el +iario C#icial del 4 de Enero de 2111
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* a 6S&)E deberá proponer al cotizante alternativas para el pago del cr!dito, entre las cuales podrá contemplar el pago al contado y la posibilidad de extinguir el total o parte de la deuda con los saldos que el cotizante registre en su cuenta de excedentes, a menos que dicha alternativa se hubiese pactado en el contrato de salud, debiendo comunicar la circunstancia de haber operado, de pleno derecho, la compensación entre el total o parte de la deuda del a#iliado y los excesos o excedentes de cotización de que !ste dispon%a. * +eberá in#ormársele que dispone de un plazo de treinta d%as hábiles, que se contará desde la expedición de la re#erida carta, para objetar por escrito la liquidación, pagar lo adeudado o convenir con la 6S&)E alguna de las modalidades de pago propuestas y que si nada dice dentro de dicho t!rmino se entenderá que se acoge al cr!dito a que nos re#eriremos. )ara estos e#ectos, deberá consignarse la cuota mensual que el a#iliado deberá pagar en caso de acogerse a esta 'ltima modalidad de pago y el plazo que durará la aplicación del mecanismo legal. * +eberá advert%rsele al a#iliado que, sin perjuicio de lo in#ormado, si una vez transcurrido el t!rmino máximo para el pago del cr!dito, en caso de optar por esta modalidad, la deuda no hubiese sido solucionada %ntegramente, la 6S&)E estará #acultada para liquidar el saldo insoluto y proponerle nuevas condiciones para el pago. d$ as objeciones que el a#iliado #ormule a la liquidación contenida en la carta de cobro serán conocidas y resueltas por la 6S&)E a trav!s del procedimiento previsto en la 0ircular 5A, de 999. En la respuesta que se emita a la objeción, deberá conced!rsele al a#iliado un plazo no in#erior a cinco d%as hábiles, contado desde la #echa de su depósito en la o#icina de correos respectiva, para que pague lo adeudado o convenga con la 6S&)E alguna de las modalidades de pago propuestas en in#ormársele que si nada dice dentro de dicho t!rmino se entenderá que se acoge al sistema de cr!dito, establecido por la ley L.944. 6gualmente, al a#iliado le asiste el derecho de recurrir ante la Superintendencia, dentro del mismo plazo indicado precedentemente. 4.2.2 Sistema de cr!dito legal. Si una vez transcurrido el plazo de treinta d%as hábiles desde que la 6S&)E ha pagado al prestador el valor de las atenciones otorgadas, el cotizante no ha enterado dicho monto directamente en la 6S&)E, se entenderá que le han otorgado un pr!stamo por la parte de las prestaciones que sea de cargo de !ste,. Este pr!stamo se sujeta a las siguientes normas: • •
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a aplicación de este mecanismo crediticio no puede durar un plazo mayor de cinco a(os. +eberá pagarse por el a#iliado en cuotas iguales y sucesivas, con vencimientos mensuales, en las que se incluirá el reajuste con#orme al 6ndice de )recios al 0onsumidor y un inter!s equivalente a la tasa de inter!s corriente para operaciones reajustables en moneda nacional a que se re#iere el art%culo ? de la ley L.11. as cuotas mensuales no podrán exceder del 5R de la remuneración o renta imponible, tratándose de los a#iliados dependientes, independientes o pensionados, ni de una suma equivalente al precio del plan de salud contratado, tratándose de los voluntarios. Si una vez transcurrido el t!rmino máximo de cinco a(os la deuda no hubiere sido solucionada %ntegramente, la 6S&)E está #acultada para liquidar el saldo insoluto y proponer nuevas condiciones para el pago. a 6S&)E no puede exigir a los usuarios cheques para garantizar el pr!stamo otorgado. Sin perjuicio de la obligación de la 6S&)E de estar en condiciones de in#ormar, en cualquier momento, acerca del estado de la deuda, cuando ello sea requerido por el cotizante, deberá, en todo caso, poner en su conocimiento, a trav!s de una carta certi#icada, con a lo menos ?1 d%as de anticipación al cumplimiento de la anualidad, una liquidación acumulada hasta esa #echa, con un detalle mensual del servicio de la deuda. Esta liquidación puede ser comunicada conjuntamente con la carta de adecuación de las condiciones del contrato a que nos re#eriremos oportunamente.
Iorma de pago Si se trata de un a#iliado independiente o voluntario, el pago de las cuotas debe hacerse en #orma directaD si #uere dependiente, a trav!s de su empleador y si #uere pensionado, a trav!s de la entidad pagadora de la pensión. a institución debe noti#icar al a#iliado o a !ste y a su empleador o entidad pagadora de la pensión, seg'n correspondiere, la cuota mensual a enterar. El pago de las cuotas mensuales se e#ectuará dentro de los diez primeros d%as del mes siguiente a aqu!l en que se devengó la cuota respectiva, t!rmino que se prorrogará hasta el primer d%a hábil siguiente si dicho plazo expirare en d%a sábado, domingo o #estivo. )ara los e#ectos anteriores, el empleador o entidad pagadora de la pensión, en el caso de los trabajadores dependientes y pensionados, deducirá la cuota de la remuneración o pensión del trabajador o pensionadoD los a#iliados independientes o voluntarios deben pagar directamente a la institución la cuota. •
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)ara e#ectos del cobro de las cuotas no pagadas oportunamente, as% como en relación a sus reajustes e intereses, se aplican las mismas normas que para el cobro de cotizaciones atrasadas, contenidas en el art%culo 4 de la ley L.944. Sin perjuicio de haberse activado el cr!dito, en cualquier momento la 6S&)E y el cotizante podrán acordar #ormas y plazos distintos para el pago, lo que deberá comunicarse oportunamente al empleador y/o entidad encargada del pago de la pensión, seg'n corresponda.
Situaciones especiales a.* 7rabajadores que perciben remuneraciones de dos o más empleadores. Si el cotizante percibe remuneraciones provenientes de dos o más empleadores o además declara renta como trabajador independientes o percibe una pensión a#ecta al +.. 4.511, todas las remuneraciones, rentas o pensiones, deberán sumarse para los e#ectos de determinar el valor total imponible sobre el cual debe aplicarse la correspondiente cuota del 5R. Si la suma de los mencionados ingresos es superior al l%mite máximo imponible de ?1 =nidades de Iomento, deberá descontarse la cuota del pr!stamo de las remuneraciones, rentas o pensiones mayores, excluyendo o limitando las restantes, seg'n sea el caso. Si, en cambio, el cotizante es a la vez, trabajador dependiente o independiente y pensionado del antiguo sistema previsional se deberá considerar esta pensión en #orma separada de los demás ingresos para e#ectos de determinar el monto máximo de la imponibilidad y, en consecuencia, debe aplicarse la cuota del 5R sobre el monto de esa pensión y, además, calcularse el 5R del resto de las remuneraciones o rentas del cotizante, con el respectivo tope de imponibilidad. L b.* 7rabajadores que se encuentran en goce de subsidio por incapacidad laboral temporal. En este caso hay que distinguir: Si en un mes determinado el a#iliado permanece diez o más d%as en situación de incapacidad laboral o sin trabajar por cualquier motivo, la cuota será equivalente al mayor valor entre el 5R de la remuneración imponible, correspondiente a los d%as e#ectivamente trabajados y el promedio de las tres 'ltimas cuotas anteriores al mes de que se trate. )ara este e#ecto, el empleador deberá descontar y pagar el 5 R de la remuneración de los d%as e#ectivamente trabajados en el mes respectivo. ecibido el pago, la 6S&)E determinará si hubiere di#erencias entre dicho porcentaje y el promedio antes re#erido, las que deberán ser pagadas directamente por el cotizante, no pudiendo, en caso alguno, descontarse del monto que debe pagar la institución por concepto de subsidios por incapacidad laboral •
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Si en un mes determinado el a#iliado permanece menos de diez d%as en situación de incapacidad laboral o sin trabajar por cualquier motivo el valor de la cuota es del 5R de la remuneración correspondiente a los d%as e#ectivamente trabajados, debiendo ser pagada por el e mpleador.
c.* 7rabajadores en situación de cesant%a. En este caso, el valor de la cuota se determinará promediando las tres 'ltimas cuotas anteriores al inicio del periodo de cesant%a. d.* 7rabajadores que durante el servicio de la deuda contraen una nueva obligación con la 6S&)E por el mismo concepto. En esta situación se genera un nuevo pr!stamo que se acumula al anterior y respecto del cual se aplica el mismo procedimiento descrito precedentemente, sin perjuicio de lo que convengan las partes. e.* 0ambio de situación laboral. En el evento que el a#iliado modi#ique su situación laboral o previsional, circunstancia que debe ser comunicada a la 6S&)E, la institución debe noti#icar directamente a quien ha adquirido la calidad de independiente o voluntario, al cesante, al nuevo empleador o a la entidad que se incorpora como pagadora de la pensión, seg'n corresponda, el monto que mensualmente deberá enterarse en la 6S&)E por concepto del pr!stamo otorgado. Este procedimiento puede ser utilizado por la 6S&)E, en aquellos casos en que, sin mediar comunicación del a#iliado, tome conocimiento de dicha modi#icación laboral o previsional. #.* 7!rmino del contrato de salud. Si mientras dura el servicio de la deuda, se pusiere t!rmino al contrato de salud, cualquiera sea la causa, se mantendrá inalterable la obligación contra%da por el ex a#iliado con la institución respeto del pr!stamo otorgado, hasta la total extinción de la misma. 0onsecuentemente con ello, y no obstante la terminación del v%nculo contractual con el a#iliado, y seg'n instrucciones de la Superintendencia, la 6S&)E acreedora continuará cobrando las cuotas mensuales de dicho pr!stamo, ya sea directamente al L
Esta di#erencia se debe a que la ey L.>5A, de 2L de octubre de 9LL, dispuso en su art%culo que los pensionados de los reg%menes #iscalizados por la Superintendencia de Seguridad Social, deber%an e#ectuar una cotización para salud equivalente al >R de la pensión que percibieran, sin establecer tope imponible al respecto. El +.. 4.511, en cambio, en su art%culo L5 expresamente consagra dicho l%mite para las pensiones establecidas en ese cuerpo legal. )uede verse +ictamen Crd. 2.A, de de agosto de 99>, de la Superintendencia de Seguridad Social.
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ex cotizante o a su empleador o entidad pagadora de la pensión, seg'n correspondiere. 7odo lo anterior, sin perjuicio del derecho de las partes de liquidar el cr!dito y convenir nuevas condiciones para el pago. g.* Iallecimiento del a#iliado. En este caso, el saldo de deuda que se registrare por los conceptos en estudio, gravará la masa hereditaria, pudiendo pactarse entre la 6S&)E y los herederos la #orma y los plazos en que se pagará el re#erido saldo. )ara este evento, es posible acordar la contratación de un seguro de desgravamen, de cargo del a#iliado y cuyo bene#iciario sea la institución.
(!( Situación de %as %icencias '9dicas! as licencias m!dicas que sirvan de antecedentes para el ejercicio de derechos o bene#icios legales que deban ser #inanciados por la 6S&)E, deben otorgarse en los #ormularios cuyo #ormato determine el 3inisterio de Salud, materia hoy contemplada en el +ecreto Supremo O4, de 2L de mayo de 9LA. a 6nstitución debe autorizar la licencia en el plazo de 4 d%as hábiles, contado desde la #echa de presentación de la respectiva solicitud, vencido el cual se entiende aprobada, si no hubiere emitido un pronunciamiento. Si la 6S&)E rechaza o modi#ica la licencia, el cotizante puede recurrir ante la 0omisión de 3edicina )reventiva e 6nvalidez. El reclamo debe ser presentado por escrito, directamente ante dicha 0omisión, se(alando en #orma precisa sus #undamentos, en el plazo de 5 d%as, contado desde la recepción del pronunciamiento de la 6S&)E, que debe ser enviado por correo certi#icado al domicilio que el trabajador y su empleador tengan registrado en la 6S&)E . El mismo derecho tiene el empleador respecto de las licencias m!dicas que hayan autorizado las 6S&)E, cuando estime que no han debido otorgarse o que son otorgadas por un per%odo mayor al necesario. +e acuerdo a lo se(alado en el art%culo 2, letra b$ del +ecreto Supremo O 4, de 9LA, del 3inisterio de Salud, las 6S&)E pueden disponer la realización de una visita domiciliaria o al lugar de reposo indicado en el #ormulario de licencia, la cual tiene por objeto tomar contacto directo y personal con el trabajador ,L2 a #in de veri#icar el cumplimiento del reposo indicado en la licencia, razón por la cual no constituyen medios idóneos para dicha constatación la circunstancia, por ejemplo, de entrevistas con personas distintas del trabajador o las simples llamadas tele#ónicas.
(!3 E*c%usiones! a ley 9.4L, introdujo modi#icaciones al respecto, en t!rminos tales que las 'nicas prestaciones que pueden excluirse "art%culo 44 bis$ son las siguientes: a$ 0irug%a plástica con #ines de embellecimiento u otras prestaciones con el mismo #in. )ara estos e#ectos no se considera con #ines de embellecimiento: *la cirug%a plástica destinada a corregir mal#ormaciones producidas a la criatura durante el embarazo o con motivo del nacimiento. *la cirug%a destinada a reparar de#ormaciones producidas con ocasión de un accidente. b$ &tención particular de en#ermer%a. c$ )restaciones de salud que requiera el bene#iciario como consecuencia de su participación en actos de guerra y actos cali#icados por la ley como delito, en tanto resulte criminalmente responsable. d$ )restaciones cubiertas por otras leyes, hasta el monto de lo cubierto. e$ 7odas aquellas prestaciones no contempladas en el arancel de la 6S&)E. &l respecto, el art%culo 44 letra d$ dispone que este arancel debe contemplar todas las prestaciones que contempla el arancel de IC&S& pudiendo vender planes que no las contemplen todas, previo in#orme a la Superintendencia.
(!/ Carencias! a ley 9.4L eliminó la posibilidad de estipular carencias, entendi!ndose por tal el lapso durante el cual no se tiene derecho a todas o a algunas de las prestaciones convenidas. "&rt%culo 44 bis inciso #inal$. Kacen excepción a esta regla: &.* o relativo a en2er'edades +ree*istentes: entendi!ndose por tales aquellas en#ermedades o patolog%as que hayan sido conocidas por el a#iliado y diagnosticadas m!dicamente con anterioridad a la suscripción del contrato o a la incorporación del bene#iciario, en su caso. "&rt%culo 44 b is$. 0on relación a estas dolencias, la ley hace el siguiente distingo: a$ En#ermedades preexistentes declaradas: las restricciones a la cobertura sólo pueden abarcar un plazo máximo de L meses, contado desde la suscripción del contrato, y ello con la limitación del art%culo 44 bis inciso primero, ya analizada. b$ En#ermedades preexistentes no declaradas: la 6S&)E debe concurrir al pago de prestaciones originadas en estas patolog%as, transcurrido un plazo de 5 a(os, contado desde la suscripción del contrato o desde la incorporación del bene#iciario, en su caso. Esta cobertura debe darse en los mismos t!rminos estipulados para en#ermedades no preexistentes cubiertas por el plan, a menos que la L2
0ircular 115, de 4 de marzo de 99.
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6nstitución probare que la patolog%a preexistente requirió atención m!dica durante los antedichos 5 a(os y el a#iliado a sabiendas la ocultó a #in de #avorecerse de esta disposición legal. ;.* a situación del e'bara)o: caso en el cual, se deberá consignar en el contrato claramente que la cobertura será proporcional al per%odo que reste para que ocurra el nacimiento. Es importante se(alar que el arancel y los l%mites de prestaciones o bene#icios, sólo podrán expresarse en la moneda de curso legal o en =.I. "&rt%culo 44$.
(!8 Posibi%idad de so%icitar %a dec%aración de in4a%ide)! +e acuerdo a lo dispuesto por el art%culo 4L inciso 9, las 6S&)E podrán en casos cali#icados, solicitar la declaración de invalidez del cotizante a la comisión m!dica regional correspondiente o a la 0C3)6, seg'n #uere el caso. En la primera situación, es la 6S&)E la responsable del #inanciamiento de la totalidad de los gastos que demande esa solicitud, tal como exámenes de especialidad, análisis, in#ormes y gastos de traslado del cotizante. a solicitud #ormulada por la 6S&)E en tal sentido sólo tiene por objeto que la 0omisión 3!dica respectiva se pronuncie sobre el carácter de invalidante o no de la patolog%a que su#re el a#iliado y en el evento de declarase la invalidez, producir la suspensión de la licencia m!dica otorgada por el mismo diagnóstico el dictamen.L4 El derecho a solicitar la pensión de invalidez sólo compete al a#iliado, seg'n lo dispone el art%culo del +..4.511.
3!" 0i#encia $ duración de% contrato os bene#icios son #inanciados por la cotización devengada en el mes inmediatamente anteriorD sin embargo, la 6S&)E puede anticipar la vigencia de los bene#icios del plan de salud, siempre que el interesado cumpla la condición de no tener, simultáneamente, bene#icios vigentes en otra 6S&)E o en el IC&S&. a 6nstitución que utilice esta modalidad para personas que ingresan a la #uerza laboral por primera vez o despu!s de un periodo de cesant%a, podrá cobrar las cotizaciones que #inancian los respectivos bene#icios. En estos casos, deberá consignarse en el I= el mes e#ectivo de suscripción, anualidad, vigencia de bene#icios contractuales y el mes a contar del cual la entidad encargada del pago deberá descontar la cotización de salud. LA os contratos deben ser pactados por un plazo inde#inido y no podrán dejarse sin e#ecto durante su vigencia, sino por incumplimiento de las obligaciones contractuales o por mutuo acuerdo de las partes. o se considerará incumplimiento por parte del a#iliado, el hecho de no haberse enterado por su empleador o por la entidad pagadora de la pensión, en su caso, las cotizaciones de salud pactadas. a 6S&)E debe o#recer un nuevo plan, si !ste es requerido por el a#iliado, en las siguientes situaciones: a$ 0esant%a. En esta situación, y sin pe rjuicio de la o#erta de un nuevo plan y no existiendo excedentes de cotización, la 6S&)E debe acceder a la desa#iliación del imponente, cuando !ste as% lo requiera. b$ @ariación permanente de la cotización legal. c$ @ariación permanente de la composición del grupo #amiliar. El cotizante podrá una vez transcurrido un a(o de vigencia de sus bene#icios contractuales y posteriormente, cuando lo estime conveniente, cuando lo estime conveniente, desahuciar el contrato, debiendo comunicarlo as% con un mes de anticipación. En este caso automáticamente quedan a#ectos a la protección de la ley L.A?9, a menos de incorporarse a otra 6S&)E. Si el cotizante se encuentra en per%odo de subsidio por incapacidad laboral, el contrato se entenderá prorrogado hasta el 'ltimo d%a del mes en que !ste termine. En el caso de desahucio la terminación surtirá plenos e#ectos a contar del primer d%a del mes subsiguiente a la #echa de expiración del plazo de mes
/!" Adecuación de %os contratos &nualmente, en el mes de suscripción las 6nstituciones pueden revisar los contratos pudiendo sólo adecuar sus precios, prestaciones convenidas y la naturaleza y el monto de sus bene#icios a condiciones generales que no importen discriminación entre los a#iliados de un mismo plan, excepto en lo que se re#iere a las condiciones particulares pactadas con cada uno de ellos al momento de su incorporación a la 6S&)E. Estas condiciones generales deben ser las mismas que se est!n o#reciendo a esa #echa a los nuevos contratantes en el respectivo plan. a in#racción a esta normativa da lugar a que el contrato se entienda vigente en las mismas condiciones generales, sin perjuicio de las demás sanciones que se puedan aplicar. a adecuación propuesta debe ser comunicada al a#ectado, mediante carta certi#icada con a lo menos dos meses de anticipación al vencimiento del per%odo. En tales circunstancias el a#iliado puede aceptar o rechazar las modi#icaciones propuestas por la 6S&)E. Si nada dice, se entiende que acepta. En caso de no aceptar, la 6S&)E deberá o#recerle otros planes de salud alternativos, en condiciones equivalentes, pudiendo el a#iliado aceptar alguno de ellos, o bien desa#iliarse. L4
Crd. B/.21A, de 99L, Superintendencia de &dministradoras de Iondos de )ensiones. 0ircular 14?, de 22 de Bulio de 99>.
LA
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Si el a#iliado estima que los planes o#recidos no re'nen las condiciones de equivalencia indicadas, puede recurrir ante la Superintendencia. o obstante la libertad de las 6nstituciones para adecuar el precio y su obligación de no discriminar, el nuevo valor que se cobre al momento de la renovación deberá mantener la relación de precios por sexo y edad que hubiere sido establecida en el contrato original, usando como base de cálculo la edad del bene#iciario a esa !poca, con la lista de preciso vigente en la institución, para el plan en que actualmente se encuentre. as revisiones no podrán tener en consideración el estado de salud del a#iliado y bene#iciarios. "&rt%culo 4L$.
8!" Contratos co%ecti4os a ley 9.4L consagró legislativamente la existencia de contratos colectivos, los cua les ya constitu%an una práctica general. En la actualidad se sujetan a las siguientes normas: * )ara la celebración de un contrato de salud no puede considerarse como condición, el hecho de pertenecer un cotizante a una determinada empresa o grupo de dos o más trabajadores. * En la situación indicada, se podrá convenir sólo el otorgamiento de bene#icios distintos de los que ese trabajador podr%a obtener con su sola cotización individual, de no mediar dicha circunstancia. * &demás, deberán especi#icarse si existen otras condiciones para el otorgamiento y obtención de dichos bene#icios. * Si por cualquier causa queda sin e#ecto el contrato colectivo, el contrato individual de salud se mantiene vigente, pero sin los bene#icios derivados del colectivo, y dando lugar a la correspondiente modi#icación de la cotización o de los bene#icios convenidos. * En todo caso, el a#iliado podrá desahuciar el contrato. * 0on todo, la 6S&)E deberá o#recer al cotizante un nuevo plan, el cual en caso alguno podrá contemplar el otorgamiento de bene#icios menores a los que podr%a obtener de acuerdo a la cotización legal a que d! origen la remuneración del trabajador en el momento de adecuarse su contrato. * Kace excepción a lo anterior aquellos contratos de salud que se celebren con 6nstituciones cuyo objeto sea otorgar prestaciones 'nicamente a trabajadores de una determinada empresa o institución, caso en el cual, la p!rdida de la relación laboral puede constituir causal anticipada del mismo, salvo que ella se origine por el hecho de acogerse a pensión. 7al circunstancia debe dejarse expresamente establecida en el contrato. "&rt%culo 49$.
@!" Ca'bio de situación %abora% En este caso, la 6S&)E debe o#recer un nuevo plan, que en caso alguno puede signi#icar menores bene#icios de los que podr%a obtener de acuerdo a la cotización legal a que d! origen la remuneración del trabajador al momento de adecuarse su contrato. 0uando la relación laboral del cotizante con una determinada empresa o institución sea condición esencial de la celebración del contrato, la p!rdida de tal relación podrá constituir causal de t!rmino anticipado del mismo, salvo que ella se origine por el hecho de acogerse a pensión. 7ales circunstancias deberán dejarse expresamente establecidas en el contrato.
" Coti)aciones Se pactan en el contrato pudiendo ser la legal o una superior. En el contrato debe se(alarse el precio del plan y la unidad en que se pactará, se(alándose que tal precio sólo podrá variar una vez cumplidos los per%odos anuales. Este precio sólo puede pactarse en moneda de curso legal, en =.I. o en el porcentaje equivalente a la cotización de salud. +e acuerdo al art%culo 42, las cotizaciones que se pacten están exentas del 6mpuesto a la enta, por la cantidad de =.I. que resulte de aplicar el porcentaje de la cotización legal de salud al l%mite máximo de remuneraciones y renta imponible "?1 =.I.$.
! E*cedentes de coti)ación! El art%culo 42 bis, introducido por la ley 9.4L, dispone que toda vez que se produjeren excedentes de la cotización legal en relación con el precio del plan convenido, esos excedentes serán de propiedad del a#iliado e inembargables, aumentando la masa he reditaria en el evento del #allecimiento, a menos que el a#iliado renuncie a ellos y los destine a #inanciar los bene#icios adicionales de los contratos colectivos, en su caso. )ara estos e#ectos, se consideran como cotización legal la percibida por la 6S&)E y aquella que haya sido declarada aun cuando no se haya enterado e#ectivamente. os excedentes que se produjeren incrementarán una cuenta corriente individual que la 6S&)E deberá abrir a #avor del a#iliado, a menos que el cotizante renuncie a ella y prepacte con la 6S&)E que los eventuales excedentes que se produzcan en la respectiva anualidad sean destinados a #inanciar un plan de salud que otorgue mayores bene#icios.
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El saldo acumulado en esta cuenta puede ser requerido en cualquier momento, por el a#iliado o bene#iciario sólo para los siguientes #ines: $ )ara cubrir las cotizaciones en caso de cesant%aD 2$ 0opago, esto es, aquella parte de la prestación que es de cargo del a#iliadoD 4$ )ara #inanciar prestaciones de salud no cubiertas por el contratoD A$ )ara cubrir cotizaciones adicionales voluntariasD 5$ )ara #inanciar un plan de salud cuando el a#iliado re'na los requisitos para pensionarse, durante el lapso comprendido entre la solicitud de la jubilación y el momento en que !sta se hace e#ectiva. &l momento de celebrarse el contrato de salud o en sus sucesivas adecuaciones anuales, el monto de los excedentes a destinar a la cuenta individual no podrá ser superior al 1R de la cotización legal para salud, calculada sobre el monto promedio de los 4 'ltimos meses de la remuneración, renta o pensión, sin perjuicio del tope legal. 0on todo, la totalidad de excedentes siempre incrementará la cuenta del a#iliado. Estos #ondos se reajustan en base al 6)0 y devengan el inter!s corriente para operaciones reajustables, los cuales deben ser abonados cada seis meses por la 6S&)E. )or su parte, la 6S&)E puede cobrar semestralmente un porcentaje por la mantención de la cuenta, siempre y cuando sea positivo. 0uando por cualquier causa se ponga t!rmino a un contrato y el interesado se incorpora a otra 6S&)E, deben traspasarse esos #ondos. Si se queda en IC&S& los #ondos deben traspasarse a ese Iondo.
!& E*cesos de coti)ación! 0orresponde a la cotización percibida por la 6S&)E en el respectivo mes, menos el monto que resulte mayor entre el precio del plan contratado y la cotización m%nima para salud ">R$. os montos que la 6S&)E perciba por estos conceptos deben ser devueltos directamente al a#iliado, dentro de los 5 d%as hábiles siguientes de la presentación de la respectiva solicitud por parte dl a#iliado. Si se trata de cotizaciones en exceso correspondientes al 'ltimo periodo de recaudación, el plazo de devolución será de A5 d%as hábiles. En todo caso y no obstante no ser solicitado por el trabajador la 6S&)E está obligada a e#ectuar la devolución antes del 41 de abril de cada a(o, en relación al saldo acumulado correspondiente al 4 de diciembre del a(o del a(o anterior, siempre y cuando el saldo sea superior a 1,1> =.I. Si no lo #uere se acumulará para ser devuelto el a(o siguiente. L5
!( A+orte estata%! &ctualmente, el Estado e#ect'a aportes básicamente en dos aspectos: .* Iinancia %ntegramente los subsidios maternales y por en#ermedad grave del hijo menor de un a(o. "ey L.AL, 9L5$ 2.* 2R adicional, a grupos de más bajos ingresos. &l respecto debemos se(alar que la ley L.5??, de 9L?, mantuvo como permanente un impuesto patronal del 2R sobre las remuneraciones imponibles de sus trabajadores y en su art%culo L permitió que los trabajadores utilizaren este impuesto para mejorar sus derechos a atención de salud mediante su ingreso a una 6S&)E. )osteriormente, el art%culo 9 de la ey L.>>, de 9LL, derogó el impuesto aludido, pero mantuvo el aporte #iscal para los trabajadores, en las condicio nes que pasa a resumirse: a$ )od%an invocar el bene#icio los trabajadores ya a#iliados o que se a#iliasen en el #uturo a una 6S&)E, la cual deb%a comunicar este hecho al empleador para que !ste proceda a cancelarlo conjuntamente con la cotización respectiva, el que luego lo recuperaba mediante una operación tributaria. b$ Si el trabajador no ten%a cargas #amiliares, su cotización del >R más el adicional de hasta un 2R no pod%a exceder de una =.I. Si ten%a cargas, deb%a considerar su propia =.I. más media =.I. por carga, hasta la equivalencia de A,2=.I. as cantidades que sobrepasasen esos l%mites eran de cargo del trabajador. )osteriormente, la ya mencionada ey 9.?51L? dispuso la derogación de este aporte estatal, se(alando que a contar de su entrada en vigencia *2A de diciembre de 999* las personas que se a#iliasen al Sistema, como tambi!n aquellos que ya estaban a#iliados pero que no gozaban de este aporte, no tendr%an derecho a solicitarlo. especto de los demás a#iliados se le revisar%an sus contratos de salud con el objeto de eliminarlo gradualmente de acuerdo con los plazos y procedimientos que se establecen a continuación: L> a.* a eliminación se producir%an en la !poca de revisión de los contratos, a que se re#iere el art%culo 4L de la ey L.944.
L5
0irculares 49 , de 5 de diciembre de 99> y A2, e 9 de marzo de 99L. +iario C#icial del 2A de diciembre de 999. L> 0ircular 5?, de 4 de enero de 2111. L?
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b.* a primera revisión contractual se deber%a e#ectuar a contar del de julio del a(o 2111 LL, debi!ndose comunicar as% al a#iliado con dos meses de anticipación al cumplimiento de la respectiva anualidad, mediante carta certi#icada. L9 c.* En la comunicación deber%a in#ormarse al a#iliado sobre la eliminación gradual de la cotización adicional, que comenzar%a a producirse a partir de esa oportunidadD asimismo, se pondr%a en conocimiento cual es el monto de su cotización adicional en pesos, &l e#ecto, el art%culo A de la ey en análisis dispone que el porcentaje de cotización adicional que est! percibiendo el a#iliado debe ser convertido a moneda corriente y, en su caso, ajustarse de modo que sumado al de la cotización legal para salud, no exceda de 2 unidades de #omento, en el valor que !sta tenga el 'ltimo d%a del mes anterior a aquel en el cual se modi#ique el contrato. =na vez ajustada la cotización adicional, el monto resultante debe ser mantenido hasta el mes que corresponda a la tercera anualidad siguiente al correspondiente contrato de cada cotizante, no obstante cualquier variación que se produzca en su remuneración imponible o en el n'mero de sus cargas #amiliares. Iinalmente, una vez cumplidas dichas anualidades las 6S&)Es deberán revisar nuevamente los contratos y suprimir de#initivamente la cotización adicional sujetándose a los plazos y procedimientos contemplados en el art%culo 4L. Si producto del ajuste o revisiones la cotización legal para salud sumada a la adicional #uere insu#iciente para #inanciar el precio del plan convenido, la 6S&)E deberá o#recer planes de salud alternativos, teniendo el a#iliado la opción de aceptar alguno de ellos, desa#iliarse o mantener el plan vigente, asumiendo el mayor valor que corresponda hasta completar el precio anteriormente pactado. as normas anteriores rigen no obstante que el a#iliado se cambie de 6S&)E o cambie su empleador. "&rt%culo A, ey 9.?51$
TERCERA PARTEF SU5SIDIO POR INCAPACIDAD LA5ORAL TEMPORAL Se encuentra reglamentado en el +I AA, de de junio de 9>L. Este cuerpo legal estableció normas comunes para todos los subsidios por incapacidad laboral temporal. &l respecto, la ley L.>?L, de 29 de diciembre de 9LL hizo aplicable a los subsidios otorgados en virtud de la ley ?.>AA las normas sobre imponibilidad "art%culos 4 y 22$ y concepto de remuneración y base de cálculo "art%culos > y L$ que establece este +.I..
!" A'bito de a+%icación +e acuerdo a su art%culo , las normas del +.I.. en estudio se aplican a todos los subsidios por incapacidad laboral temporal, incluidos los trabajadores del Estado que a la #echa de vigencia del +I estaban acogidos a los reg%menes de subsidios de las normas se(aladas en ese art%culo "ley ?.>A, 1.4L4, 1.??2 *7riomar*, ley ?.>L, 0ódigo del 7rabajo, ley 5.5?5 *0aja de )revisión de los Cbreros 3unicipales de la ep'blica* y ley ?.>AA, seg'n lo se(alado$. especto de los trabajadores a#ectos al Estatuto &dministrativo, en virtud de lo dispuesto en el art%culo 22 de la ley L.A?9, se aplican las normas de la ley L.L4A, de 9L9, que en su art%culo 1? dispone que durante el goce de licencia m!dica el #uncionario continuará percibiendo el total de sus remuneraciones.
&!" Re1uisitos +ara %a obtención de% subsidio &! Traba-adores de+endientes! +e acuerdo al art%culo A para tener derecho al subsidio se requiere un m%nimo de seis meses de a#iliación y tres meses de cotizaciones dentro de los seis meses anteriores a la #echa inicial de l a licencia. Estas cotizaciones pueden ser continuas o discontinuas y en cualquier caja de previsión. o se requiere de estos per%odos de a#iliación o de cotizaciones en el evento que la incapacidad sea causada por un accidente com'n, caso en el cual basta con que la persona tenga la calidad de a#iliada a alguna caja.
&!& Traba-adores inde+endientes! a ley L.A?9 ha complementado la materia y exige: * contar con una licencia m!dica autorizadaD * tener doce meses de a#iliación previsional anteriores al mes en que se inicia la licenciaD * haber enterado a lo menos seis meses de cotizaciones continuas o discontinuas dentro del per%odo de doce meses de a#iliación previsional anterior al mes en que se inició la licenciaD * estar al d%a en el pago de las cotizaciones Se considera al d%a al trabajador que hubiere pagado la cotización correspondiente al mes anterior a aquel en que se produzca la incapacidad. LL
0orresponde al primer d%a del s!ptimo mes siguiente a aqu!l en que entró en vigencia la ey 9.?51 "2A de diciembre de 999$, ello, de con#ormidad al inciso del art%culo A de dicha ey. L9 as primeras cartas que comunicaban la mencionada revisión, debieron enviarse a contar del mes de mayo del 2111, a todos los cotizantes cuyo periodo anual se cumpl%a en julio de ese a(o.
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&!( Subsidios 'aterna%es! as normas se(aladas han su#rido ciertas alteraciones tratándose de los subsidios por descanso de maternidad, las cuales son analizadas en el 0ap%tulo correspondiente.91
(!" C>%cu%o de% subsidio (! Traba-adores de+endientes! Se calcula sobre la base del promedio de la remuneración neta del subsidio o de ambos devengados en los tres meses calendario más próximos al mes en que se inicia la licencia. a remuneración mensual neta equivale a la remuneración imponible del trabajador, descontadas las imposiciones previsionales y los impuestos que las graven. )ara determinarla no se consideran las remuneraciones ocasionales que correspondan a per%odos de mayor extensión que un mes, lo cual no signi#ica que el trabajador pierda el derecho a percibirlas. En e#ecto, el art%culo se(ala expresamente que el subsidiado goza del derecho a recibir dichas sumas en la #orma y en la oportunidad establecidas en el correspondiente contrato de trabajo, por el tiempo en que haya percibido el subsidio. Si dentro del mes en que se produzca la incapacidad opera un reajuste legal de remuneraciones, el monto de la base de cálculo del subsidio se reajustará en la medida y #orma en que corresponda aplicar el reajuste. En el caso de accidentados que no registren cotizaciones su#icientes para enterar los meses a promediar, se considerará para estos e#ectos la remuneración mensual neta resultante de la establecida en el contrato de trabajo, las veces que sea necesario.
(!& Traba-adores inde+endientes! Se aplican las mismas normas, con la salvedad que para calcular el promedio mensual se consideran las rentas por las cuales hubiere cotizado en los 'ltimos seis meses anteriores al mes en que se inicia la incapacidad laboral. 7ratándose de trabajadores independientes a#iliados al +.. 4.511 en el cálculo del subsidio no podrán considerarse rentas mensuales que tengan una di#erencia entre s%, superior al 25R. En el evento de existir esa di#erencia o di#erencias superiores se considerará en el mes o meses de que se trate, la renta e#ectiva limitada al 25R de la renta mensual menor del per%odo respectivo. Esta disposición, introducida por la ley 9.299, se aplica para determinar la base de cálculo de los subsidios por incapacidad laboral de los trabajadores a#iliados al uevo Sistema, ya sean de origen com'n o maternal. Esta limitación sólo a#ecta a las rentas imponibles a considerar en el cálculo del subsidio, no resultando aplicable a las rentas que sirvan para determinar el l%mite de subsidio maternal, que se analizará más adelante. "0ircular 44>, marzo de 99A, S'perintendencia de Seguridad Social$.
3!" Monto de% subsidio El monto diario del subsidio equivale a la trig!sima parte de su base de cálculo determinada en la #orma ya analizada. Este modo diario no puede ser in#erior a la trig!sima parte del 51R del ingreso m%nimo que rija para el sector privado. Si mientras el subsidio se está devengando opera un reajuste general de remuneraciones, dicho monto debe ser reajustado en la misma oportunidad, medida y #orma.
/!" Pa#o de% subsidio +e acuerdo al art%culo 9, el pago corresponde a la entidad que deba otorgarlos o al empleador, si lo ha convenido con la entidad otorgante. En la actualidad tales entidades son las siguientes: Servicio de Salud, respecto de los trabajadores a#iliados al sistema estatal, 6S&)E, respecto de sus a#iliados, 0ajas de 0ompensación de &signación Iamiliar respecto de los trabajadores adheridos a ella y, el empleador cuando as% lo haya acordado con la entidad pagadora.
8!" Caracter,sticas de% subsidio a.* Se paga por lo menos con la misma periodicidad que la remuneración, sin que pueda en caso alguno superar al mes. b.* Son incompatibles con los subsidios regidos por la ley ?.>AA aunque pueden ser percibidos en #orma sucesiva. c.* Son incompatibles con el subsidio de cesant%a, pero este puede ser ejercido cuando aquellos terminen. )ara determinar la duración del subsidio de cesant%a, se considera iniciado desde la #echa de la terminación del contrato de trabajo, cualquiera sea la # echa del ejercicio del derecho al subsidio. 91
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d.* os subsidios duran hasta el t!rmino de la licencia m!dica, aun cuando haya terminado el contrato de trabajo. e.* Son imponibles para previsión y salud. o anterior signi#ica que el trabajador en goce de subsidio dependientes e independientes a#iliados al antiguo sistema de previsión deben e#ectuar las cotizaciones respectivas sobre sus cotizaciones o rentas imponibles, sobre la base de la 'ltima remuneración o renta imponible correspondiente al mes anterior a aquel en que se haya iniciado la licencia o en su de#ecto a la estipulada en el contrato de trabajo. )ara estos e#ectos, las entidades pagadoras de subsidio deberán e#ectuar las retenciones correspondientes y enterar las cotizaciones en las instituciones que correspondan, dentro del plazo legal. "&rt%culo 22$. 7ratándose de los trabajadores a#iliados al uevo Sistema se aplica el art%culo > del +.. 4.511, que establece la imponibilidad de los subsidios de la misma #orma se(alada. #.* +e acuerdo al art%culo 4O no se consideran renta para todos los e#ectos lega les. g.* +e acuerdo al art%culo A los subsidios se devengan desde el primer d%a de la licencia, si esta #uese superior a 1 d%as o desde el AO d%a si ella #uere igual o in#erior a dicho plazo.
@!" 7inancia'iento de% subsidio Se #inancian con cargo a un #ondo especial denominado -Iondo para subsidios por incapacidad laboral- que debe existir en cada organismo administrador del bene#icio. Este #ondo se constituye con todos los recursos que deben percibir y destinar al pago de los subsidios, los cuales se determinan en base a un porcentaje de la cotización para salud. os excedentes que se produzcan en esos #ondos se destinan al #inanciamiento de las di#erentes prestaciones m!dicas, distribuidos seg'n lo determine la Superintendencia de Seguridad Social. 7ratándose de las 0ajas de 0ompensación de &signación Iamiliar, las empresas adheridas deben e#ectuar para #inanciar los subsidios una cotización del 2R de las remuneraciones imponibles, aporte que debe ser deducido de la cotización para salud respectiva. & las normas se(aladas sobre #inanciamiento hacen excepción los subsidios de reposos maternales y por en#ermedad grave del hijo menor de un a(o, que de acuerdo a lo dispuesto por la ley L.AL, de 9L5 se #inancian con cargo al Iondo =nico de )restaciones Iamiliares y Subsidios de 0esant%a, establecido en el +I 51, de 9L.
!" Prescri+ción de% subsidio +e acuerdo al art%culo 2A de la ley L.A?9, de 9L5, prescriben en seis meses contados desde el t!rmino de la respectiva licencia.
CUARTA PARTEF LICENCIAS MJDICAS a materia se encuentra reglamentada en el +ecreto O 4, del 3inisterio de Salud, publicado en +iario C#icial del 2L de marzo de 9LA. Sus normas en estudio se aplican a la tramitación de todas las licencias m!dicas a que den origen los bene#icios sobre protección del riesgo de en#ermedad e incapacidad temporal reguladas en las leyes sO ?.>AA, L.A?9, L.L4A y 0ódigo del 7rabajo. +e acuerdo a esta normativa la licencia m!dica es un acto administrativo que consiste en el derecho que tiene el trabajador de ausentarse o reducir su jornada de trabajo, durante un determinado lapso de tiempo, en cumplimiento de una indicación pro#esional certi#icada por un m!dico cirujano, cirujano dentista o matrona, reconocida por el empleador en su caso, y autorizada por un Servicio de Salud o 6S&)E, seg'n corresponda, durante cuya vigencia podrá gozar de subsidio especial con cargo a la entidad de previsión, institución o #ondo especial respectivo, o de la remuneración regular de su trabajo o de ambas en la proporción que corresponda. Se materializa en un #ormulario especial, 'nico para todas las licencias cualquiera sea su causa o tipo. a licencia debe ser certi#icada por un m!dico*cirujano, cirujano dentista o matrona "en caso de embarazo y parto normal$, quien debe extender tantas licencias por igual periodo o diagnóstico, como sean necesarias, a aquellos trabajadores que prestan servicios a dos o más empleadores y que, por esta causa, deban presentarlas en más de un Servicio de Salud. El #ormulario extendido por el pro#esional indicado debe ser presentado al empleador dentro del plazo de dos d%as hábiles "sector privado$ y tres d%as hábiles "sector p'blico$ contados, en ambos casos, desde la #echa de iniciación de la licencia. "&rt%culo $. El empleador, en el acto de recepcionar el #ormulario procederá a desprender el recibo para el trabajador, el que claramente #echado y #irmado se le entregará al trabajador. "Este recibo le sirve para acreditar la presentación de la licencia dentro de plazo y para el cobro del subsidio que pueda proceder$. El empleador procederá a completar el #ormulario y lo enviará para su autorización a la 6S&)E correspondiente o al establecimiento determinado por el Servicio de Salud en cuyo ámbito de competencia se encuentre ubicado el lugar de desempe(o del trabajador, dentro de los dos d%as hábiles siguientes a la #echa de recepción por el empleador.
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+e acuerdo a lo se(alado, los organismos llamados a aprobar o rechazar las licencias m!dicas son la 6S&)E, la 0omisión de 3edicina )reventiva e 6nvalidez o la =nidad de icencias 3!dicas, estas 'ltimas en caso de tratarse de un trabajador a#iliado a la ey L.A?9. a =nidad de icencias 3!dicas resolverá de aquellas licencias que, aisladamente o en conjunto, no excedan de 41 d%as y de las licencias pre y post natal. En los demás casos debe resolver la 0C3)6. a =nidad tiene un plazo de 4 d%as hábiles contados desde la #echa de recepción, para pronunciarse sobre la licencia, el que podrá ampliarse por otro periodo igual, cuando las circunstancias lo requieran. a 0C3)6 tiene un plazo de > d%as contados desde la recepción en la Secretar%a de dicha 0omisión, ampliable por 4 d%as más. as 6S&)E tienen el plazo de 4 d%as #atales desde la #echa de la recepción con#orme en sus o#icinas. Si cualquiera de estas entidades no emite su in#orme en los plazos se(alados, la licencia m!dica se considera aprobada. =na vez aprobada la licencia o transcurridos los plazos se(alados y cuando d! origen al pago de subsidio debe remitirse a la respectiva entidad pagadora de subsidio. "&rt%culos 2A y 25$. En el caso de los trabajadores independientes es el propio trabajador el que debe completar su licencia y enviar el #ormulario a la entidad correspondiente, tambi!n dentro del plazo de 2 d%as hábiles siguientes a la #echa de su emisión. En lo demás se procede seg'n lo analizado.
Duración de %as %icencias El pro#esional es quien debe determinarlo, pudiendo la 0C3)6, =nidad de icencias 3!dicas o 6S&)E, ampliarlo o disminuirlo. En todo caso, la licencia m!dica por en#ermedad grave del hijo menor de un a(o se autorizarán por periodos de hasta > d%as, prorrogables por iguales lapsos. 0uando las licencias as% prorrogadas sobrepasan un total de 41 d%as corridos, el reposo posterior que se conceda puede extenderse por todo el periodo que se estime necesario. &rt%culos L y 29. 0ompletadas 52 semanas continuas de licencias o reposos corresponderá a la 0ompin autorizar una ampliación de hasta ? meses más. 0umplidas >L semanas la 0omisión podrá autorizar nuevas licencias en el caso de en#ermedades que tengan un curso más prolongado y requieran una recuperación de más largo plazo. Princi+a%es e2ectos de% otor#a'iento de una %icencia '9dica a.* 0oncede el derecho a reposo total o parcial, seg'n sea el caso. b.* Busti#ica la ausencia del trabajador a sus labores o la reducción de su jornada, cuando corresponda. c.* )uede dar derecho a percibir el subsidio o remuneración en su caso. d.* El art%culo 24 de la ley L.A?9, dispuso que los trabajadores regidos por el +ecreto ey 2.211 no podr%an ser desahuciados de con#ormidad con la letra #$ el art%culo 4, durante el periodo que gozaren de licencia por en#ermedad. a materia se encuentra regulada en la actualidad por el 0ódigo del 7rabajo, cuyo art%culo ? contempla las causales de terminación del contrato de trabajo por necesidad de la empresa, establecimiento o servicio y por desahucio escrito del empleador. El inciso #inal de esta disposición indica que tales causales no podrán ser invocadas respecto de trabajadores que gocen de licencia por en#ermedad com'n, accidente del trabajo o en#ermedad pro#esional, otorgada de con#ormidad a las normas legales vigentes que regulan la materia.
II PROTECCION DEL TRA5AHADOR 7RENTE A LOS RIESGOS PRO7ESIONALES I LEGISLACION APLICA5LE Está constituida básicamente por la ley ?.>AA, publicada en el +iario C#icial del O de #ebrero de 9?L y entró en vigencia 91 d%as despu!s de su publicación, vale decir, el O de mayo de ese a(o. a ey se(alada se complementa por una serie de textos legales destinados a reglamentar ciertas y determinadas materias entre los cuales resulta de inter!s destacar los siguientes: *+ecreto Supremo O 1, de 9?L, que constituye el eglamento general de aplicación de la ey ?.>AA. *+ecreto Supremo O 19, de 9?L, que aprueba el eglamento para la cali#icación y evaluación de los accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales. *+ecreto Supremo O 1, de 9?L, que establece la escala para la determinación de la cotización adicional di#erenciada del art%culo 5 de la ley. *+ecreto Supremo O >4, de 9>1, que aprueba el eglamento para la aplicación de los art%culos 5 y ? de la ley ?.>AA. "&umentos y disminuciones de la tasa adicional di#erenciada$. & contar del de julio el a(o 211 este eglamento será reemplazado por el +ecreto Supremo ?> publicado en el +iario C#icial del > de marzo del a(o 2111.
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*+ecreto Supremo O 2L5, de 9?9, que aprueba el Estatuto Crgánico de las 3utualidades de Empleadores. *+ecreto Supremo O 44, de 9>4, que incluye a escolares en seguro de accidentes de acuerdo con la ley ?.>AA. *+ecreto Supremo O A1, de 9?9, que aprueba el eglamento sobre )revención de iesgos )ro#esionales. *+ecreto Supremo O 5A, de 9?9, que aprueba el eglamento para la 0onstitución y Iuncionamiento de los 0omit!s )aritarios de Kigiene y Seguridad.
II ANTECEDENTES LEGISLATI0OS a primera ley que se dictó en materia de accidentes del trabajo en nuestro pa%s #ue la n'mero 4.>1, de 9?. Se inspiró esta legislación en la teor%a de la responsabilidad patronal o teor%a del riesgo pro#esional, lo que implicaba que la empresa, patrón o empleador era responsable de los hechos da(osos que ocurrieran al trabajador, no sólo por haber creado una órbita de riesgo, sino por obtener utilidades de la actividad del trabajador. )or esta razón, deb%a responder incluso de los accidentes producidos por culpa del trabajador y tambi!n de los debidos a caso #ortuito. Esta ley presentó serios de#ectos, ya que no contempló la cobertura de las en#ermedades pro#esionales y, además, enunciaba taxativamente las actividades susceptibles de ocasionar accidentes del trabajo, lo cual signi#icaba que si el accidente no se hab%a producido dentro de las actividades del listado, la v%ctima quedaba sin protección. El L de septiembre de 92A se dictó la ley O A.155, que amplió su cobertura a las en#ermedades pro#esionales, pero mantuvo el criterio de mantener una nómina de actividades. El 0ódigo de 94, que #ue una recopilación de leyes, incorporó a su texto la ley O A.155, pero eliminó la nómina de actividades en las cuales pod%a producirse el accidente. En los t!rminos del 0ódigo bastaba que aquel se produjese a causa del trabajo para que la v%ctima quedara protegida. Se excep* tuaban los accidentes debidos a #uerza mayor y los producidos intencionalmente por el trabajador. En toda esta legislación no exist%a la obligatoriedad de contratar un seguro para amparar a los trabajadores #rente a los riesgos pro#esionales, lo cual quiere decir que el asegurarlos era #acultativo para el empleador, en t!rminos tales que, de no hacerlo, era la empresa la que deb%a responder a las prestaciones m!dicas y pecuniarias. Irente a estas de#iciencias se dictó la ley ?.>AA, que estableció un seguro obligatorio #rente a los riesgos pro#esionales.
III CARACTERÍSTICAS GENERALES DE LA LEY 8!@33 a$ 0omo lo indica su art%culo , crea un seguro obligatorio #rente a los riesgos pro#esionales, lo cual signi#ica que todos los empleadores quedan a#ectos a sus normas y que para los trabajadores constituye un derecho irrenunciable.9 b$ a ley hace aplicación de los principios de la universalidad subjetiva, pues otorga una protección de amplia cobertura, casi para todos los sectores de la población. c$ Se aplica tambi!n, el principio de la solidaridad, lo cual se constata básicamente en el r!gimen #inanciero adoptado "reparto$, al cual contribuyen todos los empleadores. d$ 7ambi!n se aplica el principio de la integridad, ya que se cumplen las cuatro acciones propias de la seguridad social "preventiva, reparadora, recuperadora y rehabilitadora$, a trav!s de prestaciones sanitarias y económicas.
I0 CATEGORÍAS DE PERSONAS PROTEGIDAS +e acuerdo a las disposiciones contenidas en los art%culos 2 y 4, se encuentran protegidos por la ey: a$ 7odos los trabajadores por cuenta ajena cualesquiera que sean las labores que ejecuten, sean ellas manuales o intelectuales, o cualquiera que sea la naturaleza de la empresa, institución, servicio o persona para quien trabaje, incluso los servidores dom!sticos y los aprendices. +e acuerdo al art%culo letra b$ del eglamento O 1 se entiende por -trabajadores por cuenta ajena- a todos los trabajadores cuyas relaciones laborales con las entidades empleadoras de cualquier naturaleza que sean, se rijan por las disposiciones del 0ódigo del 7rabajo y leyes complementarias. &l respecto, el 0ódigo del 7rabajo en el 7%tulo 666 del ibro 66, bajo el rótulo -+el Seguro Social contra riesgos de accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales-, hace una remisión expresa a la ey ?.>AA. b$ os #uncionarios p'blicos de la &dministración 0ivil del Estado, municipalidades y de instituciones administrativas descentralizadas del Estado. 9
o obstante esta caracter%stica, la Superintendencia de Seguridad Social ha debido pronunciarse sobre la automarginación a la protección de esta ey.
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especto de estos trabajadores y en virtud de lo dispuesto el +ecreto O 12, de 9?9, la ley rigió en #orma supletoria, ya que si al momento de dictarse el citado +ecreto *que #ue el que incorporó a los #uncionarios p'blicos al Sistema* ten%an protección en contra de e stos riesgos, por expresa disposición de la ley, la mantendr%an en iguales condiciones. Sin embargo, el > de noviembre de 99A se publicó en el +iario C#icial la ley 9.4A5, que dispuso la aplicación de la ley ?.>AA a los siguientes trabajadores del sector p'blico: 92 .* & los trabajadores de la &dministración 0ivil del Estado, centralizada y descentralizada. 2.* & los trabajadores de las 6nstituciones de Educación Superior del Estado. 4.* & los trabajadores de las 3unicipalidades, incluido el personal traspasado a la &dministración 3unicipal de con#ormidad con lo dispuesto en el +.I.. O*41?4, de 9L1, del 3inisterio del 6nterior, que hubiera optado por mantener su a#iliación al r!gimen previsional de los empleados p'blicos. A.* & los #uncionarios de la 0ontralor%a 8eneral de la ep'blica. 5.* & los #uncionarios del )oder Budicial. ?.* & los #uncionarios del 0ongreso acional. >.* & los )arlamentarios a#iliados a un r!gimen previsional de pensiones. a ley 9.4A5 dispone que el seguro de la ley ?.>AA no será aplicable al personal de las Iuerzas &rmadas, 0arabineros e 6nvestigaciones. c$ os estudiantes que deban ejecutar trabajos que signi#iquen una #uente de ingresos para el respectivo plantel. +e acuerdo al art%culo L del +ecreto O 12, de 9?9, que #ue el que los incorporó a la protección de la ley, debe tratarse de establecimientos del Estado o reconocidos por !ste y que sobre la base de programas reconocidos por el 3inisterio de Educación deban realizar labores t!cnicas, agr%colas o industriales que signi#iquen ingresos al plantel. Se entiende que signi#ican #uente de ingresos todas aquellas labores desarrolladas en un establecimiento de educación t!cnica que tengan por objeto alguna #orma de producción y en virtud de las cuales se obtengan entradas o recursos. En este caso en relación con las entradas del respectivo periodo y sobre el monto global de ellas, y son de cargo exclusivo del establecimiento de ense(anza. a tasa de cotización es la equivalente a la cotización básica, cualquiera que sea la actividad desarrollada en el establecimiento. os estudiantes tienen derecho a todos los bene#icios de la ley, excepto a los subsidios, pero tratándose de las prestaciones económicas, sólo sobre la base de m%nimos. d$ os trabajadores independientes y los trabajadores #amiliares. a ey #acultó al )residente de la ep'blica para decidir la oportunidad, #inanciamiento y condiciones en que deber%an incorporarse al r!gimen del seguro las personas indicadas en esta letra d$. +e acuerdo a lo anterior, a trav!s de diversos textos legales se han incorporado a la protección de la ey que nos ocupa, los siguientes trabajadores independientes: .* )irquineros independientes "+I 9, de 9LA$. 2.* 0ampesinos asignatarios de tierras "+I AAL, de 9>?$. 4.* Suplementeros imponentes del ex SSS "+S 2 AA, de 9>>$. A.* 0onductores de automóviles de alquiler imponentes de ex Empart "+.S. ?L,9L4$. 5.* 0onductores propietarios de automóviles motorizados de movilización colectiva, transporte escolar y de carga, a#iliados al +.. 4.511. "+I 5A, de 9L>$ ?.* 0omerciantes autorizados para trabajar en la v%a p'blica, a#iliados al &ntiguo o al uevo Sistema. "+I 91, de 9L>$. >.* )escadores artesanales independientes "+I 1, de 9L9$. +el punto de vista doctrinario, se ha entendido que los trabajadores #amiliares son aquellas personas que desarrollan una actividad normalmente dentro de un grupo #amiliar, unidos directa o indirectamente por v%nculos de parentesco, no necesariamente por consanguinidad, bajo la dirección de un je#e de #amilia. Se trata, normalmente, de trabajos artesanales. En la práctica la ley ?.>AA no les ha sido aplicada, porque no se ha dictado la reglamentación correspondiente. e$ +e acuerdo al art%culo 4, están protegidos tambi!n, los estudiantes de establecimientos #iscales o particulares por los accidentes que su#ran con ocasión de sus estudios o en la realización de su práctica educacional. En este caso, la ley dispuso que ser%a el )residente de la ep'blica el que determinar%a la oportunidad, #inanciamiento y condiciones de la incorporación de los estudiantes a este seguro, lo cual se e#ectuó a trav!s del +ecreto Supremo O 44, publicado en el +iario C#icial del 2 de mayo de 9>4.
0 A7ILIACIN AL SISTEMA DE LA LEY 8!@33 +e acuerdo al art%culo A la a#iliación es automática, es decir, la a#iliación de un trabajador e#ectuada para los demás e#ectos de previsión se entenderá hecha, por el solo ministerio de la ley, para el seguro, salvo que la entidad empleadora est! adherida a una 3utual, caso que analizaremos más adelante. El art%culo L4 inciso del +.. 4.511, reconoce a los a#iliados al uevo Sistema la protección de la ley ?.>AA, para cuyos e#ectos los imponentes se entienden a#iliados a la 0aja de )revisión del Sistema &ntiguo que corresponda "hoy debe entenderse re#erido al 6)$. 92
0ircular .4LL, de 1 de enero de 995, de la Superintendencia de Seguridad Social.
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)or su parte el 0ódigo del 7rabajo contiene dentro de su ibro 66 "+e la protección a los trabajadores$ en su t%tulo 666, bajo el rótulo -+el seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales-, una norma "art%culo 219$ que se(ala que el empleador es responsable de las obligaciones de a#iliación y cotización que se originan del seguro social obligatorio contra riesgos de accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales regulados por la ley ?.>AA. +e acuerdo a lo anterior, debemos estarnos a las normas de a#iliación al uevo Sistema de )ensiones, ya estudiadas. El art%culo A de la ley se(ala que tratándose de contratistas o subcontratistas, el due(o de la obra, empresa o #aena, será subsidiariamente responsable de las obligaciones que en materia de a#iliación y cotización a#ecten a sus contratistas respecto de sus trabajadores. 6gual responsabilidad a#ectará al contratista en relación con las obligaciones de sus subcontratistas. )or su parte, el art%culo 219 del 0ódigo del 7rabajo, contempla una responsabilidad subsidiaria para el due(o de la obra, empresa o #aena respecto de las obligaciones que en materia de a#iliación a#ecten a los contratistas respecto de sus subcontratistas. +e acuerdo al art%culo 5? de la ley, si el empleador ha incurrido en retraso en el integro de las cotizaciones y el respectivo trabajador se ve a#ectado por un riesgo pro#esional, no se le impide a !ste el derecho a las prestaciones y la entidad administradora correspondiente deberá cobrar al empleador las cotizaciones, intereses y multas. a misma disposición, en su inciso 4, se(ala que si el empleador no ha cumplido con la obligación de a#iliación del trabajador, !ste estará igualmente protegido, pero el empleador deberá reembolsarle al organismo administrador el total del costo de las prestaciones m!dicas y de subsidio que se hubieren otorgado y deban otorgarse a sus trabajadores, sin perjuicio del pago de las cotizaciones adeudadas y demás sanciones legales que procedan. Situación de los #uncionarios p'blicos. Seg'n la 0ircular O .4LL, en con#ormidad a las normas sobre a#iliación de la ey O ?.>AA, al entrar en vigencia la ey O 9.4A5 "O de marzo de 995$, el personal del Sector )'blico a que esa ley se re#iere, debe entenderse automáticamente incorporado al 6), a menos que su entidad empleadora se encuentre adherida o se adhiera a una 3utualidad de Empleadores. +icha a#iliación supone la incorporación de la totalidad de su personal, sin perjuicio de lo que se tratará respecto de las 3utualidades.
0I RIESGOS CU5IERTOS POR LA LEY a ley con#iere amparo #rente a los accidentes del trabajo y #rente a las e n#ermedades pro#esionales.
!" Accidente de% traba-o +e acuerdo al art%culo 5 se entiende por tal -toda lesión que una persona su#ra a causa o con ocasión del trabajo, y que le produzca incapacidad o muerte-. El inciso 2 ampl%a el concepto al se(alar que son tambi!n accidentes del trabajo los ocurridos en el trayecto directo, de ida o regreso, entre la habitación y el lugar de trabajo. +e acuerdo a la de#inición del inciso se ha llegado a determinar que son tres los elementos que con#iguran al accidente del trabajo: a$ Existencia de una lesión. b$ Tue exista una relación causal u ocasional entre el trabajo y la lesión. c$ Tue a consecuencia de lo anterior, se haya producido incapacidad o muerte. 6mportante de destacar resulta el segundo elemento. Estaremos #rente a un accidente producido por causa del trabajo cuando se produce como consecuencia inmediata y directa del mismo, es decir, cuando el accidente ocurre dentro de las labores que desempe(a el trabajador y en el lugar en que debe ejecutarlas. a ocasión, en cambio, está constituida por aquellas circunstancias que acompa(an a la realización del hecho o que lo #avorecen. En este caso, no se necesita que el accidente sea imputable al hecho del trabajo. Ka sido la jurisprudencia administrativa la que se ha encargado de llegar a determinar cuándo se está #rente a un accidente producido por causa o con ocasión del trabajo. El reconocimiento de este elemento viene a ampliar la noción de accidente del trabajo, aunque las consecuencias jur%dicas pueden llegar a ser las mismas. Se incluye dentro del concepto de accidente del trabajo el denominado -accidente del trayecto-, cuyo concepto ha sido objeto de abundante jurisprudencia, llegándose a determinar que el trayecto directo a que se re#iere la disposición legal, es aquel que racionalmente es necesario para que el trabajador llegue a la empresa o lugar de trabajo y regrese a su casa, salvo #uerza mayor. Se ha se(alado igualmente, que es tal el que el trabajador describe habitualmente para dirigirse al lugar de trabajo o regresar de !l.
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+e acuerdo a lo anterior, son básicamente tres los requisitos que se exigen para con#igurar un accidente del trayecto: racionalidad en el camino a seguirD camino normal o habitual y trayecto sin interrupciones. Se except'an del concepto de accidente del trabajo aquellos producidos por #uerza mayor extra(a, que no tiene relación alguna con el trabajo y los producidos intencionalmente por la v%ctima. o obstante, en ambos casos se le otorgan al trabajador las prestaciones m!dicas.
&!" En2er'edades +ro2esiona%es +e acuerdo al art%culo >, es tal -la causada de una manera directa por el ejercicio de la pro#esión o el trabajo que realice una persona y que le produzca incapacidad o muerte.Esta materia #ue reglamentada por el +ecreto O 19, de > de junio de 9?L, "-eglamento para la declaración, evaluación y revisión de en#ermedades pro#esionales-$. En este +ecreto están se(alados distintos tipos de en#ermedades pro#esionales, indicándose, además, los agentes que pueden producirlas y las incapacidades que generan. Esta enumeración debe revisarse por lo menos cada tres a(os por la Superintendencia de Seguridad Social94, la que, con in#orme del Servicio de Salud, propondrá al 3inisterio de Salud las modi#icaciones que estime pertinentes. o obstante, si alguna en#ermedad pro#esional no está se(alada en la lista, la ley #acilita a la v%ctima la posibilidad de acreditarla como tal ante el respectivo organismo administrador. a resolución que dicte este organismo será consultada ante la Superintendencia, la que deberá decidir dentro del plazo de 4 meses, con el in#orme del Servicio de Salud.
0II PRESTACIONES 6UE OTORGA LA LEY Son básicamente de dos tipos: &.* 3!dicas: "&rt%culo29$ Se otorgan gratuitamente, hasta la curación completa de la v%ctima o mientras subsistan los s%ntomas de las secuelas causadas por la en#ermedad o accidente, y son las siguientes: a$ &tención m!dica, quir'rgica y dental en establecimientos externos o a domicilio. b$ Kospitalización, si #uere necesaria a juicio del m!dico tratante. c$ 3edicamentos y productos #armac!uticos. d$ )rótesis y aparatos ortop!dicos y su reparación. e$ ehabilitación #%sica y reeducación pro#esional. #$ os gastos de traslado y cualquier que sea necesario para el otorgamiento de los bene#icios. ;.* Económicas: con estas prestaciones se pretende sustituir la p!rdida o disminución del ingreso del a#ectado y para estos e#ectos la ley clasi#ica los accidentes y en#ermedades en razón de los resultados que producen, as% tenemos accidentes o en#ermedades que producen: .* 6ncapacidad temporal. 2.* 6nvalidez parcial. 4.* 6nvalidez total. A.* 8ran invalidez. 5.* a muerte de la v%ctima.
!" Inca+acidad te'+ora% +e acuerdo al art%culo 2 del eglamento O 19, se entiende por tal la producida por un accidente del trabajo o en#ermedad pro#esional de carácter o naturaleza transitoria, que permite la recuperación del inválido y el reintegro a sus #unciones habituales. Irente a esta incapacidad el trabajador tiene derecho a recibir un subsidio, que se pagará durante toda la duración del tratamiento, desde el d%a que ocurrió el accidente o se comprobó la en#ermedad, hasta la curación del a#iliado o su declaración de invalidez. a duración máxima del subsidio será de cincuenta y dos semanas y se podrá prorrogar por cincuenta y dos semanas más cuando sea necesario para un mejor tratamiento de la v%ctima o para atender a su rehabilitación. Si transcurridas las cincuenta y dos semanas, o las ciento cuatro en su caso, no se hubiese logrado la curación y/o rehabilitación de la v%ctima, se presumirá que presenta un estado de invalidez. En relación al cálculo de estos subsidios, la ley O L.>?L, de 29 de diciembre de 9LL dispuso que se aplicar%an las normas contenidas en los art%culos 4, >, L y 22 del +I O AA, de 9>L. El art%culo 4 dispone que los subsidios son imponibles para previsión y salud, y no se consideran rentas para todos los e#ectos legales. 0omplementa esta disposición el art%culo 22, de acuerdo al cual, durante los periodos de incapacidad laboral los trabajadores deben e#ectuar las cotizaciones destinadas a #inanciar su previsión y los bene#icios de salud, sobre sus remuneraciones o rentas imponibles seg'n corresponda. as cotizaciones deben realizarse sobre la base de la 'ltima remuneración o renta 94
En este cap%tulo toda re#erencia hecha a la Superintendencia se entenderá e#ectuada a la Superintendencia de Seguridad Social.
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imponible correspondiente al mes anterior en que se haya iniciado la licencia o, en su de#ecto, en la estipulada en el respectivo contrato de trabajo. )ara estos e#ectos, son las entidades pagadoras de los subsidios las encargadas de e#ectuar las cotizaciones en las instituciones que corresponda, dentro del plazo legal. &hora bien, de acuerdo a los art%culos > y L para proceder al cálculo del subsidio, debe determinarse la remuneración neta, es decir, la remuneración imponible, deduciendo las cotizaciones y los impuestos que las graven. a base de cálculo será la cantidad equivalente al promedio de la remuneración mensual neta, del subsidio, o de ambos, que se hayan devengado en los tres meses más próximos al mes en que se inicia la licencia. El art%culo 95 de la ley O L.>?L, estableció que para e#ectos de lo dispuesto en el art%culo 22 del +I AA los subsidios por incapacidad deben incrementarse en el mismo monto de las cotizaciones que deban e#ectuar los subsidiados. 0on esta norma se evita que se e#ect'e un doble descuento al momento del cálculo del subsidio "uno, en virtud de los art%culos 4 y 22 y otro, en virtud del art%culo >$. 7ratándose de los #uncionarios p'blicos, el art%culo A de la ley O 9.4A5, dispone que durante la incapacidad temporal derivada de un accidente del trabajo o en#ermedad pro#esional, el trabajador tiene derecho a seguir percibiendo el total de sus remuneraciones. En tal evento, el respectivo organismo administrador deberá reembolsar a la entidad empleadora una cantidad equivalente al subsidio que le habr%a correspondido de acuerdo a lo dispuesto en el art%culo 41 de la ley O ?.>AA. Este reembolso debe e#ectuarse dentro de los diez primeros d%as del mes siguiente a aquel en que hubiere #ormulado el cobro pertinente y, sino se pagare oportunamente, lo adeudado deberá reajustarse seg'n la variación del 6)0 y devengará inter!s corriente. El derecho para requerir el reembolso indicado prescribirá en el t!rmino de ? meses, contado desde la #echa en que se haya pagado la respectiva remuneración mensual.
&!" In4a%ide) +arcia% Se considera inválido parcial a quien como consecuencia de un accidente del trabajo o de una en#ermedad pro#esional, su#re una p!rdida de su capacidad de ganancia, presumiblemente permanente igual o superior a un 5R e in#erior a un >1R. 7ambi!n se considera inválido parcial a aquel que su#re una mutilación importante o una de#ormación notoria. )ara determinar la prestación económica hay que distinguir: a$ Si la persona su#re una p!rdida de su capacidad de ganancia igual o superior a un 5R e in#erior a un A1R o una de#ormación notoria o mutilación importante, tiene derecho a una indemnización global que no puede ser in#erior a /2 S.@. de la egión 3etropolitana 9A ni superior a 5 veces el Sueldo ;ase 3ensual. +e acuerdo al art%culo 2?, se entiende por tal el promedio de las remuneraciones o rentas, sujetas a cotización, excluidos los subsidios, percibidas por el a#iliado en los 'ltimos ? meses anteriores al accidente o al diagnóstico m!dico, en caso de en#ermedad pro#esional. Si los re#eridos ? meses no están cubiertos por cotizaciones, el sueldo base equivale al promedio de las remuneraciones o rentas por las cuales se han e#ectuado cotizaciones. Si a'n no se ha e#ectuado la primera cotización se tiene por sueldo el indicado al momento de la a#iliación. b$ Si el accidente o la en#ermedad no lo incapacita, pero su#re una de#ormación notoria o una mutilación importante, tiene derecho a una indemnización equivalente al máximo de la indemnización. c$ Si a causa del accidente o en#ermedad el trabajador su#re una p!rdida de su capacidad de ganancia igual o superior al A1R e in#erior al >1R tiene derecho a una pensión mensual equivalente al 45R del S.;.3.
(!" In4a%ide) tota%! Se considera tal al trabajador que a causa o con ocasión de un accidente del trabajo o en#ermedad pro#esional su#re la p!rdida de su capacidad de ganancia, presumiblemente permanente igual o superior al >1R del S.;.3.
3!" Gran in4a%ide)! Se considera gran inválido a aquella persona que por haber su#rido un accidente del trabajo o en#ermedad pro#esional precisa de la ayuda de otra persona para realizar los actos elementales de la vida. 9A
+e acuerdo al art%culo L de la ey L.1L, de A de agosto de 9L, las sumas expresadas en sueldos vitales deben trans#ormarse a 6ngresos 3%nimos. El +ecreto Supremo 5, del 3inisterio de Busticia, de 4 de #ebrero de 9L2, #ijó la tabla de conversión, la cual sólo es aplicable a l as cuant%as, penas o sanciones administrativas. Sin embargo, los #actores indicados e n esta tabla pueden estimarse como válidos para la conversión. El +ictamen 24.L>, de la 0ontralor%a 8eneral de la ep'blica, de ? de septiembre de 9LA, expresa que del a nálisis del art%culo L de la ley L.1L y del +ecreto Supremo 5, la conversión opera respecto de todas las sumas expresadas en sueldos vitales. Seg'n esta tabla, para obtener el valor de un medio sueldo vital, debe dividirse por dos el valor vigente del 6ngreso 3%nimo 3ensual y el resultado se multiplica por el #actor indicado en la tabla, que corresponde a 1,4L1. El resultado corresponde al valor de medio sueldo vital.
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a ley no ha de#inido qu! se entiende por actos elementales, pero la Superintendencia ha establecido que lo son por ejemplo, los hábitos higi!nicos, alimenticios, el poder transportarse de un lugar a otro, etc. +e acuerdo con la ley, el gran inválido tiene derecho a un suplemento de su pensión igual al 41R del S.;.3., lo que signi#ica que su pensión equivale al 11R, ya que todo gran inválido a la vez es inválido total, es decir, en esa calidad, ya obtiene una pensión de un >1R. os pensionados por invalidez parcial, total y por gran invalidez tienen derecho a un aumento de su pensión por cada hijo que le cause asignación #amiliar en exceso sobre 2, de un 5R del S.;.3., sin que la pensión exceda del 51R en caso de invalidez parcial, del 11R en caso de invalidez total y del A1R en la gran invalidez. "Se ha entendido que el -exceso sobre dos-, signi #ica que se comienza a pagar desde el tercer hijo$. os organismos administradores tienen la #acultad de suspender el pago del subsidio o pensiones en su caso, cuando el accidentado o en#ermo se negare a seguir el tratamiento indicado o di#icultare deliberadamente su curación, o si el pensionado se negare a someterse a los controles prescritos. a persona en goce de subsidio puede reclamar de esa medida ante el director del servicio respectivo y de su resolución, ante la 0omisión 3!dica de eclamos. El pensionado debe hacerlo directamente ante la 0omisión de eclamos. Situación de los #uncionarios p'blicos. +e acuerdo a las normas de la ley O 9.4A5 los trabajadores que est!n en actual servicio y que su#rieren un siniestro pro#esional "accidente o en#ermedad$, que los incapacitare en un porcentaje igual o superior a un >1R o sus causahabientes en caso de muerte, tendrán derecho a que la pensión a que hubiere lugar con#orme a la ley O ?.>AA no sea de un monto in#erior a la que les habr%a correspondido percibir en las mismas circunstancias de acuerdos con las normas aplicables con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley O 9.4A5. En el evento que la pensión a pagar #uere mayor que la de la ey O ?.>AA, la di#erencia será de cargo #iscal. En tal caso, 7esorer%a deberá enterar mensualmente la di#erencia que se produzca y sus reajustes dentro de los 1 primeros d%as del mes en que se pague la pensión. as cantidades que no se paguen oportunamente deben reajustarse sobre la base de la variación del 6)0 y devengarán inter!s corriente. El derecho del organismo administrador prescribirá en el plazo de 2 meses, contado desde la #echa de la resolución que haya otorgado la pensión o desde la #echa en que hubiere variado el monto de la misma. & #in de entender cabalmente esta norma debemos se(alar que el art%culo de la ey O L.L4A "Estatuto &dministrativo$ dispone que si se declara la irrecuperabilidad de un #uncionario producto de un accidente en acto de servicio o a una en#ermedad producida por el desempe(o de sus #unciones tiene derecho, cualquiera que sea el tiempo servido, a una pensión equivalente a aquella que hubiere percibido en las mismas circunstancias de encontrarse cotizando en el 6).
/!" Accidentes $ en2er'edades 1ue +roducen %a 'uerte Si el trabajador #allece origina pensión de supervivencia en #avor de las siguientes personas: a$ 0ónyuge )ara determinar la prestación económica hay que distinguir: i. 0ónyuge superviviente, mujer, mayor de A5 a(os o inválida de cualquier edad y el cónyuge varón inválido, que viv%a a expensas de su mujer trabajadora. Esta persona tiene derecho a una pensión vitalicia equivalente al 51R de la pensión básica que estaba percibiendo la v%ctima al momento de #allecer, si es que estaba pensionadoD si no lo estaba, al 51R de la pensión básica que le habr%a correspondido si hubiese sido inválido total. "a -pensión básicase re#iere a la pensión sin los aumentos que puedan proceder por hijos del causante$. ii. a cónyuge menor de A5 a(os recibe una pensión del mismo monto, pero con carácter temporal, por el plazo de un a(o, prorrogándose por todo el tiempo que ella tenga hijos leg%timos a su cargo, que le cause asignación #amiliar. Si en el plazo del a(o o en sus prórrogas cumple A5 a(os, la pensión se trans* #orma en vitalicia. b$ 3adre de los hijos naturales del trabajador. +ebe cumplir los siguientes requisitos: * Ser soltera o viuda. * Kaber vivido a expensas del causante hasta su #allecimiento. * El causante debe haber reconocido al hijo o hijos antes de la #echa del accidente o del diagnóstico de la en#ermedad. 7iene derecho a la siguiente prestación pecuniaria: i. Si era mayor de A5 a(os o inválida de cualquier edad, recibe una pensión vitalicia equivalente al 41R de lo que estaba percibiendo la v%ctima si es que era pensionado, o de lo que le habr%a correspondido si hubiese sido inválido total.
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ii. Si es menor de A5 a(os, recibe la misma pensión, pero temporal, por el plazo de un a(o, que se prorroga en iguales condiciones que en el caso de la cónyuge y se trans#orma en inde#inida de igual manera. &mbas pensiones "cónyuge y madre de los hijos naturales$ se extinguen por el matrimonio de la bene#iciaria, pero la cónyuge tiene derecho a que se le pague el equivalente a dos a(os de pensión. c$ Kijos del #allecido. +e acuerdo al art%culo 1, puede tratarse de cualquier tipo de hijo "leg%timo, natural o adoptivo$, que re'na las siguientes condiciones: i. 6nválido de cualquier edad. ii. 3enores de L a(os. iii. 3ayores de L y hasta los 2A a(os, estudiantes de ense(anza media, t!cnica o superior. 0ada uno de estos hijos tiene derecho a una pensión equivalente al 21 R de la pensión básica que percib%a el causante pensionado o de lo que le hubiese correspondido si hubiere sido inválido total. d$ +emás ascendientes o descendientes. 7ienen derecho a una pensión del 21R, en iguales condiciones al caso anterior, pero tratándose de descendientes, sólo hasta el 4 de diciembre del a(o en que cumplan L a(os.
0III O5LIGACIONES 6UE A7ECTAN A LOS PENSIONADOS POR IN0ALIDE? DE LA LEY 8!@33 +e acuerdo al art%culo 54 de la ey, el pensionado por accidente del trabajo o en#ermedad pro#esional que cumpla la edad para tener derecho a pensión dentro del correspondiente r!gimen previsional, entrará en goce de esta 'ltima de acuerdo con las normas generales pertinentes dejando de percibir la pensión de que dis#rutaba. o anterior encuentra su #undamento en que el riesgo pro#esional lógicamente sólo puede existir durante la vida activa del a#iliado, por lo cual la obligación del organismo administrador de la ey ?.>AA, se extingue al cumplir la edad legal que con#iere derecho a la pensión de vejez. &.* !gimen previsional correspondiente. o será el de la 0aja del Sistema &ntiguo a que se encontraba a#iliado el imponente o la &I) respectiva, si es que lo estaba al uevo Sistema. &l respecto, el art%culo L4 del +.. 4.511 dispone que los trabajadores dependientes que se incorporen al Sistema, quedan a#ectos a las disposiciones de la ey ?.>AA. 0onsecuentemente con lo anterior, tanto la ley ?.>AA como el +.. 4.511 establecen la obligación del pensionado de e#ectuar las cotizaciones previsionales respectivas. ;.* ey ?.>AA. El art%culo 5A se(ala que los pensionados que deberán e#ectuar en el organismo previsional en que se encuentren a#iliados las mismas cotizaciones que los otros pensionados, gozando tambi!n de los mismos bene#icios por lo que respecta a atención m!dica, asignaciones #amiliares y demás que sean procedentes. Esta disposición resulta aplicable a los a#iliados a las 0ajas del Sistema &ntiguo, ya que respecto al uevo Sistema existe una norma especial, seg'n analizaremos. &hora bien, de acuerdo a las normas de la ey L.>5A, de 9LL, los pensionados del Sistema &ntiguo están obligados a e#ectuar una cotización para salud equivalente al >R del monto de su pensión. El art%culo 2 de esa ey dispuso que las tasas de cotización para los #ondos de pensiones a que estaban a#ectas en esos momentos las re#eridas pensiones, se destinar%an al #inanciamiento del r!gimen de salud. Si sumadas esas cotizaciones con la del >R arrojase un monto superior, el excedente deber%a destinarse al #ondo de pensiones del sistema de que se trate. )or el contrario, si la suma diere un resultado in#erior, las pensiones se incrementar%an con cargo a los recursos de la institución, de #orma de mantener el monto l%quido de la misma. Ello signi#icó que en algunos casos, como en el del Servicio de Seguro Social, la pensión de la ey ?.>AA sólo est! sujeta al descuento del >R. 0.* uevo Sistema. +..4.511. El art%culo L? obliga a estos pensionados a e#ectuar las cotizaciones obligatorias "1R$ y adicional y tambi!n la de salud. Ello resulta consecuente con el r!gimen #inanciero de capitalización, toda vez que si no se e#ectuaren cotizaciones no dispondr%a de un #ondo su#iciente como para #inanciar su pensión de vejez al cumplir la edad legal. +.* )ensión de jubilación anticipada. os pensionados de la ey ?.>AA tambi!n gozan del derecho a pensionarse anticipadamente, esto es, antes de cumplir la edad para pensionarse por vejez y previa la acumulación de un determinado #ondo. El problema se presentó porque la Superintendencia dictaminó 95 que si un pensionado de la ey 95
Crdinario 112>5A, de 25 de marzo de 992.
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?.>AA se jubilaba anticipadamente en su &I), implicaba el cese del pago de la pensión de invalidez, en virtud de lo dispuesto en el art%culo 54 de la ey y en el art%culo L? del +.. 4.511. +istinta era la conclusión a que hab%a llegado la Superintendencia de &I),9? que sosten%a expresamente que sólo cesar%a la pensión de invalidez al cumplir el pensionado los ?1 o ?5 a(os, seg'n el caso. a situación descrita originó la dictación de una 0ircular conjunta de ambas entidades #iscalizadoras, 9> de acuerdo a la cual la pensión de invalidez proveniente de la ey ?.>AA cesa al cumplimiento de la edad legal para obtener pensión de vejez "?1 o ?5 a(os$, ya sea que el interesado se pensione o no. En el caso de los a#iliados que hubieren obtenido u obtengan una pensión anticipada en con#ormidad al art%culo ?L del +.. 4.511, el cese de la pensión de invalidez total o parcial de la ey ?.>AA tambi!n se deberá producir al cumplimiento de los ?1 o ?5 a(os seg'n corresponda, procediendo el pago y percepción simultánea de ambas pensiones durante el periodo anterior al cumplimiento de las mencionadas edades. En cuanto a las prestaciones de sobrevivencia, la indicada 0ircular dispuso que si #alleciere el pensionado que hubiere estado percibiendo conjuntamente ambas pensiones "invalidez de la ey ?.>AA y anticipada del +.. 4.511$ !ste generará pensiones de sobrevivencia en con#ormidad a ambos sistemas, siendo compatible la percepción simultánea para sus bene#iciarios, de los dos tipos de pensiones de sobrevivencia. E.* 6ncompatibilidad entre las pensiones de invalidez del +.. 4.511 y de la ey ?.>AA. El art%culo 2 del +.. 4.511 dispone que as pensiones de invalidez y sobrevivencia que se establecen en ese cuerpo legal no comprenden las causadas y reguladas de acuerdo a la ey ?.>AAX y ser>n inco'+atib%es con 9stas!K &l respecto debemos acotar que el +.. 4.511 en su art%culo L4 establece que los a#iliados dependientes quedan a#ectos a las disposiciones sobre riesgos pro#esionales contenidas en la ey ?.>AA, para cuyo e#ecto se entienden sujetos a las instituciones de previsión que a la #echa de publicación del +.. 4.511 est!n encargadas de otorgar las prestaciones y recaudar las cotizaciones que correspondan. as normas anteriores son consecuentes con el actual esquema de protección #rente a los riesgos y contingencias sociales: #rente a los riesgos de vejez, invalidez y sobrevivencia, ambos de origen com'n, la protección debe ser entregada por el Sistema de )ensiones creado por el +.. 4.511D #rente a la invalidez o sobrevivencia de origen pro#esional, cobra aplicación la ey ?.>AA. El art%culo 2 ya mencionado, se encarga de aclarar que ambos tipos de pensiones son incompatibles. +e igual #orma, en su inciso 2O dispone la incompatibilidad entre las pensiones de invalidez com'n y el subsidio de incapacidad laboral. En otras palabras, mal podr%a pretenderse obtener a la vez y por la misma causa, una pensión de invalidez de las reguladas en el +.. 4.511 y una de la ey ?.>AA, o una pensión de invalidez al mismo tiempo que se goza de un subsidio por incapacidad laboral temporal. I.* 6nvalidez del pensionado de la ey ?.>AA que contin'a trabajando. os encontramos #rente a un pensionado por invalidez de origen pro#esional que contin'a trabajando, en un nuevo trabajo proporcionado a sus actuales #uerzas. En esta persona se re'nen las calidades de a#iliado pasivo y activo a la vez. Na se(alamos que el +.. 4.511 y la propia ey ?.>AA los obliga a e#ectuar cotizaciones sobre la base de la pensión que obtienen. 6gual situación se produce #rente a su remuneración, la cual estará sujeta a los correspondientes descuentos previsionales, ello, en la medida que sumadas pensión y remuneración, no excedan de ?1 =.I. En el esquema anterior, resulta per#ectamente posible que el trabajador se vea a#ectado por una nueva invalidez. )ara analizar el tema hay que distinguir: Si la nueva invalidez es de origen pro#esional. El art%culo ? de la ey ?.>AA resuelve este problema disponiendo que debe procederse a e#ectuar una reevaluación de la incapacidad en #unción del nuevo estado que presente. Si la nueva incapacidad ocurre mientras el trabajador se encuentra a#iliado a un organismo administrador distinto del que estaba cuando se produjo la primera incapacidad, será el 'ltimo organismo el que deba pagar en su totalidad, la prestación correspondiente al nuevo estado que #inalmente presente el inválido. )ero si el anterior organismo estaba pagando una pensión, deberá concurrir al pago de la nueva prestación con una suma equivalente al monto de dicha pensión. •
Si la nueva invalidez es de origen com'n. El art%culo ?2 de la ey se re#iere a esta situación disponiendo que tambi!n deberá procederse a una reevaluación de la incapacidad. as prestaciones que corresponda pagar, en virtud de esta reevaluación, serán, en su integridad, de cargo del Iondo de )ensiones correspondiente a invalidez no pro#esional del organismo en que se encontraba a#iliado el inválido. )ero si con cargo al seguro de accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales se estaba pagando a tal persona una pensión periódica, este seguro deberá concurrir al pago de la nueva prestación con una suma equivalente al monto de di cha pensión. •
9?
+ictamen Crd. B/L.2> de 1 de septiembre de 99. Superintendencia de Seguridad Social: O.2>4 y Superintendencia de &I): O>A?, de ? de noviembre de 992.
9>
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a situación parece bastante clara, sin embargo, la Superintendencia de &I) 9L ha dictaminado que un pensionado por invalidez de la ey ?.A>> no puede pensionarse por invalidez com'n en la &I), aunque contin'e trabajando, pues el art%culo 2 ha establecido una incompatibilidad entre ambas pensiones que ha dejado sin aplicación el art%culo ?2 de la ey ?.A>>, de manera tal que si eventualmente a este pensionado le sobreviniera una invalidez com'n tendr%a que recurrir a la jubilación anticipada, siempre y cuando cumpliere las condiciones que el art%culo ?L del +.. 4.511 establece para su procedencia. En el mismo sentido se ha pronunciado la Superintendencia de Seguridad Social.99 a interpretación de la S&I) no nos parece acorde a derecho, toda vez que el art%culo 2 no se re#iere a la situación en estudio. Es más, para ser consecuente con su posición, deber%a tambi!n sostenerse que estos trabajadores no tendr%an derecho al subsidio por incapacidad laboral, cuando se les otorgara una licencia m!dica en su trabajo, lo cual a todas luces es absolutamente absurdo. 11
I AUTOMARGINACIN A LA CO5ERTURA DE LA LEY 8!@33 a ey no se ha re#erido espec%#icamente a esta situación, es más, ha cali#icado al seguro como obligatorio, lo cual, sin embargo, no ha impedido que en los hechos se hayan registrado situaciones en que los a#iliados son atendidos en establecimientos ajenos a organismo administrador que corresponde. a Superintendencia de Seguridad Social ha sostenido 1 que la v%ctima de un accidente del trabajo no puede optar entre la atención m!dica que con#orme al art%culo 29 de la ey ?.>AA, debe brindarle el respectivo organismo administrador y la que podr%a otorgarle otro establecimiento ajeno al sistema. Excepcionalmente, la v%ctima tendr%a, a juicio de este organismo, el derecho a recuperar los gastos m!dicos en que incurra para la obtención de las prestaciones del art%culo 29 sólo en los siguientes casos: cuando la urgencia del mismo lo requieraD cuando la naturaleza o gravedad de las lesiones lo hacen indispensable, o cuando la necesidad de tratamientos indispensables los determinan. En todo caso, la automarginación no comprende los subsidios por incapacidad laboral, los cuales deben pagarse por el organismo administrador de la ley ?.>AA, y se suspenderán sólo a pedido del m!dico tratante, cuando el en#ermo se negare a seguir tratamiento o di#icultase o impidiere deliberadamente su curación, seg'n lo dispone el art%culo 44.12 • • •
7INANCIAMIENTO DEL SEGURO +e acuerdo al art%culo 5, el seguro se #inancia con los siguientes ingresos: a$ 0on la cotización básica general. b$ 0on la cotización adicional di#erenciada. c$ 0on el producto de las multas que cada organismo administrador aplique en con#ormidad a l a ley. d$ 0on las utilidades o rentas que produzca la inversión de los #ondos de reservaD y e$ 0on las cantidades que le corresponda por el ejercicio al derecho de repetir, de acuerdo con los art%culos 5? y ?9.
!" La coti)ación b>sica #enera% 0orresponde al 1,95 R de las remuneraciones imponibles, de cargo del empleador. +e acuerdo al art%culo > las cotizaciones se calculan sobre la base de las mismas remuneraciones o rentas por las que se cotiza para el r!gimen de pensiones de la respectiva institución de previsión del a#iliado. Kasta agosto de 99L la cotización general básica ascend%a a un 1.9R de la remuneración imponible, pero el 29 de julio del mismo a(o se publicó en el +iario C#icial la ley O 9.5>L, cuyo art%culo ?O transitorio estableció, a contar del O de septiembre de 99L y hasta el a(o 2.11A, una cotización extraordinaria del 1,15R de las remuneraciones imponibles, de cargo del empleador, a #avor de este seguro. as empresas que tienen la calidad de administradoras delegadas deben enterar esta cotización, en su totalidad, en el 6nstituto de ormalización )revisional, conjuntamente con los aportes que deban realizar en !ste. a Superintendencia, a trav!s de la 0ircular O .??4, instruyó a los organismos administradores se(alando que la mencionada cotización tiene el carácter de previsional y uni#orme respecto de todos los empleadores, cualquiera que sea la actividad económica de !stos. 9L
Crd. 9.19>, de ? de diciembre de 99?. +ictamen .99L, de 4 de noviembre de 995. 11 a 0ircular 0onjunta de las Superintendencias de &I), 6S&)E y de Seguridad Social Os 94, 12L y .A?4, respectivamente, de 2 de enero de 99?, expresamente dispone que sólo existe incompatibilidad entre la pensión de invalidez y el subsidio por incapacidad laboral, cuando la licencia m!dica se #unda en las mismas causas que originaron la declaración de invalidez. 1 Crd. 2.54, marzo de 992. 12 Crd. 2.5?9, marzo de 995. 99
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Esta cotización pasará a #ormar parte de un $ondo de Contingencia, que estará destinado a solventar mejoramientos extraordinarios de pensiones y bene#icios pecuniarios extraordinarios para los pensionados. a obligación de la 3utualidad de destinar recursos a este Iondo subsistirá hasta que complete la suma equivalente al L1R del >asto justado de !ensiones, de#inido en el art%culo 22 de la ey O 9.5>L, como la suma total de las siguientes partidas: a suma equivalente al gasto e#ectivo en pensiones y demás bene#icios pecuniarios anexos a ellas pagados a sus pensionados durante el a(o, y a suma de reservas de capitales representativos para pensiones constituidas durante el a(o, en cuanto no exceda del 21R del total de reservas de capitales representativos para pensiones existentes al 4 de diciembre del a(o anterior. Seg'n lo dispuesto por la Superintendencia en la 0ircular citada, el mayor ingreso que perciba el 6nstituto de ormalización )revisional por aplicación de la cotización extraordinaria, deberá destinarlo exclusivamente al objeto indicado en el art%culo ?O transitorio, esto es, al #inanciamiento del seguro social contra riesgos pro#esionales. •
•
&!" Coti)ación adiciona% di2erenciada &demás de la cotización básica estudiada, las empresas pueden estar a#ectas a una cotización adicional di#erenciada en #unción de la actividad y riesgo de la misma, la cual es determinada por el )residente de la ep'blica y no puede exceder de un 4,AR de las remuneraciones imponibles. Se encuentra contenida en el +ecreto Supremo O 1, de 9?L, que divide las actividades de las empresas de acuerdo a la clasi#icación e#ectuada por las aciones =nidas, estableciendo divisiones y subactividades di#erenciadas. &s%, por ejemplo, a la división &gricultura, 0aza, Silvicultura y )esca, le asigna una tasa equivalente al ,>1R. +entro de esta división se encuentra la subactividad di#erenciada de &serraderos, a la cual se le asigna una tasa equivalente al 2,55R. +e acuerdo al art%culo ? de la ley, las empresas o entidades que implanten medidas de prevención que rebajen apreciablemente los riesgos de accidentes del trabajo o de en#ermedades pro#esionales, podrán solicitar que se les reduzca la tasa de cotización o, incluso, que se les exima de ella si alcanzan un nivel óptimo de seguridad. )or el contrario, las empresas o entidades que no o#rezcan condiciones satis#actorias de seguridad y/o higiene, o que no implanten las medidas de seguridad que el organismo competente les ordene, deberán cancelar la cotización adicional con recargo de hasta un 11R, sin perjuicio de las demás sanciones que les correspondan. as exenciones, rebajas o recargos de la cotización adicional se determinarán por las mutualidades de empleadores respecto de sus empresas adherentes y por los Servicios de Salud respecto de las demás empresas. +e las resoluciones se(aladas se puede reclamar ante la Superintendencia de Seguridad Social, en con#ormidad a las reglas generales en materia de reclamaciones, la que resolverá previo in#orme del Servicio de Salud correspondiente. o relativo a los art%culos 5 y ? "rebajas, exclusiones y recargos$ se encuentra reglamentado en el +ecreto Supremo >4, de 9>1.
I ADMINISTRACIN DEL SEGURO DE LA LEY DE ACCIDENTE Se distinguen dos tipos de administración: .* &dministración propiamente tal. 2.* &dministración delegada.
!" La ad'inistración +ro+ia'ente ta% )odemos subdistinguir una administración estatal y una administración privada
! Ad'inistración estata%! Esta administración se entregó por la ey a las cajas de previsión del Sistema &ntiguo y al Servicio acional de Salud. Koy es ejercida por el 6nstituto de ormalización )revisional y por los servicios de salud. a$ &dministración por el 6). &dministra el seguro respecto de sus imponentes al sistema estatal, como sucesor legal de las cajas de previsión, otorgando las prestaciones económicas, salvo los subsidios por incapacidad temporal. b$ &dministración por los Servicios de Salud.
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Ctorgan las prestaciones m!dicas y el subsidio por incapacidad temporal para los a#iliados al 6).
!& Las 'utua%idades de e'+%eadores! Se encuentran reguladas por los art%culos a A de la ey y por el +ecreto O 2L5, de 9?9. +e acuerdo a esta normativa se trata de personas jur%dicas *corporaciones* que no persiguen #ines de lucro y que tienen por #in administrar el seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales, de acuerdo a la legislación respectiva. +e acuerdo al art%culo 2 de la ey, el )residente de la ep'blica podrá autorizar la existencia de estas instituciones, otorgándoles la correspondiente personalidad jur%dica, cuando cumplan con las siguientes condiciones: a$ Tue sus miembros ocupen, en conjunto, 21.111 trabajadores, a lo menos, en #aenas permanentes. b$ Tue dispongan de servicios m!dicos adecuados, propios o en com'n con otra mutualidad, los que deben incluir servicios especializados, incluso en rehabilitación. c$ Tue realicen actividades permanentes de prevención de accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales. d$ Tue no sean administradas directa ni i ndirectamente por instituciones con #ines de lucro. e$ Tue sus miembros sean solidariamente responsables de las obligaciones contra%das por ellas. as mutualidades están #iscalizadas por la Superintendencia de Seguridad Social y deben ser administradas por un +irectorio integrado por igual n'mero de representantes de los adherentes y de los trabajadores que presten servicios a los empleadores adheridos a la mutual. El n'mero de directores debe ser determinado en los estatutos y durarán tres a(os en sus #unciones, pudiendo ser reelegidos. a a#iliación a la mutualidad está sujeta al cumplimiento de las condiciones se(aladas en los estatutos, pero las empresas que se a#ilien a ellas deberán hacerlo con todo su personal. & las mismas condiciones están sujetas las renuncias y exclusiones de los adherentes, las cuales surtirán e#ecto a partir del 'ltimo d%a del mes calendario siguiente a su #ormulación o exclusión. & las mutualidades les corresponde comunicar a las 0ajas de )revisión "hoy 6)$ las incorporaciones, exclusiones y renuncias, indicando en los 'ltimos casos las tasas de recargo de la cotización que se les estuviere aplicando, de acuerdo a lo di spuesto en los art%culos 5 y ?. Esta norma tiene importancia para e#ectos de lo dispuesto en el art%culo 2L del +ecreto >4, de acuerdo al cual las empresas o entidades a las que les hayan sido aplicados recargos que aumenten su cotización adicional a valores mayores que los que les corresponder%a de acuerdo a las normas generales, no podrán cambiar su a#iliación a otro organismo administrador mientras subsistan las causas que originaron el recargo. Situación de los #uncionarios p'blicos. a ey O 9.4A5, dispuso en su art%culo 4 que, en t!rminos generales, para adherirse a una 3utualidad, las entidades empleadoras requerirán la autorización previa del 3inisterio correspondiente. En todo caso, para e#ectuar la adhesión será obligatorio que la entidad empleadora consulte previamente a las respectivas &sociaciones de Iuncionarios en el ámbito regional. a 0ircular O .4LL de la Superintendencia se(aló que, atendido el texto legal y la historia #idedigna de su establecimiento, tal consulta no es vinculante para los Be#es de Servicios. a adhesión debe comprender a todos los #uncionarios en el ámbito regional respectivo. 7al adhesión puede e#ectuarse de manera separada por cada entidad em pleadora o en #orma conjunta con otra u otrasD en este 'ltimo evento, además de la autorización indicada, se necesita el acuerdo de los Be#es Superiores respectivos. +e no producirse !ste, debe resolver sobre las materias el o los 3inistros de los cuales dependan o a trav!s del cual se relacionen con el Ejecutivo. En el caso de adhesión conjunta, las entidades empleadoras serán consideradas como una sola para la determinación de la cotización adicional di#erenciada. o se requiere la autorización del 3inisterio respecto de las siguientes entidades: a$ 0ongreso acional, para lo cual bastará el acuerdo de los )residentes de ambas 0ámaras. b$ )oder Budicial, en que la resolución corresponderá a la 0orte Suprema. c$ 3unicipalidades, en que la resolución del &lcalde requerirá el acuerdo del 0onsejo respectivo. as entidades empleadoras del sector p'blico no pueden integrar los directorios de las 3utualidades, ni concurrir a la elección de los mismos. S% lo pueden hacer los trabajadores del sector p'blico, cumpliendo los respectivos requisitos legales.
&!" Ad'inistración de%e#ada )uede ser realizada por la propia empresa o por organismos intermedios o de base, en los cuales los organismos con administración propiamente tal han delegado sus #unciones. &! E'+resa! Esta modalidad es conocida como -autoseguro-, y en este caso es la propia empresa la que administra el seguro respecto de sus trabajadores otorgando las prestaciones que la ley se(ala, tanto m!dicas como pecuniarias, excepto las pensiones. )ara poder contar con autoseguro las empresas deben reunir ciertos requisitos: "&rt%culo 24, +.S. 1$.
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a$ Ccupar habitualmente en sus #aenas 2.111 o más trabajadores."Seg'n in#orme de la +irección del 7rabajo$ b$ )oseer y mantener servicios m!dicos adecuados, con personal especiali zado en rehabilitación. c$ +eberán realizar actividades permanentes y e#ectivas de prevención de accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales. as condiciones se(aladas en las letras b$ y c$ son #iscalizadas por el Servicio de Salud. d$ +eben otorgar bene#icios iguales o superiores a los que concedan los organismos con administración propia. e$ o podrán otorgar ni pagar pensiones. Estas prestaciones se siguen pagando por el servicio o 0aja de )revisión que corresponda. #$ +eberán constituir, para asegurar el #iel cumplimiento de las obligaciones que asumen, una garant%a que consistirá en un depósito hecho en el servicio o 0aja de )revisión delegante, equivalente a dos meses de las cotizaciones que les hubiese correspondido enterar en con#ormidad a la ley. g$ +eberán incluir en la protección que otorguen a la totalidad sus trabajadores. as empresas que cuenten con esta modalidad de administración no están obligadas a enterar las cotizaciones generales que establece la ley, sino sólo el porcentaje que se(ale el )residente de la ep'blica. &ctualmente, y de acuerdo al +S L9, de 9L>, sólo deben e#ectuar una cotización del 41R de lo que les corresponder%a. as condiciones enunciadas deben subsistir durante todo el tiempo en que estos delegados e#ect'en #unción de tales. a #alta de cualquiera de ellas, en cualquier momento que se produzca, dará margen para que la Superintendencia revoque la delegación.
&!& Or#anis'os inter'edios o de base! Están constituidos por los servicios de bienestar de las empresas y tambi!n por las organizaciones sindicales, en los cuales los organismos con administración propiamente tal delegan las #unciones de recaudación y entrega de bene#icios, en calidad de intermediarios.
II PROCEDIMIENTO DE DENUNCIA DE ACCIDENTES DEL TRA5AHO a ley ?.>AA deja sometida toda denuncia de accidente del trabajo y su posterior tramitación a un procedimiento netamente administrativo.
!" Personas ob%i#adas a denunciar a$ a propia empresa, tan pronto como ocurra el hecho. Si no lo hace puede ser sancionada con multa. b$ El m!dico tratante, que debe e#ectuarla en el acto mismo en que tome conocimiento. c$ a v%ctima o causa*habiente. d$ E comit! paritario. e$ 0ualquier persona que tome conocimiento del hecho. os tres 'ltimos deben hacerlo dentro de 2A horas de ocurrido el hecho. a Superintendencia ha dictaminado que si no se da cumplimiento a estas obligaciones en los plazos se(alados, de todas #ormas el a#ectado tiene derecho a las prestaciones. "&rt%culo >? de la ey y > y siguientes del eglamento O 1$.
III RECURSOS O MEDIOS DE RECLAMACION )ara determinar qu! recursos proceden hay que distinguir. "&rt%culo >> de la ey$. a$ En contra de las resoluciones de los Servicios de Salud o 3utualidades que recaen en circunstancias de hecho relativas a materias de orden m!dico se puede reclamar dentro del plazo de 91 d%as hábiles contado desde la noti#icación, ante la Co'isión M9dica de Rec%a'os de Accidentes de% Traba-o $ En2er'edades Pro2esiona%es!"&rt%culos >> y siguientes del eglamento O 1$. Este organismo tiene su sede en Santiago y está compuesto por: * dos m!dicos en representación del Servicio de Salud, uno de los cuales lo presidiráD * un m!dico en representación de las organizaciones más representativas de los trabajadoresD * un m!dico en representación de las organizaciones más representativas de las entidades empleadoras, y * un abogado. os miembros de esta 0omisión son designados por el )residente de la ep'blica. 7ratándose de los m!dicos representantes de las organizaciones de trabajadores y empleadores, cada #ederación, con#ederación o central sindical y cada #ederación y con#ederación gremial de empleadores, podrá
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proponer una lista de hasta tres m!dicos, los cuales deberán ser, de pre#erencia, especialistas en traumatolog%a y salud ocupacional. a presentación de las listas se hace a trav!s de la Superintendencia El abogado es designado libremente por el )residente de la rep'blica. os miembros de la 0omisión duran cuatro a(os en sus #unciones, pudiendo ser reelegidos. En contra de las resoluciones de esta comisión puede reclamarse ante la Superintendencia, dentro del plazo de 41 d%as hábiles, desde la respectiva noti#icación, sin ulterior recurso. b$ En contra de las demás resoluciones de los servicios de salud y organismos administradores, se puede reclamar ante la Superintendencia, dentro del plazo de 91 d%as hábiles. c$a ey O 9.49A, de 2 de Bunio de 995, introdujo un art%culo >> bis, a la l ey ?.>AA, de acuerdo al cual el trabajador a#ectado por el rechazo de una licencia o reposo m!dico por parte de los organismos de los Servicios de Salud, de las 6S&)E o de las mutualidades, basado en que la a#ección tiene o no, origen pro#esional, seg'n el caso, deberá concurrir ante el organismo de r!gimen previsional a que est! a#iliado, que no sea el que rechazó la licencia o reposo m!dico, el cual estará obligado a cursarla de inmediato y a otorgar las prestaciones m!dicas y pecuniarias que correspondan, sin perjuicio de los reclamos posteriores y reembolsos, si procedieren, de acuerdo a las normas que pasamos a analizar: * 0ualquier persona o entidad interesada puede reclamar directamente ante Superintendencia, por el rechazo de la licencia o del reposo m!dico. * a Superintendencia debe resolver con competencia exclusiva y sin ulterior recurso. * esuelve sobre el carácter de la a#ección que dio origen a ella, en el plazo de 41 d%as contado desde la recepción de los antecedentes que se requieran o desde la #echa de los exámenes que disponga, si !stos #uesen posteriores. * Si el organismo contralor resuelve que las prestaciones debieron otorgarse con cargo a un r!gimen previsional di#erente a aquel con#orme al cual se proporcionaron, la entidad a la que le corresponda pagar deberá reembolsar el valor de aqu!llas al organismo previsional que las solventó, debiendo este 'ltimo e#ectuar el respectivo requerimiento. En dicho reembolso se debe incluir la parte que debió #inanciar el trabajador en con#ormidad al r!gimen previsional a que est! a#iliado. * Si las prestaciones hubieren sido otorgadas seg'n las normas re#erentes a a#ecciones comunes y se resolviere que tienen el carácter de pro#esional, la 6nstitución que las pagó deberá devolver al trabajador la parte del reembolso correspondiente al valor de las prestaciones que !ste hubiere solventado, con#orme al r!gimen previsional a que est! a#iliado, con los reajustes e intereses respectivos "6)0 más inter!s corriente para operaciones reajustables$. El plazo para el pago es de 1 d%as desde que se e#ectuó el reembolso. * En el caso contrario, es decir, si la a#ección es cali#icada como com'n y las prestaciones hubiesen sido otorgadas como si su origen #uere pro#esional, el Servicio de Salud o la 6S&)E que e#ectuó el reembolso deberá cobrar al a#iliado la parte del valor de las prestaciones que a !ste le corresponde solventar, seg'n el r!gimen de salud de que se trate.
I0 PRESCRIPCION a regla general está se(alada en el art%culo >9, de acuerdo al cual las acciones para reclamar las prestaciones prescriben en 5 a(os desde la #echa del accidente o diagnóstico de la en#ermedad. &.* 0asos especiales. a$ eumoconiosis. "6nhalación de sustancias minerales, derivado de la silicosis$. )rescribe en 5 a(os, desde el diagnóstico, por su lenta evolución. b$ a prescripción del subsidio por incapacidad temporal prescribe en ? meses desde el t!rmino de la respectiva licencia. a prescripción contenida en el art%culo >9 es de las acciones para reclamar las prestaciones. &l e#ecto debe tenerse presente que el art%culo A de la ey 9.2?1, de 994, dispone que el derecho a las pensiones es imprescriptible. a 0ircular .42?, de 25 de enero de 99A, modi#icada en lo pertinente por la 0ircular .??2, de 2L de julio de 99L, ambas de la Superintendencia, dispone que esta imprescriptibilidad alcanza tambi!n a las pensiones otorgadas en el r!gimen de la ey ?.>AA, toda vez, que la mencionada disposición se re#iere a Xlos reg%menes de previsión social #iscalizados por la Superintendencia de Seguridad SocialXF. El inciso segundo del art%culo A agrega un plazo de caducidad re#erido a las acciones para requerir el pago de las pensiones, como tambi!n de sus reajustes, acrecimiento, aumento o modi#icación de dichos bene#icios. En con#ormidad a esta norma, las mensualidades correspondientes a las pensiones de invalidez o sobrevivencia que no se hayan solicitado dentro del plazo de dos a(os a contar de la #echa en que ocurriera el hecho causante del bene#icio, sólo se pagarán desde la #echa de la presentación de la solicitud correspondiente. En cambio, las mensualidades que se soliciten dentro del plazo indicado, se pagarán desde la data en que ocurriere el hecho causante del bene#icio. ;.* evisión de bene#icios.
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Iinalmente, la misma disposición consagra un plazo de caducidad de las acciones destinadas a e#ectuar o solicitar la revisión de los bene#icios previsionales, los cuales son revisables de o#icio o a petición de parte en las siguientes situaciones: a.* 0uando se comprobaren di#erencias en la computación de periodos de a#iliación o servicios en las remuneraciones imponibles consideradas para la determinación del sueldo base de pensión. b.* En general, cuando existiere cualquier error de cálculo o de hecho en la liquidación. c.* 0uando se hubiere cometido alg'n error en la aplicación de las leyes o cualquier otro error de derecho. Esta revisión sólo podrá e#ectuarse dentro del plazo de tres a(os, contado desde el otorgamiento del bene#icio o del respectivo reajuste, ya sea que la revisión sea a petición de parte o de o#icio. as di#erencias que resulten de la recti#icación de los errores re#eridos se pagarán o descontarán, seg'n corresponda, desde: El momento en que se hubiere #ormulado el reclamo por el interesado. +esde la #echa de la resolución de la autoridad administrativa que disponga la recti#icación, cuando se haya procedido de o#icio. +esde la #echa de la noti#icación de la demanda judicial, en su caso. Sin embargo, si alguna de las actuaciones anteriores se ha e#ectuado dentro del plazo de dos a(os de ocurrido el error de que se trate, las di#erencias respectivas se pagarán desde la #echa inicial de su ocurrencia. +ebe tenerse presente que seg'n lo expresa la 0ircular .42?, las disposiciones del art%culo A en análisis, ha producido una derogación tácita de todo otro t!rmino especial establecido para la impetración del derecho a pensión, acciones de cobro de mensualidades o para requerir la revisión de los bene#icios indicados. • •
•
0 PRE0ENCIN DE RIESGOS Sin duda alguna es !ste uno de los aspectos más trascendentes de la ley ?.>AA, pues tiene por #inalidad evitar que ocurran los siniestros protegidos. 7oda la estructura de la ey descansa en lograr se desarrollen las labores en ambientes seguros. a responsabilidad del empleador en esta materia no desaparece por el sólo hecho de pagar las cotizaciones. a materia ha sido espec%#icamente reglamentada por el +ecreto Supremo OA1, publicado en el +iario C#icial el > de marzo de 9?9. En la actualidad es un derecho de todo trabajador el e#ectuar la prestación de sus servicios en un ambiente exento de riesgos laborales. El art%culo LA del 0ódigo del 7rabajo establece que el empleador está obligado a tomar las medidas necesarias para proteger e#icazmente la vida y salud de sus trabajado * res. +eberá, asimismo, disponer de los elementos necesarios para prestar, en caso de accidentes de sus trabajadores, oportuna y adecuada atención m!dica, #armac!utica y hospitalaria. &corde con lo anterior la ley ?.>AA y su reglamentación contienen normas tendientes a lograr una e#ectiva prevención de riesgos laborales, consagrándose derechos y obligaciones a los diversos sujetos intervinientes, los que están constituidos por el Estado, la empresa y los trabajadores. 14
!" Inter4ención de% Estado Sin desmerecer la importancia de la labor que puede desarrollar la +irección del 7rabajo en la materia, centraremos nuestro análisis en aquella que se canaliza a trav!s de los servicios de salud. El Sistema acional de Servicios de Salud constituye el continuador legal del Servicio acional de Salud, creado en 952 por la ley 1.4L4. os servicios de salud #ueron creados por el +..2.>?4, de 9>9, con un carácter esencialmente descentralizados. Se encuentran reglamentados por el +ecreto Supremo A2 de 9L?. &.* Iacultad gen!rica de supervigilancia y #iscalización. El art%culo ?5 de la ey, establece expresamente que corresponde a los servicios de salud la competencia general en materia de supervigilancia y #iscalización de la prevención, higiene y seguridad de todos los sitios de trabajo, cualesquiera que sean las actividades que en ellas se realicen, incluso respecto de aquellas empresas del Estado que, por aplicación de sus leyes orgánicas que las rigen, se encuentren actualmente exentas de su control. +ebe tenerse presente la amplitud de esta #acultad, que comprende no sólo las materias de seguridad propiamente tales, sino que tambi!n aquellas relativas a la higiene del lugar de trabajo. & #in de dar cumplimiento a este deber, el art%culo 22 del +ecreto Supremo O A2 de 9L? permite a la autoridad sanitaria inspeccionar y registrar cualquier sitio, edi#icio, casa, local y lugares de trabajo, sean ellos p'blicos o privados en la #orma dispuesta por el art%culo 55 del 0ódigo Sanitario y previo el decreto de allanamiento respectivo, dictado, respecto de las empresas por el +irector del Servicio de Salud respectivo. 14
En esta materia puede consultarse el Seminario de 7itulación para optar al grado de icenciado en 0iencias Bur%dicas y Sociales de 0ontador &braham, )edro 3iguel, titulado a prevención de riesgos en la ley de accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionalesF.
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&demás, el 0ódigo del 7rabajo en su art%culo 91 reconoce a los servicios de salud esta #acultad de inspección y registro de los lugares de trabajo. ;.* Iacultad de los servicios de salud para disponer medidas espec%#icas de higiene y seguridad en el trabajo. Esta #acultad se consagra expresamente en el art%culo ?L de la ey de acuerdo al cual las empresas o entidades están obligadas a implantar todas las medidas de seguridad que los servicios u organismos administradores les prescriban, de acuerdo con las normas y reglamentaciones vigentes. El incumplimiento de estas obligaciones puede ser sancionado con multas, recargo de la cotización adicional e, incluso con la clausura del sitio de trabajo que signi#ique un riesgo inminente para la salud de los trabajadores o de la comunidad. 0.* Iacultad de los servicios de salud para #iscalizar las instalaciones m!dicas de los demás organismos administradores. Esta #iscalización alcanza a las mutualidades y a las empresas de administración delegada. "&rt%culo 2 del eglamento O A1$.
&!" Inter4ención de %a e'+resa a empresa tiene un rol indiscutible en la materia. )ara e#ectos didácticos sintetizaremos sus obligaciones en las siguientes: &.* Cbligaciones generales. a.* 7oda empresa o entidad, cualquiera sea el n'mero de los trabajadores, está obligada a mantener al d%a los reglamentos internos de higiene y seguridad en el trabajo y los trabajadores a cumplir con las exigencias que dichos reglamentos les impongan. os reglamentos cuyo contenido está regulado por el +ecreto Supremo O A1 de 9?9, del 3inisterio del 7rabajo y )revisión Social, deben consultar la aplicación de multas a los trabajadores que no utilicen los elementos de protección personal que se les haya proporcionado o que no cumplan las obligaciones que les impongan las normas, reglamentaciones e i nstrucciones sobre higiene y seguridad en el trabajo. b.* os empleadores deben proporcionar a sus trabajadores, los equipos e implementos de protección necesarios, no pudiendo en caso alguno cobrarles su valor. En otros t!rminos, las empresas deben poner a disposición de los trabajadores estos equipos. c.* as empresas deben implantar todas las medidas de higiene y seguridad en el trabajo que les prescriban directamente los Servicios de Salud o, en su caso, el respectivo organismo administrador a que se encuentren a#ectas. d.* os trabajadores a#ectados de alguna en#ermedad pro#esional deben ser trasladados, por la empresa donde prestan sus servicios, a otras #aenas o labores donde no est!n expuestos al agente causante de la en#ermedad. e.* as empresas que exploten #aenas en que trabajadores suyos puedan estar expuestos al riesgo de neumoconiosis, deben realizar un control radiográ#ico semestral de tales trabajadores. #.* os empleadores tienen la obligación de in#ormar oportuna y convenientemente a todos sus trabajadores acerca de los riesgos que entra(an sus labores, de las medidas preventivas y de los m!todos de trabajo correctos. os riesgos son los inherentes a cada empresa. Especialmente deben in#ormar a los trabajadores acerca de los elementos, productos y sustancias que deban utilizar en los procesos de producción o en su trabajo, sobre la identi#icación de los mismos "#órmula, sinónimos, aspecto y olor$, sobre los l%mites de exposición permisibles de esos productos, acerca de los peligros para la salud y sobre las medidas de control y de prevención que deben adoptar para evitar tales riesgos. Esta obligación debe cumplirse a trav!s de los 0omit!s )aritarios de Kigiene y Seguridad y los +epartamentos de )revención de iesgos, al momento de contratar a los trabajadores o de crear actividades que implican riesgos. 0uando en la respectiva empresa no existan los 0omit!s o los +epartamentos mencionados, el empleador igualmente debe proporcionar la in#ormación respectiva, en la #orma y por el medio que estime más conveniente y adecuado. g.* os establecimientos industriales, talleres, locales comerciales de cualquier naturaleza y en general todas las empresas que desarrollen alg'n tipo de actividad laboral en cualquiera de sus #ormas, deben reunir las condiciones sanitarias y ambientales m%nimas que establece el +ecreto Supremo O >L de 9L4, del 3inisterio de Salud.
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h.* a ey ?.>AA y el respectivo eglamento, contenido en el +ecreto Supremo O >4 de 9>1, del 3inisterio del 7rabajo y )revisión Social, establece un sistema de recargos y rebajas de la cotización adicional di#erenciada que deben pagar los empleadores, como est%mulo económico para propender a una óptima prevención de riesgos. +ependiendo de la magnitud de las tasas de riesgos en un per%odo de dos a(os, los empleadores deberán pagar una mayor o menor cotización adicional. Sin perjuicio perjuicio de lo anterior, anterior, el art%culo art%culo ? de la ey establece establece la posibilidad posibilidad de recargo de la tasa adicional de hasta un 11R, por el sólo hecho de no o#recer condiciones satis#actorias satis#actorias de seguridad y/o higiene higiene o no implantar implantar las las medidas medidas de seguridad seguridad que que el organismo organismo compet competente ente les ordene, ordene, estos estos aumentos pueden operar independientemente de los accidentes o en#ermedades e#ectivos producidos en la empresa. ;.* Crganismos especializados en prevención de riesgos a.* os 0omit!s )aritarios de Kigiene y Seguridad. En toda empresa, #aena, sucursal o agencia, en que trabajen más de 25 personas, se deben organizar y constituir 0omit!s )aritarios de Kigiene y Seguridad. Estos 0omit!s están compuestos por tres representantes del empleador y tres representantes de los trabajadores. Estos 'ltimos se eligen mediante votación secreta y directa de todos los trabajadores de la respectiva industria, #aena, sucursal o agencia. os representantes del empleador deben ser pre#erentemente personas vinculadas a las actividades t!cnicas que se desarrollen en la industria o #aena en que se haya constituido el 0omit! )aritario de Kigiene y Seguridad. )ara ser elegido miembro representante de los trabajadores se requiere tener más de L a(os de edadD saber leer y escribir, encontrarse trabajando en la respectiva industria o #aena y haber pertenecido a la empresa un a(o como m%nimo y, por 'ltimo, acreditar haber asistido a un curso de orientación de prevención de riesgos pro#esionales dictado por alguno de los organismos administradores del seguro, o en su de#ecto, prestar o haber prestado servicios en el +epartamento de )revención de iesgos )ro#esionales de la empresa, en tareas relacionadas con la prevención de riesgos pro#esionales por lo menos durante un a(o. os miembros de los 0omit!s )aritarios duran dos a(os en sus #unciones pudiendo ser reelegidos. as #unciones de los 0omit!s )aritarios de Kigiene y Seguridad son las siguientes: . &sesorar e instruir a los trabajadores para la correcta utilización de l os instrumentos de protecciónD 2. @igi @igilar lar el cump cumplilimi mien ento to,, tant tanto o por por parte parte de las las empr empres esas as a que que perte pertenec necen en como como de los trabajadores, de las medidas de prevención, higiene y seguridadD 4. 6nvestigar las causas de los accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales, que se producen en la empresaD A. +ecidir +ecidir si el accide accidente nte o la en#erm en#ermeda edad d pro#es pro#esion ional al se debió debió a neglig negligenci encia a inexcu inexcusab sable le del trabajadorD 5. 6ndicar la adopción de todas las medidas de higiene y seguridad, que sirvan para la prevención de los riesgos pro#esionalesD ?. 0umpli 0umplirr las demás demás #uncio #unciones nes o mision misiones es que les encomi encomiend ende e el organi organismo smo admini administr strador ador respectivoD y >. )romover la realización de cursos de adiestramiento destinados a la capacitación pro#esional de los trabajadores en organismos p'blicos o privados, autorizados para cumplir esta #inalidad o en la misma empresa, industria o #aena bajo el control y dirección de estos organismos. Si la empresa tiene #aenas distintas, en el mismo o en di#erentes luga res, en cada una de ellas deberá organizar un 0omit! )aritario de Kigiene y Seguridad. as decisiones de estos 0omit!s, adoptadas en el ejercicio de las atribuciones que le encomienda la ley ?.>AA, son obligatorias para el empleador y los trabajadores. Sin embargo, las empresas podrán apelar de las resoluciones de los 0omit!s respectivos ante el organismo administrador al cual se encuen* tren a#ectas, dentro del plazo de 41 d%as, desde que le sea noti#icada la resolución del 0omit! )aritario. Estos comit!s deben actuar en #orma coordinada con los +epartamentos de )revención de iesgos )ro#esionales de la correspondiente empresa. a ley 9.1?9, sobre Crganizaciones Sindicales y egociación 0olectiva, hoy parte integrante del 0ódigo del 7rabajo, contempló en su art%culo 42 *hoy 2A4* un #uero laboral, hasta el t!rmino de su mandato, en #avor de uno de los representantes titulares de los trabajadores en el respectivo 0omit! )aritario de Kigiene y Seguridad. Si en una empresa existe más de un 0omit!, debe gozar de este #uero un representante titular de los trabajadores en el 0omit! )aritario )ermanente de toda la empresa, si estuviese constituidoD y en caso contrario, un representante titular del primer 0omit! #ormado en la misma. &demás, tambi!n goza de este #uero un representante titular de los trabajadores en los 0omit!s )aritarios constituidos en #aenas, sucursales o agencias en que trabajen más de 251 personas. & los integrantes a#orados de los 0omit!s )aritarios de Kigiene y Seguridad, cuyos contratos de trabajo sean a plazo #ijo o por hora o servicio determinado, el #uero los ampara sólo durante la vigencia del respectivo contrato, sin que se requiera solicitar su desa#uero al t!rmino de cada uno de ellos. a designación acerca de la persona a#orada debe ser comunicada por escrito a la administración de la empresa el d%a laboral siguiente a aqu!lla.
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Iinalmente, podemos se(alar que entre las #unciones de las organizaciones sindicales está la de prop propen ende derr al mejor mejoram amie ient nto o de sist sistem emas as de prev preven enci ción ón de ries riesgo goss de acci accide dent ntes es del del trab trabaj ajo o y en#ermedades pro#esionales, sin perjuicio de la competencia de los 0omit!s )aritarios de Kigiene y Segu Seguri ridad dad,, pudi pudien endo do adem además ás,, #orm #ormul ular ar plan plante team amie ient ntos os y peti petici cion ones es ante ante !sto !stoss y exig exigir ir su pronunciamiento. b.* os departamentos de prevención de riesgos pro#esionales. En aquellas empresas mineras, industriales o comerciales que ocupen más de 11 trabajadores, es obligatoria obligatoria la existencia existencia de un +epartamento +epartamento de )revención )revención de iesgos )ro#esionales, )ro#esionales, el que debe ser dirigido por un experto en prevención, el cual, a su vez, #orma parte, por derecho propio "con derecho a voz pero no a voto$, de los 0omit!s )aritarios. Estos +epartamentos +epartamentos de )revención )revención son dependencias dependencias de las empresas, empresas, encargados encargados de plani#icar plani#icar,, organizar, ejecutar y supervisar acciones permanentes para evitar accidentes del trabajo y en#ermedades pro#esionales. "&rt%culo L, inciso del +ecreto Supremo O A1$. a organización de estos departamentos depende de la magnitud de la empresa y de la naturaleza de los problemas, pero debe contar con los medios y el personal necesario para ejecutar las siguientes accion acciones es m%nim m%nimas: as: recon reconocim ocimien iento to y evalua evaluació ción n de riesgo riesgoss pro#es pro#esion ionales ales,, contr control ol de riesgo riesgoss en el ambi ambient ente e o medi medios os de trab trabaj ajo, o, acci acción ón educ educat ativ iva a en prev prevenc ención ión de ries riesgo goss y de prom promoció oción n de adiestramiento de los trabajadores, registro de in#ormación y evaluación estad%stica de resultados y asesoramiento t!cnico a los 0omit!s )aritarios, supervisores y l%neas de administración t!cnica de la empresa. 0.* esponsabilidad del empleador. Iren Irente te a la in#ra in#racc cció ión n de las las disp dispos osic icio ione ness de la ley ?.> ?.>AA AA el empl emplead eador or pued puede e incu incurr rrir ir en responsabilidad administrativa, civil e incluso penal. a.* esponsabilidad administrativa. Se traduce en de#initiva en la imposición de sanciones que signi#ican perjuicios económicos para el empleador como es el caso de las multas, alzas en la tasa de cotización adicional y clausura del establecimiento respectivo. b.* esponsabilidad civil. os actos del hombre pueden ser con#ormes o contrarios a la ley. os primeros los podemos denominar l%citos y los segundos il%citos. )ara que los actos il%citos hagan nacer la obligación de resarcir los da(os causados a la v%ctima "indemnizar los perjuicios$ es necesario: .* Tue el hecho cause un da(o, es decir alg'n detrimento, perjuicio o menoscabo, ya sea material "patrimonial$ o moral "dolor #%sico o espiritual$. 2.* Tue el acto sea imputable a la persona que lo comete, es decir, que !sta est! dotada de discernimiento. 4.* Tue sea culpable o doloso. Si ha mediado dolo, es decir, el hecho ha sido cometido con la intención de producir da(o estamos #rente a un delito civil y si sólo ha mediado culpa o sea, negligencia, imprudencia o descuido, estaremos en presencia de un cuasidelito civil. A.* elación de causalidad. Esto implica que el da(o producido sea la consecuencia o e#ecto del dolo o la culpa en su caso. a ey ey ?.>AA, ?.>AA, en su su 7%tulo 7%tulo @, art%culos art%culos 25 y siguientes, siguientes, contempla contempla un r!gime r!gimen n de indemnizac indemnización ión tari#ado, que se traduce en el otorgamiento de prestaciones propias de un sistema de seguro social como es el que en dicha legislación se establece. Se trata en de#initiva de un sistema que indemniza a la v%ctima de un accidente en #orma independiente de l as responsabilidades subjetivas que pudiesen existir. &hora bien, si tal responsabilidad responsabilidad existe, existe, además además de las reparaciones que la ley ordena ordena al sistema de seguro social, se reconoce la posibilidad de perseguir la responsabilidad civil del causante del accidente o en#ermedad, a #in de obtener la reparación del da(o no cubierto por el r!gimen general de prestaciones de seguridad social. )rescribe la ley en su art%culo art%culo ?9 que cuando el accidente o en#ermedad en#ermedad se deba a culpa o dolo de la entidad empleadora o de un tercero, sin perjuicio de las acciones criminales que procedan, deberán observarse las siguientes reglas: . El organismo organismo administrador administrador tendrá tendrá derecho derecho a repetir repetir en contra contra del responsable del accidente, accidente, por las prestaciones que haya otorgado o deba otorgar. En otras palabras, si el accidente o en#ermedad se ha producido porque ha mediado culpa o dolo por parte del empleador, la empresa puede verse expuesta a tener que devolver al organismo administrador las prestaciones en que haya debido incurrir. 2.* a v%ctima y demás personas a quienes el accidente cause da(o, podrán reclamar al empleador o terceros responsables del accidente, las otras indemnizaciones a que tengan derecho con arreglo a las prescripciones del derecho com'n, incluso al da(o moral. a disposición transcrita ha dado lugar a una nutrida jurisprudencia, pues a la inicial discusión en torno a cuales son las prescripciones derecho com'n a que hace re#erencia el texto legal, se ha unido aquella originada en las modi#icaciones introducidas por la ey 9.AA>, de L de #ebrero de 99?, a las normas de compet competenc encia ia contem contempla pladas das en el art%c art%culo ulo A21 del 0ódigo 0ódigo del 7raba 7rabajo, jo, la cual cual estaba estaba llamad llamada a
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precis precisame amente nte a poner poner t!rmino t!rmino a las dudas dudas preced precedent entes, es, acogie acogiendo ndo Jcomo Jcomo el propi propio o 3ensaj 3ensaje e lo establec%a* la jurisprudencia mayoritaria de los 7ribunalesF. 7ribunalesF.1A 0on #ines didácticos didácticos puede sostener sostenerse se que la con#usión nace en torno al carácter carácter u origen de la obliga obligació ción n del emplea empleador dor de indemn indemniza izarr los da(os da(os deriva derivados dos de un accide accidente nte del trabaj trabajo o o una en#e en#erm rmed edad ad pro# pro#es esio ional nal.. 0onc 0onclui luirr que que se trat trata a de una una resp respon onsa sabil bilid idad ad de orig origen en cont contra ract ctual ual o extracontractual no es un punto indi#erente, ya que tal determinación tendrá una in#luencia decisiva en la solución de la controversia. 7al 7al es la importancia de su de#inición que desde ya, determina la competencia de los 7ribunales a quienes les corresponderá el conocimiento del asunto, problema que quiso ser resuelto por las modi#icaciones introducidas al art%culo A21 del 0ódigo del 7rabajo por la ey 9.AA>, las cuales sin embargo vinieron a oscurecer las conclusiones, toda vez, que si bien Jcomo dijimos* la intenc intención ión del legislad legislador or #ue dar t!rmin t!rmino o a las discusi discusione oness en torno torno a la materia, materia, atendi atendidas das las 15 prevencione prevencioness del Senador Senador Yilliam 7hayer 7hayer , en de#initiva de#initiva se aprobó el actual texto texto consagrándose consagrándose expresamen expresamente te la existencia existencia de responsabi responsabilidad lidad extracontra extracontractual. ctual. En e#ecto, la re#orma re#orma propuesta propuesta era establecer expresamente la competencia de los Buzgados del 7rabajo para conocer de la responsabilidad contractua contractuall derivada derivada de los accidentes accidentes laborales y en#ermedad en#ermedades es pro#esionale pro#esionaless1?, sin embarg embargo, o, el Konor Konorabl able e Senado Senadorr 7hayer 7hayer estimó estimó que no ser%a convenie conveniente nte hacer una re#ere re#erenci ncia a expres expresa a a la responsabilidad contractual, porque el sólo hecho de que se celebre un contrato de trabajo, liga al trabajador y al empleador a toda la normativa legal que ampara la seguridad en el trabajo. o son responsabili responsabilidades dades que emanan de lo que han contratado contratado las partes, partes, sino que de lo dispuesto dispuesto en la ley como consecuencia de existir un contrato contrato de trabajo. En cuanto a la responsabilidad extracontractual es evidente evidente que tiene que estar excluida excluida de la competencia competencia de los 7ribunale 7ribunaless del 7rabajo, 7rabajo, por cuanto su determinación requiere de un juicio de lato conocimiento conocimiento y debe por su naturaleza estar entregada a las prescr prescripci ipcione oness del derech derecho o com'n, com'n, puest puesto o que en ella puede puede haber haber tercer terceros os involu involucra crados dos como como responsables del accidente, dando lugar a otras indemnizacionesF. Sin más discusión, la norma #ue aprobada en los t!rminos que hoy se contiene en nuestro 0ódigo, estableciendo que serán de competencia de los juzgados de etra del 7rabajo los juicios en que se preten pretenda da hacer hacer e#ecti e#ectiva va la respon responsab sabilid ilidad ad del emplea empleador dor deriva derivada da de accide accidente ntess del traba trabajo jo y en#ermedades pro#esionales, con excepción de la responsabilidad extracontractual a la cual le será aplicable lo dispuesto en el art%culo ?9 de la ey ?.>AA. En s%ntesis, entonces, si se persigue hacer e#ectiva la responsabilidad contractual del empleador, será competente el juzgado laboral y si se trata de una respon responsab sabilid ilidad ad extrac extracont ontrac ractua tual,l, deberá deberá recurr recurrirs irse e a las normas normas de derech derecho o com'n, com'n, siendo siendo competente el juzgado en lo civil respectivo rigi!ndose, como lo dispone el art%culo A21 letra #$ por las normas contenidas en el art%culo ?9 de de la ey ?.>AA. El problema a dilucidar es cuando estamos #rente a una responsabilidad de origen contractual y cuando no. +e las opiniones vertidas por Senador 7hayer parece desprenderse que al perseguir las demás indemnizacionesF a que da derecho el art%culo ?9 de la ey ?.>AA, se está está haciendo e#ectiva la responsabilidad extracontractual, extracontractual, a la cual le ser%an ser%an aplicables las normas del derecho com'n y, además habr%a quedado #uera del ámbito de la competencia de los juzgados laborales, por expreso mandato del art%culo A21 letra #$ y ello, no obstante los grandes inconv inconvenie eniente ntess prácti prácticos cos que tal situac situación ión implic implica. a. 0abe 0abe pregun preguntar tarse se Zqu! Zqu! situac situacion iones es quedan quedan contem contemplad pladas as en el art%culo art%culo A21 letra #$[ C, Za qu! juicios juicios en :ue se pretenda hacer efectiva la responsa"ilidad del empleador derivada de accidentes del tra"ajo se re#iere cuando los deja entregados a la competencia del juez laboral[ Si se estima que aquellas situaciones reguladas reguladas por el art. ?9 emanan de una responsabilidad extracontractual, extracontractual, podr%a llegarse a que en la práctica, quedase sin aplicación la norma del A21 letra #$. El art%culo LA del 0ódigo del 7rabajo impone expresamente al empleador la obligación de tomar todas las medidas necesaria para proteger e#icazmente la vida y salud de los trabajadores, manteniendo las condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las #aenas, como tambi!n los implementos necesarios para prevenir accidentes y en#ermedades pro#esionales. 7radicionalmente se ha discutido si la obligación de cuidado consagrada encuentra su origen en el contrato contrato de trabajo trabajo que liga a las partes o, por el contrario, contrario, es una obligación obligación legal que, en de#initiva le quita el carácter de contractual a la responsabilidad subjetiva que pudiese a#ectar al empleador. & simple vista puede constatarse lo complejo que la situación si tuación se presenta, toda vez, que el !xito del camino camino judicial emprendido emprendido por la v%ctima de un accidente, dependerá dependerá de la consideración consideración en torno a esta obligación obligación impuesta impuesta por el art%culo art%culo LA. 6ntentar 6ntentar una u otra acción puede implicar implicar su rechazo rechazo absoluto, pues se ha estimado que el juez puede acogerla o rechazarla, pero no modi#icarla. 1> 0on un criterio simplista podr%a sostenerse que si quien demanda es el propio trabajador v%ctima del accidente estar%amos #rente a una responsabilidad contractual emanada del art%culo LA del 0ódigo del trabajo, trabajo, lo cual sin embargo, embargo, no se conlleva con lo aceptado aceptado en el Senado Senado encontrando encontrando di#erente di#erentess orientaciones jurisprudenciales.. &hora bien, en materia de carga probatoria, sostener que se trata de una responsabilidad contractual implica implica hacer aplicación aplicación el art%culo art%culo 5A> de nuestro nuestro 0ódigo 0ivil, de acuerdo acuerdo al cual a prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearloF, por lo tanto, será el empleador el que deberá acreditar que se utilizaron todos los medios inherentes a un cuidado debido, seg'n la actividad concreta de que se trate trate.. 6mport 6mportant ante e parece parece mencionar mencionar,, sin embarg embargo, o, la tesis tesis susten sustentad tada a por la 0orte 0orte de 1A
+iario de Sesiones del Senado. egislatura 44, ordinaria . Sesión >.&nexo >.&nexo de +ocumentos. p. L5>. 6dem, pp. L>1 y ss. 1? 6dem, p. L5> 1> 0orte Suprema, ol A.1>*9?. A.1>*9?. En revista Iallos del 3es, 3es, A?>, p. 954 15
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&pelaciones de 0oncepción, en #allo con#irmado por la 0orte Suprema, en que haciendo aplicación de las normas de responsabilidad extracontractual le atribuye al art%culo 2429 del 0ódigo 0ivil, el e#ecto liberatorio de la prueba de la culpa, bastando al actor acreditar los hechos con#igurativos de la negligencia y presumi!ndose consecuentemente la culpa. En este contexto, será el empleador demandado el que deberá probar, para exonerarse de responsabilidad, que no tuvo culpa. 1L Ctra posibilidad de exoneración con que contar%a el empleador ser%a acreditar la ocurrencia de #uerza mayor o caso #ortuito o el incumplimiento del trabajador, que har%a desaparecer la necesaria relación de causalidad, como #ue reconocido expresamente en #allo de la 0orte de &pelaciones de 0oncepción, con#irmado por la 0orte Suprema 19, en que concluyendo que la demandada principal cumplió con respecto a la v%ctimaX con las medidas necesarias para proteger e#icazmente su vida y salud, como tambi!n tomó las medidas adecuadas de higiene y seguridad en las #aenas y además proporcionó a la v%ctima los implementos necesarios para prevenir accidentes en las #aenasXF resolvió que el accidente se produjo por causas imputables a la v%ctima, las cuales la empresa demandada no estaba en condiciones de prever ni evitar. Ctro important%simo punto a di#erenciar es el relativo a la prescripción. Sabido es, que el art%culo 2442 del 0ódigo 0ivil contempla en materia extracontractual una prescripción de cuatro a(osD si sostenemos la tesis de la responsabilidad contractual, el problema se acent'a en torno a decidir si se aplicar%a la regla de cinco a(os del art%culo 255 del 0ódigo 0ivil o la de dos a(os del art%culo AL1 del 0ódigo del trabajo o, todav%a, como lo ha sostenido alguna jurisprudencia, el de cinco a(os contemplado en la ley ?.>AA. 1 c.* esponsabilidad penal. +e acuerdo a lo que se(alamos, los delitos y cuasidelitos civiles se caracterizan por la producción de alg'n da(o. os penales en cambio por ser castigados por la ley, causen o no da(o. =n delito o cuasidelito penal a su vez puede ser tambi!n civil, si es que además de estar penado en la ley, ha ocasionado un da(o sea material o penal. Seg'n el art%culo ?9 transcrito, #rente a una in#racción dolosa o culposa en materia de prevención de riesgos puede nacer una responsabilidad crimi nal o penal para el empleador. +ebemos hacer notar eso s% que si bien la responsabilidad por el accidente causado por culpa o dolo se hará e#ectiva civil o patrimonialmente en contra de la empresa, institución, servicio o persona que proporcione trabajo, penalmente será sancionada la o las personas que representen legalmente a dicha empresa. Si se trata de un cuasidelito penal de acuerdo al art%culo A92 del 0ódigo )enal los empresarios que act'en culpablemente en la ocurrencia de un accidente laboral serán sancionados con las penas se(aladas en el art%culo A91 seg'n el cual se podr%a imponer al empresario penas que van desde los ? d%as hasta los 4 a(os de reclusión o relegación.
(!" Inter4ención de% traba-ador El objetivo #inal de la prevención de riesgos es la protección de la vida y salud del trabajador, lo cual si bien se traduce en la consagración de diversos derechos en su #avor, no lo exime del cumplimiento de ciertas obligaciones. a.* El art%culo ?> inciso de la ey y el art%culo A del +ecreto Supremo A1 establecen la obligación del trabajador de acatar las normas sobre seguridad que en #orma directa determine la empresa a trav!s del reglamento interno, las cuales normalmente son un re#lejo de la voluntad del legislador. a in#racción a estas normas le signi#icará al trabajador la imposición de las sanciones que el propio eglamento establezca, las cuales consistirán en multas en dinero proporcionales a la in#racción, no pudiendo en ning'n caso exceder del 25R de la remuneración diaria del trabajador. b.* Si un accidente o en#ermedad ocurre debido a negligencia inexcusable de un trabajador, se le debe aplicar por el respectivo Servicio de Salud una multa, a'n en el caso de que !l mismo hubiese sido v%ctima del accidente. &l 0omit! )aritario de la respectiva empresa le corresponde decidir si el accidente o la en#ermedad pro#esional se debió a negligencia inexcusable del trabajador. En aquellas empresas que no están obligadas a contar con un 0omit! )aritario no rige esta disposición. c.* o debe olvidarse que toda obligación del empleador en esta materia constituye un derecho para el trabajador y aunque la legislación no lo establece expresamente, le asiste el derecho a negarse a trabajar en aquellas #aenas que entra(en un riesgo para su vida o su salud, lo cual podr%a válidamente considerarse como una causa justi#icada al tenor de la causal de despido consagrada en el art%culo ?1 A de nuestro 0ódigo del 7rabajo. 1L
0orte de &pelaciones de 0oncepción, en causa rol AA2*9?, en #allo con#irmado por la 0orte Suprema, caratulada Schu##eneger con 0ompa(%a Sider'rgica Kuachipato S.&.F &coge la doctrina sustentada por el pro#esor &lessandri en su obra esponsabilidad Extracontractual en el +erecho 0ivil 0hilenoF pp. 24 y ss. 19 0orte de &pelaciones de 0oncepción, rolLA*9? "causa del Buzgado de etras de 7alcahuano, rol 5.5?4 ;ahamondes Tuezada, 3arcela y otros con )ino 3achuca, )atricia y o traF$ evista de +erecho y Burisprudencia, Segunda )arte, Sección 7ercera, 7omo M066@, a(o 99>, pp. 2? y ss. 1 6dem, se acoge la tesis de que al #undarse la acción en el art%culo ?9 de la ley ?.>AA, debe hacerse aplicación de la norma de prescripción contenida en el art%culo >A de ese ordenamiento, por tratarse de una norma de carácter especial, que prima sobre la contenida en el art%culo AL1 d el 0ódigo del 7rabajo.
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III NORMAS SO5RE PROTECCION A LA MATERNIDAD En concordancia con el carácter esencialmente protector del +erecho del 7rabajo, el legislador se ha preocupado de establecer toda una legislación destinada a proteger y de#ender los derechos de la madre y del hijo. a primera ley chilena sobre la materia #ue dictada el 4 de enero de 9>, bajo el O 4.L?, re#erente al bene#icio de salas cuna. +esde entonces han sido numerosos los textos legales destinados a otorgar alguna protección a la mujer en estado de embarazo, al hijo que está por nacer y a ambos despu!s del parto. En la actualidad estas normas están contenidas básicamente en el 7%tulo 66 del ibro 66 de nuestro 0ódigo del 7rabajo, art%culos 9A a 21L.
I CATEGORIAS DE MUHERES PROTEGIDAS +e acuerdo al art%culo 9A las normas en estudio bene#ician a todas las trabajadoras que dependan de cualquier empleador, comprendidas aquellas que trabajen en su domicilio y, en general, a todas las mujeres que est!n acogidas a alg'n sistema previsional. a misma disposición se(ala que están sujetos a estas normas los servicios de la administración p'blica, los servicios semi#iscales, de administración autónoma, de las municipalidades y todos los servicios y establecimientos, cooperativas o empresas industriales, extractivas, agr%colas o comerciales, sean de propiedad #iscal, semi#iscal, de administración autónoma o independiente municipal o particular o perteneciente a una corporación de derecho p'blico o privado, comprendi!ndose tambi!n, las sucursales o dependencias de los mismos.
II PRINCIPALES 5ENE7ICIOS! .* 2.* 4.* A.* 5.* ?.* >.* L.* 9.* 1.*
+escanso de maternidad. )ermiso por en#ermedad grave del hijo menor de un a(o. )ermiso especial por en#ermedad grave de sus hijos. )restaciones m!dicas. Subsidio maternal. &signación maternal. Iuero. +erecho a ser trans#erida a trabajos no perjudiciales para su salud. +erecho a conservar el empleo. ;ene#icio de salas cuna.
!" E% descanso de 'aternidad +e acuerdo al art%culo 95 del 0ódigo del 7rabajo, las trabajadoras tendrán derecho a un descanso de maternidad de seis semanas antes del parto y doce semanas despu!s de !l. a misma disposición se(ala que si la madre muriera en el parto o durante el per%odo de permiso posterior a !ste, dicho permiso o el resto de !l que sea destinado al cuidado del hijo, corresponderá al padre. )ara acogerse a este bene#icio es necesario contar con la debida licencia m!dica autorizada, con#orme a las normas del +ecreto Supremo O 4, de 9LA. El requisito indispensable para obtener el derecho a post*natal es que haya habido parto, puesto que la ley no condiciona la circunstancia de que el reci!n nacido resulte vivo o sobreviva con posterioridad al parto. Sin embargo, si la trabajadora interrumpe su embarazo por aborto, sea espontáneo o provocado, deja inmediatamente de ser bene#iciaria de tal derecho. o procede aumentar el descanso post natal por haberse producido un parto m'ltiple, ya que tal circunstancia no #ue prevista por la legislación. 2 Si el parto se produjere despu!s de las seis semanas siguientes a la #echa en que la mujer hubiese comenzado el descanso de maternidad, el descanso prenatal se entiende prorrogado hasta el alumbramiento y el plazo puerperal comienza desde la #echa de este 'ltimo, lo cual se comprueba con el correspondiente certi#icado del m!dico o matrona. os periodos de descanso pueden ampliarse cuando a consecuencia del embarazo o parto la mujer su#re alguna en#ermedad. )ara estos e#ectos se requiere autorización de la 0omisión de 3edicina )reventiva e 6nvalidez respectiva. "&rt. 9?$ El art%culo 2 de la ley \ L.L?>, de A de diciembre de 9L9, estableció que toda mujer trabajadora que tenga a su cuidado personal un menor de edad in#erior a seis meses y que haya iniciado el juicio de adopción plena tendrá derecho a un permiso que se mantendrá durante la tramitación de aqu!l hasta por doce semanas. En la actualidad deben entenderse re#erido al procedimiento establecido en la ey 9.?21. 2
+irección del 7rabajo. +ictamen 4.A4, de 2> de mayo de 9L5. +irección del 7rabajo. +ictamen 5.552, de L de agosto de 9L?.
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&!" Per'iso de %a 'adre +or en2er'edad #ra4e de% .i-o 'enor de un ao +e acuerdo al art%culo 99 del 0ódigo toda mujer tiene derecho al permiso y al correspondiente subsidio cuando la salud del ni(o menor de un a(o requiera de atención en el hogar con motivo de en#ermedad grave, circunstancia que deberá ser acreditada mediante certi#icado m!dico o rati#icado por los servicios que tengan a su cargo la atención m!dica de los menores. En virtud de modi#icaciones introducidas por la ey L.L?>, de A de diciembre de 9L9, tambi!n goza de este derecho la trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad in#erior a un a(o, respecto de quien se le haya otorgado judicialmente la tuición o el cuidado personal como medida de protección. Este derecho se encuentra reglamentado por el +ecreto L?, del 3inisterio del 7rabajo, de 41 de mayo de 9> y el otorgamiento de la respectiva licencia se regula por las normas del +ecreto O 4, ya citado. El permiso y el consecuente subsidio tienen lugar sólo en la medida que el ni(o deba permanecer en su hogar, al cuidado directo, personal y permanente de la madre, todo ello, a juicio del pediatra tratante. En otras palabras, si la atención del menor se e#ect'a en un establecimiento hospitalario, no procede el bene#icio. a licencia se otorga por > d%as renovables, pero cuando en total sobrepase los 41 d%as, el reposo posterior que se conceda puede extenderse por todo el per%odo que se estime necesario. "&rt%culos L y 29 del +ecreto O4$. +e acuerdo a las modi#icaciones introducidas por la ey 9.251, de 994, cuando ambos padres sean trabajadores, cualquiera de ellos y a elección de la madre, podrá gozar de este permiso y del subsidio consecuente. 8ozará de ellos el padre cuando la madre hubiere #allecido o !l tuviere la tuición del menor por sentencia judicial. Si estos bene#icios #ueren obtenidos en #orma indebida, los trabajadores involucrados serán solidariamente responsables de la restitución de las prestaciones pecuniarias percibidas, sin perjuicio de las sanciones penales que por este hecho les pudiere corresponder.
(!" Per'iso es+ecia% a traba-adores en caso de en2er'edad Se encuentra consagrado en el art%culo 99 bis, que #uera incorporado al 0ódigo del 7rabajo por la ey O 9.515, de 25 de julio de 99>.
(! 5ene2iciarios! .* a madre trabajadora. 2.* Si ambos padres son trabajadores dependientes, es bene#iciario cualquiera de ellos, a elección de la madre. 4.* El padre, cuando: *tuviere la tuición del menor por sentencia judicialD * la madre hubiese #allecidoD o * la madre estuviese imposibilitada de hacer uso del permiso por cualquier causa. A.* & #alta de la madre y del padre, quien acredite la tuición o cuidado del menor.
(!& Re1uisitos! .* +ebe tratarse de un menor de L a(os. 2.* Su salud debe requerir la atención personal de sus padres. 4.* 7al necesidad debe ser motivada por: * un accidente graveD * una en#ermedad terminal en su #ase #inalD o * una en#ermedad grave, aguda y con probable riesgo de muerte. A.* +ichas circunstancias deben acreditarse mediante un certi#icado otorgado por el m!dico que tenga a su cargo la atención del menor.
(!( 5ene2icios! El bene#icio consiste en un permiso para el respectivo bene#iciario para ausentarse de su trabajo por el n'mero de horas equivalentes a diez jornadas ordinarias de trabajo al a(o, distribuidas a elección de !l en jornadas completas, parciales o combinación de ambas. Este tiempo se considera como trabajado para todos los e#ectos legales, pero debe ser restituido por el trabajador de acuerdo a las siguientes reglas: a$ 6mputándose al próximo #eriado anual. b$ aborándose horas extraordinarias, o
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c$ & trav!s de cualquier #orma que convengan libremente las partes.
(!3 Situación de traba-adores re#idos +or estatutos 1ue conte'+%en %a concesión de d,as ad'inistrati4os! a$ )rimero, deberá hacerse uso de ellos. b$ uego, podrá imputar el tiempo que debe reponer a su próximo #eriado anual, o c$ 6mputarlo a d%as administrativos del a(o siguiente al uso del permiso, o d$ 6mputarlo a horas extraordinarias. En ambas situaciones, de no ser posible aplicar dichos mecanismos, se podrá descontar el tiempo equivalente al permiso obtenido de las remuneraciones mensuales del trabajador, en #orma de un d%a por mes, lo que podrá #raccionarse seg'n sea el sistema de pago, o en cualquier #orma %ntegra si el trabajador cesare en su trabajo por cualquier causa.
3!" Prestaciones '9dicas a ley L.A?9, en su art%culo ? letra d$ le con#iere la calidad de bene#iciaria del r!gimen de salud que establece, a la mujer embarazada, aun cuando no sea cotizante, extendi!ndose la protección con#erida tambi!n a su hijo hasta los seis a(os de edad. +e acuerdo al art%culo 9 de esa ley la mujer tiene derecho a la protección del Estado durante el embarazo y hasta el sexto mes del nacimiento del hijo, lo cual se traduce en el control del embarazo y del puerperio, de acuerdo con las normas que imparta el 3inisterio de Salud a los Servicios de Salud. Esta atención es gratuita. 7ratándose de la atención del parto, sólo es gratuita respecto de las mujeres indigentes y de aquellas cuyos ingresos no excedan de ]L1.511. Si exceden de esa suma deben contribuir con el 25R y el >5R restante es cubierto por IC&S&. "&rt%culos 29 y 41 de la ey L.A?9$. El ni(o reci!n nacido y hasta los seis a(os de edad tambi!n tiene derecho a la protección de su salud gratuitamente por el Estado, de acuerdo a los planes para la salud in#antil que establece el 3inisterio del ramo.
/!" Subsidio 'aterna% )ara estos e#ectos debemos tener presente que la madre trabajadora puede gozar de los siguientes descansos que pueden originar derecho a subsidio por incapacidad laboral temporal: a$ +escanso de maternidad, de seis semanas antes del parto y doce despu!s de aqu!l. "&rt%culo 95 del 0ódigo del 7rabajo$. b$ +escansos suplementarios. Se trata de aquellos per%odos de reposo que se concede a la mujer trabajadora que su#re una en#ermedad como consecuencia del embarazo o del parto, o en el caso de que el parto se produzca con posterioridad a las ? semanas siguientes a la #echa en que la mujer hubiere comenzado el descanso de maternidad. "&rt%culo 9? del 0ódigo del 7rabajo$. c$ )ermiso que se otorga a la madre o al padre, en su caso, #rente a la en#ermedad grave del hijo menor de un a(o. &rt%culo 99. d$ )ermiso al trabajador o trabajadora que tenga a su cuidado a un menor de seis meses, de acuerdo al art%culo 211. El tratamiento legislativo ha su#rido una e volución de importantes consecuencias sociales, en t!rminos tales que hoy podemos distinguir A e tapas: .* &plicación del +.I.. AA de 9>L. a ley L.A?9, de 9L5, en su art%culo 9 dispone que el otorgamiento del subsidio de maternidad se rige por el +.I.. AA y en su art%culo 21, que su pago se requerirá al respectivo Servicio de Salud, 0aja de 0ompensación de &signación Iamiliar o 6S&)E, seg'n corresponda. 2.* +ictación de la ley L.>?L, de 29 de diciembre de 9LL, que entró en vigencia el de julio de 9L9. Esta ley dispuso que para los e#ectos del goce del subsidio de maternidad, las trabajadoras deb%an cumplir el d%a O del mes de la concepción los requisitos que la normativa vigente exig%a para hacer procedente dicho subsidio. a #echa de la concepción ser%a certi#icada por un m!dico o matrona. "&rt%culo ?2$ )or su parte, la base de cálculo del subsidio deb%a considerar los datos existentes en los 4 meses anteriores a aquel en que se produjo la concepción, tratándose de trabajadoras dependientes, y los ? meses calendario anteriores tratándose de las independientes. El monto deb%a reajustarse de acuerdo a la variación del 6)0 entre el mes de la concepción y el mes anterior al del inicio del reposo prenatal. Sin embargo, si el monto del subsidio calculado en la #orma se(alada #uese superior al que resultare del cálculo seg'n las normas del art%culo L del +I AA, le ser%a cancelado de acuerdo a las normas que arrojasen un resultado in#erior. a ley se re#er%a al -subsidio de maternidad-, la Superintendencia de Seguridad Social determinó que en esa expresión se comprend%an los subsidios d el pre y postnatal. 4 4
0ircular O ., de 25 de enero de 9L9.
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4.* ey L.L?>, de A de diciembre de 9L9, que modi#icó el art%culo ?2 de la ley L.>?L. Se dispuso que los subsidios pre y postnatal, de descansos suplementarios y por en#ermedad grave del hijo menor de un a(o ser%a una cantidad equivalente a las remuneraciones imponibles, subsidios por incapacidad laboral o de ambos, devengados en los ? meses calendario inmediatamente precedentes al quinto mes calendario anterior al inicio de la licencia m!dica dividido por L1. especto de las trabajadoras dependientes se procede de igual manera, pero considerando sus rentas declaradas. A.* &plicación del +.I.. AA. ey 9.299, de 2 de marzo de 99A. Esta ley derogó el art%culo ?2 de la ey L.>?L, modi#icado por la ley L.L?>, y estableció que se regir%an por las normas del +I AA, de 9>L los siguientes subsidios por incapacidad l aboral: a.* &rt%culo 95 del 0ódigo del 7rabajo: reposo pre y postnatal de la madre y permiso postnatal del padre. b.* &rt%culo 9?: reposo prenatal suplementario, prenatal prorrogado y postnatal prolongado. c.* &rt%culo 99: permiso por en#ermedad grave del hi jo menor de un a(o. d.* &rt%culo 2 de la ley L.L?>: permiso de la trabajadora que tenga a su cuidado un menor de edad in#erior a seis meses y que haya iniciado el juicio de adopción plena. e.* &rt%culo 4 de la ey L.L?>: permiso de la trabajadora por en#ermedad grave del hijo menor de un a(o en juicio de adopción plena. o anterior signi#ica que los re#eridos subsidios deberán calcularse en la misma #orma que el resto de los subsidios por incapacidad laboral temporal. o obstante ello y en virtud de las modi#icaciones que la ley 9.299 introdujo al art%culo L del +I AA y al art%culo 2 de la ley L.A?9 "trabajadoras dependientes$, los subsidios de reposo pre y postnatal, prenatal prorrogado y permiso de la trabajadora que tenga a su cuidado un menor de seis meses de edad y que haya iniciado el juicio de adopción plena, tendrán los siguientes l%mites: a.* 7rabajadoras dependientes. o podrán exceder del equivalente a las remuneraciones mensuales netas, subsidios o ambos devengados en los tres meses anteriores más próximos al s!ptimo mes calendario que precede al del inicio de la licencia, dividido por noventa, aumentado en el 11R del 6)0 en el per%odo comprendido en los siete meses anteriores al mes precedente al del inicio de la licencia, e incrementado en un 1R. b.* 7rabajadoras independientes. El monto diario de los subsidios no podrá exceder del equivalente a las rentas imponibles deducidas las cotizaciones previsionales, los subsidios o ambos, por los cuales se hubiere cotizado en los 4 meses anteriores al octavo mes calendario anterior al del inicio de la licencia dividido por 91, aumentado en el 11 R del 6)0, e incrementado en un 1R. os tres meses a considerar en el cálculo del l%mite deberán estar comprendidos dentro de los ? meses inmediatamente anteriores al s!ptimo o al octavo mes calendario que precede al mes del inicio de la licencia, seg'n se trate de trabajadores dependientes o independientes, respectivamente, sin importar que sean o no sucesivos, debiendo en todo caso ser los más próximos. Si dentro de los correspondientes ? meses sólo se registraren uno o dos meses con remuneraciones, rentas y/o subsidios, para determinar el l%mite del subsidio diario, se dividirá por 41 1 ?1, respectivamente. &simismo, se deberán considerar los meses en que existan remuneraciones, rentas y/o subsidios, aun cuando !stos no se hayan devengado por mes completo. En aquellos casos en que no se registraren remuneraciones ni subsidios dentro de los ? meses inmediatamente anteriores al s!ptimo o al octavo mes calendario que precede al mes de inicio de la licencia, seg'n el caso, y en todos aquellos en que el valor determinado sea in#erior al subsidio diario m%nimo a que se re#iere el art%culo > del +I AA, corresponderá pagar dicho subsidio.A
8!" Asi#nación 'aterna% Iue establecida junto con la asignación #amiliar por el +.. 41>, de 9>A, que reemplazó a la asignación prenatal vigente hasta el 4 de diciembre de 9>4. En la actualidad se encuentra regulada por el +.I.. 51, de 25 de marzo de 9L2.
8! 5ene2iciarios! +e acuerdo al art%culo A del +.I.. 51 lo son: a$ as trabajadoras dependientes de los sectores p'blicos y privado. b$ as trabajadoras independientes a#iliadas a un r!gimen de previsión que al O de enero de 9>A contemplara en su #avor la asignación #amiliar. c$ as trabajadoras comprendidas en las letras anteriores que se hallen en goce de subsidio de cualquier naturaleza. 114
0ircular O.44>, Superintendencia de Seguridad Social, 22 de marzo de 99A.
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d$ os trabajadores que se encuentren en alguna de las situaciones se(aladas en las letras anteriores, respecto de sus cónyuges embarazadas que sean cau sante de asignación #amiliar.
8!& Caracter,sticas! a$ Su monto es igual al de la asignación #amiliar vigente. b$ Se rige por las mismas normas que la asignación #amiliar. c$ Se hace exigible a contar del quinto mes de embarazo. d$ El estado de embarazo debe acreditarse con certi#icado m!dico o de matrona otorgado por el Servicio de Salud respectivo o visado por !ste. e$ Se paga por todo el tiempo de embarazo, es decir, con e#ecto retroactivo.
@!" 7uero o ina'o4i%idad Es el derecho de que gozan ciertos trabajadores en virtud del cual no pueden ser despedidos sin autorización judicial. +e acuerdo al art%culo >A del 0ódigo del 7rabajo, en el caso de trabajadores sujetos a #uero laboral, el empleador no podrá poner t!rmino al contrato sino con autorización previa del juez competente, quien podrá concederla en los casos de las siguientes causales: a$ &rt%culo 59 O A: @encimiento del plazo convenido en el contrato. b$ &rt%culo 59 O 5: 0onclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato c$ &rt%culo ?1: 0ausales de caducidad.
@! Caracter,sticas #enera%es de% derec.o a 2uero! a$ as causales de #uero son de derecho estricto, vale decir, se encuentran reguladas en la legislación, no siendo posible que las partes creen otras di#erentes. b$ Son esencialmente transitorias. Se extienden sólo por los lapsos que se(ala la ley. c$ El 0ódigo del 7rabajo en el art%culo >A trata sólo las normas procesales relativas al #uero. os requisitos sustantivos se encuentran regulados especialmente para cada caso. @!& Procedi'iento! El empleador no puede poner t!rmino al contrato de trabajo sino con autori)ación +re4ia del juez competente. o anterior implica un procedimiento que se traduce en el llamado juicio de desa#uero, al cual deberá recurrir obligatoriamente el empleador, sin importar la mayor o menor gravedad de la causal de terminación en que ha incurrido el trabajador. &hora bien, la ley exige autorización previa al despido, por lo tanto, no se ha aceptado la posibilidad de recurrir por v%a reconvencional. Es más, mientras no exista una sentencia #irme que autorice el despido, el contrato de trabajo continua plenamente vigente. +e in#ringirse esta norma nos encontra* r%amos ante un acto nulo. Es per#ectamente posible que el juez, como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio, decrete, en #orma excepcional y #undadamente, la separación provisional del trabajador de sus labores, con o sin derecho a remuneración. Se ha aceptado que tal medida se aplique a solicitud del propio trabajador a#orado. En esta situación, si el tribunal no diere autorización para poner t!rmino al contrato de trabajo, debe ordenar la inmediata reincorporación del trabajador a#orado, disponiendo el pago %ntegro de sus remuneraciones y bene#icios debidamente reajustados y con el máximo de inter!s permitido para operaciones reajustables, correspondientes al per%odo de separación, si es que !sta se hubiese decretado sin derecho a remuneración. El per%odo de separación se entenderá e#ectivamente trabajado para todos los e#ectos legales y contra ctuales.
@!( 7uero 'aterna%! +e acuerdo al art%culo 21 la trabajadora goza de #uero durante todo el periodo de embarazo y hasta un a(o despu!s de expirado el descanso de maternidad. Seg'n la +irección del 7rabajo5 el #uero maternal tiene por objeto mantener el empleo de la mujer para que !sta tenga asegurado el origen de sus ingresos y pueda alimentar y criar a su hijo durante el lapso de un a(o. Si por ignorancia del estado de embarazo se hubiere dispuesto el t!rmino del contrato en contravención al art%culo >A, la medida quedará sin e#ecto, y la trabajadora volverá a su trabajo, para lo cual bastará la sola presentación del correspondiente certi#icado m!dico o de matrona, sin perjuicio del derecho a remuneración por el tiempo en que hubiere permanecido indebidamente #uera del trabajo, si durante ese tiempo no tuviere derecho a subsidio. a a#ectada debe hacer uso de este derecho dentro del plazo de ?1 d%as hábiles contados desde el despido. 115
+ictamen O4.A4, de 2> de mayo de 9L5. evista 7!cnica del 7rabajo, @ol. 666, 3arzo 9L9. p.52.
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a +irección del 7rabajo ha dictaminado que si la mujer hubiere renunciado con o sin conocimiento del estado de embarazo, no procede ordenar su reincorporación, pues la norma sólo se re#iere al evento que haya sido el empleador el que haya dispuesto el t!rmino del contrato?. Si el desa#uero se produjese mientras la mujer estuviese gozando de descanso maternal continuará percibiendo el subsidio hasta la conclusión del per%odo de descanso.
@!3 Situación de %a traba-adora de casa +articu%ar! +e acuerdo al art%culo A? del 0ódigo del 7rabajo son trabajadores de casa particular las personas naturales que se dediquen en #orma continua, a jornada completa o parcial, al servicio de una o más personas naturales o de una #amilia, en trabajos de aseo y asistencia propios o inherentes al hogar. a ey 9.59, de 9 de noviembre de 99L derogó el inciso #inal del art%culo 21, que hac%a inaplicable el #uero a las trabajadoras de casa particular. a +irección del 7rabajo > ha indicado que la disposición se aplica desde su publicación en el +iario C#icial e incluso a los contratos celebrados con anterioridad a !sta, lo que implica, a juicio de ese organismo, que el #uero de que gozan las trabajadoras de casa particular a contar del 9 de noviembre de 99L, se aplica respecto de aqu!llas que a la #echa antes indicada se encontraban en estado de gravidez, o en el per%odo puerperal, o dentro del a(o siguiente a la expiración de dicho periodo. El punto tratado ha resultado de gran implicancia social, toda vez que están en juego la protección a la maternidad y la intimidad de un hogar, que di#%cilmente puede ser asimilado a una empresa o lugar de trabajo tradicional. a +irección del 7rabajo ha estimado necesario e#ectuar ciertas precisiones al respectoL, particularmente en lo que dice relación con los siguientes puntos: a$ )osibilidad de poner t!rmino al contrato de trabajo con#orme a la causal del art%culo A>, esto es, durante las dos primeras semanas de trabajo, las cuales se estiman como periodo de prueba, pudiendo durante dicho lapso resolverse el contrato a voluntad de cualquiera de las partes, cumpli!ndose las condiciones que la norma se(ala. Irente a esta situación el organismo administrador ha determinado que durante el periodo de prueba de la trabajadora el #uero opera con plenitud de e#ectos, debiendo el empleador contar con autorización judicial para despedir, pero a'n en dicho caso, tampoco la terminación de la relación laboral puede producirse por la sola voluntad que contempla el art%culo citado, sino que, como operan las normas de #uero laboral, sólo podrá producirse con arreglo al art%culo >A del 0ódigo del 7rabajo, que no contempla el desa#uero por la sola voluntad de una de las partes.F Iundamenta su peculiar posición en el carácter imperativo que de las normas que regulan la protección a la maternidad, derivado de la naturaleza de orden p'blico de las mismas. Sin embargo, no puede dejar de observarse que las normas que regulan el contrato de trabajadores de casa particular tambi!n son normas laborales de orden p'blico y no se advierte #undamento claro para dejar sin aplicación la norma del art%culo A? que, por lo demás es de carácter especial%simo, como el mismo +ictamen lo reconoce. El periodo de prueba establecido es un reconocimiento al carácter tan especial de este contrato de trabajo que implica la convivencia necesaria de una persona ajena al hogar con el grupo #amiliar. b$ )osibilidad de que el empleador ponga t!rmino al contrato de trabajo en la eventualidad a que se re#iere el art%culo 52 del 0ódigo del 7rabajo, esto es en el caso de estar a#ectado el trabajador por una en#ermedad contagiosa, cl%nicamente cali#icada. El organismo administrador al igual que en el caso anterior y por similares #undamentos concluyó que debe hacerse aplicación estricta de las normas del #uero laboral, que no contempla la posibilidad de despedir sin autorización judicial por razón alguna ni tampoco, en caso de solicitar el desa#uero, prev!n como causal para ello a la en#ermedad contagiosa de alguna de las partes.F Irente a la imposibilidad de despido, la #amilia se verá eventualmente obligada a convivir con el riesgo de contraer alguna en#ermedad, salvo en la eventualidad de que la trabajadora est! en goce de licencia m!dica. c$ Cbligación de alojamiento del menor que causa el #uero. &l respecto se ha dictaminado que el empleador no tiene la obligación jur%dica de otorgar alojamiento al hijo de la trabajador de casa particular que ha generado el #uero, en los t!rminos que dispone el art%culo 5, sin perjuicio de que las partes, en ejercicio de la autonom%a de la voluntad, puedan celebrar una estipulación en sentido contrario.
@!/ Otras situaciones es+ecia%es! & su vez, la ey 9.?>1, de 5 de abril del 2111, hizo extensivo este bene#icio a: a$ el padre, en el evento de que la madre muriera en el parto o durante el periodo del permiso posterior a !ste, derecho que perderá en aquellos casos en que sea privado por sentencia judicial del cuidado personal del menorD y ?
+ictamen 2.12>/42, de > de mayo de 99L. +ictamen 41?/5, de A de enero de 999. ;olet%n C#icial 22, p.?>, con#irmado por 0ircular 2, de +epartamento de Iiscalización. ;olet%n o#icial 22, p. A2 L +ictamen 5.?4/4A4, de ? de noviembre de 999, en ;olet%n C#icial de la +irección del 7rabajo de Enero del a(o 2111, página 91. >
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b$ a aquellas mujeres u hombres solteros o viudos que mani#iesten su voluntad de adoptar un hijo en con#ormidad a las disposiciones de la ey de &dopción. +el tenor de la disposición se desprende que las mujeres siempre gozarán del derecho a #uero, en cambio los hombres sólo en el evento de ser solteros o viudos. En esta situación, el correspondiente plazo de un a(o se cuenta desde la #echa en que el juez, mediante resolución dictada al e#ecto, con#%e a estos trabajadores el cuidado personal del menor en con#ormidad al art%culo 9 de la ey de &dopción o bien le otorgue la tuición en los t!rminos del art%culo 2A de esa ey.9 Este #uero cesa de pleno derecho en los siguientes casos: a$ +esde que se encuentre ejecutoriada la resolución del juez que decide poner t!rmino al cuidado personal del menor. b$ +esde que se encuentre ejecutoriada la resolución que deniegue la solicitud de adopción. c$ 0uando la sentencia que acoja la adopción sea dejada sin e#ecto en virtud de otra resolución judicial.
@!8 Mu-eres contratadas durante e% e'bara)o o des+u9s de% +arto: antes de %a e*+iración de% +%a)o de un ao +osterior a% +ostnata%! El punto enunciado ha sido objeto de una interesante discusión, cuya conclusión se ha resultado di#icultosa por la desuni#ormidad de opiniones entre nuestros 7ribunales de Busticia y la +irección del 7rabajo. Se han di#erenciado las siguientes situaciones: a$ 3ujeres que son contratadas por primera vez y se encuentran en la situación descritas. b$ 3ujeres que habiendo gozado de #uero, renuncian a su trabajo o se le pone t!rmino legalmente a aqu!l y son contratadas por un empleador distinto al anterior, durante el periodo en comento. )osición de la +irección de del 7rabajo. En Crd. A.545/219, de 5 de agosto de 99A, di#erenciando ambas situaciones se concluyó, sin embargo, que en los dos casos nace el #uero para la mujer trabajadora. -&dquiere #uero maternal la trabajadora que encontrándose en estado de embarazo o en per%odo a que se re#iere el art%culo 21 del 0ódigo del 7rabajo, ingresa a una empresa suscribiendo por primera vez un contrato individual de trabajo. a trabajadora que goza del #uero maternal previsto en el art%culo 21 del 0ódigo del 7rabajo y que renuncia 4o%untaria'ente a su trabajo, conserva dicho #uero maternal al ser contratada por otro empleador, debiendo para los e#ectos de poner t!rmino al respectivo contrato de trabajo, solicitarse la correspondiente autorización judicial en con#ormidad al art%culo >A d el mismo 0ódigo-.21 a opinión anterior ha sido corroborada por di#erentes dictámenes del organismo administrador. Es as% como recientemente 2 sostuvo que el #uero de la mujer embarazada no se encuentra subordinado a la condición de que ella mantenga una misma relación laboral durante todo el periodo que comprende el #ueroF. &grega el mismo +ictamen que el bene#icio del #uero maternal previsto en el art%culo 21 del 0ódigo del 7rabajo, ha sido establecido por el legislador en razón de la maternidad, independientemente de toda otra consideración, siendo el bien jur%dico protegido, la maternidad, lo que resulta valedero ante cualquier empleador-. Burisprudencia Budicial. a 0orte de &pelaciones de Santiago, en #allo de 2 de marzo de 991, rol 2.1>*L9, se(aló que para que la mujer tenga derecho al #uero maternal es necesario que el embarazo exista durante el desempe(o de la mujer como trabajadora, ello, al tenor del art%culo 21, lo cual implica que si celebra un contrato de trabajo con posterioridad al nacimiento del hijo no puede exigir la aplicación de un #uero que no le corresponde. El mismo 7ribunal, en un #allo de 21 de abril de 991, rol 52*91, se(aló que el #uero se pierde al renunciar o ser legalmente despedida la mujer de su trabajo, y no re4i4e ni se traspasan sus e#ectos a otro empleador que no sea continuador del anterior. El problema se presenta como muy delicado, pues, por un lado, el bien jur%dicamente protegido con la institución es de la mayor trascendencia y, por el otro, nos en#rentamos a un problema práctico casi insoluble para el empleador. Z0ómo podr%a !ste saber que la trabajadora se encuentra amparada por #uero[ ZSer%a l%cito *al tenor de nuestra legislación* o aceptable *en un plano humano o moral* exigir a una postulante a un empleo cualquiera, que acredite a su eventual empleador su situación #amiliar o personal[. o anterior implicar%a aceptar la exigencia de un certi#icado m!dico en orden a descartar el estado de embarazo o cualquier otro medio destinado a establecer el n'mero de hijos de la mujer y sus respectivas edades. C, podr%a adoptarse la posición de dar preeminencia a la protección a la maternidad 9
+e acuerdo al art%culo 9 de la ley de &dopción, 9.?21, el juez ante el cual se siga el procedimiento de adopción que esa ley regula, en cualquier momento en que el inter!s del menor lo aconseje, puede con#iar su cuidado personal a quienes hayan mani#estado al 7ribunal su intención de adoptarlo y que cumplan los requisitos legales para ello. El art%culo 2A, a su vez establece la posibilidad de otorgar la tuición del menor a los solicitantes de la adopción, desde que aparezcan en autos antecedentes que a su juicio sean su#icientes. 120 En evista Bur%dica del 7rabajo, OL, Septiembre de 99A, p.L2 2 +ictamen >95/?4, de de marzo de 2111. En ;olet%n C#icial de la +irección del 7rabajo de mayo de 2111, p. 15
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y reconocerle el derecho a #uero a la mujer aunque no pudiese ser conocido por el empleador. En este caso el e#ecto tender%a a ser perverso: la discriminación h acia la mujer desvirtuar%a toda loable #inalidad. &nalizando los antecedentes de texto y parte de la jurisprudencia de nuestros 7ribunales podr%amos inclinarnos por sostener que de la expresión - Durante el per%odo de embarazo $ hasta un a(o despu!s de expirado el descanso de maternidad...- ser%a l%cito concluir que: * &l decir -durante- y utilizar la conjunción -y- implica una unidad de situaciones, es decir, no es posible pensar en un derecho a #uero maternal que no nazca con el embarazo. * a duración de este bene#icio se ha limitado a -un a(o despu!s de expirado el descanso de maternidad-. Na sabemos que el descanso de maternidad procede sólo tratándose de mujeres trabajadoras, por lo tanto, si el per%odo de #uero se estableció con relación a ese bene#icio, necesariamente debe concluirse que debió originarse, por lo menos durante el embarazo. En otros t!rminos: si no existió el -descanso de maternidad- Zhasta cuando durar%a el #uero[ *7al vez lo deseado por el legislador #ue evitar que el empleador privara de su #uente de ingresos a una trabajadora por quedar embarazada y no proteger a toda mujer que se encuentre en ese estado. &yuda a este planteamiento el hecho que la ey L.L?>, de A de diciembre de 9L9, concedió algunos bene#icios a la mujer que tenga a su cuidado a un menor de edad in#erior a seis meses respecto del cual se haya iniciado el correspondiente juicio de adopción plena, sin embargo no se contempló el derecho a #uero aunque s% el derecho a descanso por doce semanas, con goce del respectivo subsidio y el permiso por en#ermedad grave del hijo menor de un a(o. a +irección del 7rabajo, en +ictamen O ?.A/29?, de 5 de noviembre de 992, concluyó expresamente que la mujer en esta situación no goza de #uero maternal, toda vez que -el #uero maternal ha sido concebido por el legislador en razón de la maternidad en s%, independientemente de toda otra consideración. o anterior aparece corroborado si se considera que el #uero maternal se vincula directamente a dos hechos #isiológicos como lo son el -embarazo- y el -parto-D en cambio, la adopción es una #icción jur%dica en virtud de la cual se establecen derechos y obligaciones entre adoptante y a doptado...-22 +ebemos mencionar, sin embargo, que el +ictamen en comento es de oviembre de 992, !poca en que la +irección del 7rabajo hab%a adoptado una posición di#erente en materia de #uero, doctrina que posteriormente, en &gosto de 99A, #ue cambiada por el +ictamen OA.545/219, ya citado y analizado, el cual se(aló que -econsid!rese ...toda aquella "doctrina$ que sea contraria o incompatible con la que se contiene en el presente in#orme-. o queda absolutamente claro si la doctrina del Crd. O?A/29? es o no incompatible con la del Crd. OA.545/219, pero aunque as% se sostuviere, ello nos da mayores razones a'n, para sostener que el punto resulta muy poco claro, tan as%, que un d%a el organismo contralor sostiene una posición y al d%a siguiente, al tenor de la misma legislación, sustenta la tesis contraria. 0reemos que la 'ltima palabra la deber%a tener el legislador, sobre todo en una materia de tanta trascendencia social y económica.
!" Derec.o a ser trans2erida a traba-os no +er-udicia%es +ara su sa%ud +e acuerdo al art%culo 212 del 0ódigo del 7rabajo, durante el periodo de embarazo, la trabajadora que se desempe(e habitualmente en labores consideradas como perjudiciales para su salud, deberá ser trasladada a otro trabajo que no sea da(ino para su estado. El cambio de trabajo no puede implicar una disminución de sus remuneraciones. Se considera es+ecia%'ente como perjudicial para la salud, todo trabajo que: a$ Cbligue a levantar, arrastrar o empujar grandes pesosD b$ Exija un es#uerzo #%sico, incluido el hecho de permanecer de pie largo tiempoD c$ Se ejecute en horario nocturnoD d$ Se realice en horas extraordinarias de trabajo, y e$ a autoridad competente declare inconveniente para el estado de gravidez. +e la redacción de la disposición resulta #ácil concluir que la enumeración enunciada no es de carácter taxativo, as%, podr%an considerarse como perjudiciales para la salud de la trabajadora las #aenas subterráneas, las que se realicen en condiciones de excesivo #r%o o calor, o, en general, en alg'n ambiente inhóspito, en razón de la emanación de olores o contacto con alg'n tipo de substancia nociva. a +irección del 7rabajo24 ha dictaminado que la disposición en estudio prevalece sobre la contenida en el art%culo 2 del 0ódigo, re#erente al ius variandi.
!" Derec.o a %a conser4ación de% e'+%eo El art%culo 95 inciso #inal dispone que, no obstante cualquier disposición en contrario, a la mujer debe conservársele el empleo durante los periodos de descanso de maternidad.
Crd. O?A/29?, de 5 de noviembre de 992. En 3anual de 0onsultas aborales y )revisionales O94,p.55.
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Crd. O5.>4, de 2L de oviembre de 9L4.
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independientes del lugar de trabajo, en donde puedan dar alimentos a sus hijos menores de dos a(os y dejarlos mientras est!n en el trabajo. "&rt%culos 214 y siguientes$.
, del +epartamento de Iiscalización, reconoció expresamente el t!rmino de esta discusión, al se(alar que El legislador, a di#erencia de lo que ocurr%a anteriormente en que se ligaba la obligación de mantener sala cuna con el establecimiento, mediante esta modi#icación ha supeditado la obligación del empleador al concepto de empresa, de manera tal que los e#ectos de veri#icar si existe o no la obligación de otorgar el bene#icio en análisis, Xdeberá atenderse a la empresa como tal, debiendo en consecuencia buscarse el requisito del n'mero de 21 trabajadoras en la totalidad de !sta y ya no por establecimiento. +e esta #orma, las cuestiones que en el pasado han ocupado a esta +irección en relación a este tema, tanto operativa como jurisprudencialmente, tales como las sucursales o las empresas que prestan servicios en dependencias de terceros, han quedado zanjadas del punto de vista legislativo, por cuanto, el re#erente para establecer la existencia de la obligación está ahora dado por la empresa como unidad económica básica, resultando indi#erente entonces, si estamos #rente a las situaciones descritas o no.F 7ratándose de trabajadoras del sector p'blico, la 0ontralor%a 8eneral de la ep'blica, 2L hab%a hecho primar el criterio de la contigPidad, para establecer el concepto de -establecimiento-, pero en el sentido siguiente: a$+eb%an considerarse a cada una de las dependencias de una institución como un todo, por ejemplo, en el caso de las municipalidades, ser%a una dependencia el municipio en s% mismo, cada posta o cada liceo. b$&quellas o#icinas que #ormaran parte de una dependencia y que #uncionaran en locales separados #%sicamente, pero contiguos, deb%an ser considerados como un mismo establecimiento. c$ Se consideraban contiguas aquellas o#icinas que #uncionaban en lugares razonablemente cercanos, pero siempre bajo el supuesto que con#ormasen una misma dependencia. d$ Si las dependencias #uncionaban en lugares contiguos, pod%an considerarse como un establecimiento, siempre que desarrollasen la misma actividad, por ejemplo, escuelas cercanas. ;$ Tue la empresa ocupe veinte o más trabajadoras de cualquier edad o estado civil. En la actualidad, y producto de la utilización del vocablo empresa, se ha venido a aclarar las dudas que se presentaban en torno a qu! mujeres son las que se deben contabilizar para cumplir el requisito, pues deberán considerarse todas las que se desempe(en en la empresa, considerada como unidad económica básica. )ara enterar el n'mero de veinte dependientas debe considerarse no sólo a las que tienen contrato inde#inido, sino que tambi!n a las que han suscrito un contrato a plazo #ijo por reemplazo. 29 a 0orte Suprema, a su vez, ha se(alado que están obligadas a contar con sala cuna las empresas que ocupan veinte o más trabajadoras, aunque !stas e#ect'en sus labores en distintos locales y en cada uno de ellos, laboren menos de veinte trabajadoras. 41
2A
a letra a$ del 4 del &rt%culo =nico de la ley 9.59, publicada en el +iario C#icial del 9 de oviembre de 99L, reemplazó la expresión establecimientoF por la de -empresa-, dando t!rmino a las discusiones existentes hasta entonces en relación al alcance de tal expresión y a la #orma cómo deb%an contabilizarse las mujeres que laboraban para un mismo empleador, pero eventualmente, para distintos establecimientos. 125 Crdinario 4.?>/22A, 2? de julio de 994. En 3anual de 0onsultas aborales y )revisionales O14. +ic.994,p.5>. 126 En 3anual de 0onsultas aborales y )revisionales. O14, +ic.994, p.5>. 2> En ;olet%n C#icial, 3arzo de 999, p A9. 128 +ictámenes O4L.??, de 4 de noviembre de 995 y O2>.21?, de 9 de octubre de 9L9. 129 Crd. O?.??1, de 29 de septiembre de 9L?. 130 0orte Suprema, 9 de enero de 9L9, rol O L.>LA.
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En este caso, la sala cuna debe ser anexa e independiente del local de trabajo. "&rt%culo 21? inc.$. &demás, deben cumplir con las condiciones de higiene y seguridad que se disponen en el eglamento 4/5> de 4 de enero de 95> y en la ey >.41, sobre Bunta acional de Bardines 6n#antiles. +e acuerdo al art%culo 215 el mantenimiento es de costo exclusivo del empleador, quien debe tener a una persona competente a cargo de la atención y cuidado de los ni(os, la que deberá estar, pre#erentemente, en posesión del certi#icado de auxiliar de en#ermer%a otorgado por la autoridad competente. )ara estos e#ectos, se ha entendido que dentro del concepto de -mantener- se comprende el #inanciamiento de todo lo necesario para que la sala cuna #uncione adecuadamente, permitiendo la permanencia, cuidado y atención de los menores, incluso el costo de los alimentos que se proporcionan al menor. 4 os vocablos -dar alimento- utilizados en los art%culos 214 y 21? tienen una acepción amplia, comprensiva de cualquier alimento que la madre proporcione al hijo y no están restringidos sólo al amamantamiento y a la leche materna. 42 b$ 0onstruir, habilitar y mantener servicios comunes de salas cunas en conjunto con los establecimientos de las empresas que se encuentren en una misma área geográ#ica, previo in#orme #avorable de la Bunta acional de Bardines 6n#antiles. Iue la ley 9.59 la que introdujo la expresión empresas al inciso tercero del art%culo 214, produci!ndose una con#usión en relación a la #orma de proceder. a +irección del 7rabajo 44 ha se(alado que tal modi#icación simplemente se limita a establecer una concordancia con la modi#icación del inciso primero, dando la posibilidad a los establecimientos de las empresas obligadas a otorgar el bene#icio y que se encuentre en una misma área geográ#ica, para que puedan, previo in#orme #avorable de la Bunta acional de Bardines 6n#antiles, construir y mantener servicios comunes de salas cunas para la atención de los ni(os de las trabajadoras de todos ellos. &grega el organismo #iscalizador, que otra #orma de interpretación har%a impracticable la disposición. c$ )uede pagar los gastos de sala cuna directamente al establecimiento al que la trabajadora lleve sus hijos menores de dos a(os. En esta situación es el propio empleador al que le corresponde elegir la sala cuna, de entre aquellas que cuenten con la autorización de la B=B6. En ning'n caso el empleador puede pagar directamente a la trabajadora los gastos de sala cuna, pues con ello se desvirtuar%a la #inalidad de este bene#icio. En los casos a$ y b$ el permiso de alimentación a que nos re#eriremos más adelante, se ampliará en todo el tiempo necesario para el viaje de ida y vuelta de la madre para dar alimentos a sus hijos. &simismo, el empleador pagará el valor de los pasajes por el transporte que deba emplearse para la ida y regreso del menor al respectivo establecimiento y el de los que deba utilizar la madre para ir a darle alimentos. 0uando se trate de construir o trans#ormar salas cunas, los propietarios de los establecimientos respectivos deberán someter previamente los planes a la aprobación de la comisión t!cnica del plan nacional de edi#icaciones escolares del 3inisterio de Educación )'blica.
?/42?, de 9 de diciembre de 995,4Aen los t!rminos que pasamos a analizar. )ara que nazca la obligación de proporcionar el bene#icio de sala cuna respecto de los centros o complejos comerciales, es necesaria la concurrencia copulativa de dos requisitos: a$ +ebe tratarse de centros o complejos comerciales administrados bajo una misma razón social o personalidad jur%dica. El organismo contralor, en Crd.O2.225/L?, de A de abril de 99?, 45 determinó el concepto de la expresión -centro o complejo comercial-, utilizado por la legislación. Sostuvo la +irección que de acuerdo a su sentido natural y obvio, contenido en el +iccionario de la engua de la eal &cademia Espa(ola, -es dable sostener que por -centros o complejos comerciales- a que alude el art%culo 214 del 0ódigo del 7rabajo, debe entenderse el conjunto de locales o establecimientos comerciales, generalmente próximos unos a otros y ordenados bajo una dirección t!cnica y #inanciera com'n, donde se venden al p'blico art%culos de comercio al por menor-. +e acuerdo al mismo dictamen, no se encuentra comprendidos dentro del concepto: .* &quellos conjuntos de locales adyacentes entre s% y ordenados bajo una dirección t!cnica y #inanciera com'n, que no vendan al p'blico art%culos de comercio al por menorD ello, en razón de haberse utilizado la expresión comercio en su acepción de -tienda almac!n, establecimiento comercial- y las 131
Crd. O.L25/1, de 21 de abril de 994. En 3anual de 0onsultas aborales y )revisionales O2, de 99A.)s.25 y ss. Crd. O>.AL?, +irección del 7rabajo, L de Cctubre de 991. 44 0ircular 4, de 29 de enero de 999. 134 En evista Bur%dica del 7rabajo de Iebrero*3arzo de 995.p.>2 135 En ;olet%n del 7rabajo O@6 de 99?. p.>2. 132
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expresiones -tienda- y -almac!n- están de#inidas por el diccionario rese(ado como establecimientos comerciales en donde se venden g!neros y art%culos de comercio por menor. 0reemos que la interpretación de la +irección no resulta adecuada a la realidad, pues le quita el carácter de comercial a las operaciones al por mayor, lo que implica que las trabajadoras de estos 'ltimos establecimientos se ven discriminadas en su derecho a gozar de sala cuna en razón de una di#eren* ciación realizada por nuestra +irección que la ey, sin embargo, no e#ectuó. 2.* &quellos centros o complejos industriales, los cuales no cumplir%an con el requisito de ser comerciales, exigido por el art%culo 214, tambi!n de acuerdo a las acepciones del +iccionario de la eal &cademia. Sin embargo, el 41 de septiembre de 2112 se publicó en el +iario C#icial la ley L.L2A, que modi#icó el art. 214 en el sentido de incorporar a los centros industriales y de servicios a las entidades obligadas a mantener salas cuna, cumpliendo los demás requisitos legales. 0on ello, se dio t!rmino a la discusión previa. b$ os establecimientos que con#orman el respectivo centro o complejo comercial, industrial o de servicios deben ocupar entre todos ellos, veinte o más trabajadoras. )ara los e#ectos de contabilizar el n'mero de veinte trabajadoras deben considerarse todas las que presten servicios en los respectivos establecimientos que #orman parte del centro o complejo comercial, industrial y de servicios, incluidas aquellas que laboran en establecimientos cuyo empleador les está otorgando el bene#icio de sala cuna. Sin embargo, seg'n la +irección, en esta 'ltima situación, es decir, si el establecimiento #orma parte de un centro comercial, pero individualmente considerado ocupa veinte o más trabajadoras, le asiste la obligación de otorgar el bene#icio en #orma individual. En otros t!rminos, esos establecimientos deben otorgar el bene#icio por s% solos, pero sus trabajadoras se deben contabilizar para los e#ectos del n'mero total de trabajadoras del centro. &l tenor de la ley la 'ltima conclusión nos parece acertada, pero no creemos que constituya realmente una obligación para el establecimiento que ocupa por s% solo las veinte o más trabajadoras el tener que otorgar el bene#icio en #orma individual, por el contrario, y como lo mani#iesta la propia +irección, se conservan todas las #ormas de que goza el empleador para otorgar el bene#icio "manteniendo la sala cuna, uni!ndose con otros empleadores o pagando directamente los gastos a la sala cuna$ por lo tanto, nada obstar%a para que ese establecimiento se uniese con los demás para los e#ectos de cumplir con sus obligaciones. o se vislumbran razones para privar al empleador del derecho a elegir la modalidad en que se otorgará el bene#icio. En cuanto al mayor gasto que signi#ique la sala cuna se entenderá, al tenor de la ley, como com'n y deberán concurrir a !l todos los establecimientos en la misma proporción de los demás gastos de ese carácter, incluso aquellos establecimientos en que no trabaje ninguna mujer. "Crd.O2.225/L?, 5 de abril de 99?$. a +irección hab%a extendido más allá sus conclusiones, disponiendo que tal aporte deb%a hacerse en proporción al n'mero de trabajadores de cada establecimiento, pues as% lo hab%an mani#estado los K. Senadores que participaron en los debates previos a la aprobación de la ley. Sin embargo, la ley no #ue aprobada de esa #orma, sino que dispone claramente que el aporte debe e#ectuarse en la misma proporción en que concurran a los gastos comunes, los cuales no necesariamente coinciden con el n'mero de trabajadores de cada establecimiento. En este caso no era procedente recurrir a la historia #idedigna del establecimiento de la ley, pues como lo dispone el art%culo9 del 0ódigo 0ivil, cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal, a pretexto de consultar su esp%ritu. a doctrina #ue recti#icada en el sentido indicado, por el +ictamen Crd. ?.AL?/29A, de 2 de noviembre de 99?.
ha se(alado que excepcionalmente, el derecho a sala cuna puede compensarse con un bono tratándose de trabajadoras que laboran en una localidad en que no existe ning'n establecimiento que cuente con la autorización de la Bunta acional de Bardines 6n#antilesD que se desempe(en en #aenas mineras ubicadas en lugares apartados de centros urbanos, quienes viven, durante la duración de !stas, separadas de sus hijosD que presten servicios en horarios nocturnos o cuando las condiciones de salud y los problemas m!dicos que el ni(o padece aconsejen no enviarlo a sala cuna.
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Crds. 9.A>?/L, de 9 de diciembre de 9LL y .1L>, de 2? de #ebrero de 9L?. En ev. 7!cnica del 7rabajo O 5, 3ayo de 99?.)s.>1 y ss. 4> +ictamen 4.2L2/1195, de 2 de agosto de 2114 y ?A2/A 5 de #ebrero de 211A
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III 7ISCALI?ACION +e acuerdo al art%culo 21> corresponde a la B=B6 y a la +irección del 7rabajo velar por el cumplimiento de las disposiciones relativas a la protección a la maternidad y cualquier persona puede denunciar ante esos organismos las in#racciones de que tuviere conocimiento. 138
Crd. O.1L>, de 2? de #ebrero de 9L?. evista 7!cnica del 7rabajo O 5, mayo 9L?. )s. >1 y ss. Crd. >.AL1/9>, A de agosto de 992. 140 Crd.O>.1AL/49? de 2A de diciembre de 994. 141 Crd. O 5.>2/441, 21 de Cctubre de 994. En ev. Bur%dica del 7rabajo O, ov. 994, p.>L. 142 +ictamen O22.9L9, 4 agosto 991. A4 +ictamen 4.4?2/12, de 21 de agosto de 2114 144 Crds. OA.21/9A, de 9 de julio de 99A y O 2.?5/2A, de 2 de mayo de 99A. 145 +. O>.LA5, > de marzo de 991D OL.29>, ? de marzo de 99?D OA1.>>, de L de diciembre de 995D O 2?.>AL de 2 de agosto de 99A. 139
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as in#racciones serán sancionadas con multa de A a >1 unidades tributarias mensuales vigentes a la #echa en que se cometiere la in#racción, multa que se duplicará en caso de reincidencia. Si por culpa del empleador las instituciones que deban pagar las prestaciones no lo hiciesen, aqu!l será sancionado de la #orma se(alada, pero además, deberá pagar los subsidios que correspondiere a sus trabajadores.
I0 PRESCRIPCION as acciones y derechos provenientes de las ormas de protección a la maternidad se extinguirán en el t!rmino de ?1 d%as contados desde la #echa de expiración del per%odo de #uero.
Situaciones es+ecia%es a$ Situación en que la trabajadora es despedida por ignorancia del estado de embarazo. En este caso tiene derecho a ser reincorporada a su trabajo y a la remuneración de todo el per%odo en que estuvo separada. Este derecho lo debe hacer e#ectivo dentro del plazo de ?1 d%as hábiles contados desde el despido. "&rt%culo 21 inciso 2$. b$ as acciones para reclamar el pago del subsidio de maternidad prescriben en el plazo de ? meses desde el t!rmino de la respectiva licencia."&rt%culo 2A de la ey L.A?9$.
