Las Razones Del Derecho

LAS RAZONES DEL DERECHO Teorías Teo rías de la argu argumen menta tación ción jurí jurídi dica ca

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS Serie Se rie DOCTRINA JURÍDICA, Núm. 134 Coordina Coordi nador dor edito editorial: rial: Raúl Márquez Márquez Rome Romero ro Cuida Cui dado do de la edición: edición: Jorge Jorge Yescas Yescas Forma For mación ción en com pu  puta tado dora: ra: Juan Rendón Rendón Martí Martínez nez

MANUEL ATIENZA

LAS RAZONES DEL DERECHO Teorías Teo rías de la argu argumen menta tación ción  jurí  ju rídi dica ca

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO MÉXICO, 2004

Primera Prime ra edición: edición: 2003 Prime Pri mera ra reim pre reim presión: sión: 2004 DR © 2004 Univer Universi sidad dad Nacio Nacional nal Autó Autóno noma ma de Méxi Mé xico co I NSTITU  NSTITUTO TO DE  I NVESTIG  NVESTIGACIONE ACIONES S JURÍDICAS Circuito Maes Maestro tro Mario Mario de la Cueva Cue va s/n Ciudad Ciu dad de la Investi Inves tiga gación ción en Huma Humani nida dades Ciudad Ciu dad Univer Universi sita taria, ria, 04510 Méxi México, co, D. F. Impreso Impre so y hecho hecho en Méxi xico co ISBN 970-32-0364-7

CONTENIDO Nota preliminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

XIII

Prólogo para la edición mexicana . . . . . . . . . . . . . . . . . . XVII CAPÍTULO PRIMERO DERECHO Y ARGUMENTACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . .

1

I. Introducci Introducción ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. El ámbito de la argumentación jurídica . . . . . . . . . . . . III. Contexto de descubrimiento y contexto de de justificación: justificación: explicar y justificar justific ar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. El concepto concepto de validez validez deductiva deductiva . . . . . . . . . . . . . . . V. Corrección Corrección formal formal y corrección corrección material material de los argumentos argumentos . VI. Silogismo Silogismo teórico teórico y silogismo silogismo práctico práctico . . . . . . . . . . . . VII. Argumento Argumentoss deductivo deductivoss y no deductivo deductivoss . . . . . . . . . . . VIII. VIII. El silogi silogismo smo jud judici icial al y sus lím límit ites es . . . . . . . . . . . . . . IX. IX. Aspe Aspect ctos os no norm rmat ativ ivos os y fáct fáctic icos os de la argu argume ment ntac ació iónn jurí jurídi dica ca X. Justif Justifica icació ciónn int intern ernaa y justi justific ficaci ación ón extern externaa . . . . . . . . . XI. Lógica jurídica y argumentación jurídica . . . . . . . . . . .

1 1 4 8 13 14 17 20 23 25 26

CAPÍTULO SEGUNDO LA TÓPICA Y EL RAZONAMIENTO JURÍDICO . . . . . . . . .

29

I. El contexto de aparición de la tópica jurídica . . . . . . . . . II. Theodor Viehweg: Viehweg: una concepción concepción tópica tópica del razonamiento razonamiento  jurídico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

29

VII

32

VIII

CONTENIDO

1. El desarrol desarrollo lo hist hist órico de la tópica . . . . . . . . . . . . .

32

2. Cara Caract cter erí sticas sticas de la t ópica . . . . . . . . . . . . . . . . .

33

3. Tópica y jurisp jurisprud rudenci enciaa

. . . . . . . . . . . . . . . . . .

35

III. Consid Consideraci eraciones ones crí ticas ticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Imprec Imprecis isio ione ness concep conceptu tuale aless . . . . . . . . . . . . . . . .

37 37

2. La fortu fortuna na hist histórica de la tópica y de la lógica . . . . . . .

39

3. Tópica pica y justicia justicia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

40

4. ¿Una teorí a de la argumentaci ón jurí dica? dica? . . . . . . . . .

40

5. Sobre Sobre el desarr desarrollo ollo de la tópica jurí dica dica . . . . . . . . . .

41

6. Sobr Sobree el car carácter descriptivo y prescriptivo de la t ópica . .

41

7. ¿Qué queda de la t ópica jurí dica? dica? . . . . . . . . . . . . .

42

CAPÍTULO TERCERO PERELMAN Y LA NUEVA RETÓRICA . . . . . . . . . . . . . .

45

I. El surgimiento surgimiento de la nueva nueva retórica . . . . . . . . . . . . . .

45

II. II. La conc concepc epciión retórica del razonamiento jur í dico d ico . . . . . . 1. Lógica y retórica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

47 47

2. Los presupues presupuestos tos de la la argumentaci argumentación . . . . . . . . . . .

49

3. El punto punto de partida de la argumentaci argumentaci ón . . . . . . . . . .

50

4. Las técnicas argumentativas argumentativas . . . . . . . . . . . . . . . .

53

III. III. La lógica como argumentaci ón . . . . . . . . . . . . . . . .

61

IV. Una valorac valoraciión crí tica tica de la teorí a de Pere Perelm lman an . . . . . . . 1. Una Una teo teorrí a de la razón práctica . . . . . . . . . . . . . . .

65 65

2. Crí tica tica concept conceptual ual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

66

3. Crí tica tica ideológica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

70

4. Crí tica tica de la concepción del derecho y del razonamiento  jurí dico dico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

73

5. Conc Conclu lusi sión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

79

CONTENIDO

IX

CAPÍTULO CUARTO LA TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN DE TOULMIN . . . . .

81

I. Una nuev nuevaa concepc concepciión de la l ógica . . . . . . . . . . . . . .

81

II. Una concepc concepciión no formal de la argumentaci ón . . . . . . . 1. Intro Introdu ducci cción. ¿Qué significa significa argumentar? argumentar? . . . . . . . . .

83 83

2. El model modelo o simpl simplee de an an álisis de los argumentos . . . . . .

84

3. El modelo modelo general. general. La fuerza fuerza de los argume argumentos ntos . . . . .

87

4. Tipos Tipos de argumen argumentos tos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

89

5. Tipos Tipos de falacias falacias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

93

6. La arg argum ument entaci ación jurí dica dica . . . . . . . . . . . . . . . . .

95

III. III. Valor Valoraci ación crí tica tica de la concepción de Toulmi Toulmin n . . . . . . . 1. ¿Una superación de la lógica? gica? . . . . . . . . . . . . . . .

97 98

2. La contr contribu ibuci ción de Toulmin a una teor í a de la argumentación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

102

CAPÍTULO QUINTO NEIL MACCORMICK: UNA TEORÍA INTEGRADORA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA . . . . . . . . . . . . . .

105

I. Intro Introdu ducci cción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. La teor teorí a estándar de la argumentaci ón jurí dica dica . . . . . .

105 105 105

2. Argum Argumen enta taci ción práctica y argumentaci ón jurí dica dica según MacCorm MacCormick. ick. Planteam Planteamien iento to general general . . . . . . . . . . .

107

II. II. Una Una teo teorrí a integradora de la argumentaci ón jurí dica dica . . . . . 1. La jus justif tifica icaci ción deductiv deductivaa . . . . . . . . . . . . . . . . .

109 109 109

2. Presu Presupu puest estos os y l í mites mites de la justificaci ón deductiva. Caíciles sos f áciles y casos dif í  c  iles . . . . . . . . . . . . . . . . .

112

íciles. 3. La jus justif tifica icaci ción en los casos dif í  c  iles. El requisito de universidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

114

4. La justi justifi ficac caciión de segundo nivel. Consistencia y coherencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

117

5. Los argumen argumentos tos consecu consecuenci encialis alistas tas . . . . . . . . . . . .

122

X

CONTENIDO

6. Sobre Sobre la tesis tesis de la única respuesta correcta. Los l í mites mites de la racionalidad pr áctica . . . . . . . . . . . . . . . . .

125

III III. Crí tica tica a la teorí a de la argumentación jurí dica dica de MacCormick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Sobr Sobree el el car carácter deductivo del razonamiento jur í dico . .

130 130

2. Un análisis ideológico de la teorí a . . . . . . . . . . . . .

141

3. Sobr Sobree los los lí mites mites de la raz ón práctic cticaa . . . . . . . . . . .

144 144

CAPÍTULO SEXTO ROBERT ALEXY: LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA COMO DISCURSO RACIONAL . . . . . . . . . . . . . . . . . .

149

I. Intro Introdu ducci cción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Planteamiento Planteamiento general: argumentaci argumentación práctico-general y argumentaci ón jurí dica dica . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

149

2. La teor teorí a del discurs discurso o de Haberma Habermass . . . . . . . . . . . .

150

II. II. La teor teorí a de la argumentaci ón jurí dica dica de Alexy Alexy . . . . . . . 1. La teo teorí a del discurso como teor í a procedimental. Fundamentación de las reglas del discurso discurso . . . . . . . . . . . .

154 154

2. Las reglas reglas y formas del discurso discurso pr áctico ctico general general . . . . .

157

3. Los lí mites mites del discurso pr áctico ctico gener general al . . . . . . . . .

162 162

4. El discu discurs rso o jur jur í dico dico como caso especial del discurso pr áctico general. La teor í a de la argumentaci ón jurí dica dica . . . .

164

5. Los lí mites mites del discurso jur í dico. dico. El derecho como sistema de normas (reglas y principios) principios) y de procedimientos procedimientos .

172

III. III. Una Una cr crí tica tica a la teorí a de la argumentaci ón jurí dica de Alexy 1. Crí tica tica a la teorí a del discurs discurso o en general general . . . . . . . . .

176 177

2. Crí ticas ticas a la teorí a del discurso jur í dico dico . . . . . . . . . .

190 190

149

CAPÍTULO SÉPTIMO PROYECTO DE UNA TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

203

I. Intro Introdu ducci cción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

203

CONTENIDO

XI

II. El objeto objeto de de la teor teor í a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

204

III. Problem Problemas as metodol metodológicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Repres Represent entaci ación de la argumentaci ón . . . . . . . . . . . .

207 208

2. Criterio Criterioss de de correc correcci ción . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

215

IV. Las funcion funciones es de la teor teor í a de la argumentación jurí dica ica . . .

216 216

APÉNDICE Justificación de las decisiones judiciales seg ún Robert S. Summers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

221

Bibliograf í  ía  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

233

 Las ra zo  zones nes del dere derecho. cho. Teorías Teorías de la ar gu  gumen menta ta-ción jurí jurídi dica ca, 1a. reimp., edi ta tado do por el Institu Insti tuto to de

Investiga Investi gacio ciones nes Jurí Jurídi dicas cas de la UNAM, se termi ter minó nó de im pr  priimir el 1o. 1o . de octub oct ubre re de 2004 200 4 en los talle ta lle res de Lito Li toro roda da S. S . A. de C. V. En esta e sta edi ción se em ple em  pleóó pa pel cul c ul tu tural ral 70 x 95 de 50 kilos para las  pági  pá ginas nas inte interio riores res y cartu car tuli lina na couché couché de 162 kilos ki los  para los fo forros; rros; consta consta de 1000 ejem pla ejem plares. res.