INTRODUCCIÓN En el Perú se reconoce como antecedente inmediato y único de la nueva Ley de TítulosValores N° N° 27287 al artículo 237 de la Ley 26702 (Ley General del Sistema Financiero Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca Banca y Seguros). Se establece en dicho dispositivo legal que:
³La Factura Conformada es un título valor que representa bienes entregados y no pagados, debidamente suscrita por el deudor en señal de conformidad en cuanto a la entrega de los bienes allí precisados, precisados, su valor y la fecha de pago de la f actura.
La Factura Conformada es emitida por el acreedor, y puede ser endosada a terceros. Incluye la descripción de los bienes objeto de la transferencia, que quedan afectos a la prenda global y flotante a que se refiere el artículo 231.
La Factura Conformada apareja ejecución en vía directa contra el deudor, quien queda constituido en depositario de los bienes transferidos por la misma, afectos a la referida prenda.
La acción en vía de regreso se regirá por los términos del endoso.´ Se trata pues de un título ± valor causal y en consecuencia de naturaleza distinta a la factura comercial que en nuestro país se trata de un documento tributario, contable y comercial.
LA FACTURA
CONFORMADA
La Factura Conformada es un título valor que emite el vendedor en razón d e una compraventa al crédito, requiriéndose que el comprador preste su conf ormidad respecto a la recepción de los bienes o mercaderías detalladas en el título.
Es un título valor que establece derechos sobre bienes que han sido entregados pero no cancelados, la misma que debe ser suscrita por el deudor de conformidad a los bienes consignados en ella, su valor y fecha de pago.
Veamos los aspectos normativos de mayor relevancia:
CARACTERISTICAS: En el artículo 163 se establecen las siguientes:
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Se origina en la compra venta de mercaderías, así como en otras modalidades contractuales de transferencia de propiedad de bienes susceptibles de ser afectados en prenda, en las que se acuerde el pago diferido del precio; No obstante que en la exposición de motivos de la novísima Ley de Títulos Valores se argumenta que ³para el caso de la prestación de servicios con pago diferido resulta suficiente el uso de la letra de cambio o pagaré, al no existir bien que afectar en garantía real´; se estima necesario se hagan extensivas las ventajas de este título valor igualmente a los servicios en tanto su valor expresado en documentos cambiarios no colisionarían con su calidad de título valor de la Factura Conformada. Si bien en nuestra versión peruana de este título valor se considera la garantía real de prenda sobre las mercaderías o bienes muebles que contiene la Factura Conformada, carácter que resulta incoherente respecto de la regulación de este derecho en nuestro sistema legal como se verá más adelante, la inclusión de los servicios no resultaría incompatible ajustando esta característica al objeto de dicho título valor. Más aún coadyuvaría a dinamizar la economía facilitando cobranzas por servicios que resultan manifiestamente engorrosas.
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El objeto de la compra venta u otras relaciones contractuales antes referidas debe ser mercaderías o bienes objeto de comercio, distintos a dinero, no sujetos a registros.
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Los bienes o mercaderí as pueden ser fungi bles o no, identificables o no. No deben estar sujetos a carga o gravamen alguno, salvo al que el título representa.
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La conformidad puesta por el comprador o adquirente en el texto del título demuestra por sí sola y sin admitirse prueba e n contrario, que éste recibió la me rcadería o bienes descritos en la Factura Conformada, a su total satisfacción.
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Sólo una vez que cuente con la conformidad, el título puede ser objeto de transmisión.
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Desde su conformi dad, representa ade más del crédito consistent e en el saldo del precio señalado en el mismo título, el derecho real de prenda que queda constituida sobre toda la mercadería y bienes descritos en el mismo documento, en favor del tenedor. En efecto, la ley dispone que el objeto de la relación contractual se trate de bienes o mercaderías no sujetos a registros. Estos pueden ser fungibles o no, identificables o no. Asimismo,
respecto de dichos bienes, desde la conformidad, la Factura
Conformada representa el derecho real de prenda constituida sobre la totalidad de los mismos.
Se considera necesario, al respecto, contestar a qué tipo de prenda se refiere teniendo en cuenta las siguientes premisas:
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Los bienes son entregados al comprador quien se convierte en depositario desde la conformidad de la Factura Conformada; representando ésta, además, el derecho real de prenda a favor del vendedor; sin embargo, de acuerdo al artículo 1055 del Código Civil la prenda se constituye sobre un bien mueble, mediante su entrega física, para asegurar el cumplimiento de cualquier obligación. No es esté el supuesto jurídico.
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No obstante lo anterior se puede argumentar que en la constitución de la prenda la entrega de los bienes no necesariamente es física sino jurídica (art. 1055 C.C.). Al respecto habría que tener en cuenta que según la novísima ley de Títulos ± Valores los bienes pueden ser fungibles o no , identificables o no , PERO, igualmente señala, NO SUJETOS A REGISTRO y de acuerdo al artículo 1059 del Código Civil la entrega jurídica sólo procede respecto de bienes muebles inscritos y en este caso sólo surte efecto desde su inscripción en el registro respectivo.
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Veamos, pues, otra posibilidad, en tanto se trata de créditos. El caso de la prenda legal (art. 1065 C.C), ésta ³sólo procede respecto de bienes muebles susceptibles de inscripción.´
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Puede argumentarse que se trata de una prenda global y flotante en tanto así lo establece el artículo 237 de la ley 26702 que a su vez se remite al artículo 231 del mismo dispositivo legal (Ley Genera l del Sistema Finan ciero). No obstante, dicho gravamen opera para garantizar créditos de entidades del Sistema Financiero ( Resolución SBS 430-97 y Resolución 072-98-SUNARP) y recae en bienes fungibles. Requiere, además, de un contrato y de su inscripción en los Registros Públicos. En consecuencia, la referencia a la prenda Global y Flotante de los artículo 237 y 231 de la Ley 26702 resultaría insuficiente en tanto la Factura Conformada puede estar referida a bienes muebles fungibles o no , identificables o no. Además, la Factura Conformada resultaría sujeta a las siguientes formalidades: la Factura Comercial, La
Factura Conformada, el contrato de Prenda Global y Flotante y la inscripción en los Registros Públicos. Lo anterior llevaría a la Factura Conformada a los mismos resultados obtenidos en Argentina. ·
Las prendas que reconoce nuestro ordenamiento legal son: la civil (con entrega física o jurídica o la prenda legal), prenda industrial, prenda agrícola, prenda de transportes, prenda minera, prenda pesquera, prenda global y flotante (art. 2 de la ley 26366 de creación de la SUNARP).
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No haciendo mención la novísima Ley de Títulos Valores al tipo de prenda que se constituye por la Factura Conformada y no comprendiéndose en ninguna de las referidas anteriormente, no queda más que suponer que se trata de una nueva modalidad que en todo caso ante el silencio de la misma ley se podría llamar ³PRENDA CAMBIARIA O CONFORMADA´ la que por ausencia de inscripción surtiría efectos inter partes. El tema pues queda para su tratamiento.
CONTENIDO: El artículo 164 de la ley 27827 establece que la Factura Conformada deberá expresar cuando menos lo siguiente:
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La denominación de factura conformada; La indicación del lugar y fecha de su emisión; El nombre, número del documento oficial de identidad, firma y domicilio del emitente, que sólo puede ser el vendedor o transfiriente; a cuya orden se entiende emitida;
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El nombre, domicilio y el número del documento oficial de identidad del comprador o adquiriente;
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El lugar de entrega de las mercaderías o bienes descritos en el título. Este requisito se considera como no esencial y a falta de indicación del lugar de entrega de las mercaderías se entenderá que fue hecha en el domicilio del comprador o adquiriente (art. 165.1);
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La descripción de la mercadería entregada, señalando su clase, serie, calidad, cantidad, estado y demás referencias que permitan determinar naturaleza género, especie y valor patrimonial; que queda afectado en garantía a favor del tenedor del título;
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El valor unitario y total de la mercadería; El precio total o parcial pendiente de pago de cargo del comprador o adquiriente, que es el monto del crédito que este título representa;
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La fecha de pago del monto señalado en el inciso anterior, que podrá ser en forma total o en armadas o cuotas. En este últim o caso, deberá indica rse las fechas respectivas de pago de cada armada o cuota;
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La indicación del lugar de pago y/o , en los casos previstos por el artículo 53, la forma como ha de efectuarse éste. Es otro de los requisitos no considerados esenciales
(art. 165.2), a falta de indicación del lugar de pago, éste se e xigirá en el domicilio del obligado principal, salvo que se haya acordado realizar el pago conforme al artículo 53 referido al pago con cargo en cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional; -
El número de comprobante de pago correspondiente a la transacción, expedido según las disposiciones tributarias vigentes en oportunidad de la emisión del título, cuando ello corresponda; y,
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La firma del comprador o adquiriente, quien desde entonces tendrá la calidad de obligado principal y depositario de los bienes indicados en el inciso f).
Como puede apreciarse, insistiendo en las formalidades requeridas para éste título valor, los artículos 164 y 165 glosados se refieren a los requisitos esenciales y no esenciales de la Factura Conformada; al respecto, se consideran doce (12) requisitos de los cuales 10 son esenciales, frente a la letra de cambio en la que se exigen 08 requisitos de los cuales 04 son e senciales.
Asimismo, el agregado que aparece en la ley con numeral 165.3y que no aparece en el Proyecto de la ley del 17.06.99, está referido a un requisito no esencial que no aparece del contenido de la Factura Conformada precisado en el artículo 164. Es de suponer que tal referencia se realiza con relación al último requisito que debe contener la Factura Conformada (literal l) cuando se expresa
³quien desde entonces´; es decir,
de no
señalarse la fecha de conformidad, se considera que ésta fue hecha en la misma fecha de la emisión del título. Este requisito se convierte en obligatorio cuando el vencimiento se señala a cierto plazo o plazos desde su conformidad ( art. 166 inc. c). VENCIMIENTO:
La Factura Conformada puede contener los siguientes vencimientos (ART. 166):
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A fecha o fecha fijas de vencimiento, según se trate de pago único, o en armadas o cuotas. Esto constituye una diferencia y ventaja respecto de la letra de cambio que no admite vencimientos sucesivos ni distintos a los señalados en el artículo 121 de la ley.
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A la vista; A cierto plazo o plazos desde su conformidad, en cuyo caso deberá señalarse dicha fecha de conformidad; y,
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A cierto plazo o plazos desde su emisión.
DEL PAGO DE LA FACTUR A CONFORM ADA:
En caso de haberse pactado el pago de la Factura Conformada en armadas o cuotas, la falta de pago de una o más de ellas faculta al tenedor a dar por vencidos todos los plazos y a exigir el pago del monto total del título; o, alternativamente, exigir las prestaciones pendientes en las fecha de vencimiento de cualquiera de las siguientes cuotas o, inclusive, en la fecha de la última armada o cuota, según decida libremente dicho tenedor. Para este efecto , bastará que, de ser necesario, logre el correspondiente protesto o formalidad sustitutoria en oportunidad del incumplimiento de cualquiera de dichas armadas o cuotas, sin que afecte su derecho no haber efectuado tal protesto o formalidad sustitutoria correspondiente a las anteriores o cada una de las armadas o cuotas. La cláusula a que se refiere el artículo 52 ( cláusula de liberación del protesto) que se hubiere incorporado a estas Facturas Conformadas, surtirá efecto sólo respecto de la última armada o cuota(166.2).
Constancia del pago.- Deberá dejarse constancia en la Factura Conformada de los
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pagos de las cuotas o armadas, bajo responsabilidad del obligado principal o de la Empresa del Sistema Financiero Nacional que verifique tales pagos, sin perjuicio de su obligación de expedir la respectiva constancia o recibo de tales pagos(166.3). Plazo del pago.- El plazo de pago o pagos del saldo d el precio que se consigne en la
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Factura Conformada no debe ser mayor de 1 (un) año, desde la fecha de su conformidad (art. 169). Pacto de Intereses.- En la Factura Conformada procede estipular acuerdos sobre
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tasas de interés compensatorio que de vengará su importe desde su emisión hasta su vencimiento, así como las tasas de interés compensatorio y moratorio para el periodo de mora, de acuerdo al artículo 51, aplicándose en caso contrario el interés legal (art. 170).
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR O ADQUIRIENTE: 1.
depositario.- El comprador o adquirente que haya dejado constancia de su conformidad, además de su calidad de obligado principal del pago de la acreencia que representa el título, queda constituid o en depositario de los bienes descritos en el documento, que quedan afectados en prenda en favor del tenedor (167.1).
2.
Poner
a
dispo sición
del
tene dor
los
bienes
por
in cumplimiento.-
Ante
su
incumplimiento en el pago, el comprador o adquirente debe poner a disposición los bienes descritos en la Factura Conformada al primer requerimiento de su tenedor, asumiendo en caso contrario las responsabilidades civiles y penales que le corresponden como depositario (167.2) . 3.
Obligación cuand o se trata de bienes fungibles.- En el caso de factura Conformada que represente bienes fungibles, el comprador asume las mismas obligaciones que corresponden al depositario en la prenda global y flotante que señala la ley, por lo
que puede optar por entregar los mismos bienes u otros de la misma naturaleza., clase especie, calidad y valor; u otros bienes a los que los bienes originalmente afectados hubieren
sido incorporados, siempre que éstos
tengan mayor valor
patrimonial ; o entregar su valor en dinero (167.3)
4.
Obligación cuando se trata de bienes no fungibles.- En el caso
de Factura
Conformada que represente bienes no fungibles, el comprador debe cumplir con la obligación señalada en el segundo párrafo, sólo entregando el mismo bien no sustituible o su valor en dinero (167.4).
5.
Sustitución de bienes no fungibles por dinero.- Si el comprador opta por el pago del valor de los bienes en dinero, debe hacerlo por lo menos por el monto de la suma insoluta, sus intereses y gastos incurridos por el tenedor, con el límite del monto total del valor de los bienes consignado en el cambiarias
título,
sin perjuicio
que corresponden al tenedor por suma mayor
de las acciones
al que pueda tener
derecho (167.5).
6.
Límite de la responsabilidad de obligados solidarios distintos al comprador.-Las demás personas distintas al comprador que según el título valor resulten obligados solidarios, sólo asumen responsabilidad por el pago
del monto señalado
en la
Factura Conformada, más los importes respectivos según el Artículo 92°; pero no asume ninguna de las obligaciones que correspondan al comprador o adquirente como depositario (167.6).
RELACIONES CAUSALES ENTRE Cualquier
VENDEDOR
Y COMPRADOR:
acción o reclamo que tuviera el comprador o adquirente
contra el vendedor
o
transfiriente , por vicio oculto o defecto del bien , podrá ser dirigida sólo contra este último o contra su endosatario en procuración ; sin tener derecho a retener, respecto a terceros, los bienes ni el precio pendiente de pago, ni demorar el pago según la fecha o fechas señaladas en la Factura Conformada (168.1).
EJECUCION DE LA PRENDA: Aun cuando se hubiere acordado la venta directa y extrajudicial de los bienes descritos en la Factura Conformada, la que se hará sin base y al mejor postor, el tenedor podrá
optar por su
venta judicial , la que procederá por el solo mérito del protesto o formalidad sustitutoria , salvo que se hubiere liberado de dicho trámite, determinándose
la base para la subasta judicial
según el valor de las mercaderías consignado en el título sin que se requiera nueva tasación, salvo que el tenedor disponga que ella se practique (168.2).
NORMAS DE
APLICACIÓN
SUPLETORIA:
Son de aplicación a la Factura Conformada, en cuanto no resulten ncompatibles i con su naturaleza, las disposiciones referidas a la letra de cambio (art. 171). APRECIACIONES
FINALES:
Tratándose de un título valor de amplias ventajas en el tráfico mercantil debe ser objeto de una amplísima difusión. Más aún cuando puede ser objeto del contrato de Factoring que permite en la praxis financiar a la pequeña y mediana empresa. Igualmente, deben revisarse las formalidades que resulten incoherentes con su finalidad y que pueden llevarlo al fracaso como sucedió en Argentina. La garantía real prevista debe igualmente precisarse a efectos de evitar lecturas que puedan perjudicar al título valor reglamentándose su inscripción en el registro correspondiente de la manera más ágil para los efectos de su oponibilidad como en el caso de la prenda global y flotante.
CIRCULACIÓN DE LA FACTURA CONFORM ADA : VENTAJ AS:
Así si sumamos tal calidad causal, a la norma que señala como delito (artículos 427 y 433 del Código Penal Peruano que pena hasta con diez años de prisión) el acto de emitir éste título valor sin que e xista de por medio tra nsacción real al guna (Factura Co nformada " de favor " ), resulta un valor más confiable que otros títulos de crédito como la letra, en los que no siempre se conoce el negocio jurídico o causa que les dio origen.
En esta característica radica justamente su ventaja frente a los demás títulos de crédito; pues encontrándose señalados en la Factura Conformada, no sólo las mercaderías negociadas, sino también el número dela Factura Comercial respectiva que, en el caso del Perú, ha generado inclusive el pago de un tributo (IGV), este título representa una operación comercial cierta, siendo más difícil generar estos títulos de favor; por lo que los acreedores y tomadores del mismo, como son los Bancos y demás entidades.
ENDOSO: Resultando así se un título de crédito similara la letra o al pagaré, en cuanto al derecho de crédito que represente y también en algo parecido al WARRANT, en cuanto a la prenda sobre los bienes objeto de venta al crédito que representa, su transmisión se hace mediante endoso, aun cuando su giro no se haga expresamente " A LA ORDEN´. Al resultar aplicable a la Factura Conformada las mismas reglas que a la letra, resulta innecesaria dejar expresa constancia de dicha cláusula " A LAORDEN´.
Cabe que, en forma similar a la letra, la Factura Conformada circule antes de estar confirmada por el comprador, por lo que se debe señalar su vencimiento ya sea a fecha fija, a días fecha o a días vista.
EJECUCIÓN: Aun cuando se hubiere acordado la venta directa y extrajudicial de los bienes descritos en la Factura Conformada, la que se hará sin base y al mejor postor, el tenedor podrá optar por su venta judicial, la que procederá por el sólo mérito del protesto o formalidad sustitutoria, salvo que se hubiere liberado de dicho trámite, determinándose la base para la subasta judicial según el valor de las mercaderías consignado en el título sin que se requiera nueva tasación, salvo que el tenedor disponga que ella se practique.
CONCLUSIONES La factura conformada es un título valor con antecedentes legislativos a nivel internacional, pero de reciente aparición en nuestro ordenamiento jurídico. Primero, apareció en el sistema financiero, luego se reconoció como título valor en la Ley Nº 27287,LTV; restringiendo se usó a la transacción de mercaderías ±con pago diferido- no sujetas a registro y con la constitución de garantía prendaria sobre ellas, a partir de Abril del 2004 se utiliza para la operaciones comerciales ±con pago diferido- de transferencia de mercaderías o prestación de servicios que originen obligación de emitir comprobantes de pago. Este título valor puede ser definido como un título valor causal, nominativo, originado en transacciones comerciales, sea de transfere ncia de mercaderías o prestación de servicios, en los que sea obligatoria la emisión de comprobantes de pago y se haya acordado el pago diferido; título valor que sólo con la constancia de conformidad del adquiriente o usuario adquiere vocación circulatoria propia de este tipo de documentos. Es un documento totalmente distinto de la factura comercial o factura-comprobante de pago, al ser regulada por leyes diferentes, por su calidad de título valor, por la voluntariedad de su emisión, por no eximir la obligación de entregar comprobantes de pago, por su creación únicamente en operaciones al crédito y por la imposibilidad de ser utilizado para fines fiscales o tributarios. Tiene como características generales, las mismas que cualquier otro título valor. De manera específica, se caracteriza por ser un título valor causal, de emisión voluntaria, que requiere de la conformidad para poder ser transferido, asimismo, solo acepta el protesto por falta de pago. Los requisitos formales esenciales que debe contener este título valor son: la denominación de factura conformada, fecha de emisión, nombre, numero de documento oficial de identidad, domicilio y firma del emitente y del adquiriente o usuario, descripción de la mercadería entregada o servicio prestado, la indicación del valor unitario y el valor total de la transacción y el importe pendiente de pago; admite cuatro modalidades de vencimiento: a fecha fija, a la vista, a cierto plazo desde su conformidad, a cierto plazo desde su emisión. Los requisitos esenciales son: el lugar de entrega de mercaderías, lugar de pago y fecha de conformidad; por aplicación supletoria de las normas referentes a la letra de cambio la indicación del lugar de emisión y la fecha de pago. Los sujetos intervinientes para la factura conformada son: el emitente, el adquiriente o usuario pudiendo también participar el garante, el endosante y el endosatario.
