Exportadora Bananera Noboa s.a. Informe

INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. PROYECTO DE AUDITORÍA Y CONTABILIDAD FORENSE INTEGRANTES Marcela Alejandro Andrea Asqui Alexandra Barcos Viviana Calderón Kerly García Esther Rodríguez

Desiré Chalen María Fernanda Camposano Alejandro Delvicier Karyn Quirola Karem Vélez Karen Zúñiga

Diana Jurado Joseline Martínez Génesis Ojeda Erika Sancán Ximena Vega

Guayaquil, 29 de Enero del 2014

CONTENIDO DESCRIPCION DE LA ENTIDAD ............................................................................................................. 2 PRESENTACION DEL CASO ................................................................................................................... 5 CARTA DE PRESENTACION DEL INFORME DE ...................................................................................... 7 AUDITORÍA FORENSE .......................................................................................................................... 7 INFORME DE AUDITORIA FORENSE ..................................................................................................... 9 “EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.” ......................................................................................... 9 1.

A QUIEN VA DIRIGIDA LA AUDITORIA ..................................................................................... 9

2.

ORIGEN DEL EXAMEN .............................................................................................................. 9

3.

ANTECEDENTES DE LA EMPRESA .......................................................................................... 10

4.

GIRO DEL NEGOCIO ............................................................................................................... 10

5.

DENUNCIA REALIZADA .......................................................................................................... 11

6.

RESPONSABILIDAD DEL AUDITOR ......................................................................................... 11

7.

BASE LEGAL ........................................................................................................................... 12

8.

PLANIFICACIÓN DE LA AUDITORÍA FORENSE ........................................................................ 21 8.1

OBJETIVOS DEL EXAMEN ................................................................................................... 21

8.1.1

OBJETIVOS GENERAL ................................................................................................ 21

8.1.2

OBJETIVOS ESPECÍFICOS ............................................................................................ 21

8.2 ALCANCE ................................................................................................................................. 22 9. EVIDENCIA ..................................................................................................................................... 22 9.1 OBJETIVO ................................................................................................................................. 22 9.2 TÉCNICAS DE VERIFICACIÓN UTILIZADAS ............................................................................... 22 9.3 EVIDENCIAS ENCONTRADAS / HALLAZGOS ........................................................................... 23 OBJETIVO ...................................................................................................................................... 36 ANÁLISIS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA .............................................................................. 36 10.

CONCLUSIÓN ......................................................................................................................... 59

11.

RECOMENDACIÓN ................................................................................................................. 60

12.

ANEXOS ................................................................................................................................. 61

INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

DESCRIPCION DE LA ENTIDAD Acerca de la Entidad: En 1961 Luis Noboa Naranjo obtuvo la concesión de la marca Quaker Oats y más tarde adquirió Molinos Poultier creando en ese mismo año la Industria Molinera y Exportadora Bananera Noboa. La fecha de incorporación fue el 30 de Diciembre de 1946. La Matriz de EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A

se encuentra ubicada en la ciudad de

Guayaquil-Guayas en el Oro 101 y la Ría. Acerca del Giro del Negocio: Exportadora Bananera Noboa S.A. se dedica a la exportación de banano, pertenece al Grupo familiar Noboa que a su vez está compuesto por 110 compañías, de los sectores de la agricultura, comercialización de productos básicos, banca, minería, transporte marítimo, entre otros. Este es el conglomerado corporativo más grande en Ecuador, que pertenece a Álvaro Noboa. Proceso para la exportación del banano El índice de madurez requerido para el punto de cosecha del plátano de exportación depende del producto que se demanda cada plátano (dedo) de exportación puede medir entre 22 y 30 cm de largo, y 2 a 5 cm de ancho; su peso oscila entre 300 y 400 g. Una mano debe tener un mínimo de 4 dedos. Un racimo pesa alrededor de 18 Kg.; se colocan aproximadamente 1.4 racimos por caja. Una caja de plátano pesa entre 22 y 25 Kg. (22 X U). Para el embalaje del producto se utilizan fundas asépticas metalizadas de doble capa (PPMM), dentro de cajas de cartón de 6, 15, 60 y 220 galones o en tanques de metal de

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. 55 galones. El plátano se empaca en forma de manos. Si se cumple con el tamaño mínimo por dedo y número de dedos por mano, no se requiere la clasificación de manos por tamaño en cada caja. Dentro de cajas de cartón, la forma de ordenar las manos es muy importante. Las manos en la parte inferior del tallo se colocan en el centro y se las cruza con las manos subsiguientes; las coronas se posicionan hacia abajo (orientadas hacia la base de la caja). Una vez empacadas las cajas se paletizan o contenerizan y se movilizan en camión desde la planta empacadora hacia el embarcadero, donde se recibe la fruta y se hace la inspección de calidad por parte de la compañía comercializadora. El transporte se realiza en un contenedor Standard de 20 pies de capacidad, de aproximadamente 18,3 TM, conteniendo: 700 cajas de 6 galones, 300 cajas de 15 galones, 80 cajas o tanques de 55 galones, 20 cajas de 220 galones cada una. Dentro de la Cadena Logística del Banano de exportación algo sumamente importante y que preocupa al mercado bananero es la cadena de frío ya que desde el momento en que se corta la fruta en la hacienda comienza su proceso de maduración, por ello para cualquier productor y aún más para el exportador, necesita que la fruta se encuentre a una temperatura adecuada para su conservación. La cadena de frío no es algo menor y juega un papel primordial dentro de la cadena de logística del banano de exportación. Esta cadena no es más que la sucesión de procesos logísticos (almacenaje, distribución, embalajes, transporte, carga y descarga) con una temperatura y humedad relativa controlada desde el mismo momento inicial en que se cosecha el banano hasta llegar al puerto de salida. La ausencia o la falla que se cometa dentro de la cadena de frío, repercute negativamente en la conservación del banano, lo que obviamente significaría una pérdida dentro del proceso de comercialización.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Cuando llega al puerto de desembarque decenas de hombres uniformados y con las medidas de protección adecuada, movilizaban grandes y otras pequeñas maquinarias para el descenso de los contenedores. Luego el banano pasa a mano de los mayoristas los cuales colocan el plátano durante al menos cuatro días (a veces hasta ocho) en una habitación en donde una corriente de aire hace circular el etileno alrededor de la fruta para lograr una maduración uniforme. La temperatura y la humedad relativa deben ser controladas cuidadosamente durante este período. Si el proceso es apresurado o no se controla de manera apropiada, el resultado será una maduración dispar, marcas en las frutas y un sabor inferior. También se cuenta con cámaras de pre enfriado por aire forzado utilizado con el fin de darle a la fruta una mejor maduración, consistencia y mayor tiempo en los anaqueles.

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PRESENTACION DEL CASO Bananera Noboa con su marca Bonita es una de las principales exportadora de banano en el país desde hace 30 años, la principal variedad de banano que se comercializa a mercados internacionales es Cavendish Valery, cuenta con aproximadamente 7.000 hectáreas de producción. A partir del año 2005 la exportadora Noboa negocia a la semana entre 750 y 800 mil cajas de bananos a sus principales compradores en Europa y Estados Unidos. La polémica de este caso inicia en el 2009 cuando el ente tributario del país determinó por medio de su director Carlos Marx Carrasco que la Exportadora Bananera Noboa mantenía una deuda al fisco por el no pago del impuesto a la renta por su ejercicio fiscal del año 2005 de manera correcta y hasta la actualidad la empresa sigue envuelta en varios conflictos con el Servicios de Rentas Internas por lo que la misma tomó medidas precautelares llevando a un posible juicio por evasión tributaria. La Administradora Tributaria mantiene las sospechas de que la compañía evadía impuestos al vender a empresas vinculadas en el exterior a bajos costos considerados como “precios no de mercados” y que las mismas vendían el banano a precios altos lo que generaba que las utilidades no se quedaban en el país. Bananera Noboa a su defensa asegura que no existe vinculación de empresas con Pacific Fruit y Kelson, con las cuales la bananera realizaba el proceso de intermediación y también menciona que el proceso que se ha llevado a cabo por el Servicios de Rentas Internas ha tenido muchas irregularidades y que no se le ha permitido demostrar que no trato de evadir el pago de impuestos.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Para un mejor entendimiento del caso se analizará la glosa que Rentas emitió mediante el acta de determinación para el año 2008 y en el cual asciende un valor de $XXXX analizando las normativas relacionada con precios de transferencia.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

CARTA DE PRESENTACION DEL INFORME DE AUDITORÍA FORENSE Guayaquil, 29 Enero del 2014 Sr. Dr. Patricio Vidal Campaña

Juez Vigésimo Quinto de lo Penal del Guayas

Presentamos nuestro informe titulado “Delito tributario en contra de Representante legal de la Bananera Noboa” con su marca "Bonita”, Álvaro Fernando Noboa Pontón ”. Nuestra auditoría tributaria se realizó durante los meses de Diciembre y Enero, de conformidad con la autorización No 1120 y con las normas técnicas de auditoría vigentes que incluyen las normas de auditoría internacional y, en consecuencia, incluyo las pruebas pertinentes y los demás procedimientos de auditoría que consideramos necesarios en las circunstancias. Atentamente,

Esther Rodriguez Auditor

Kerly García Abogada

Andrea Asqui

Viviana Calderón

Auditora Tributaria

Auditor

Marcela Alejandro

Alexandra Barcos

Asesora Laboral

Auditoria Operativa

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

Alejandro Delvicier

Auditor

Joseline Martínez

Auditor

María Fernanda Camposano

Auditor

Erika Sancán

Auditor

Karem Vélez

Auditor

Diana Jurado

Auditor

Génesis Ojeda

Auditor

Karyn Quirola

Auditor

Ximena Vega

Auditor

Karen Zúñiga

Auditor

Desiré Chalen Auditor

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

INFORME DE AUDITORIA FORENSE “EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.” 1.

A QUIEN VA DIRIGIDA LA AUDITORIA

Guayaquil, 29 Enero del 2014 Sr. Dr. Patricio Vidal Campaña

Juez Vigésimo Quinto de lo Penal del Guayas Presento a usted el informe de la Auditoría Forense realizado a la EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. sobre “Delito tributario en contra de Representante legal de la Bananera Noboa” con su marca “Bonita”, Álvaro Fernando Noboa Pontón ”.

2.

ORIGEN DEL EXAMEN La presente Auditoría Tributaria ha sido realizada por el Grupo Auditor, en

cumplimiento

del

requerimiento

judicial

del

Fiscal

General

del

Estado

correspondiente al Juzgado Vigésimo de Garantías Penales del Guayas. El Perito responsable que ha sido nominado por el director del SRI Econ. Carlos Marx Carrasco Vicuña, quien para asegurar la calidad en el informe final ha contratado a los siguientes profesionales que asesore el siguiente trabajo:  Marcela Alejandro  Andrea Asqui  Alexandra Barcos  Viviana Calderón

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.  Desiré Chalen  María Fernanda Camposano  Alejandro Delvicier  Kerly García  Diana Jurado  Joseline Martínez  Génesis Ojeda  Karyn Quirola  Esther Rodríguez  Erika Sancán  Ximena Vega  Karem Vélez  Karen Zúñiga

3.

ANTECEDENTES DE LA EMPRESA

En 1961 Luis Noboa Naranjo obtuvo la concesión de la marca Quaker Oats y más tarde adquirió Molinos Poultier creando en ese mismo año la Industria Molinera y Exportadora Bananera Noboa. La fecha de incorporación fue el 30 de Diciembre de 1946. La Matriz de EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A

se encuentra ubicada en la ciudad de

Guayaquil-Guayas en el Oro 101 y la Ría.

4.

GIRO DEL NEGOCIO Exportadora Bananera Noboa S.A. se dedica a la exportación de banano,

pertenece al Grupo familiar Noboa que a su vez está compuesto por 110 compañías, de los sectores de la agricultura, comercialización de productos básicos, banca, minería, transporte marítimo, entre otros.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Este es el conglomerado corporativo más grande en Ecuador, que pertenece a Álvaro Noboa.

5.

DENUNCIA REALIZADA La Administración Tributaria presentó una denuncia por el delito de

defraudación, en contra de la EXPORTADORA BANANERA NOBOA

S.A. y su

Representante Legal Fernando Alarcón. La imputación a este contribuyente se basa en que los ajuste de Precios de Transferencia de las exportaciones realizadas por el sujeto pasivo a sus empresas relacionadas en el exterior contienen inconsistencias con la información presentada por dicha compañía en el ejercicio fiscal 2008; el monto de la glosa establecida para ese año asciende a $49,649,882.44 millones. (cuarenta y nueve millones seiscientos cuarenta y nueve mil ochocientos ochenta y dos con 44/100 centavos de dólar de los Estados Unidos de América) .

6.

RESPONSABILIDAD DEL AUDITOR Se realizarán procedimientos de Auditoria tributaria con el fin de revelar la

existencia o no de casos de evasión fiscal, incumplimiento tributario, que se han cometido por parte del Ab. Álvaro Fernando Noboa Pontón como persona natural, Grupo Noboa y Exportadora Bananera Noboa. De la misma manera se verificara la legalidad y legitimidad de las acciones legales y judiciales tomadas por parte de la administración tributaria SRI en contra del Grupo Noboa, Exportadora Bananera Noboa.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

7.

BASE LEGAL

BASE LEGAL (Vigente Año 2008) FUNDAMENTOS DE DERECHO CÓDIGO TRIBUTARIO Art. 68.- Facultad determinadora.- La determinación de la obligación tributaria, es el acto o conjunto de actos reglados realizados por la administración activa, tendientes a establecer, en cada caso particular, la existencia del hecho generador, el sujeto obligado, la base imponible y la cuantía del tributo. El ejercicio de esta facultad comprende: la verificación, complementación o enmienda de las declaraciones de los contribuyentes o responsables; la composición del tributo correspondiente, cuando se advierta la existencia de hechos imponibles, y la adopción de las medidas legales que se estime convenientes para esa determinación. Art. 94.- Caducidad.- Caduca la facultad de la administración para determinar la obligación tributaria, sin que se requiera pronunciamiento previo: 1. En tres años, contados desde la fecha de la declaración, en los tributos que la ley exija determinación por el sujeto pasivo, en el caso del artículo 89; 2. En seis años, contados desde la fecha en que venció el plazo para presentar la declaración, respecto de los mismos tributos, cuando no se hubieren declarado en todo o en parte; y, 3. En un año, cuando se trate de verificar un acto de determinación practicado por el sujeto activo o en forma mixta, contado desde la fecha de la notificación de tales actos. Art. 91 Forma directa.- La determinación directa se hará sobre la base de la declaración del propio sujeto pasivo, de su contabilidad o registros y más documentos que posea, así como de la información y otros datos que posea la administración tributaria en sus bases de datos, o los que arrojen sus sistemas informáticos por efecto del cruce de información con los diferentes contribuyentes o responsables de tributos, con entidades del sector público u otras; así como de otros documentos que existan en poder de terceros, que tengan relación con la actividad gravada o con el hecho generador. RESOLUCIONES

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. RESOLUCIÓN No. NAC-DGER2008-0182.- Se considerarán paraísos fiscales, incluidos, en su caso, dominios, jurisdicciones, territorios, Estados asociados o regímenes fiscales preferenciales, aquellos donde la tasa del Impuesto sobre la Renta o impuestos de naturaleza idéntica o análoga, sea inferior a un sesenta por ciento (60%) a la que corresponda en el Ecuador sobre las rentas de la misma naturaleza de conformidad con la Ley de Régimen Tributario Interno. RESOLUCIÓN No. NAC-DGER2008-0464.- Los contribuyentes del Impuesto a la Renta que hayan efectuado operaciones con partes relacionadas domiciliadas en el exterior, dentro de un mismo período fiscal en un monto acumulado superior a tres millones de dólares de los Estados Unidos de América (USD 3.000.000,00), deberán presentar al Servicio de Rentas Internas el Anexo de Operaciones con Partes Relacionadas. De igual manera deberán presentar el indicado anexo aquellos contribuyentes que habiendo efectuado operaciones con partes relacionadas domiciliadas en el exterior, dentro de un mismo período fiscal, por un monto acumulado comprendido entre USD 1.000.000,00 a USD 3.000.000,00 y cuya proporción del total operaciones con partes relacionadas del exterior sobre el total de ingresos, de acuerdo con los casilleros correspondientes del formulario 101 del impuesto a la renta, sea superior al 50%. Aquellos contribuyentes que hayan efectuado operaciones con partes relacionadas domiciliadas en el exterior, dentro de un mismo período fiscal en un monto acumulado superior a los cinco millones de dólares (USD 5.000.000,00) deberán presentar adicionalmente al Anexo, el Informe Integral de Precios de Transferencia. LEY DE RÉGIMEN TRIBUTARIO INTERNO Art. 4. (...).- Partes relacionadas.- Para efectos tributarios se considerarán partes relacionadas a las personas naturales o sociedades, domiciliadas o no en el Ecuador, en las que una de ellas participe directa o indirectamente en la dirección, administración, control o capital de la otra; o en las que un tercero, sea persona natural o sociedad domiciliada o no en el Ecuador, participe directa o indirectamente, en la dirección, administración, control o capital de éstas.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Se considerarán partes relacionadas, los que se encuentran inmersos en la definición del inciso primero de este artículo, entre otros casos los siguientes: 1) La sociedad matriz y sus sociedades filiales, subsidiarias o establecimientos permanentes. 2) Las sociedades filiales, subsidiarias o establecimientos permanentes, entre sí. 3) Las partes en las que una misma persona natural o sociedad, participe indistintamente, directa o indirectamente en la dirección, administración, control o capital de tales partes. 4) Las partes en las que las decisiones sean tomadas por órganos directivos integrados en su mayoría por los mismos miembros. 5) Las partes, en las que un mismo grupo de miembros, socios o accionistas, participe indistintamente, directa o indirectamente en la dirección, administración, control o capital de éstas. 6) Los miembros de los órganos directivos de la sociedad con respecto a la misma, siempre que se establezcan entre éstos relaciones no inherentes a su cargo. 7) Los administradores y comisarios de la sociedad con respecto a la misma, siempre que se establezcan entre éstos relaciones no inherentes a su cargo. 8) Una sociedad respecto de los cónyuges, parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad de los directivos; administradores; o comisarios de la sociedad. 9) Una persona natural o sociedad y los fideicomisos en los que tenga derechos. Para establecer la existencia de algún tipo de relación o vinculación entre contribuyentes, la Administración Tributaria atenderá de forma general a la participación accionaria u otros derechos societarios sobre el patrimonio de las sociedades, los tenedores de capital, la administración efectiva del negocio, la distribución de utilidades, la proporción de las transacciones entre tales contribuyentes, los mecanismos de precios usados en tales operaciones. También se considerarán partes relacionadas a sujetos pasivos que realicen transacciones con sociedades domiciliadas, constituidas o ubicadas en una jurisdicción fiscal de menor imposición, o en Paraísos Fiscales.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Así mismo, la Administración Tributaria podrá establecer partes relacionadas por presunción cuando las transacciones que se realicen no se ajusten al principio de plena competencia. Serán jurisdicciones de menor imposición y paraísos fiscales, aquellos que señale el Servicio de Rentas Internas pudiendo basarse para ello en la información de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos - OCDE y el Grupo de Acción Financiera Internacional-GAFI. Art. 22 (...).- Operaciones con partes relacionadas.- Los contribuyentes que celebren operaciones o transacciones con partes relacionadas están obligados a determinar sus ingresos y sus costos y gastos deducibles, considerando para esas operaciones los precios y valores de contraprestaciones que hubiera utilizado con o entre partes independientes en operaciones comparables. Para efectos de control deberán presentar a la Administración Tributaria, en las mismas fechas y forma que ésta establezca, los anexos e informes sobre tales operaciones. La falta de presentación de los anexos e información referida en este artículo, o si es que la presentada adolece de errores o mantiene diferencias con la declaración del Impuesto a la Renta, será sancionada por la propia Administración Tributaria con multa de hasta 15.000 dólares de los Estados Unidos de América. La información presentada por los contribuyentes, conforme este artículo, tiene el carácter de reservada. DE LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA Art 15 Art. (...).- Precios de Transferencia.- Se establece el régimen de precios de transferencia orientado a regular con fines tributarios las transacciones que se realizan entre partes relacionadas, en los términos definidos por esta Ley, de manera que las contraprestaciones entre ellas sean similares a las que se realizan entre partes independientes. Art. (...) Principio de plena competencia.- Para efectos tributarios se entiende por principio de plena competencia aquel por el cual, cuando se establezcan o impongan

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. condiciones entre partes relacionadas en sus transacciones comerciales o financieras, que difieran de las que se hubieren estipulado con o entre partes independientes, las utilidades que hubieren sido obtenidas por una de las partes de no existir dichas condiciones pero que, por razón de la aplicación de esas condiciones no fueron obtenidas, serán sometidas a imposición. Art. (...).- Criterios de comparabilidad.- Las operaciones son comparables cuando no existen diferencias entre las características económicas relevantes de éstas, que afecten de manera significativa el precio o valor de la contraprestación o el margen de utilidad a que hacen referencia los métodos establecidos en esta sección, y en caso de existir diferencias, que su efecto pueda eliminarse mediante ajustes técnicos razonables. Para determinar si las operaciones son comparables o si existen diferencias significativas, se tomarán en cuenta, dependiendo del método de aplicación del principio de plena competencia seleccionado, los siguientes elementos: 1. Las características de las operaciones, incluyendo: a)

En el caso de prestación de servicios, elementos tales como la naturaleza del

servicio, y si el servicio involucra o no una experiencia o conocimiento técnico. b)

En el caso de uso, goce o enajenación de bienes tangibles, elementos tales como

las características físicas, calidad y disponibilidad del bien; c)

En el caso de que se conceda la explotación o se transmita un bien intangible, la

forma de la operación, tal como la concesión de una licencia o su venta; el tipo de activo, sea patente, marca, know-how, entre otros; la duración y el grado de protección y los beneficios previstos derivados de la utilización del activo en cuestión; d)

En caso de enajenación de acciones, el capital contable actualizado de la

sociedad emisora, el patrimonio, el valor presente de las utilidades o flujos de efectivo proyectados o la cotización bursátil registrada en la última transacción cumplida con estas acciones; y, e)

En caso de operaciones de financiamiento, el monto del préstamo, plazo,

garantías, solvencia del deudor, tasa de interés y la esencia económica de la operación antes que su forma.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. 2. El análisis de las funciones o actividades desempeñadas, incluyendo los activos utilizados y riesgos asumidos en las operaciones, por partes relacionadas en operaciones vinculadas y por partes independientes en operaciones no vinculadas. 3. Los términos contractuales o no, con los que realmente se cumplen las transacciones entre partes relacionadas e independientes. 4. Las circunstancias económicas o de mercado, tales como ubicación geográfica, tamaño del mercado, nivel del mercado, al por mayor o al detal, nivel de la competencia en el mercado, posición competitiva de compradores y vendedores, la disponibilidad de bienes y servicios sustitutos, los niveles de la oferta y la demanda en el mercado, poder de compra de los consumidores, reglamentos gubernamentales, costos de producción, costo de transportación y la fecha y hora de la operación. 5. Las estrategias de negocios, incluyendo las relacionadas con la penetración, permanencia y ampliación del mercado, entre otras. El Reglamento establecerá los métodos de aplicación del principio de plena competencia. Art. (...) La metodología utilizada para la determinación de precios de transferencia podrá ser consultada por los contribuyentes, presentando toda la información, datos y documentación necesarios para la emisión de la absolución correspondiente, la misma que en tal caso tendrá el carácter de vinculante para el ejercicio fiscal en curso, el anterior y los tres siguientes. La consulta será absuelta por el Director General del Servicio de Rentas Internas, teniendo para tal efecto un plazo de dos años. REGLAMENTO A LA LEY DE RÉGIMEN TRIBUTARIA INTERNA Art. 80.- Presentación de Información de operaciones con partes relacionadas.- Los sujetos pasivos del Impuesto a la Renta, que realicen operaciones con partes relacionadas, de acuerdo al artículo correspondiente a la Ley de Régimen Tributario Interno, adicionalmente a su declaración anual de Impuesto a la Renta, presentarán al Servicio de Rentas Internas el Informe Integral de Precios de Transferencia y los anexos que mediante Resolución General el SRI establezca, referente a sus transacciones con estas partes, en un plazo no mayor a dos meses a la fecha de

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. exigibilidad de la declaración del impuesto a la renta, de conformidad con lo dispuesto en el artículo correspondiente en este reglamento. La Administración Tributaria mediante resolución general definirá aquellos contribuyentes obligados a presentar la información de operaciones con partes relacionadas así como el contenido de los anexos e informes correspondientes. La no entrega de dicho informe, así como la entrega incompleta, inexacta o con datos falsos será sancionada con multas de hasta USD. 15.000 dólares, de conformidad con la resolución que para tal efecto se emita. Art. 81.- Métodos para aplicar el principio de plena competencia.- Para la determinación del precio de las operaciones celebradas entre partes relacionadas podrá ser utilizado cualquiera de los siguientes métodos, de tal forma que refleje el principio de plena competencia, de conformidad con lo establecido en la Ley de Régimen Tributario Interno: 1.

Método del Precio Comparable no Controlado.- Permite establecer el precio de

plena competencia de los bienes o servicios transferidos en cada una de las operaciones entre partes relacionadas, con el precio facturado de los bienes o servicios transferidos en operaciones con o entre partes independientes en operaciones comparables. Sin perjuicio de lo establecido en el párrafo precedente, para efectos de determinar la renta de fuente ecuatoriana cuando se trate de operaciones de importación y exportación a partes relacionadas se considerará, según el caso, como mejor tratamiento una de las siguientes opciones: a) Operaciones de Importación y Exportación.- En los casos que tengan por objeto operaciones de importación y exportación respecto de las cuales pueda establecerse el precio internacional de público y notorio conocimiento en mercados transparentes, bolsas de comercio o similares deberán utilizarse dichos precios a los fines de la determinación de la renta neta de fuente ecuatoriana, salvo prueba en contrario. b) Operaciones de Importación y Exportación realizadas a través de intermediarios.Sin perjuicio de lo establecido en los párrafos precedentes cuando se trate de exportaciones e importaciones realizadas con partes relacionadas que tengan por

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. objeto cualquier producto primario agropecuario, recursos naturales no renovables y en general bienes con cotización conocida en mercados transparentes, en las que intervenga un intermediario internacional que no sea el destinatario efectivo de la mercadería, se considerará como mejor método a fin de determinar la renta de fuente ecuatoriana de la exportación, el de precio comparable no controlado, considerándose como tal a efectos de este artículo el valor de la cotización del bien en el mercado transparente del día de la carga de la mercadería, cualquiera sea el medio de transporte, sin considerar el precio pactado con el intermediario internacional. No obstante lo indicado en el párrafo anterior, si el precio de cotización vigente a la fecha mencionada en el mercado transparente fuese inferior al precio convenido con el intermediario internacional, se tomará este último a efectos de valorar la operación. Esta opción no será de aplicación si el contribuyente demuestra que el intermediario internacional reúne conjuntamente los siguientes requisitos: 1.

Tener real presencia en el territorio de residencia, contar allí con un

establecimiento comercial donde sus negocios sean administrados y cumplir con los requisitos legales de constitución e inscripción y de presentación de estados contables. Los activos, riesgos y funciones asumidos por el intermediario internacional deben resultar acordes a los volúmenes de operaciones negociados. 2.

Su actividad principal no debe consistir en rentas pasivas ni la intermediación

en la comercialización de bienes desde o hacia el Ecuador, o con otros miembros del grupo económicamente vinculados y, 3.

Sus operaciones de comercio internacional con otros integrantes del mismo

grupo no podrán superar el 20% del total anual de las operaciones concertadas por la intermediaria extranjera. También podrá aplicarse la presente opción a otras operaciones de bienes cuando la naturaleza y característica de las operaciones así lo justifiquen. No obstante la extensión de la presente opción a otras operaciones internacionales, solo resultará procedente cuando la Administración Tributaria hubiere comprobado de forma fehaciente que las operaciones entre partes relacionadas se realizaron a través de un

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. intermediario internacional que no siendo el destinatario final de la mercadería, no reúne los requisitos enumerados anteriormente. (Demás métodos) Art. 82.- Prelación de métodos: Sin perjuicio de lo establecido en los numerales del artículo anterior, a fin de determinar el cumplimiento del principio de plena competencia en los precios de las operaciones celebradas entre partes relacionadas; el contribuyente para establecer el método de valoración más apropiado, partirá inicialmente de la utilización del método del precio comparable no controlado, para continuar con los métodos del precio de reventa y el de costo adicionado. Tomando a consideración el que mejor compatibilice con el giro del negocio, la estructura empresarial o comercial de la empresa o entidad. Cuando debido a la complejidad o a la información relativa a las operaciones no pueden aplicarse adecuadamente uno de los métodos mencionados, se podrán aplicar, considerando el orden como se enuncian en el artículo anterior, uno de los métodos subsiguientes, partiendo en uso del método de distribución de utilidades, seguido por del método residual de distribución de utilidades y en última instancia el uso del método de márgenes transaccionales de la utilidad operacional. La Administración Tributaria evaluará si el método aplicado por el contribuyente es el más adecuado de acuerdo con el tipo de transacción realizada, el giro del negocio, disponibilidad y calidad de información, grado de comparabilidad entre partes, transacciones y funciones, y el nivel de ajustes realizados a efectos de eliminar las diferencias existentes entre los hechos y las situaciones comparables. Art. 83.- Rango de plena competencia.- Cuando por la aplicación de alguno de los métodos establecidos en este Reglamento se obtengan dos o más operaciones comparables, el contribuyente deberá establecer la Mediana y el Rango de Plena Competencia de los precios, montos de las contraprestaciones o márgenes de utilidad de dichas operaciones. Si el precio, monto de la contraprestación o margen de utilidad (en adelante "Valor") registrado por el contribuyente se encuentra dentro del Rango de Plena Competencia,

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. dicho Valor se considerará como pactado entre partes independientes. Caso contrario, se considerará que el Valor que hubieren utilizado partes independientes es el que corresponde a la Mediana del mencionado rango. Para este efecto se utilizarán los siguientes conceptos: a) Rango de plena competencia.- Es el intervalo que comprende los valores que se encuentran desde el Primer Cuartil hasta el Tercer Cuartil, y que son considerados como pactados entre partes independientes; b) Mediana.- Es el valor que se considera hubieren utilizado partes independientes en el caso que el Valor registrado por el contribuyente se encuentre fuera del Rango de Plena Competencia; y, c) Primer y tercer cuartil.- Son los valores que representan los límites del Rango de Plena Competencia. La mediana y los cuartiles correspondientes se calcularán en función de los métodos estadísticos convencionales.

8. PLANIFICACIÓN DE LA AUDITORÍA FORENSE 8.1 OBJETIVOS DEL EXAMEN 8.1.1 OBJETIVOS GENERAL  Indagar, encontrar y demostrar actos ilícitos en el manejo de fondos y su procedencia; así como la inclusión de paraísos fiscales para desviar fondos. 8.1.2 OBJETIVOS ESPECÍFICOS  Efectuar un análisis exhaustivo a los activos, pasivos, y patrimonios de los involucrados en la demanda, y verificar si existe algún incumplimiento de disposiciones legales.  Determinar la veracidad de la información consignada en las declaraciones Juradas presentadas.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.  Verificar que la información declarada corresponda a las operaciones anotadas en los registros contables y a la documentación sustentadora, así como a todas las transacciones económicas efectuadas.  Comprobar que las bases imponibles, créditos, tasas e impuestos estén debidamente aplicados y sustentados.  Contrastar las prácticas contables realizadas con las normas tributarias correspondientes a fin de detectar diferencias temporales y/o permanentes y establecer reparos tributarios, de conformidad con las normas contables y tributarias vigentes.  Establecimiento del delito cometido.

8.2 ALCANCE Determinar si existen irregularidades con los procedimientos de ajuste por precios de transferencia, incumplimientos de parámetros establecidos por las normas ecuatorianas vigentes en el país al año fiscal 2008.

9. EVIDENCIA 9.1 OBJETIVO El objetivo del auditor es diseñar y aplicar procedimientos de auditoría de forma que le permita obtener evidencia de auditoría suficiente y adecuada para poder alcanzar conclusiones razonables en las que basar su opinión 9.2 TÉCNICAS DE VERIFICACIÓN UTILIZADAS OCULAR  Comparación  Observación  Revisión Selectiva  Rastreo

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. DOCUMENTACIÓN  Comprobación  Computación FÍSICA  Inspección VERBAL  Indagación ESCRITA  Análisis  Conciliación  Confirmación

9.3 EVIDENCIAS ENCONTRADAS / HALLAZGOS FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO INGRESOS Exportaciones Netas: FUNDAMENTOS DE DERECHO El artículo 91 del Código Tributario, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía: “Forma Directa.La determinación directa se hará sobre la base de la declaración del propio sujeto pasivo, de su contabilidad o registros y más documentos que posea, así como de la información y otros datos que posea la administración tributaria en sus bases de datos, o los que arrojen sus sistemas informáticos por efecto del cruce de información con los diferentes contribuyentes o responsables de tributos, con entidades del sector público u otras; así como de otros documentos que existan en poder de terceros, que tengan relación con la actividad gravada o con el hecho generador El artículo 22 de la Ley de Régimen Tributario Interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía en lo pertinente: “…Operaciones con partes relacionadas.- Los contribuyentes que celebren operaciones o transacciones con partes relacionadas están obligados a determinar sus ingresos y sus costos y gastos deducibles, considerando para esas operaciones los precios y valores de contraprestaciones que hubiera utilizado con o entre partes independientes en operaciones comparables. Para efectos de control deberán presentar a la Administración Tributaria, en las mismas fechas y forma que ésta establezca, los anexos e informes sobre tales operaciones. La falta de presentación de los anexos e información referida en este artículo, o si es que la presentada adolece de errores o mantiene diferencias con la declaración del Impuesto a la Renta, será sancionada por la propia Administración Tributaria con multa de hasta 15.000 dólares de los Estados Unidos de América.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

La información presentada por los contribuyentes, conforme este artículo, tiene el carácter de reservada.”.(Las negrillas y el subrayado le pertenecen a la Administración Tributaria). El artículo 23 de la Ley de Régimen Tributario Interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía: “La Administración efectuará las determinaciones directas o presuntiva referidas en el Código Tributario, en los casos en que fuere procedente. La determinación directa se hará en base a la contabilidad del sujeto pasivo, así como sobre la base de los documentos, datos, informes que se obtengan de los responsables o de terceros, siempre que con tales fuentes de información sea posible llegar a conclusiones más o menos exactas de la renta percibida por el sujeto pasivo”. La administración tributaria podrá determinar los ingresos, los costos y gastos deducibles de los contribuyentes, estableciendo el precio o valor de la contraprestación en operaciones celebradas entre partes relacionadas, considerando para esas operaciones los precios y valores de contraprestaciones que hubieran utilizado partes independientes en operaciones comparables, ya sea que éstas se hayan realizado con sociedades residentes en el país o en el extranjero, personas naturales y establecimientos permanentes en el país de residentes en el exterior, así como en el caso de las actividades realizadas a través de fideicomisos.

El sujeto activo podrá, dentro de la determinación directa, establecer las normas necesarias para regular los precios de transferencia en transacciones sobre bienes, derechos o servicios para efectos tributarios. El ejercicio de esta facultad procederá, entre otros, en los siguientes casos:

a) Si las ventas se efectúan al costo o a un valor inferior al costo, salvo que el contribuyente demuestre documentadamente que los bienes vendidos sufrieron demérito o existieron circunstancias que determinaron la necesidad de efectuar transferencias en tales condiciones;

b) También procederá la regulación si las ventas al exterior se efectúan a precios inferiores de los corrientes que rigen en los mercados externos al momento de la venta; salvo que el contribuyente demuestre documentadamente que no fue posible vender a precios de mercado, sea porque la producción exportable fue marginal o porque los bienes sufrieron deterioro; y,

c) Se regularán los costos si las importaciones se efectúan a precios superiores de los que rigen en los mercados internacionales. Las disposiciones de este artículo, contenidas en los literales a), b) y c) no son aplicables a las ventas al detalle

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Para efectos de las anteriores regulaciones el Servicio de Rentas Internas mantendrá información actualizada de las operaciones de comercio exterior para lo cual podrá requerirla de los organismos que la posean. En cualquier caso la administración tributaria deberá respetar los principios tributarios de igualdad y generalidad. (Las negrillas y el subrayado le pertenecen a la Administración Tributaria).

El artículo 8 de la Ley de Régimen Tributario Interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía en lo pertinente: “Ingresos de fuente ecuatoriana.- Se considerarán de fuente ecuatoriana los siguientes ingresos:

1.- Los que perciban los ecuatorianos y extranjeros por actividades laborales, profesionales, comerciales, industriales, agropecuarias, mineras, de servicios y otras de carácter económico realizadas en territorio ecuatoriano, salvo los percibidos por personas naturales no residentes en el país por servicios ocasionales prestados en el Ecuador, cuando su remuneración u honorarios son pagados por sociedades extranjeras y forman parte de los ingresos percibidos por ésta, sujetos a retención en la fuente o exentos; o cuando han sido pagados en el exterior por dichas sociedades extranjeras sin cargo al gasto de sociedades constituidas, domiciliadas o con establecimiento permanente en el Ecuador. Se entenderá por servicios ocasionales cuando la permanencia en el país sea inferior a seis meses consecutivos o no en un mismo año calendario;…”(Las negrillas y el subrayado le pertenecen a la Administración Tributaria). El artículo 20 de Ley de Régimen Tributario Interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía: “Principios generales.- La contabilidad se llevará por el sistema de partida doble, en idioma castellano y en dólares de los Estados Unidos de América, tomando en consideración los principios contables de general aceptación, para registrar el movimiento económico y determinar el estado de situación financiera y los resultados imputables al respectivo ejercicio impositivo”. El artículo 36 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía en lo pertinente: “Principios generales.- La contabilidad se llevará por el sistema de partida doble, en idioma castellano y en dólares de los Estados Unidos de América, con sujeción a las Normas Ecuatorianas de Contabilidad (NEC) y a las Normas Internacionales de Contabilidad (NIC), en los aspectos no contemplados por las primeras.

…Para fines tributarios, las Normas de Contabilidad deberán considerar las disposiciones de la Ley de Régimen Tributario interno y de este reglamento, así como las de otras normas legales o reglamentarias de carácter tributario…” (Las negrillas y el subrayado le pertenecen a la Administración Tributaria). El inciso tres del artículo 4 de la Ley de Régimen Tributario Interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía que: “Partes relacionadas.- Para efectos tributarios se considerarán partes relacionadas a las personas naturales o sociedades, domiciliadas o no en el Ecuador, en las que una de ellas participe directa o indirectamente en la dirección, administración, control o capital de la otra; o en las que un tercero, sea persona natural o sociedad domiciliada o no en el Ecuador, participe directa o indirectamente, en la dirección, administración, control o capital de éstas.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Se considerarán partes relacionadas, los que se encuentran inmersos en la definición del inciso primero de este artículo, entre otros casos los siguientes:

1) La sociedad matriz y sus sociedades filiales, subsidiarias o establecimientos permanentes. 2) Las sociedades filiales, subsidiarias o establecimientos permanentes, entre sí. 3) Las partes en las que una misma persona natural o sociedad, participe indistintamente, directa o indirectamente en la dirección, administración, control o capital de tales partes. 4) Las partes en las que las decisiones sean tomadas por órganos directivos integrados en su mayoría por los mismos miembros. 5) Las partes, en las que un mismo grupo de miembros, socios o accionistas, participe indistintamente, directa o indirectamente en la dirección, administración, control o capital de éstas. 6) Los miembros de los órganos directivos de la sociedad con respecto a la misma, siempre que se establezcan entre éstos relaciones no inherentes a su cargo. 7) Los administradores y comisarios de la sociedad con respecto a la misma, siempre que se establezcan entre éstos relaciones no inherentes a su cargo. 8) Una sociedad respecto de los cónyuges, parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad de los directivos; administradores; o comisarios de la sociedad. 9) Una persona natural o sociedad y los fideicomisos en los que tenga derechos. Para establecer la existencia de algún tipo de relación o vinculación entre contribuyentes, la Administración Tributaria atenderá de forma general a la participación accionaria u otros derechos societarios sobre el patrimonio de las sociedades, los tenedores de capital, la administración efectiva del negocio, la distribución de utilidades, la proporción de las transacciones entre tales contribuyentes, los mecanismos de precios usados en tales operaciones.

También se considerarán partes relacionadas a sujetos pasivos que realicen transacciones con sociedades domiciliadas, constituidas o ubicadas en una jurisdicción fiscal de menor imposición, o en Paraísos Fiscales.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Serán jurisdicciones de menor imposición y paraísos fiscales, aquellos que señale el Servicio de Rentas Internas pudiendo basarse para ello en la información de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos - OCDE y el Grupo de Acción Financiera Internacional-GAFI. En el reglamento a esta Ley se establecerán los términos y porcentajes a los que se refiere este artículo”. (Las negrillas y el subrayado le pertenecen a la Administración Tributaria).

El artículo 1 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008 establecía: “Cuantificación de los ingresos.- Para efectos de la aplicación de la ley, los ingresos obtenidos a título gratuito o a título oneroso, tanto de fuente ecuatoriana como los obtenidos en el exterior por personas naturales residentes en el país o por sociedades, se registrarán por el precio del bien transferido o del servicio prestado o por el valor bruto de los ingresos generados por rendimientos financieros o inversiones en sociedades. En el caso de ingresos en especie o servicios, su valor se determinará sobre la base del valor de mercado del bien o del servicio recibido. La Administración Tributaria podrá establecer ajustes como resultado de la aplicación de los principios del sistema de precios de transferencia establecidos en la ley, este reglamento y las resoluciones que se dicten para el efecto”. (Las negrillas y el subrayado le pertenecen a la Administración Tributaria). El artículo 4 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario interno, aplicable para

el ejercicio fiscal 2008, establecía que: “Partes relacionadas.- Con el objeto de establecer partes relacionadas, a más de las referidas en la Ley, la Administración Tributaria con el fin de establecer algún tipo de vinculación por porcentaje de capital o proporción de transacciones, tomará en cuenta, entre otros, los siguientes casos:

1.

Cuando una persona natural o sociedad sea titular directa o indirectamente del 25% o más del capital social o de fondos propios en otra sociedad;

2.

Las sociedades en las cuales los mismos socios, accionistas o sus cónyuges, o sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, participen directa o indirectamente en al menos el 25% del capital social o de los fondos propios;

3.

Cuando una persona natural o sociedad sea titular directa o indirectamente del 25% o más del capital social o de los fondos propios en dos o más sociedades;

4.

Cuando una persona natural o sociedad, domiciliada o no en el Ecuador, realice el 50% o más de sus ventas o compras de bienes, servicios u otro tipo de operaciones, con una persona natural o sociedad, domiciliada o no en el país;

Para establecer partes relacionadas cuando las transacciones realizadas entre éstas, no se ajusten al principio de plena competencia la Administración aplicará los métodos descritos en este reglamento . El artículo 15 sección segunda de la Ley de Régimen Tributario Interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía en lo pertinente: “…

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Art. (…).- Precios de Transferencia.- Se establece el régimen de precios de transferencia orientado a regular con fines tributarios las transacciones que se realizan entre partes relacionadas, en los términos definidos por esta Ley, de manera que las contraprestaciones entre ellas sean similares a las que se realizan entre partes independientes. Art. (…) Principio de plena competencia.- Para efectos tributarios se entiende por principio de plena competencia aquel por el cual, cuando se establezcan o impongan condiciones entre partes relacionadas en sus transacciones comerciales o financieras, que difieran de las que se hubieren estipulado con o entre partes independientes, las utilidades que hubieren sido obtenidas por una de las partes de no existir dichas condiciones pero que, por razón de la aplicación de esas condiciones no fueron obtenidas, serán sometidas a imposición. Art. (…).- Criterios de comparabilidad.- Las operaciones son comparables cuando no existen diferencias entre las características económicas relevantes de éstas, que afecten de manera significativa el precio o valor de la contraprestación o el margen de utilidad a que hacen referencia los métodos establecidos en esta sección, y en caso de existir diferencias, que su efecto pueda eliminarse mediante ajustes técnicos razonables. Para determinar si las operaciones son comparables o si existen diferencias significativas, se tomarán en cuenta, dependiendo del método de aplicación del principio de plena competencia seleccionado, los siguientes elementos:

1.

Las características de las operaciones, incluyendo: a) En el caso de prestación de servicios, elementos tales como la naturaleza del servicio, y si el servicio involucra o no una experiencia o conocimiento técnico. b) En el caso de uso, goce o enajenación de bienes tangibles, elementos tales como las características físicas, calidad y disponibilidad del bien; c) En el caso de que se conceda la explotación o se transmita un bien intangible, la forma de la operación, tal como la concesión de una licencia o su venta; el tipo de activo, sea patente, marca, know-how, entre otros; la duración y el grado de protección y los beneficios previstos derivados de la utilización del activo en cuestión; d) En caso de enajenación de acciones, el capital contable actualizado de la sociedad emisora, el patrimonio, el valor presente de las utilidades o flujos de efectivo proyectados o la cotización bursátil registrada en la última transacción cumplida con estas acciones.; e) En caso de operaciones de financiamiento, el monto del préstamo, plazo, garantías, solvencia del deudor, tasa de interés y la esencia económica de la operación antes que su forma.

2.

El análisis de las funciones o actividades desempeñadas, incluyendo los activos utilizados y riesgos asumidos en las operaciones, por partes relacionadas en operaciones vinculadas y por partes independientes en operaciones no vinculadas.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

3.

Los términos contractuales o no, con los que realmente se cumplen las transacciones entre partes relacionadas e independientes.

4.

Las circunstancias económicas o de mercado, tales como ubicación geográfica, tamaño del mercado, nivel del mercado, al por mayor o al detal, nivel de la competencia en el mercado, posición competitiva de compradores y vendedores, la disponibilidad de bienes y servicios sustitutos, los niveles de la oferta y la demanda en el mercado, poder de compra de los consumidores, reglamentos gubernamentales, costos de producción, costo de transportación y la fecha y hora de la operación.

5.

Las estrategias de negocios, incluyendo las relacionadas con la penetración, permanencia y ampliación del mercado, entre otras.

El Reglamento establecerá los métodos de aplicación del principio de plena competencia.

Art. (...) La metodología utilizada para la determinación de precios de transferencia podrá ser consultada por los contribuyentes, presentando toda la información, datos y documentación necesarios para la emisión de la absolución correspondiente, la misma que en tal caso tendrá el carácter de vinculante para el ejercicio fiscal en curso, el anterior y los tres siguientes. La consulta será absuelta por el Director General del Servicio de Rentas Internas, teniendo para tal efecto un plazo de dos años”. El artículo 80 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía: “Presentación de Información de operaciones con partes relacionadas- Los sujetos pasivos del Impuesto a la Renta, que realicen operaciones con partes relacionadas, de acuerdo al artículo correspondiente a la Ley de Régimen Tributario Interno, adicionalmente a su declaración anual de Impuesto a la Renta, presentarán al Servicio de Rentas Internas el Informe Integral de Precios de Transferencia y los anexos que mediante Resolución General el SRI establezca, referente a sus transacciones con estas partes, en un plazo no mayor a dos meses a la fecha de exigibilidad de la declaración del impuesto a la renta, de conformidad con lo dispuesto en el artículo correspondiente en este Reglamento. La Administración Tributaria mediante resolución general definirá aquellos contribuyentes obligados a presentar la información de operaciones con partes relacionadas así como el contenido de los anexos e informes correspondientes. La no entrega de dicho informe, así como la entrega incompleta, inexacta o con datos falsos será sancionada con multas de hasta USD. 15.000 dólares, de conformidad con la resolución que para tal efecto se emita.” El artículo 81 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía: Métodos para aplicar el principio de plena competencia.- Para la determinación del precio de las operaciones celebradas entre partes relacionadas podrá ser utilizado

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. cualquiera de los siguientes métodos, de tal forma que refleje el principio de plena competencia, de conformidad con lo establecido en la Ley de Régimen Tributario Interno:

1. Método del Precio Comparable no Controlado.- Permite establecer el precio de plena competencia de los bienes o servicios transferidos en cada una de las operaciones entre partes relacionadas, con el precio facturado de los bienes o servicios transferidos en operaciones con o entre partes independientes en operaciones comparables. Sin perjuicio de lo establecido en el párrafo precedente, para efectos de determinar la renta de fuente ecuatoriana cuando se trate de operaciones de importación y exportación a partes relacionadas se considerará, según el caso, como mejor tratamiento una de las siguientes opciones:

a) Operaciones de Importación y Exportación.- En los casos que tengan por objeto operaciones de importación y exportación respecto de las cuales pueda establecerse el precio internacional de público y notorio conocimiento en mercados transparentes, bolsas de comercio o similares deberán utilizarse dichos precios a los fines de la determinación de la renta neta de fuente ecuatoriana, salvo prueba en contrario…” (Las negrillas y el subrayado le pertenecen a la Administración Tributaria). El artículo 82 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía: “ Prelación de métodos: Sin perjuicio de lo establecido en los numerales del artículo anterior, a fin de determinar el cumplimiento del principio de plena competencia en los precios de las operaciones celebradas entre partes relacionadas; el contribuyente para establecer el método de valoración más apropiado, partirá inicialmente de la utilización del método del precio comparable no controlado, para continuar con los métodos del precio de reventa y el de costo adicionado. Tomando a consideración el que mejor compatibilice con el giro del negocio, la estructura empresarial o comercial de la empresa o entidad. Cuando debido a la complejidad o a la información relativa a las operaciones no pueden aplicarse adecuadamente uno de los métodos mencionados, se podrán aplicar, considerando el orden como se enuncian en el artículo anterior, uno de los métodos subsiguientes, partiendo en uso del método de distribución de utilidades, seguido por del método residual de distribución de utilidades y en última instancia el uso del método de márgenes transaccionales de la utilidad operacional. La Administración Tributaria evaluará si el método aplicado por el contribuyente es el más adecuado de acuerdo con el tipo de transacción realizada, el giro del negocio, disponibilidad y calidad de información, grado de comparabilidad entre partes, transacciones y funciones, y el nivel de ajustes realizados a efectos de eliminar las diferencias existentes entre los hechos y las situaciones comparables.” El artículo 83 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía: “Rango de plena competencia.- Cuando por la aplicación de alguno de los métodos establecidos en este Reglamento se obtengan dos o más operaciones comparables, el contribuyente deberá establecer la Mediana y el Rango de Plena Competencia de los precios, montos de las contraprestaciones o márgenes de utilidad de dichas operaciones.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Si el precio, monto de la contraprestación o margen de utilidad (en adelante "Valor") registrado por el contribuyente se encuentra dentro del Rango de Plena Competencia, dicho Valor se considerará como pactado entre partes independientes. Caso contrario, se considerará que el Valor que hubieren utilizado partes independientes es el que corresponde a la Mediana del mencionado rango.

Para este efecto se utilizarán los siguientes conceptos:

a) Rango de plena competencia.- Es el intervalo que comprende los valores que se encuentran desde el Primer Cuartil hasta el Tercer Cuartil, y que son considerados como pactados entre partes independientes; b) Mediana.- Es el valor que se considera hubieren utilizado partes independientes en el caso que el Valor registrado por el contribuyente se encuentre fuera del Rango de Plena Competencia; y, c)

Primer y tercer cuartil.- Son los valores que representan los límites del Rango de Plena Competencia.

La mediana y los cuartiles correspondientes se calcularán en función de los métodos estadísticos convencionales.” El artículo 85 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario interno, aplicable para el ejercicio fiscal 2008, establecía: “Referencia Técnica en Materia de Precios de Transferencia.- Como referencia técnica para lo dispuesto en este Capítulo, se utilizarán las "Directrices en Materia de Precios de Transferencia a Empresas Multinacionales y Administraciones Tributarias", aprobadas por el Consejo de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE) en 1995, en la medida en que las mismas sean congruentes con lo establecido en la Ley de Régimen Tributario Interno y con los tratados celebrados por Ecuador…”

La Resolución No. NAC-DGER2008-0464 publicada en el Registro Oficial No. 324 de 25 de abril de 2008, resolvió: “Establecer el contenido del Anexo y del Informe Integral de Precios de Transferencia.” El artículo 1 de la referida resolución señalaba: “Alcance.- Los contribuyentes del Impuesto a la Renta que hayan efectuado operaciones con partes relacionadas domiciliadas en el exterior, dentro de un mismo período fiscal en un monto acumulado superior a un millón de dólares de los Estados Unidos de América (USD 1.000.000,00), deberán presentar al Servicio de Rentas Internas el Anexo de Precios de Transferencia. Adicionalmente, aquellos contribuyentes que hayan efectuado operaciones con partes relacionadas domiciliadas en el exterior, dentro de un mismo periodo fiscal en un monto acumulado superior a los cinco millones de dólares (USD 5.000.000,00) deberán presentar adicionalmente al Anexo de Precios de Transferencia, el Informe Integral de Precios de Transferencia.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. El artículo 2 ibídem señalaba: “Contenido del anexo de precios de transferencia.- Este Anexo se deberá presentar en medio magnético y de acuerdo con la ficha técnica a obtenerse en la página web de esta institución: www.sri.gobec En su artículo 3 señalaba que: “Plazo de presentación del anexo de precios de transferencia.- El Anexo deberá presentarse y enviarse a través de internet, de acuerdo con los sistemas y herramientas tecnológicas establecidas para tal efecto por el Servicio de Rentas Internas, y de acuerdo con los plazos dispuesto en el Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario Interno y sus reformas. El SRI facilitará a los contribuyentes el acceso a los medios tecnológicos para la presentación y el envío del anexo de Precios de Transferencia, para aquellos casos en los cuáles no tengan acceso a los mismos. En su artículo 4 señalaba que: “Contenido del informe integral de precios de transferencia.- Este Informe deberá contener la siguiente información: I.

Resumen ejecutivo. A. Alcance y objetivo. B. Contenido. C. Conclusiones.

II. Análisis Funcional; el cual deberá detallar las funciones llevadas a cabo por cada una de las empresas relacionadas incluyendo su naturaleza y frecuencia, los riesgos asumidos por cada una de las partes y los activos tangibles e intangibles utilizados por cada una de las partes, su naturaleza y la medida de dicho uso. Este análisis deberá describir información, del contribuyente analizado y del grupo de empresas al cual pertenece, como: antecedentes, estructura, actividades, proveedores, clientes, competencias, funciones realizadas por el negocio y riesgos asumidos, entre otras. Adicionalmente es necesario que se describa cada una de sus áreas funcionales que pueden ser manufactura, distribución, compras y ventas, mercadeo y ventas, etc.; y reflejar una descripción de la participación accionaria de la empresa con relación a sus partes relacionadas. Por último el análisis funcional también deberá contener un detalle de las operaciones intercompañía haciendo una descripción de cada una de estas, mencionando montos y las empresas y países con las cuales se realizaron. A.

B.

C.

Antecedentes grupo multinacional. i. Historia o panorama. ii. Estructura organizacional y societaria. iii. Línea de negocio y productos. iv. Otros aspectos relevantes. Funciones realizadas por el grupo. i. Investigación y desarrollo. ii. Manufactura. iii. Distribución. iv. Mercadeo y publicidad. v. Ventas. Antecedentes compañía local. i. Historia o panorama. ii. Estructura organizacional y societaria. iii. Línea de negocio y productos. iv. Clientes. v. Competencia vi. Otros aspectos relevantes.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. D. Funciones realizadas por la compañía local i. Investigación y desarrollo. ii. Manufactura. iii. Distribución. iv. Compras (locales y al exterior). v. Ventas (locales y al exterior). vi. Mercadeo y publicidad. vii. Control de calidad. viii. Operaciones financieras E. Riesgos asumidos. i. Mercado; ii. Propiedad, planta y equipo; iii. Investigación y desarrollo; iv. Financieros; v. Cambiarios; vi. Tasas de interés; vii. De crédito; viii. Otros aplicables. F. Activos utilizados. G. Transacciones inter -compañía; ix. Venta de máquina y equipo; x. Venta de inventarios; xi. Transferencia de intangibles; xii. Provisión de servicios; xiii. Operaciones financieras. xiv. Otras. III. Análisis de mercado. El mismo que deberá proporcionar información referente a la industria, sector o actividad económica en la cual se desarrollan las operaciones del contribuyente analizado, dando una visión general de la evolución de mercado, precios, aspecto socio – económicos ligados al sector, competencias, así como también del desarrollo de la economía local y los aspectos políticos relevantes que afecten el desarrollo de las actividades económicas del contribuyente. A. Contexto macroeconómico ecuatoriano. B. Comportamiento y evolución de la industria en el ámbito mundial. C. Comportamiento y evolución de la industria en el ámbito local. D. Comportamiento de la demanda tanto local como mundial IV. Análisis Económico: Donde se deberán describir puntos como: operaciones a ser analizadas, partes relacionadas, método aplicado, la existencia de operaciones comparables internas o externas, descripción de las operaciones comparables y/o búsqueda de empresas comparables no controladas que realicen operaciones similares, información financiera de la empresa analizada, información financiera y descriptiva de las empresas comparables utilizadas para la realización del rango intercuartil, herramientas estadísticas utilizadas, y una conclusión sobre si cumplió con el principio de plena competencia. A. Detalle y la cuantificación de las operaciones realizadas con partes relacionadas B. Selección del método más apropiado indicando las razones y fundamentos por los cuales se lo consideró como el método que mejor reflejó el principio de plena competencia. C. Selección del indicador de rentabilidad según método seleccionado. D. Detalle de los comparables seleccionados para la aplicación del método utilizado. E. Detalle de los elementos, la cuantificación y la metodología utilizada para la realización de los ajustes necesarios sobre los comparables seleccionados. F. Detalle de los comparables no seleccionados indicando los motivos y consideraciones para desecharlos.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. G.

Descripción de la actividad empresarial y las características del negocio de las compañías comparables. H. Establecimiento de la mediana y del rango de plena competencia. I. Estado de situación y de resultados de las empresas comparables correspondientes a los ejercicios fiscales que resulten necesarios para el análisis de comparabilidad, indicando la fuente de obtención de dicha información. J. Conclusiones a las que se hubiere llegado. Es facultad del contribuyente presentar adicionalmente un análisis-en un contenido similar al que se señala en la presente resolución- para las empresas relacionadas domiciliadas en el exterior; y cualquier otro tipo de información, en la medida que con ello contribuya a soportar sus análisis de precios de transferencia.” En su artículo 5 señalaba que: “Plazo de presentación del Informe de precios de transferencia.- El Informe de Precios de Transferencia deberá ser presentado en las oficinas del Servicio de Rentas Internas en los plazos dispuestos en el Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario Interno y sus reformas. Y el artículo 6 mencionaba: “Confidencialidad de la información.- La información contenida en el Anexo y el Informe Integral de Precios de Transferencia será utilizada únicamente para fines tributarios y no podrá ser divulgada ni publicada. El funcionario que incumpliere esta disposición, será sancionado conforme a las normas legales previstas para el efecto…”. Por otra parte, el 1er inciso del Artículo 101 de la Ley de Régimen Tributario Interno establece que la declaración hace responsable al declarante y, en su caso, al contador que firme la declaración, por la exactitud y veracidad de los datos que contenga. El 1er inciso artículo 114 del Código de Procedimiento Civil (Codificación Suplemento Registro Oficial 58 del 12 de julio del 2005), norma supletoria en el Derecho Tributario, de conformidad con lo establecido en el artículo 14 del Código Tributario, establece que es obligación de las partes probar los hechos que alegan.

FUNDAMENTOS DE HECHO El contribuyente EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. con RUC 0990038414001, en su declaración de Impuesto a Renta del ejercicio fiscal 2008, presentada el 05 de Mayo del 2009, mediante formulario No. 27392886 Adhesivo No. 990267594980, consigna en el casillero No. 699 por concepto de “Total de Ingresos”, el valor de USD241,956,710.58 (Doscientos cuarenta y uno millones novecientos cincuenta y seis mil setecientos diez dólares con cincuenta y ocho centavos de dólar de los Estados Unidos de América).

A continuación se resumen los valores declarados en dicho período, en la parte pertinente a los ingresos:

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. CUADRO No. xx Extracto parcial de la declaración de Impuesto a la Renta correspondiente al año 2008 Casillero Descripción Valor USD 601

VENTAS NETAS LOCALES GRAVADAS CON TARIFA 12% Y 14%

422,731.33

602

VENTAS NETAS GRAVADAS CON TARIFA 0%

603

EXPORTACIONES NETAS

219,098,51.32

604

INGRESOS PROVENIENTES DEL EXTERIOR (N)

13,859,521.92

605

INGR. NO OPER. RENDIMIENTOS FINANCIEROS (I.UNICOS)

606

INGR. NO OPER. OTRAS RENTAS

607

UTILIDAD EN VENTA DE ACTIVOS FIJOS (N)

692

INGRESOS POR REEMBOLSO

699

TOTAL INGRESOS

1,290737,59

0.00 7,285,668.42

24,937,997.35 241,956,710.58

Fuente: Declaración del Impuesto a la Renta del 2008, mediante formulario No. 27392886

A partir de la información mostrada en el cuadro anterior, se observa que el contribuyente consignó en el casillero No. 603 por concepto de EXPORTACIONES NETAS, el valor de USD219,098,51.32 (Doscientos diecinueve millones noventa y ocho mil quinientos veintiún dólares con noventa y dos centavos de dólar de los Estados Unidos de América).

Para la revisión del rubro “Exportaciones Netas”, declarado por el sujeto pasivo Exportadora Bananera Noboa S. A. durante el período fiscal 2008, se utilizó información que posee la Administración Tributaria en sus bases de datos y archivos, información suministrada por terceros, información recopilada dentro del proceso de determinación y otra información pública disponible tanto en medios escritos como electrónicos.

ANTECEDENTES PRELIMINARES Determinación período fiscal 2008

La Administración Tributaria, en pleno uso de sus facultades establecidas en los siguientes artículos: 68, 87, 90 y 91 de la Codificación 2005-2008 del Código Tributario y en el artículo 2 en el segundo numeral de la Ley de Creación del Servicio de Rentas Internas, el 11 de mayo de 2009 se emitió y el 12 de mayo de 2009 se notificó la ORDEN DE DETERMINACIÓN No. 2010090087 al contribuyente EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A., con el fin de comprobar que se estén cumpliendo las

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. obligaciones tributarias, las cuales hacen referencia al Impuesto a la Renta causado del ejercicio fiscal del año 2008.

OBJETIVO El objetivo de la presente acta es realizar un análisis sobre el cumplimiento de las obligaciones tributarias del sujeto pasivo Exportadora Bananera Noboa S.A. correspondientes año fiscal 2008 y presentar los resultados que contaran con las principales conclusiones obtenidas durante el periodo de referencia.

ANÁLISIS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA Análisis de Vinculación El párrafo 5.16 de las Directrices de la OCDE del año 1995, hace referencia a la información utilizada para realizar auditorías de precios de transferencia y menciona los siguiente: “Un análisis con apego al principio de plena competencia exige normalmente información acerca de las empresas asociadas partícipes de la operación vinculada, acerca de las operaciones en cuestión, de las funciones desempeñadas, de la información obtenida de empresas independientes implicadas en operaciones o negocios similares y acerca de otros factores que se hayan podido comentar a lo largo de este Informe, teniendo presentes los criterios mencionados en el apartado”.

Exportadora Bananera Noboa S. A. es una sociedad anónima constituida en el Ecuador el 26 de diciembre de 1946. Para el año 2008, su mayor accionista era Fruit Shippers Limited (FSL) con el 75% de las acciones, según la información que reposa en las bases de datos de la Administración Tributaria.

La principal actividad económica de la Exportadora Bananera Noboa S. A. es la exportación de frutas frescas, las cuales son adquiridas a productores nacionales, la principal fuente de ingresos es la exportación de diferentes variedades de banano.

Conforme al Informe de Precios de Transferencia que ingresó el contribuyente De acuerdo al Informe de Precios de Transferencia ingresada por el contribuyente correspondiente al año fiscal 2008, el sujeto pasivo indica que los principales clientes en el exterior (Pacific Fruit Inc. y Continental Fruit Ltd.) se encuentran relacionados bajo el criterio de ubicación en paraísos fiscales y/o regímenes fiscales preferentes.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Sin embargo, los siguientes criterios de vinculación entre: Exportadora Bananera Noboa y sus principales clientes son los que la Administración Tributaria ha considerado pertinente destacar y que demuestran que dicha vinculación no es solamente por la ubicación en paraísos fiscales y/o regímenes fiscales preferentes, sino también por control.

CRITERIOS DE VINCULACIÓN 

LAUDO ARBITRAL NYKCOOL

En el año 2010 se llevó a cabo un laudo arbitral que presento la empresa NYKCool A.B. contra las compañías PACIFIC FRUIT INC. y KELSO ENTERPRISES LTD en la Corte de New York, con pruebas que demuestran la vinculación entre KELSO ENTERPRISES LTD, PACIFIC FRUIT y el Grupo Noboa. Este laudo arbitral se refiere a dos contratos de fletes que se realizaron en el año 2004 para llevar banano de Ecuador a Estados Unidos a través de la compañía Pacific Fruit Inc. y de Ecuador a Japón a través de Kelso Enterprises Ltd. De acuerdo a uno de los anexos presentados en la Corte, describen a Pacific Fruit Inc. y Kelso Enterprises Ltd mencionando que: “Pacific Fruit Inc. y Kelso Enterprises Ltd. comercian fruta a la Costa Este de los Estados Unidos y Japón, respectivamente, y aunque son entidades legalmente diferentes, son parte de las compañías del “Grupo Noboa” basado en Ecuador y de propiedad del Sr. Alvaro Noboa, un prominente empresario ecuatoriano.” Así mismo, hay anexos donde las firmas de los delegados de estas dos empresas reconocen que hubo reuniones en la casa del Sr. Alvaro Noboa Pontón (septiembre 21 y 22 del 2004) donde se discutían los términos para los contratos de flete que habrían sido efectuados en el 2004. La lectura de estos anexos es evidencia contundente para declarar la relación entre las empresas Kelso Enterprises Ltd., Pacific Fruit Inc. y el Sr. Alvaro Noboa quien resulta que es el principal accionista de Fruit Shippers Ltd. (FSL) y que a su vez Fruit Shippers Ltd. es la principal accionista de Exportadora Bananera Noboa S.A. Y así es como se establece una relación directa de vinculación entre las mencionadas empresas.



ENTREVISTA EM LA REVISTA FORTUNE En la revista Fortuna en la sección de negocios se publicó un artículo denominado “Dinero, política y banano”, este hace mención a una entrevista realizada al Ab. Álvaro Noboa a quien se lo destaca como el empresario más importante del Ecuador y como con 113 compañías quiere ser presidente del su país enfrentándose este año a su tercer intento. En esta entrevista la reviste fortuna realiza preguntas como, ¿En qué países y en qué rubros opera como empresario? Y también realizaba preguntas sobre cuánto de lo que el poseía era heredado y que si realmente hubo una disputa familiar por esa herencia. Respondiendo el Ab. Álvaro Noboa dice que tiene negocios muy variados y que no solo depende el consumo del ecuador, sino que tiene oficinas en países como Japón, Europa, Estados Unidos, en Buenos Aires, Nueva Zelanda y que eso lo que le da la fuerza que tiene el grupo Noboa. Además de esto también sostiene que gran parte de lo que tiene lo fundó el desde el momento en que se separó

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. de su padre y que en cuanto a disputas no hubo ninguna pues la esposa de su padre accedió voluntariamente a venderle la parte de las acciones que le correspondían. 

CONCLUSIÓN DE VINCULACIÓN Con todo lo mencionado anteriormente y con la exposición de información con la que cuenta la administración tributaria, se puede concluir que tanto Pacific Fruit Inc. y Continental Fruit mantienen relaciones comerciales e intereses comunes con la Exportadora bananera Noboa S.A. desde hace años atrás y que al formar parte del grupo Noboa estas se constituyen como partes vinculadas.

Análisis de Comparabilidad.-

A efectos de establecer si el contribuyente Exportadora Bananera Noboa S.A. cumplía con el principio de plena competencia durante el periodo fiscal 2008, se realiza el análisis comparabilidad.

Este análisis de comparabilidad comprende factores importantes a analizar: 1) características de los bienes y/o servicios; 2) análisis funcional.

Características del bien.

La compañía Exportadora Bananera Noboa, durante el periodo fiscal 2008 exportó las siguientes variedades de banano y otras frutas frescas:

Banano       

Cavendish 22XU Cavendish 22XUCS Barraganete 50 Lbs. Banano Morado Banano Orito 28 Lbs. Racimos de Banano 22 XU Racimos de Banano Orito

Frutas  

Limones Mangos

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. 

Piñas 22 Lbs.

Según las directrices del OCDE las diferencias en las características específicas de los activos explican a menudo, al menos en parte, las diferencias en su valor en el mercado libre. En consecuencia, la comparación de estas características puede ser útil en la determinación de la comparabilidad entre operaciones vinculadas y no vinculadas. Se debe tener en cuenta las características siguientes: en el caso de transmisiones de bienes tangibles, las características físicas de los mismos, sus cualidades y su fiabilidad, así como su disponibilidad y el volumen de la oferta.

Se destaca que, en función de la información entregada a esta Administración por el propio contribuyente, el 93% del valor total de las exportaciones durante el 2008 correspondió a banano y dentro del rubro banano, el 92% correspondió a la variedad Cavendish que se exporta a Estados Unidos, Europa, Japón, Nueva Zelandia y Ucrania. El resto corresponde a otras variedades como orito y morado dirigido a otros destinos.

Análisis funcional y riesgos asumidos

En el capítulo I de las Directrices de la OCDE del año 1995, el literal C subliteral b) numeral 2 en referencia al análisis funcional se destaca lo siguiente: “1.20 En las relaciones comerciales entre dos empresas independientes, la remuneración reflejará las funciones desempeñadas por cada empresa (teniendo en cuenta los activos utilizados y los riesgos asumidos). Por tanto, para determinar si son comparables entre sí operaciones vinculadas y no vinculadas o entidades asociadas e independientes, es necesario comparar las funciones asumidas por las partes. Esta comparación se basa en un análisis funcional que pretende identificar y comparar actividades y responsabilidades,…)

1.21 Las funciones que los contribuyentes y las Administraciones tributarias podrían tener que identificar y comparar incluyen, por ejemplo, el diseño, la fabricación, el montaje, la investigación y el desarrollo, la prestación de servicios, las compras, la distribución, la comercialización, la publicidad, el transporte, la financiación y la gestión. Deberían identificarse las principales funciones asumidas por el interesado sometido a inspección…

1.22 También puede ser relevante y útil, en la identificación y comparación de las funciones desempeñadas, la tarea de considerar los activos que son o serán utilizados. Este análisis debe ponderar el tipo de activos utilizados, tales como instalaciones y equipos, la utilización de intangibles valiosos, etc.,…

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. 1.23 También puede ser relevante y útil, en la comparación de las funciones desempeñadas, la valoración de los riesgos asumidos por los respectivos interesados…

1.24 Los riesgos a tener en cuenta son: los del mercado, tales como las fluctuaciones en los costes de los factores y en los precios de los productos; los de pérdidas asociadas a la inversión en propiedad, planta y equipo y a su uso; los derivados del éxito o fracaso de las inversiones en investigación y desarrollo; los riesgos financieros, como los motivados por la inestabilidad de los tipos de cambio de moneda y de los tipos de interés; los riesgos crediticios, etc.

1.25 Las funciones ejercidas (considerando los activos utilizados y los riesgos asumidos) determinarán hasta cierto punto la distribución del riesgo entre las partes y, por ende, las condiciones que cada interesado debería poder esperar en las negociaciones de plena competencia….).

1.27 Un factor adicional a considerar a la hora de examinar la esencia económica de la pretendida distribución de riesgos es la consecuencia que tendría dicha distribución en operaciones basadas en el principio de plena competencia. En general, en las relaciones comerciales en plena competencia tiene más sentido que cada parte asuma mayores cuotas de riesgo en aquellos aspectos sobre los que se tiene mayor control….)

Además, en los párrafos 5.23 y 5.24 de las Directrices de la OCDE del año 1995, se destacan los siguientes criterios en lo que se refiere al análisis funcional y riesgos asumidos de la siguiente manera:

5.23 La información acerca de las funciones desempeñadas (teniendo en cuenta los activos utilizados y los riesgos asumidos) puede ser útil para el análisis funcional que, normalmente, se practica para aplicar el principio de plena competencia. Las funciones comprenden la fabricación, el montaje, la gestión de compras y de material, la comercialización, las ventas al por mayor, los controles de existencias, la gestión de garantías, la publicidad y la comercialización, las actividades de transporte y de almacenaje, las condiciones de los préstamos y los términos de los pagos, la formación y la gestión de personal.

5.24 Los posibles riesgos asumidos que se contemplan en el análisis funcional son los riesgos en la variación de los costes, de los precios o de las existencias, los riesgos referidos al éxito o al fracaso de actividades de investigación y desarrollo, los riesgos financieros, incluyéndose los relativos a las alteraciones en los tipos de cambio y a los tipos de interés, los riesgos derivados de las condiciones de los préstamos y de los plazos de los pagos, los riesgos propios de la responsabilidad en la fabricación y los riesgos empresariales ligados a la propiedad de los activos y de las instalaciones.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Del análisis del Informe de Precios de Transferencia presentado por el contribuyente se puede resumir el análisis funcional de la compañía Exportadora bananera Noboa S.A de la siguiente manera:

El sujeto pasivo tiene como actividad económica principal la exportación de fruta fresca, que adquiere a productores nacionales. Siendo su principal fuente de ingresos la exportación de las diferentes variedades de banano.

Ventas: La compañía cuenta con clientes locales y del exterior; siendo los principales los clientes del exterior, de los cuales provienen el 90.08% de los ingresos de la compañía y el restante proviene de ventas locales.

Durante el 2008 el 97.70% de las exportaciones totales correspondieron a ventas a sus relacionadas en el exterior. Esto es, a Continental Fruit Ltd. y el a Pacific Fruit Inc.

Compras: Las compras que realiza la compañía provienen de proveedores del exterior y proveedores locales. Los principales proveedores locales Industrial Cartonera Ecuatoriana S.A, Agrícola Bananera Clementina S.A, Compañía Agrícola La Julia, Industrial Bananera Álamos, Bananera Las Mercedes S.A, Compañía Nacional de Plásticos, entre otras.

Operaciones Financieras: Durante el año 2008, el contribuyente cuenta con un préstamo recibido de USD locales 10241.90 exterior 17219.018 (corrientes), una tasa del interés del 13%.

Distribución: La distribución se realiza de acuerdo a los siguientes puntos:

     

Adquisición de banano y frutas de productores locales Asignación de los cupos en base a los requerimientos del mercado. Coordinación de logística de rutas marítimas, según el requerimiento de contenedores se reserva el espacio. Provisión de insumos a los productores locales. Provisión de transporte a empacadoras y luego a los puertos para su embarque. Preparación de la documentación de exportación.

Recursos Humanos: Durante el año 2008, el promedio de trabajadores es de 50.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Control de calidad: Las actividades de control de calidad de EXPORTADORA BANANERA NOBOA se realizan en cada uno de los procesos productivos y se basa en el cumplimiento de estándares de calidad, necesarios para una fruta que sea aceptado en mercados como Estados Unidos y países europeos.

Riesgos Asumidos

Así mismo, el Informe de Precios de Transferencia detalla los riesgos a los que se encuentra expuesta la compañía:

Riegos de Mercado.

1. 2. 3. 4.

VARIACIÓN DE LA DEMANDA EN EL SECTOR.- Durante el año 2008, la compañía está expuesta a un nivel medio del riesgo debido a la competencia que hay en el mercado. VARIACIÓN DE PRECIOS.- La compañía está expuesta a un nivel alto de riesgo, debido a que los precios son fijados según el mercado internacional y el stock de fruta de los países que son competencia de Ecuador. VARIACIÓN DE COSTOS.- La compañía está expuesta a un nivel alto del riesgo, puesto que todas las etapas de la cadena de exportación están sujetas a la variación de costos no previstos provocados por factores externos. VARIACIÓN EN TEMAS REGULATORIOS.- La Compañía está expuesta a un nivel alto de este riesgo, puesto que la posibilidad de cambios regulatorios a nivel local que alteren su desenvolvimiento es latente en atención a la inestable coyuntura política del país.

Riesgos Financieros.

1. 2. 3. 4.

CREDITICIO.- La Compañía está expuesta a un nivel bajo de este riesgo, por cuanto la posibilidad de no pago de sus clientes es baja. CAMBIARIO.- La Compañía está expuesta a un nivel bajo de este riesgo puesto que, tanto sus ventas como sus compras se efectúan en dólares americanos. DE LIQUIDEZ.- La Compañía está expuesta a un nivel bajo de este riesgo, puesto que los activos corrientes que mantiene son suficientes para hacer frente a sus obligaciones de corto plazo, medido. VARIACIÓN DE TASAS DE INTERÉS.- La Compañía está expuesto a un nivel bajo de este riesgo puesto que las obligaciones financieras que mantienen han sido pactadas en consideración de tasas de interés fijas.

Teniendo bien definidas las funciones cumple el sujeto pasivo, se efectuó un análisis económico para determinar si las transacciones realizadas por el contribuyente cumplen con el principio de Plena Competencia de acuerdo a lo indicado en el artículo innumerado de la Sección Segunda, sobre los Precios de Transferencia de la Ley de Régimen Tributario Interno, aplicable para el ejercicio fiscal

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. 2008, en el que se establecía los siguiente: “Art. (…) Principio de plena competencia.- Para efectos tributarios se entiende por principio de plena competencia aquel por el cual, cuando se establezcan o impongan condiciones entre partes relacionadas en sus transacciones comerciales o financieras, que difieran de las que se hubieren estipulado con o entre partes independientes, las utilidades que hubieren sido obtenidas por una de las partes de no existir dichas condiciones pero que, por razón de la aplicación de esas condiciones no fueron obtenidas, serán sometidas a imposición.

Activos Utilizados

Conforme al IPT del contribuyente, durante el 2008, los activos totales de EBNSA ascendieron a US$ 157, 883,936.06 y estuvieron compuestos en un 91.40% por activos corrientes, mientras que el 8.59% restante correspondió a activos no corrientes, tal como se aprecia en el siguiente cuadro:

Total Activo EBNSA 2008 Activos Activo Corriente Activo No Corriente Total de activos

Montos 144,311,158.18 13572777.88 157,883,936.06

Principales transacciones de Exportadora Bananera Noboa S. A. con Pacific Fruit Inc y KELSO Ltd.

De acuerdo a la información presentada por el contribuyente mediante trámite No 109012010057898 ingresado a través de la Secretaría Regional en agosto de 2009 en respuesta al Requerimiento de Información emitido en julio de 2009. En este Requerimiento de Información se solicitó información detallada de las exportaciones consignadas por el contribuyente en su declaración de Impuesto a la Renta por el ejercicio fiscal 2008.

De la información proporcionada por el contribuyente se pudo obtener lo siguiente:

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Exportaciones de Exportadora Bananera Noboa S.A 2008 Según Requerimiento de Información

Variedad

BANANO CAVENDISH 22XU

Valor FOB Exportaciones 2008

% Subtotal

204,704,035.18

93.43%

11,107,506.01

11,107,506.01

5.07%

46,849.65

46,849.65

1.50%

3,239,162.98

3,239,162.98

497.50

497.50

0.00%

219,098,051.32

135.065.481,57

100,00

92.66%

589,219.22

0.29%

TIPO 208

12,699,402.57

6.20%

MORADO

94,482.14

0.05%

1,635,654.13

0.80%

ORITO

PLATANO

% Total

204,704,035.18

189,685,277.12

CAVENDISH 22XUCS

Total

OTRAS FRUTAS LIMONES PINAS

OTROS Total Elaboración: SRI

De la misma información proporcionada por el contribuyente podemos observar los destinos de estos productos se describen en el cuadro a continuación:

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

Destinos de las Exportaciones de Exportadora Bananera Noboa 2008 Según Requerimiento de Información Destino

Valor FOB

% del Total

BELGICA

72,807,292.98

33.20%

ITALIA

59,555,380.66

27.20%

ESTADOS UNIDOS

48,140,420.48

22.00%

GERMANY

15,673,540.35

7.20%

JAPON

11,502,733.93

5.30%

9,302,488.14

4.20%

PAISES BAJOS

815,476.52

0.40%

URUGUAY

411,219.16

0.20%

UKRAINE

372,682.47

0.20%

RUSSIAN FEDERATION

279,043.96

0.10%

ARGENTINA

237,772.69

0.10%

219,098,051.32

100,0%

NUEVA ZELANDIA

Total Elaboración: SRI

Igualmente de la información proporcionada, se pudo obtener la distribución de las exportaciones realizadas por Exportadora Bananera Noboa S.A. por cliente, que se muestra en el cuadro a continuación:

45

INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

Clientes de las Exportaciones de Exportadora Bananera Noboa S.A. Según Requerimiento de Información Cliente

Valor FOB

Porcentaje del total

KELSO LTD.

168,048,205.36

76.70%

PACIFIC FRUIT INC.

44,756,144.46

20.43%

64,147.05

0.03%

6,229,554.45

%

219,098,051.32

100%

CONTINENTAL FRUIT LTD. TANUS JALIL E HIJOS S.R.L Total Exportaciones

Elaboración: SRI

Se puede apreciar que durante el año 2008, Exportadora Bananera Noboa S.A. exportó US$ 204, 704,035.1895 en banano, US$ 11,107,506.01en plátano y US$ 3,286,012.63 en otras frutas.

Del monto total de las exportaciones de banano, US$ 189, 685,277.12 corresponden a la variedad tipo Cavendish tipo 22XU, representando el 92,66% del total de las exportaciones de banano.

De esta manera y conforme la información entregada por el contribuyente, EBNSA realizó sus principales operaciones de exportación de banano tipo Cavendish 22XU a los siguientes consignatarios:

Pacific Fruit Inc: Constituyen actividades de exportación de banano Cavendish 22xu por US$ 44, 756,144.46 valor FOB a Pacific Fruit Inc. en Estados Unidos durante el periodo fiscal 2008.

Kelso Ltd.: Constituyen actividades de exportación de banano Cavendish 22xu por US$ 168, 048,205.36 valor FOB a Continental Fruit Ltd. en Bahamas durante el periodo fiscal 2008.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. En el cuadro que se muestra a continuación se puede observar los destinos de las exportaciones de banano Cavendish 22XU de los consignatarios Pacific Fruit Inc. y Continental Fruit Ltd.

Exportaciones de Banano 22XU por Destino/Cliente Exportadora Bananera Noboa S.A. Según Requerimiento de Información Consignatario País BELGICA

KELSO

PACIFIC FRUIT INC.

CONTINENTAL FRUIT LTD.

74,187,298.65

ESTADOS UNIDOS

0.00

Total general 74,187,298.65 44,756,144.46

44,756,144.46

GERMANY

17,365,309.08

17,365,309.08

ITALIA

66,382,352.76

66,382,352.76

JAPON

30,186.99

30,186.99

8,758,696.63

8,758,696.63

PAISES BAJOS

908,957.06

908,957.06

UKRAINE

415,404.19

415,404.19

NUEVA ZELANDIA

RUSIA

64,147.05 Elaboración: SRI

Tal como lo indicó el contribuyente en su Informe de Precios de Transferencias referente al ejercicio fiscal 2008, el consignatario Continental Fruir Ltd. concentra sus ingresos en un país de nula imposición como Bahamas, mientras que el consignatario Pacific Fruit Inc., por otro lado, tiene su jurisdicción en Delawere (Estados Unidos), estado de baja imposición, de acuerdo a la información obtenida de la División de Corporaciones del Departamento de Estado de Nueva York.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Métodos de Ajuste seleccionados por el contribuyente De acuerdo al Informe de Precios de Transferencias, la Exportadora Bananera Noboa S.A. para las operaciones de ingreso, específicamente la Exportación de Banano de tipo 22xU, el contribuyente utiliza el método del precio comparable no controlado.

Sobre la aplicación de este método el contribuyente indica que en su versión interna no fue posible de aplicar para analizar el 100% de las exportaciones de banano tipo 22XU a Continental Fruit Ltd. y Pacific Fruit Inc., dado que las operaciones con partes independientes representan el 9,92% de las exportaciones.

Por otro lado, el contribuyente indica en el IPT que este método en su versión externa fue aplicable, dado que fue posible acceder a la información pública y fidedigna de operaciones similares misma que fue obtenida del Banco Central del Ecuador.

También indican que la base de datos de Aduanas, obtenida a través del Banco Central, no es la más idónea para efectos de aplicar un análisis de Precios de Transferencia; sin embargo, dentro de las opciones existentes en bases de datos, era la que reflejaba los precios a los que los exportadores de bananos locales vendían su producto, es decir el valor FOB del puerto de salida de Ecuador.

De las bases de datos que tenía el contribuyente, en el Informe de Precios de Transferencias indicaron lo siguiente:



Bases de datos Terminal Market del departamento de Marketing del Ministerio de Agricultura de los Estados Unidos (AMS USDA): esta base de datos es elaborada por el departamento de marketing para efectos comerciales no fiscales. Ello se evidencia no solo en el contenido sino también en la metodología de la elaboración del mismo. En cuanto a la elaboración es a través de encuestas a empresas participantes del sector. En cuanto al contenido refleja precio del mayorista de banano madurado, lo que implica que además de tener el valor FOB se tienen costos adicionales como los de:  Flete y seguro  Gastos relacionados a la importación del producto (estiba, desestiba, transporte interno, intermediación, entre otros)  Margen del importador  Costos de maduración. Así mismo, indican que el banano que comercializa EBNSA es banano verde en condiciones FOB puerto de Ecuador. No fue posible encontrar información fidedigna que permita hacer ajustes confiables para eliminar las diferencias de los precios publicadas en esta base de datos para llegar a un precio comparable al FOB de Ecuador.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Base de datos Mercado Mayorista del Ministerio de Agricultura de Francia del mercado de Lyon (SNM), al igual que la base anterior refleja el mismo nivel de precios mayorista (banano amarillo) en el Mercado de Lyon. El contribuyente indica que es importante mencionar que las exportaciones de EBNSA no se dirigen al mercado Francés, siendo este uno de los criterios adicionales por los que no se utilizó esta base de datos. El contribuyente en su análisis de este método, primero agrupó los datos en dos grandes grupos, las operaciones sujetas a análisis y las operaciones con las partes independientes; así mismo se obtuvo información de la base de datos de la Aduana proporcionada en las oficinas del Banco Central, tomando la partida arancelaria 0803001200. De la base de datos del BCE se separó las transacciones de la variedad “Cavendish Valery”, posteriormente en la base de datos de EBNSA a los precios unitarios se les adicionó los montos correspondientes a los ajustes de precios para determinar el precio final cobrado por las exportaciones sujetas a análisis. La conclusión de este ajuste se resume en el siguiente cuadro presentado por el contribuyente:

Resultados de la aplicación del MPCNC a la venta de banano

Mes

Precios Unitarios Continental Fruit y Pacific Fruit INC.

Exportaciones del Ecuador (Base de datos BCE)

Cantidad

Mínim o

Enero

Precio Unitari o 6.43

Median a

4.15

Prime r cuartil 6.04

4,115,720

Febrero

6.67

3,525,718

4.78

Marzo

6.68

4,286,150

Abril

6.69

Mayo

Ajustes al Promedi o

Máxim o

6.11

Tercer Cuarti l 6.32

7.76

-

6.42

6.47

6.78

9.48

-

4.5

6.35

6.59

6.85

10.48

-

3,804,010

4.61

6.45

6.69

6.95

10.48

-

6.68

3,455,179

4.47

6.45

6.69

7.26

8.53

-

Junio

6.7

2,765,890

4.58

6.44

6.7

7.01

9.78

-

Julio

7

3,990,462

4.74

6.79

6.98

7.47

8.83

-

Agosto

7

1,712,963

4.87

6.79

6.92

7.67

18.72

-

Septiembr e Octubre

7

2,851,713

4.83

6.71

6.96

7.74

14.73

-

7,01

2,282,338

4.85

6.75

6.94

7.71

16.73

Noviembre

7,01

2,567,025

4.84

6.73

6.95

7.72

15.73

Diciembre

7,03

2,424,682

4.85

6.74

6.95

7.71

16.23

Total

6.76

27,872,42 4

4.61

6.49

6.68

7.12

10.98

-

49

INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. De ese cuadro, el contribuyente concluye que el 100% de las operaciones se encuentra dentro y por encima del rango intercuartil de precios de mercado, por lo que se concluye que a pesar de no cumplir con el principio de arm´s length o plena competencia, no causan un ajuste por precios de transferencia.

Método de Ajuste por Precios de Transferencia seleccionado por la Administración Tributaria. Como se mencionó en el análisis de comparabilidad, La Administración Tributaria identificó al banano como un commodity.

De acuerdo al Manual de Fiscalidad Internacional del Instituto de Estudios Fiscales de la Escuela de Hacienda Pública de España 1, “el método del Precio Comparable no Controlado suele ser el más adecuado cuando el objeto de la transacción es un bien o servicio respecto del que hay comparables internos, es decir, operaciones de la misma naturaleza que la propia empresa ha hecho con terceros o cuando el objeto de la transacción es un commodity, es decir, un bien respecto del cual hay un mercado organizado que determina diariamente un precio conocido”.

Por lo tanto, la Administración Tributaria utilizó como mejor método para el análisis del banano (commodity) el Precio Comparable No Controlado 2 para evaluar las operaciones de exportación del contribuyente unión de Bananeros Ecuatorianos S.A. UBESA con su cliente relacionado en el exterior.

Fuentes de Información. La Administración Tributaria recurrió a las siguientes fuentes de información a efectos de obtener la información pertinente para los ajustes:



 

1

Base de datos sobre commodities de SOPISCO NEWS, ya que en materia de precios de banano cumple con los tres criterios de una fuente de información como son: oportunidad, confiabilidad y utilidad. Además la información contenida en SOPISCO NEWS es utilizada por organismos internacionales como el Banco Mundial, el Fondo Monetario Internacional (FMI), la Organización de Alimentos y Agricultura de las Naciones Unidas (FAO), entre otros y organismos nacionales como el Instituto de Promoción de Exportaciones e Inversiones de Ecuador (PROECUADOR) en su boletín mensual de Comercio Exterior. Requerimientos de información sobre fletes proporcionados por las navieras para el año fiscal 2009. Acuerdo de Ginebra sobre el Comercio de Bananos, en la que la Unión Europea aplicó a los bananos aranceles, vigente desde noviembre del 2009, que para este análisis no es aplicable, ya que se exportó hasta septiembre de 2009.

Instituto de Estudios Fiscales, 2007, “Manual de Fiscalidad Internacional, Volumen II”.

2

De acuerdo al párrafo 2.7 en referencia al método del precio libre comparable señala lo siguiente: “…Cuando sea posible encontrar operaciones no vinculadas comparables, el método del precio libre comparable es el camino más directo y fiable para aplicar el principio de plena competencia. En consecuencia, en tales casos este método es preferible a los demás…”

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. La Administración Tributaria señala que las empresas exportadoras de banano, como en cualquier otro tipo de actividad requieren de información sobre el comportamiento de los mercados y en ese sentido deben disponer de alguna fuente de información de precios que les permita analizar la situación del mercado internacional como elemento de apoyo a las políticas empresariales. SOPISCO, al ser una fuente a la que están subscritas tanto empresas privadas como instituciones públicas y organismos nacionales e internacionales, se convierte en una fuente de información corriente de precios similar a la información que proveen las bolsas de productos internacionales, en ese sentido, su información es reconocida internacionalmente y por tanto se la puede considerar como una fuente que provee “precios internacionales públicos y de notorio conocimiento en mercado transparentes”. En este sentido, de acuerdo al Laudo Arbitral WT/L/625 del 27 de octubre del 2005, entre las páginas No. 477 y No. 492, en el párrafo 57, 58, 64, 69, 70 señala: “Párrafo 57: …Miembros ACP pertinentes alegaron que "Sopisco es la fuente de información más prestigiosa para los precios en el comercio del banano" y que debía utilizarse esa fuente para calcular la diferencia de precios. Párrafo 58: Al considerar las preocupaciones de Honduras, Nicaragua y Panamá a este respecto, el Árbitro observa que hay en el expediente abundantes pruebas de que Sopisco News es una fuente ampliamente aceptada de información sobre los precios en el comercio del banano. En efecto, en el curso del primer arbitraje tanto el Brasil, Colombia, Costa Rica, el Ecuador y Guatemala, como los Miembros ACP pertinentes, invocaron precios de Sopisco News. En consecuencia, el Árbitro no tiene motivos para poner en duda la fiabilidad de Sopisco News como fuente de información sobre los precios en el mercado del banano. Párrafo 64: Las Comunidades Europeas alegaron, en particular, que habían procurado utilizar una fuente de datos que estuviera a disposición del público, tuviera un alto grado de fiabilidad, distribución y reconocimiento en el sector del comercio del banano y requiriera un ajuste mínimo.3 Las Comunidades Europeas explicaron al Árbitro por qué consideraban que Sopisco News cumplía todos estos criterios. Párrafo 69: Los elementos considerados hasta aquí no proporcionan, a juicio del Árbitro, una base suficiente para descartar los datos de Sopisco News como fuente de estimaciones sobre los precios reales de mercado del banano. Párrafo 70: Tras haber aceptado que, en principio, no era inapropiado utilizar datos de Sopisco News como fuente de estimaciones sobre los precios reales de mercado del banano, el Árbitro examinará a continuación el cálculo de las CE basado en estos datos.” Así, como resultado de las estimaciones realizadas utilizando la información de precios proporcionados por SOPISCO NEWS, se puede concluir que esta fuente de información es perfectamente válida para ser usado por la Autoridad Tributaria, ya que provee una referencia aceptable técnicamente del mercado bananero a nivel internacional y, por tanto, es una herramienta muy importante para el análisis de la situación interna del comportamiento de las exportaciones de banano ecuatoriano.

En este sentido, la Administración Tributaria informa al contribuyente que sobre la base de criterios técnicos y objetivos de evaluación de los contenidos de información de las diferentes fuentes estudiadas, determina que la fuente que provee datos confiables, oportunos y útiles en relación a los precios internacionales de banano es SOPISCO NEWS.

3

Comunicación de las Comunidades Europeas, párrafo 26.

51

INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

Entre los elementos determinantes para que esta fuente sea considerada en primer lugar de prioridad son:

1.

En sus contenidos es la que presenta el mayor detalle de información de precios del banano verde Cavendish, al reportar aquellos mercados de consumo de mayor interés para el comercio de Ecuador, al desagregar los puntos de entrada en los diferentes distritos aduaneros en Estados Unidos, ofrecer información por marcas, fletes para algunos mercados, entre otros.

2.

Provee información adicional sobre el comportamiento del mercado bananero que sirve como soporte en el análisis de mercado y por ende identificar factores que pueden influir en el comportamiento de las cotizaciones de la fruta.

3.

Provee información permanentemente actualizada y con una frecuencia adecuada para evaluar la evolución de negocio bananero.

4.

Es estadísticamente consistente y, por tanto, asegura la confiablidad de su información.

5.

Es una fuente que obtiene los datos de precios directamente del mercado a través de la información que les proveen las comercializadoras en los diferentes puntos de desembarque.

6.

Su información es utilizada por organismos nacionales e internacionales como PROECUADOR, el Banco Mundial, Fondo Monetario Internacional, FAO , UNCTAD y en los procesos jurídicos llevados por el Ecuador ante la Unión Europea por el régimen de importación de banano en la OMC.

Ajuste por Precios de Transferencia entre Exportadora Bananera Noboa S.A y sus Empresas Relacionadas en el Exterior.

Debido a las características del producto (producto básico o commodity), esta Administración Tributaria decidió utilizar el método del Precio Comparable No Controlado (CUP) para evaluar si las transacciones del sujeto pasivo con su empresa relacionada en el exterior cumplieron o no el principio de plena competencia. Este método exige en la medida de lo posible y fuentes de información disponible considerar todos los factores involucrados en la formación de los precios como la variedad del producto, mercados geográficos, costos de flete y seguro, márgenes de comercialización, aranceles, estacionalidad del producto, etc.

En adelante, la variedad de banano sujeta a análisis es la variedad Cavendish tipo 22XU puesto que para las otras variedades no se pudo obtener información puntual con respecto a los factores a descontar. Además, como se mencionó anteriormente, el 93% de las exportaciones de banano corresponden a este

52

INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. tipo. Así también, debido a la disponibilidad de datos comparables los únicos mercados geográficos analizados serán:

Destinos sujetos a Análisis por Precios de Transferencia Según Requerimiento de Información

Destino

Valor FOB

% del Total

BELGICA

72,807,292.98

33.20%

ITALIA

59,555,380.66

27.20%

ESTADOS UNIDOS

48,140,420.48

22.00%

GERMANY

15,673,540.35

7.20%

JAPON

11,502,733.93

5.30%

9,302,488.14

4.20%

PAISES BAJOS

815,476.52

0.40%

URUGUAY

411,219.16

0.20%

UKRAINE

372,682.47

0.20%

RUSSIAN FEDERATION

279,043.96

0.10%

ARGENTINA

237,772.69

0.10%

219,098,051.32

100,0%

NUEVA ZELANDIA

Total

Elaboración: SRI

Esto equivale a ciento diecisiete millones de dólares (USD 117MM) aproximadamente en exportaciones del contribuyente durante el periodo fiscal 2009 que serán sujetas a revisión por concepto de Precios de Transferencia.

Ajustes entre las operaciones de Exportadora Bananera Noboa S.A con Pacific Fruit Inc. y Continental Fruit Ltd. en Estados Unidos de América

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. El total de exportaciones de banano Cavendish 22XU a este destino asciende a USD 23.992.538,94 (veintitrés millones novecientos noventa y dos mil quinientos treinta y ocho con 94/100 centavos de dólar de los Estados Unidos de América).

La fuente inicial son los precios FOT reportados por SOPISCO para las dos costas en este destino: Costa Este y Costa Oeste. De acuerdo a la información proporcionada por el contribuyente, los puertos de destino reportados se clasificaron de la siguiente manera:

Puertos de Destino Estados Unidos Según Requerimiento de Información No. RLS-ATRORIG10-00321

Puerto

Ubicación Geográfica

710 DEL NORTE BLVD. ( California)

Costa Oeste

C/O New York, Container Terminal (Nueva York)

Costa Este

San Diego (California) –Continental Fruit

Costa Oeste

Wilmington (New Jersey) – Continental Fruit

Costa Este

Elaboración: SRI

De acuerdo a lo reportado por el contribuyente, los montos FOB exportados a Estados Unidos (23.992.538,94) se dividen de la siguiente manera: Costa Este 19.391.717,47 y Costa Oeste 4.600.821,48. Es notable destacar que en la costa este se recibió el 81% de las exportaciones dirigidas a este país.

Luego, a los precios FOT reportados por SOPISCO se les procedió a descontar los siguientes conceptos: el flete, peaje por el uso del canal de Panamá, y el seguro de la mercadería, factores que se detallan a continuación:

a) Costos de Flete: Mediante requerimientos de información solicitados a distintas agencias navieras, la Administración Tributaria obtuvo información de terceros para calcular el valor de

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. los fletes a los distintos puntos geográficos de interés. Las agencias de las cuales se obtuvo información fueron las siguientes:

Requerimiento de Información RLS-ATRORIC11-00645 RLS-ATRORIC11-00646 RLS-ATRORIC11-00647 RLS-ATRORIC11-00648 RLS-ATRORIC11-00649 RLS-ATRORIC11-00650 RLS-ATRORIC11-00651 RLS-ATRORIC11-00652 RLS-ATRORIC11-00653 RLS-ATRORIC11-00654 RLS-ATRORIC11-00655

Agencia Naviera Notificada TRANSPORTES MARITIMOS BOLIVARIANOS S.A TRANSMABO APL DEL ECUADOR S.A. HAMBURG SÜD ECUADOR S.A PORMAR TRANSPORTES PORMAR S.A TRANSOCEANICA CIA. LTDA. CARVIGO S.A CARVIGOSA INCHCAPE SHIPPING SERVICES S.A. TRANSAVISA S.A MARITIMA ECUATORIANA MARSEC S.A. TERMINAVES AGENCIA MARITIMA S.A. AGENCIA MARITIMA GLOBAL MARGLOBAL SA

Se debe recalcar que la información proporcionada por estas agencias navieras corresponde a varios exportadores de banano y no solo de Exportadora Bananera Noboa S.A., pues fue un requerimiento masivo que realizó la Administración Tributaria dentro de sus procesos normales de control.

Adicionalmente, mediante requerimiento de información emitido el 05 de diciembre del 2010 se solicitó al contribuyente copias debidamente certificadas de los BL (Bill of Landing) de las exportaciones realizadas en el año 2008, debiendo indicar claramente a qué Documento Aduanero Único (DAU) está relacionado.

De esta manera, en función del análisis y procesamiento de la información proporcionada por estos contribuyentes se obtuvo un valor semanal por concepto de flete. El detalle del costo semanal del flete a las distintas costas de Estados Unidos calculado por la Administración Tributaria.

De la información obtenida por parte de la Administración Tributaria, se pudo observar que los Bill Of Landing (BL´s) de la naviera que forma parte del mismo grupo económico al cual pertenece el contribuyente, por lo general, estos fletes salen con un valor en CERO, porque son fletes prepagados, que presumiblemente lo realiza su parte relacionada del exterior.

b) Costo del Seguro: Se estimó que los costos de seguro del transporte de una caja de banano es de un 0.03% del precio CIF.

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Para el cálculo del costo del seguro se consideró información periódica publicada en la red por la FAO denominada Ocean Freight Market. Este reporte presenta información especializada proporcionada por el Baltic Dry Index y el Panamax Index. Los indicadores muestran el promedio de costos diarios o por tonelada dependiendo del tipo de carga en lo que se refiere a seguros. Así, de acuerdo a la información mencionada anteriormente, el cálculo se muestra a continuación: CUADRO No. xx Costo diarios

Tonelaje buque

Costo por Kilogramo

Equivalencia Caja 18.15 kg

(a)

(b)

c = (a)/(b)

d =(c)*18.15

37,375.00

120,000.00

0.000311458

0.00565297

% peso caja de 18.15kg e= (d)/18,15 0.03%

Precio Promedio (CIF) caja 18.15*

Porcentaje con respecto al precio promedio CIF

(f)

g = (e)/(f)

15.21

0.03%

Información adicional que posee la Administración Tributaria en sus archivos también corroboran esta cifra. c) Canal de Panamá: Los valores correspondientes al costo por el uso del canal de Panamá se obtuvieron también a través de la información obtenida de la información proporcionada por las navieras y de los documentos de embarque del propio contribuyente de donde se pudo obtener esta información y que en promedio fue de 12 centavos de dólar por caja de 18.14 kg de banano durante el 2008 pero que para efectos del ajuste, estos valores cambian según la semana analizada. d) Otros Cargos.- Estos otros cargos corresponden a costos por manipuleo de embarque y desembarque, papeleo y otros detallados en los documentos de embarque. El promedio anual de estos costos para las costas este y oeste fueron de USD 0.67 y USD 0.75 por caja respectivamente, aunque para efectos de ajuste estos valores cambian semanalmente. De esta manera, el ajuste realizado por la Administración Tributaria se lo realizó de manera semanal comparando el precio FOB calculado por el SRI mediante el uso de la base de datos Sopisco News y los respectivos descuentos con los precios FOB reportados por el contribuyente.

Para el precio FOB calculado por el SRI se construyó un rango intercuartil semanal. De esta manera, si el precio FOB del sujeto pasivo se encontraba por debajo del primer cuartil se procedía a realizar el ajuste en dicha semana, caso contrario no se realizaba ajuste.

Así, el resumen del ajuste por Precios de Transferencia realizado a las exportaciones con destino a los Estados Unidos se resume en el siguiente cuadro:

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Cuadro No. xx Ajuste por Precios de Trasferencia Exportaciones a Estados Unidos

Estados Unidos Costa Este

Cajas Exportadas

Ajuste en US$

2.891.892

8.824.009,31

Costa Oeste

677.503

3.729.069,34

Costa Este (Bahamas)

345.934

1.108.794,37

Costa Oeste (Bahamas)

231.892

1.125.694,00

Total

4.147.221

14.787.567,02

Ajustes entre las operaciones Exportadora Bananera Noboa S.A. con su relacionada en el Exterior Continental Fruit (Bélgica, Alemania, Italia, Países Bajos y Ucrania)

De la misma manera que en el caso anterior, a los precios FOT reportados por cada país se les procedió a realizar los descuentos relacionados con seguro, flete y cargos adicionales a cada uno de estos destinos. Para el caso de Europa se consideró un rubro adicional que es el arancel que deben pagar los exportadores de banano para poder ingresar la fruta al espacio comunitario europeo, el mismo que durante el 2008 fue de aproximadamente 2.69 euros por caja4. Además, en el caso de cargos adicionales, para Europa Sopisco presenta valores por concepto de Vagon Carga (0.05-0.15 euros) y descarga (0.6 – 0.8 euros) por cada caja de 18.14 kg. Se utilizó el promedio de estos dos rubros para descontarlos al precio FOT, esto es, 0.7 euros por descarga y 0.1 euros por vagón.

Finalmente se utilizó el tipo de cambio promedio de la semana bajo consideración para pasar los valores en euros a dólares de los Estados Unidos de América.

RESUMEN DE AJUSTE POR PRECIOS DE TRANSFERENCIA ENTRE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A. Y SUS RELACIONADAS CON EL EXTERIOR 4

El arancel vigente para este periodo fue de 148 euros por TM y se considera 1TM=55 cajas

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INFORME DE AUDITORIA FORENSE EXPORTADORA BANANERA NOBOA S.A.

El resumen del análisis de operaciones comparables por concepto de exportación de banano de la variedad Cavendish 22XU durante el periodo fiscal 2009 que presentaron diferencias entre el precio reportado en sus estados financieros en comparación con los que se hubiesen pactado en un mercado bajo el principio de plena competencia se muestra en el cuadro a continuación:

Ajuste por Precios de Trasferencia Exportaciones Totales Valores en Dólares de Estados Unidos de América ESTADOS UNIDOS-PACIFIC FRUIT-CONTINENTAL FRUIT COSTA ESTE COSTA OESTE

31,543,780.15 30,405,422.42 965,089.91

COSTA ESTE-Bahamas

85,323.54

COSTA OESTE-Bahamas

87,944.27

EUROPA- CONTINENTAL FRUIT ITALIA ALEMANIA

18,106,102.29 15,822,774.20 1,141,310.08

BELGICA

660,233.12

PAISES BAJOS

242,872.17

UCRANIA

238,912.72

TOTAL

49,649,882.44

Elaboración: SRI

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10.

CONCLUSIÓN

En conclusión, en base a la fundamentación del Art.91 del Código Tributario, Art. 23 de la Ley de Régimen Tributario Interno, artículos 1, 4, 66-2, 66-3 y 66-4 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario interno aplicables para el ejercicio fiscal 2008 y demás fundamentación considerada en los párrafos precedentes, esta Administración Tributaria procede a glosar el valor de USD 49.649.882,44 (cuarenta y nueve millones seiscientos cuarenta y nueve mil ochocientos ochenta y dos con 44/100 centavos de dólar de los Estados Unidos de América) por concepto de ajuste en Precios de Transferencia de las exportaciones realizadas por el sujeto pasivo Exportadora Bananera Noboa S.A a sus empresas relacionadas en el exterior, tal como se muestra en el siguiente cuadro: Resumen de Glosas por Precios de Transferencia 2008

DESCRIPCIÓN

VALOR (USD)

(A) Glosas por Exportación a Estados Unidos realizadas con Pacific Fruit Inc.

31,543,780.15

(B) Glosas por Exportación a Italia realizadas con Kelso Ltd.

15,822,774.20

(C) Glosas por Exportación a Alemania realizadas con Kelso Ltd.

1,141,310.08

(D) Glosas por Exportación a Bélgica realizadas con Kelso Ltd.

660,233.12

(E) Glosas por Exportación a Países Bajos realizadas con Kelso Ltd.

242,872.17

(F) Glosas por Exportación a Ucrania realizadas con Kelso Ltd.

238,912.72

TOTAL GLOSAS PRECIOS DE TRANSFERENCIA AÑO 2008 (H) = (A+B+C+D+E+F)

49,649,882.44

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11.

RECOMENDACIÓN

 Luego de la aplicación de la metodología de precio de transferencia en el caso de Exportadora Noboa es necesario que la compañía realice un correcto análisis de los riesgos que obtiene al efectuar operaciones con su parte relacionada en el exterior.  Adicionalmente, se recomienda que la compañía deba de mantener un nivel de precios acorde al comportamiento del mercado en que se desenvuelve y a lo que se encuentra en las leyes tributarias.

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12.

ANEXOS REPUBLICA DEL ECUADOR SUPERINTENDENCIA DE COMPANIAS FORMULARIO UNICO DE ACTUALIZACION

A.DATOS GENERALES E IDENTIFICACION Y LOCALIZACION DE LA EMPRESA ACCIONISTAS EXPOTADORA BANANERA NOBOA AÑO 2008 RAZON O DENOMINACION SOCIAL: Exportadora Bananera Noboa S.A. RUC: 0990038414001 EXPEDIENTE: 248346 PROVINCIA: Guayas CANTON: Guayas CIUDAD: Guayaquil PARROQUIA: Ximena ACTIVIDAD ECONOMICA: Cultivo de frutas tropicales REPRESENTANTE LEGAL: Sr. Arturo Icaza Vega

B.NOMINA DE SOCIOS O ACCIONISTAS AÑO 2008 APELLIDOS Y NOMBRES COMPLETOS Fruit Shippers Limited New World Commodities Ltda. José Luis Molestina Noboa Mariela Molestina Noboa Oswaldo Molestina Noboa Isabel Noboa Ponton María Elena Noboa Ponton Isabel Romero Noboa Isidro Romero Noboa Melissa Romero Noboa Casandra Sucre Noboa Natasha Sucre Noboa

NACIONALIDAD Bahamas Bahamas Ecuatoriana Ecuatoriana Ecuatoriana Ecuatoriana Ecuatoriana Ecuatoriana Ecuatoriana Ecuatoriana Ecuatoriana Ecuatoriana

CEDULA,RUC O PASAPORTE 0904874724001 0900482126001 0910799825 0916193899 0910794817 0900683881 0904452745 0901354588 0909580961 0901354596 700717652 710168772

ACCIONES O APORTACIONES (VALOR TOTAL) 12159,80 0,20 160,00 160,00 160,00 1200,00 1200,00 160,00 160,00 160,00 240,00 240,00

TOTAL DE ACCIONES: $ 16.000,00

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