Statutul persoanei fizice și juridice în dreptul inte in tern rnaaționa ionall priv privat at
Profesor Îndrumător y Student x
Bucureşti, 2016
0
Cuprins
1. Generalităţi......................................................................................................................................1 2. Statutul personal în LDIP...............................................................................................................2 A. Aplicarea legii naţionale.............................................................................................................2 B. Aplicarea altei legi...................................................................................................................... !. Do"eniul #e aplicare al legii statutului persoanei $i%ice............................................................ &. Persoana 'uri#ică în #reptul internațional pri(at.............................................................................) A. *aționalitatea persoanei 'uri#ice.................................................................................................+ B. Situația speciala c,n# persoana 'uri#ică are se#ii în "ai "ulte tari............................................!. !ali$icarea noțiunii #e se#iu social.............................................................................................D. u%iunea persoanelor 'uri#ice #e nationalități #i$erite și sc/i"area naționalității.................... Do"eniul #e aplicare a legii statutului organic al persoanei 'uri#ice...........................................10 !apacitatea persoanei 'uri#ice..........................................................................................................10 Biliogra$ie...........................................................................................................................................11
1 !eneralită"i Statutele personale sunt legate #e legislaţia locului #e origine sau al #o"iciliului unei persoane. Statutul personal în sens oiecti( are o 3putere4 extrateritorială5 el ur"ea%ă persoana 6i gu(ernea%ă statutul său personal în sens suiecti( 1. 1
Sinte%a #i(erselor teorii #e%(oltate în "aterie este opera lui Balde 1&2+71008 Salicet "ort în 1008 Rochus Curtis "ort în 1-9 și "ai ales a lui Bartole de Saxoferrato 1&171&9+. :eto#a lor #e lucru este analitică 6i ca%uistică8 $ără #og"atis". Bartole opune statutele care #ispun relati( la persoane celor care #ispun relati( la lucruri. Pri"ele nu se a#resea%ă #ec,t
1
Su re%er(a #i$erenţelor8 uneori i"portante8 în #e$iniţia #o"iciliului8 se poate spune că siste"ele sunt #i(i%ate între ten#inţele criteriului cetăţeniei și acelea care pre$eră #o"iciliul ca punct #e legătură. ;ările anglo7saxone în particular Anglia8 Irlan#a8 S.<.A. și !ana#a sunt $a(oraile #o"iciliului5 la $el *or(egia 6i Dane"arca 6i8 într7o "anieră $oarte netă #upă 1-=+8 >l(eţia. !/iar #acă celelalte ţări europene #au prioritate legăturii #e cetăţenie8 se poate (ori #e o cri%ă a acestui principiu8 cri%ă care ţine în nu"eroase ca%uri #e #ula cetăţenie8 ca%urile #e cetăţenie #i$erită între soţi sau între părinţi 6i copii5 #e ase"enea8 #e rolul re#us al cetăţeniei într7o lu"e în "i6care8 a6a cu" o #e"onstrea%ă e(oluţia actuală a >uropei8 "ai ales în ca#rul !.>.>. !ontrar regulii con$or" căreia #e$inirea punctului #e legătură este8 în general8 #at #e legea $orului8 #eter"inarea cetăţeniei este gu(ernată #e #reptul statului al cărui cetăţean este în cau%ă 1. Această asenţă #e coor#onare între legile asupra cetăţeniei con#uce la con$licte po%iti(e 6i8 uneori8 la con$licte negati(e. !on$lictul po%iti( este #at #e cu"ulul #e cetăţenii 2. !u"ulul #e cetăţenii este regle"entat în #i(erse "o#uri în planul con$lictelor #e legi. Ast$el8 se poate pre$era? @ cetăţenia cea "ai (ec/e5 @ cetăţenia pri"ită ulti"a #ată5 @ să se aplice cu"ulati( #repturile naţionale în cau%ă8 ceea ce con#uce la reţinerea în $apt a legii naţionale celei "ai restricti(e5 @ să se #ea pre$erinţă acelei cetăţenii care coinci#e cu $orul5 este (ora #e soluţia clasică &5 @ să se aleagă cetăţenia nu"ită efectivă; este aceea a statului cu care persoana are relaţiile cele "ai str,nse. !on$lictele negati(e. Acestea pri(esc apatri%ii 6i re$ugiaţii? @ atunci c,n# o persoană este apatri#ă8 treuie să se utili%e%e un alt punct #e legătură #ec,t cetăţenia5 $ie #o"iciliul8 re6e#inţa oi6nuită sau $orul legătura cascadă); @ atunci c,n# o persoană este re$ugiată cetăţenia sa nu "ai î6i are sensul8 "oti( pentru care art. 12 al !on(enţiei #e la Gene(a 1-911-)+ sustituie criteriului legii naţionale8 #o"iciliul.
2 Statutul personal în #$%P A. Aplicarea legii naţionale Legea pri(in# regle"entarea raporturilor #e #rept internaţional pri(at ro",n prin expresia 3statutul persoanei $i%ice4 are în (e#ere starea8 capacitatea și relaţiile #e $a"ilie ale acesteia 9. Ast$el8 art. 11 suiectelor #ar li se aplică acestora oriun#e s7ar a$la5 ele sunt extrateritoriale. *eaplic,n#u7se #ec,t lucrurilor situate pe teritoriul care #eli"itea%ă aria lor8 secun#ele sunt teritoriale r. noep$ler8 P/. Sc/Cei%er8 op. cit., p. 2=. 1 !u pri(ire la regle"entarea cetăţeniei în legea $un#a"entală ro",nă8 a se (e#ea t. Deaconu8 Cetăţenia în dreptul românesc, în I. :uraru8 >. S. Eănăsescu8 G/. Iancu8 t. Deaconu8 :.F. !uc8 Cetăţenia europeană, >#itura All Bec8 Bucure6ti8 200&8 p. )27). 2 Acest cu"ul re%ultă #in $aptul că anu"ite state $ac să #epin#ă cetăţenia #e us san!uinis siste"ul Legii $e#erale el(eţiene asupra #o,n#irii sau pier#erii cetăţeniei el(eţiene8 1-928 în ti"p ce altele aplică principiul us soli siste"ul $rance% în special. & >GBGB 1-=) "enţine acest siste" în art. 9 alin. 1 a se (e#ea8 F.H. Sonnenerger8 "unchener #omentar $um Bur!erlichen %eset$&uch, Bund +8 'infuhrun!s!eset$ $um Bur!erlichen %eset$&uche (nternationales rivatrecht, !.F. Bec8 :nc/en8 1--08 p. 2+&72-0 ca #e alt$el 6i legea spaniolă în art. - alin. 2. Pentru argu"ente în $a(oarea cetăţeniei și în $a(oarea #o"iciliului8 a se (e#ea E. J. Popescu8 *reptul comerţului internaţional. +ratat, >#itura Di#actică ș i Pe#agogică8 Bucure6ti8 1-+)8 p. 10=710-. 9 Pentru consi#eraţii pri(in# statutul persoanei $i%ice8 anterior apariţiei Legii nr. 1091--28 a se (e#ea I. *estor8 K. !ăpăţ,nă8 e!ea aplica&ilă statutului personal al străinilor potrivit dreptului internaţional privat român, în RR*8 nr. -1-)+8 p. &&725 I.
2
LDIP #ispune că statutul personal este supus legii naţionale a persoanei $i%ice8 lex patriae, a$ară #acă prin #ispo%iţii speciale nu se pre(e#e alt$el1. Legea naţională -(ex patriae) este legea statului a cărei cetăţenie o are persoana respecti(ă art. 12 alin. 1. Prin ur"are8 pentru cetăţeanul ro",n legea naţională este cea ro",nă. n literatura #e specialitate2 s7au a#us "ai "ulte argu"ente în spri'inul aplicării legii naţionale pentru "ateria la care ne re$eri"8 argu"ente pe care legiuitorul ro",n le7a a(ut în (e#ere atunci c,n# a a#optat această nor"ă con$lictuală. !ele "ai i"portante #intre acestea sunt&? @ caracterul #e stailitate al cetăţeniei care se #o,n#e6te și se pier#e în con#iţii strict regle"entate #e lege5 @ caracterul #e certitu#ine al cetăţeniei care $iin# o stare #e #rept ce poate $i #o(e#ită cu #ocu"ente o$iciale8 pre%intă "ai "ultă siguranţă #ec,t #o"iciliul care este o stare #e $apt5 @ legile statului #e cetăţenie asigură8 în principiu8 cea "ai ună ocrotire a intereselor persoanelor $i%ice resortisante #atorită $aptului că acestea sunt cel "ai ine a#aptate la particularităţile persoanelor $i%ice naţionale5 @ interesul statului #e a asigura o c,t "ai largă și co"plexă extin#ere a legilor sale asupra persoanelor $i%ice resortisante8 oriun#e s7ar a$la acestea9. Deter"inarea 6i proa cetăţeniei se $ac în con$or"itate cu legea statului a cărui cetăţenie se in(ocă art. 12 alin. 1. Ast$el8 #e exe"plu8 #acă o persoană in(ocă cetăţenia $rance%ă în $aţa instanţelor ro",ne într7o prole"ă #e capacitate #e exerciţiu8 #eter"inarea cetăţeniei se $ace #e către instanţa ro",nă respecti(ă8 potri(it legii $rance%e. Legea naţională a cetăţeanului ro",n care8 potri(it legii străine este consi#erat că are o altă cetăţenie8 este legea ro",nă art. 12 alin. 2 #in LDIP. Deci8 legea ro",nă se aplică cetăţenilor ro",ni c/iar #acă ace6tia au #o,n#it 6i o altă cetăţenie at,ta ti"p c,t ei nu 6i7au pier#ut cetăţenia ro",nă în con$or"itate cu #reptul ro",n). Lipo(anu8 ro&leme de drept internaţional privat comparat în domeniul statutului persoanelor fi$ice, în SC 8 nr. 1-+&8 p. 9--7)0). 1 !o#ul elgian #e #rept internaţional pri(at #ispune8 în "o# ase"ănător8 că starea ș i capacitatea persoanei $i%ice sunt gu(ernate #e #reptul statului a cărui cetăţenie o are persoana în cau%ă8 cu excepţia ca%urilor în care se pre(e#e expres alt$el. Eotu6i8 capacitatea persoanei $i%ice este c,r"uită #e #reptul elgian #acă #reptul străin statuea%ă ast$el. Pentru o pri(ire #e ansa"lu asupra !o#ului8 a se (e#ea H.7M. !arlier8 e Code &el!e de droit international priv/, în RC*(, nr.120098 p. 1179. !o#ul elgian #e #rept internaţional pri(at a intrat în (igoare la #ata #e 1 octo"rie 200 ș i poate $i consultat la a#resa /ttp?CCC.notaire.ein$oactes100Nco#eN#ip./t" 2 E. J. Popescu8 *rept internaţional privat, >#itura Jo"$el8 Bucure6ti8 1--8 p. 1)071)15 I. P. ilipescu8 A.I. ilipescu8 *rept internaţional privat, +ratat, >#itura #itura Lu"ina Lex8 Bucure6ti8 20008 p. 1)71)9. & Doctrina $rance%ă a#uce acelea6i argu"ente în $a(oarea legii naţionale8 ca principal $actor #e locali%are în "ateria statutului personal a se (e#ea H. DerrupO8 *roit international priv/8 11e O#ition8 Dallo%8 Paris8 1--98 p. 100. n #reptul ro",n este aplicailă în această "aterie Legea cetăţeniei ro",ne8 nr. 211--1 :. K$. nr. 1--18 "o#i$icată. Pri(itor la cetăţenie8 a se (e#ea și D.A. Popescu8 :. Farosa8 *rept internaţional privat. +ratat elementar, I8 >#itura Lu"ina Lex8 Bucure6ti8 1---8 p. &979-. 9 n principiu8 statele #e e"igrare a#optă nor"a con$lictuală care are ca punct #e legătură cetăţenia în ti"p ce statele #e i"igrare și cele $e#erale optea%ă pentru legea #o"iciliului. n acest sens8 Jo",nia $ace parte8 istorice6te8 #in pri"a categorie în ti"p ce8 #e exe"plu >l(eţia8 prin art. && #in LDIP el(eţiană8 consacră pree"inenţa #o"iciliului asupra naț ionalităț ii. Atunci c,n# #o"iciliul ce#ea%ă locul unui alt criteriu8 acesta este acela al re6e#inţei oi6nuite care este un sustitut al #o"iciliului. !etăţenia nu inter(ine #ec,t cu titlu susi#iar. ) Pe larg8 #espre #ula cetăţenie a se (e#ea8 I.:. Ang/el8 ro&lema du&lei cetăţenii în le!islaţia română, în *reptul, nr. 21---8 p. &719.
&
n ca%ul în care o persoană are "ai "ulte cetăţenii #intre care nici una nu este cea ro",nă8 legea sa naţională este legea statului un#e î6i are #o"iciliul sau8 în lipsă8 re6e#inţa art. 12 alin. &. K excepţie #e la această regulă este cea cuprinsă în art. 2=8 în "ateria $iliaţiei copilului #in a$ara căsătoriei. !on$or" textului8 în ca%ul în care copilul8 cetăţean străin8 are și o altă cetăţenie străină8 se aplică legea care îi este "ai $a(orailă. . Aplicarea altei legi A6a cu" a" arătat8 starea și capacitatea8 precu" 6i relaţiile #e $a"ilie ale persoanei $i%ice sunt supuse legii naţionale numai dacă prin dispo$iţii speciale nu se prevede altfel. Art. 12 alin. #in LDIP repre%intă o ase"enea #ispo%iţie specială care statuea%ă? 3Dacă o persoană nu are nici o cetăţenie8 se aplică legea #o"iciliului sau8 în lipsă8 legea re6e#inţei4. Prin ur"are8 lex domicilii
6i8 în lipsă8 legea re6e#inţei8 au un caracter susi#iar în #eter"inarea stării8 capacităţii 6i
relaţiilor #e $a"ilie ale persoanei $i%ice $aţă #e lex patriae. Jea"inti" că legea naţională și legea #o"iciliului sau a re6e#inţei se susu"ea%ă noţiunii "ai generale #e lege personală8 lex personalis, a persoanei $i%ice. Preci%ă" că nor"ele con$lictuale pri(in# statutul persoanei $i%ice au un caracter i"perati( în sensul că părţile nu pot #eroga #e la aceste nor"e prin acor#ul lor #e (oinţă. :ai "ult8 unii autori 1 consi#eră că nor"a con$lictuală pri(in# starea și capacitatea cetăţenilor ro",ni este #e or#ine pulică în #reptul internaţional pri(at ro",n. c. Do"eniul #e aplicare al legii statutului persoanei $i%ice Legea pri(in# statutul persoanei $i%ice c,r"uie6te8 în "ateria #reptului ci(il8 ur"ătoarele instituţii 'uri#ice? a. Starea civilă a persoanei fi$ice0 ,
6i anu"e ansa"lul #e ele"ente personale care i%(orăsc #in acte
6i $apte #e stare ci(ilă8 #e care se leagă anu"ite e$ecte 'uri#ice speci$ice și care ser(esc pentru i#enti$icarea persoanei în $a"ilie și societate&. Su acest aspect8 sunt supuse nor"ei con$lictuale pri(in# statutul personal8 ur"ătoarele calităţi? @ cu pri(ire la căsătorie persoana este căsătorită 98 necăsătorită8 #i(orţată8 (ă#u(ă etc.5 @ cu pri(ire la $iliaţie persoana are $iliaţia stailită sau nu5 $iliaţia este #in căsătorie sau #in a$ara căsătoriei etc.5 @ cu pri(ire la a#opţie) calitatea #e a#optat8 a#optator etc.+5 @ cu pri(ire la ru#enie persoana este ru#ă sau nu cu o altă persoană5 1
D.Al. Sitaru8 op. cit., p. 1)). I.P. ilipescu8 A.I. ilipescu8 op.cit., p. 2+172+). & G/. Beleiu8 *rept civil român. (ntroducere în dreptul civil. Su&iectele dreptului civil. >#iţie re(ă%ută ș i a#ăugită #e :. *icolae și P. Eru6că8 Bucure6ti8 >#itura #itura Lu"ina Lex8 Bucure6ti8 200)8 p. 907+=5 :.7!. olets8 :. Louili8 "aria!e et divorce dans le nouveau Code marocain de la famille1 2uelles implications pour les marocains en 'urope3, în RC*(, nr. &200)8 p. 9217999. 9 A se (e#ea8 pentru re%ol(area con$lictelor #e legi în "ateria căsătoriei8 în siste"ul #e #rept $rance%8 P. !oure8 . Hault7Sesee8 *roit international priv/ -anvier 04456f/vrier 0447), în R*, 200+8 p. 1+91 6i ur". 2
@ cu pri(ire la a$initate persoana este a$in8 nea$in etc. Sunt supuse #e ase"enea lui lex personalis posesia #e stat $olosinţa stării ci(ile 6i acţiunile #e stare ci(ilă. nregistrarea actelor și $aptelor #e stare ci(ilă nu este gu(ernată #e legea personală ci #e legea locului înc/eierii actului8 con$or" regulii locus re!it actum sau #e legea autorităţii care e$ectuea%ă înregistrarea8 auctor re!it actum8. &. Capacitatea de folosinţă a persoanei $i%ice este supusă legii naţionale8 această lege #eter"in,n# 3începutul și încetarea personalităţii4 art. 1& #in LDIP8 ca și conţinutul acesteia art. 11 care $ace (orire #e 3capacitatea ... persoanei $i%ice4. n conţinutul capacităţii #e $olosinţă a persoanei $i%ice intră 6i capacitatea acesteia #e a înc/eia acte 'uri#ice 2. n legătură cu conţinutul capacităţii #e $olosinţă o anali%ă specială o necesită în planul #reptului internaţional pri(at8 incapacităţile de folosinţă care sunt speciale 6i lipsesc persoana $i%ică #e a a(ea anu"ite #repturi 6i oligaţii ci(ile. n "ateria #reptului internaţional pri(at8 aceste incapacităţi sunt supuse unor nor"e con$lictuale #i$erite în $uncţie #e cali$icarea care li se acor#ă8 #e la ca% la ca%? 9 incapacităţile cu caracter de sancţiune civilă, ca #e exe"plu8 #ecă#erea #in #repturile părinte6ti8 sunt supuse legii naţionale a persoanei $i%ice în cau%ă5 9 incapacităţile cu caracter de ocrotire sunt8 #e regulă8 cali$icate în "o# #i$erit în $uncţie #e s$era persoanelor între care acţionea%ă. Ast$el incapacităţile #e $olosinţă a&solute care operea%ă între persoana a cărei capacitate este îngră#ită și toate celelalte #e exe"plu8 incapacitatea "inorului su 1) ani #e a #ispune prin #onaţie sau testa"ent @ art. =0) !. ci(. @ incapacitatea "inorului peste 1) ani #e a #ispune prin testa"ent #e "ai "ult #e 'u"ătate #in ceea ce ar $i putut #ispune #acă ar $i $ost "a'or @ art. =0+ !. ci(.8 sunt supuse8 în principiu8 legii naţionale a persoanei îngră#ite. n sc/i"8 incapacităţile #e $olosinţă relative care operea%ă nu"ai între persoana a cărei capacitate este îngră#ită și alte persoane #eter"inate #e exe"plu8 incapacitatea "inorului #e a #ispune prin testa"ent sau #onaţie în $a(oarea tutorelui său @ art. =0- !. ci(. și 12= !. $a". @ incapacitatea soţilor #e a înc/eia între ei contracte #e (,n%are7cu"părare @ art. 1&0+ !. ci(.8 $iin# strict legate #e un act 'uri#ic pe care legea îl pro/ie6te8 sunt supuse8 în principiu8 legii actului pro/iit8 lex contractus #acă este (ora #e un contract8 sau lex succesionis #acă este (ora #e testa"ent. Jegi"ul #e #rept internaţional pri(at pri(in# s$,r6itul capacităţii #e $olosinţă a persoanei $i%ice este stailit #e art. 1) #in LDIP. !on$or" textului8 con#iţiile8 e$ectele 6i anularea unei /otăr,ri prin care se constată "oartea pre%u"ată8 asenţa sau #ispariţia8 precu" și pre%u"ţiile #e supra(ieţuire sau #e
)
A se (e#ea P. !oure8 . Hault7Sesee8 *roit international priv/1 panorama 044:, în R*, 200)8 p. 1-9 6i ur". A se (e#ea ș i !!H8 Secţia ci(ilă 6i #e proprietate intelectuală8 # eci%ia nr.2+-&=.0.20098 în *reptul, nr.12200)8 p. 29+. + !. Dariescu8 Cu privire la cetăţenia copilului minor, fost cetăţean român devenit cetăţean străin, după desfacerea adopţiei sale internaţionale în străinătate, în *reptul 8 nr. 1020008 p. 17+. 1 A se (e#ea ș i E. Prescure8 !.*. Sa(u8 *rept internaţional privat, >#itura Lu"ina Lex8 Bucure6ti8 20098 p. 1&&. 2 K. !ăpăţ,nă8 plicarea le!ii naţionale capacităţii de folosinţă a persoanei fi$ice, în RR*8 nr. 101-+08 p. 1&729.
9
"oarte sunt c,r"uite #e ulti"a lege naţională a persoanei #ispărute. Dacă această lege nu poate $i i#enti$icată8 se aplică legea ro",nă. c. Capacitatea de exerciţiu a persoanei $i%ice este supusă legii naţionale art. 11 LDIP. n conţinutul capacităţii #e exerciţiu a persoanei $i%ice intră capacitatea acesteia #e a înc/eia personal acte 'uri#ice. Incapacităţile #e exerciţiu care se re$eră la toate categoriile #e acte 'uri#ice ale incapailului8 sunt supuse legii naţionale a acestuia "inor sau inter%is 'u#ecătoresc. n această "aterie8 legea naţională a incapailului (a #eter"ina în special? categoriile #e acte 'uri#ice pe care acesta nu le poate întoc"i8 sancţiunea încălcării incapacităţii ca%urile #e nulitate 6i $elul acesteia8 persoanele care o pot in(oca etc.. Pentru repre%entarea legală a persoanei $i%ice lipsită #e capacitatea #e exerciţiu ca și pentru asistarea persoanei $i%ice cu capacitate #e exerciţiu restr,nsă art. + #in Legea nr. 1091--2 #ispune că 3acestea sunt supuse legii care se aplică raportului 'uri#ic #in care se na6te atriuţia #e repre%entare sau #e asistare4. Ast$el8 aceste instituţii 'uri#ice (or $i supuse legii aplicaile în "ateria ocrotirii părinte6ti sau tutelei8 în $uncţie #e i%(orul repre%entării legale8 respecti( asistării8 #upă #istincţiile re(ă%ute #e art. &) și art. &+ #in LDIP. Art. 19 #in LDIP8 $ăc,n# aplicarea principiului legii "ai $a(oraile în "aterie #e con$lict "oil #e legi8 #ispune în ceea ce pri(e6te "a'oratul că 3apartenenţa unei persoane la noua lege naţională nu a#uce atingere "a'oratului #o,n#it potri(it legii care îi era anterior aplicailă4.
& Persoana juridică în dreptul internațional privat Persoana 'uri#ică repre%intă un suiect colecti( #e #rept8 a#ică un colecti( #e oa"eni care8 întrunin# con#ițiile cerute #e lege8 este titular #e #repturi și oligații 'uri#ice1. în #octrina8 #ar și în legislația altor state8 persoana 'uri#ică se "ai nu"ește și persoana "orala. !on$or" art. 0 #in Legea nr. 1091--2 cu pri(ire la regle"entarea raporturilor #e #rept internațional pri(at8 persoana 'uri#ică are naționalitatea statului pe teritoriul căruia si7a stailit8 prin actul constituti(8 se#iul social statutar2. Daca persoana 'uri#ică #eține se#ii în "ai "ulte state8 pentru a #eter"ina naționalitatea persoanei 'uri#ice8 este necesara i#enti$icarea se#iului real. Prin se#iu real se în țelege locul un#e se a$la centrul principal #e con#ucere și #e gestiune a acti(ității statutare8 c/iar #aca /otăr,rile organului respecti( sunt a#optate potri(it #irecti(elor trans"ise #e acționari sau asociați #in alte state. A. *aționalitatea persoanei 'uri#ice 1
G/. Beleiu8 op. cit.8 p.&+ !onceptul #e nationalitate a persoanei "orale4 în #reptul international pri(at $rance% este extre" #e #iscutat M. Loussouarn8 P. Bourel8 op. cit.8 p.-)& 2
)
Jepre%ent,n# $actorul ce plasea%ă persoana 'uri#ică în s$era unui siste" #e #rept8 naționalitatea este cea care expri"a apartenenta acesteia la un anu"it stat. Pute" spune ca naționalitatea 'oaca8 pentru persoanele 'uri#ice8 același rol pe care îl 'oaca cetățenia în ca%ul persoanelor $i%ice. Stailirea naționalității unei persoane 'uri#ice este i"portantă în #reptul internațional pri(at8 #eoarece ast$el se stailește #aca o persoana 'uri#ică este auto/tona naționala sau străina. Din caracterul național sau străin al unei persoane 'uri#ice curg o serie #e e$ecte 'uri#ice? •
Persoana 'uri#ică străina8 în ceea ce pri(ește $uncționarea sa pe teritoriul Jo",niei8 este supusa nor"elor "ateriale ro"ane pri(in# con#iția 'uri#ică a străinului8 persoana 'uri#ică5
•
In $uncție #e naționalitatea persoanei 'uri#ice8 se stailește aplicarea pre(e#erilor con(en țiilor internaționale la care Jo"ania este parte. Ast$el8 #aca persoana 'uri#ică are na ționalitate ro"ana8 $ace ca aceasta sa ene$icie%e #e pre(e#erile con(en țiilor interna ționale pri(in# aceste persoane8 iar na ționalitatea străina a persoanei 'uri#ice ii $ace aplicaile pre(e#erile #intr7o con(enție internaționala pri(in# acor#area regi"ului național8 a clau%ei națiunii celei "ai $a(ori%ate8 a con#iției reciprocității etc.
•
In $uncție #e naționalitatea persoanei 'uri#ice se stailește ce stat are calitatea sa7i ocrotească #repturile pe cale #iplo"atica și consulara. De ase"enea8 naționalitatea #eter"ina #aca o persoana 'uri#ică (a ene$icia #e "asurile #e protecție speciala8 în anu"ite #o"enii #e acti(itate8 pe care un stat le a#opta cu pri(ire la persoanele 'uri#ice care ii aparțin8 sau #i"potri(ă8 sa suporte consecințele unui regi" restricti( pe care statul îl instituie cu pri(ire la persoanele 'uri#ice străine.
Deter"inarea naționalității unei persoane 'uri#ice se $ace în $uncție #e anu"ite criterii care #i$eră #e la un siste" #e #rept la altul. !riteriile #upă care se stailește naționalitatea unei persoane 'uri#ice sunt regle"entate #e lex $ori1. Ast$el8 pute" $ace #istincție intre?
a' (riteriul de drept comun7 stailit #e Legea 1091--2. !on$or" art. 18 alin 1 #in Lege8 statutul organic al persoanei 'uri#ice este c,r"uit #e legea sa naționala8 #eter"inata în "o#ul pre(ă%ut la art. 0.4 Potri(it art. 08 alin 18 persoana 'uri#ică are naționalitatea statului pe al cărui teritoriu si7a stailit8 potri(it actului constituti(8 se#iul social4. Se#iul social este stailit8 #upă cu" arata art. 08 alin 18 potri(it actului constituti(48 ceea ce #enota ca în #eter"inarea se#iului pri"or#iala este (oința $on#atorilor persoanei 'uri#ice. Prin aceasta soluție8 legea ro"ana aplica principiul autono"iei #e (oința a par ților în $ixarea 1
I. P. ilipescu8 op. cit.8 (ol. I8 p. 2&272-5 I. P. ilipescu8 A. I. ilipescu8 op.. cit.8 p. 2995 D. Al. Sitaru8 op. cit.8 p. 1=&5 K. !apatina8 Re!imul persoanelor straine în Romania8 >#. Aca#e"iei8 Bucuresti8 1-)-8 p. 297&05 *. Diaconu8 Re!imul uridic aplica&il persoanei uridice straine8 în J.D.!.8 nr. 220098 p. 112
+
se#iului persoanei 'uri#ice8 principiu general a#"is în aceasta "aterie. Qoința $on#atorilor8 recunoscuta #e lege8 are ca oiect #eter"inarea se#iului8 și nu a unei na ționalită ți #i$erite #e cea #ata #e se#iul social. Se#iul social treuie sa $ie serios8 #eoarece8 în ca% contrar8 acesta #e(ine $rau#ulos8 pun,n#u7 se ast$el prole"a $rau#ei la lege în #reptul internațional pri(at1. De ase"enea8 se#iul treuie sa $ie real8 în ca% contrar el a(,n# caracter $icti(8 a#ică exista si"ulație prin $icti(itate. !riteriul se#iului social în #eter"inarea naționalității unei persoane 'uri#ice este pre(ă%ut și în alte acte nor"ati(e interne8 precu" și în con(ențiile internaționale la care Jo"ania este parte. !riteriul #e #rept co"un pentru #eter"inarea nationalității unei persoane 'uri#ice este aplicail ori #e cate ori nu exista o regle"entare care sa pre(a#ă un criteriu special în "aterie.
)' (riteriile speciale pentru #eter"inarea naționalității persoanei 'uri#ice sunt înt,lnite $oarte rar în #reptul ro"an. nsă8 în legislația #i$eritelor state sunt înt,lnite ur"ătoarele criterii? •
(riteriul voinței fondatorilor* acest criteriu #a e$icienta "axi"a principiului autono"iei #e (oința în "ateria constituirii #e suiecte colecti(e #e #rept5
•
(riteriul locului de înre+istrare a actului constitutiv al persoanei juridice 7 naționalitatea este #ata #e țara un#e se înregistrea%ă noua persoana 'uri#ică8 c/iar #aca se#iul acesteia se (a a$la în alta tara #ec,t cea #e înregistrare5
•
(riteriul plasării centrului activității economice a persoanei juridice7 se acor#a rele(anta "axi"a locului un#e este centrul acti(ității econo"ice a persoanei 'uri#ice.
. Situația speciala c,n# persoana 'uri#ică are se#ii în "ai "ulte tari Atunci c,n# persoana 'uri#ică are un singur se#iu social8 naționalitatea acesteia (a $i stailita în $uncție #e teritoriu pe care acest se#iu se a$la situat. nsă în ca%ul în care persoana 'uri#ică are 1
D. A. Sitaru8 op. cit.8 p. 1+-
=
se#ii în state #i$erite8 pentru #eter"inarea naționalității acesteia8 esențiala este stailirea se#iului real art. 08 alin. 2 #in Legea 1091--2. Prin se#iu real se înțelege locul un#e se a$la centrul principal #e con#ucere și #e gestiune a acti(ităților statutare8 c/iar #aca /otăr,rile organului respecti( sunt a#optate potri(it #irecti(elor trans"ise #e acționari sau asociați #in alte state art. 08 alin & #in Legea 1091--2. c. !ali$icarea noțiunii #e se#iu social !ali$icarea noțiunii #e se#iu social se $ace în con$or"itate cu legea ro"ana8 ca lex $ori8 con$or" legii în "aterie #e cali$icare a instituțiilor 'uri#ice art. & #in Legea nr. 1091--2. De alt$el8 art. 08 alin. &8 $ăc,n# aplicarea acestei reguli8 cali$ica noțiunea #e se#iu real4. In $uncție #e cali$icarea se#iului social8 care constituie punctul #e legătura al nor"ei con$lictuale pri(in# statutul organic al persoanei 'uri#ice8 $ără a se sc/i"a nor"a con$lictuala aplicaila8 se "o#i$ica legea aplicaila lex societatis8 #upă cu" se#iul este socotit a $i în Jo"ania sau în străinătate8 și #eci persoana 'uri#ică are naționalitate ro"ana sau străina. !ali$icarea naționalității și a se#iului #upă legea ro"ana8 ca lex $ori8 pre%intă i"portanta "ai ales în ca%ul societăților co"erciale cu participare străină constituite în tara și a celor cu participare ro",neasca constituie în străinătate8 a sucursalelor8 $ilialelor și repre%entantelor $ir"elor străine în tara8 respecti( ro"ane în străinătate8 #eoarece acestea (or $i socotite #e legea ro"ana ca a(,n# naționalitate ro"ana sau străina8 în $uncție #e se#iul lor social7 #eter"inat con$or" art. 0 #in Legea nr. 1091--28 în lipsa unor #ispo%iții #erogatorii în legi speciale7 in#i$erent #aca recunoaște sau nu naționalitatea ast$el atriuita respecti(ei persoane 'uri#ice. #. u%iunea persoanelor 'uri#ice #e nationalități #i$erite și sc/i"area naționalității Art. ) #in Legea nr. 1091--2 cu pri(ire la regle"entarea raporturilor #e #rept internațional pri(at regle"entea%ă aceasta situație statu,n# ca ? Ru%iunea unor persoane 'uri#ice #e nationalități #i$erite poate $i reali%ata #aca sunt în#eplinite cu"ulati( con#ițiile pre(ă%ute #e cele 2 legi naționale aplicaile statutului lor organic. Desigur8 este (ora at,t #e con#ițiile #e $on#8 c,t și cele #e $or"a necesare pentru reali%area $u%iunii. 1 In ceea ce pri(ește sc/i"area naționalității persoanei 'uri#ice8 Legea nr. 1091--2 nu con ține o regle"entare expresa. >ste însa a#"is în #octrina ca o ast$el #e sc/i"are operea%ă prin sc/i"area se#iului social și ca dispozițiile inci#ente $u%iunii sunt aplicaile și sc/i"ării
1
:. *. !ostin8 S. Deleanu8 op. cit .8(ol I8 p. =17=2
-
naționalității2. Prin sc/i"area se#iului social nu treuie sa se ur"ărească scopuri ilicite8 se#iul nou treuie sa nu $ie $rau#ulos și sa $ie real8 nu $icti(.
$omeniul de aplicare a le+ii statutului or+anic al persoanei juridice Statutul organic al persoanei 'uri#ice8 care este c,r"uit #e legea naționala a acesteia8 constituie o instituție 'uri#ică co"plexă8 care susu"ea%ă totalitatea ele"entelor care con$igurea%ă regi"ul 'uri#ic al persoanei 'uri#ice. Legea nr. 1091--28 în art. 28 stailin# #o"eniul #e aplicare a legii statutului organic al persoanei 'uri#ice8 proce#ea%ă i"plicit și la cali$icarea noțiunii #e statut organic8 stailin# ele"entele principale care intră în s$era acesteia. Legea statutului organic regle"entea%ă în special ? !apacitatea persoanei 'uri#ice @ at,t capacitatea #e $olosință8 c,t și cea #e exerci țiu. Ast$el8 în ceea ce pri(ește capacitatea #e $olosință8 legea na ționala (a #eter"ina în special ? 7
>le"entele constituti(e ale persoanei 'uri#ice 5
7
:o#alitățile #e constituire a acestora 5
7
!apacitatea #e a înc/eia acte 'uri#ice8 precu" și li"itele acestei capacitați 5
7
Jeorgani%area și încetarea persoanei 'uri#ice etc.
n pri(ința capacitații #e exercițiu a persoanei 'uri#ice8 legea c,r"uiește în special ? 7
!onstituirea și atriuțiile organelor #e con#ucere ale persoanelor 'uri#ice 5
7
Jelația #intre organele #e con#ucere și persoana 'uri#ică însăși 5
7
Jelația #intre organele #e con#ucere ale persoanei 'uri#ice și terții cu care sunt înc/eiate acte 'uri#ice etc.
a' :o#ul #e #o,n#ire și #e pier#ere a calității #e asociat )' Drepturile și oligațiile ce #ecurg #in calitatea #e asociat c' :o#ul #e alegere8 co"petentele și $uncționarea organelor #e con#ucere ale persoanei 'uri#ice
d' Jepre%entarea acesteia prin inter"e#iul organelor proprii e' Jăspun#erea persoanei 'uri#ice și a organelor ei #e con#ucere $ata #e ter ți f' :o#i$icarea actelor constituti(e +' Di%ol(area și lic/i#area persoanei 'uri#ice In a$ara acestor ele"ente8 legea națională a unei persoane 'uri#ice "ai regle"entea%ă și alte aspect ce țin #e statutul ei organic8 cu" ar $i #enu"irea și se#iul persoanei 'uri#ice8 ca atriute #e i#enti$icare a acesteia. 2
D. Al. Sitaru8 op. cit., p. 1=9
10
Bi)lio+rafie 1. E. Prescure8 !. *. Sa(u 20098 *rept (nternational rivat, >#itura Lu"ina Lex8 Bucuresti 2. K. #itura Fa"angiu8 Bucuresti &. D. A. Sitaru 2001 , *rept internaț ional privat 9tratat6, >#itura Lu"ina Lex8 Bucuresti . *icoleta Diaconu8 *icolae Pur#ă @ *rept internaţional privat 8 >#itura 3Sitec/4 8 !raio(a8 20115 9. *icoleta Diaconu 200- @ *rept internaţional privat 8 e#iţia a IQa8 >#itura 3Lu"ina Lex48 Bucure6ti 5 ). Ioan !/elaru8 G/eorg/e G/iorg/iu 200- @ *rept internaţional privat 8 e#iţia a IIa8 >#itura 3!.F.Bec48 Bucure6ti 5 +. Dan Lupa6cu8 *icoleta !ristus 200- @ ractică udiciară ș i le!islaţie în materia dreptului internaţional privat 8 >#itura 3Tolters luCer4
11
