INTRODUCCIÓN Estamos en un mundo donde los negocios, tratos, transacciones, préstamos necesitan estar garantizado en la prestación o adquisición de servicios, es por ello que se da una serie de contratos que vienen ayudar y a respaldar los acuerdos entre ambos interesados. Por ello se da a conocer la diferencia de contratos mercantiles ente ellas están los atípicos y típicos, el cual la diferencia está en que sí o no está regulado en la legislación guatemalteca, generalmente los contratos siguientes son atípicos o sea no hay algo que impida su regulación en cuanto a la aprobación de un contrato. Cada una de ellas se presenta sus elementos, conjuntamente con sus características y con un detalle específico que son los ejemplos. Entre sus elementos están los personales: el cual son los sujetos del contrato pueden ser personas naturales (físicas) o jurídicas, con la capacidad de obrar en derecho, necesaria para obligarse; reales: integran las denominadas prestación y contraprestación, o sea, la cosa o el servicio objeto del contrato, por un lado, y la entrega a cambio de ello de una suma de dinero, u otro acuerdo, por otro. Y por último formales: La forma es el conjunto de signos mediante los cuales se manifiesta el consentimiento de las partes en la celebración de un contrato. Sus características son: Es oneroso; el contrato que impone provechos y gravámenes recíprocos. Conmutativo: Cuando los provechos y los gravámenes son ciertos y conocidos desde la celebración del contrato; Consensual: es aquel que para su validez no requiere que el consentimiento se manifieste por escrito y, por lo tanto, puede ser verba; Bilateral: es de acuerdo de voluntades que da nacimiento a derechos y obligaciones en ambas partes; entre otras. Estos contratos mercantiles son: franquicia, factoring, Joint Venture, holding, mánager, transferencia de tecnología, tiempo compartido, underwriting, contratos de llave y de local, de leasing, country club, llave de mano, de know how, de renting, pool aeronáutico, y de claque.
LA FRANQUICIA Una compañía gigante le concede a una pequeña compañía a un individuo el derecho de hacer negocios en condiciones específicas.
ELEMENTOS El franquiciante: Persona jurídica que cede una marca comercial y acreditada, así como su técnica de trabajo, experiencia y conocimientos a cambio de determinadas compensaciones económicas. El franquicitario: Persona natural o jurídica que inicia la actividad comercial asociándose a la marca franquiciada y recibe el fondo de comercio del franquiciante en una zona de exclusividad, así como su asistencia permanente durante la vigencia del contrato. El contrato: Dé este documento se determina la relación entre franquiciante y franquiciatario.
CARACTERÍSTICAS Oneroso: Una de las partes obtiene una ventaja a cambio de una contraprestación en dinero a favor de otra. Conmutativo: Celebración cada una de las partes, conoce las obligaciones y ventajas que le corresponde. No formal: No se exige ninguna forma específica en que deba ser instrumentado. Atípico: No se encuentra regulado en el código civil y ley nacional. Consensual: Porque queda perfeccionado y genera los efectos jurídicos desde el momento en que las partes manifiestan su consentimiento. Bilateral: Porque cada una de las partes se encuentra obligada respecto a la otra, existiendo prestaciones recíprocas para cada una. Tracto sucesivo: Obligaciones que se generan para cada parte no se agotan en el momento de la celebración del contrato sino que perduran más allá de éste.
Ejemplo: Pollo Campero (que tiene representación en Estados Unidos, el sur de México y China) y las ensaladas Go Green (con presencia en Perú, Costa Rica, Colombia y México). Las empresas que llegarán a México son Klippers (especializada en servicio de barbería), Multimateriales (proveedora de tornillos para la industria de la construcción) y Rent a Palet (enfocada en el alquiler de tarimas de madera para almacenaje).
EL CONTRATO DE FACTORING El cual una empresa traspasa las facturas que ha emitido y a cambio obtiene de manera inmediata el dinero.
ELEMENTOS Elementos Personales: Factor o banco: Es la empresa que compra las cuentas por cobrar, quien a cambio de quedarse con el derecho de cobro de la factura, le paga al cliente el monto de lo adeudado sujeto a un descuento, para cobrarle al deudor posteriormente la factura en plazos previamente establecidos Factoreado, cliente o cedente: El factoreado es quien vende o cede bienes o prestaciones de servicios a plazos a terceros. Deudor: Compradores/importadores de la mercancía suministrada por el cedente/exportador y por lo tanto, los obligados al pago de los créditos comerciales.
Elementos Reales La tarifa: del factor se aplica porcentualmente sobre el importe de las facturas cedidas al factor, devengándose en el momento de la cesión de dichas facturas por parte del exportador al factor. Objeto: facturas comisión de cobros, asunción de créditos, investigación de clientela, contabilidad y cobranza y gestión de cobro.
Elementos Formales Para más seguridad se realizara en escritura pública.
CARACTERÍSTICAS Bilateral: Nacen obligaciones para las dos partes contratantes; el factor se obliga a adquirir la cartera del cliente y a prestar los servicios complementarios pactados y el cliente a garantizar la existencia de crédito y pagar la remuneración por los servicios. Consensual: EL consentimiento se da y perfecciona cuando los actos de voluntad del factor y cliente concuerdan en obligarse, el uno en realizar la compra de la cartera y el otro a pagar la remuneración por los servicios. Oneroso: En razón a que ambas partes buscan un lucro reciproco. Principal: Existe por sí mismo independientemente de otros contratos. De ejecución sucesiva: Las prestaciones derivadas del contrato se desarrollan en forma estable, continúa. Adhesión: La empresa de Factoring establece el clausulado general de contratación y el cliente solo tiene la potestad de aceptarlo o rechazarlo en forma íntegra sin posibilidades de negociación.
Ejemplo: Si la Empresa XYX ha hecho una venta y por ello tiene una factura para ser cancelada a 60 días por un valor de 1 millón de pesos, mediante el contrato respectivo se la entrega a la Empresa de Factoring o Banco, la que le entrega de inmediato un monto de dinero equivalente al 90% de la factura. Cuando se cumpla el plazo de 60 días, la Empresa de Factoring o Banco cobrará la factura original al cliente quien le pagará directamente y no a la Empresa XYX que le dio la factura, y obtendrá el monto total, por lo que la diferencia constituirá su ganancia.
JOINT VENTURE Es una figura empresarial por medio de la cual dos sociedades preestablecidas deciden asociarse para el desarrollo de un proyecto en común, independientemente de si para llevar a cabo el proyecto se constituyan en una nueva sociedad o no.
ELEMENTOS Personales: Promotor y coa Venturero (Co Venturer), ya sea personas individuales o jurídicas. El promotor: es aquel que fomenta el contrato, el autor de la primera gestión, el verdadero patrocinador de la cooperación. El coa Venturero: es aquel que posee capacidad de proporcionar una contribución complementaria pudiendo consistir en capital, tecnología, equipos, canales de comercialización. Objetivos: La realización del proyecto u operación determinada y la obtención de las utilidades deseadas. Formales: Por ser un contrato atípico no existe formalidad alguna establecida por la legislación para su celebración pero es recomendable la forma escrita y realizada ante notario.
CARACTERÍSTICAS Consensual (voluntad). Oneroso (lucro) Atípico (fuera de leyes) De Adhesión (resultado de negociación) Ejecución permanente (un solo proyecto) Bilateral (reciprocidad) Comunidad de intereses Colaboración Control en conjunto
Ejemplo: Mediante un Joint Venture con base en Londres, las empresas Sony y Ericsson formaron un Joint venture en 2001 y este se convirtió rápidamente en uno de los jugadores más importantes del mercado móvil. Entonces se formó Sony Ericsson y ambas compañías dejaron de desarrollar sus propios celulares, con la finalidad de aprovechar el renombre de Sony en electrónica de consumo y la experiencia en telecomunicaciones de Ericsson.
CONTRATO DE HOLDING Es una organización económica que controla una serie de compañías que le garantizan un control sobre los diferentes factores de un mercado.
ELEMENTOS Elementos Personales Sociedad controladora: es quien adquiere acciones de otras sociedades. Sociedades controladoras: es el grupo de sociedades que se encuentran el manejo de la sociedad controlador.
bajo
Elementos Reales Acciones quedan la facultad de ejercer control. Elementos Formales Para cualquier contrato atípico mercantil, por el mismo hecho que no regulación sobre el mismo hecho atendiendo a la característica de sencillez del Derecho Mercantil, estos contratos pueden otorgarse en escritura matriz o en documento privado.
CARACTERÍSTICAS Atípico: No está contemplado en la ley. Consensual: Se perfecciona con el acuerdo de las partes contratantes y a la vez ambos firman y aceptan dicho contrato. Conmutativo: Las partes están sabidas desde que se celebra el contrato. Oneroso: Porque preceptúa prestación de una de las partes, es decir ante una obligación se tiene un derecho. Principal: No depende de otro es independiente y subsiste por sí mismo.
Ejemplo: Nestlé es el más conocido y es el que más dinero genera en el sector de la alimentación. Este grupo está formado por empresas como los chocolates y cereales Nestlé, tiene a su haber unas ocho mil marcas.
CONTRATO MÁNAGER Es un contrato atípico mercantil, por el cual una sociedad se encarga del cobro, manejo y asistencia de todo tipo a otra sociedad a cambio de una retribución.
ELEMENTOS Elementos Personales Sociedad controladora: es quien ejerce la administración de la otra sociedad. Sociedad controlada: es quien se encuentra bajo la administración de la otra sociedad. Elementos Reales Administración y asistencia Retribución Elementos Formales Para cualquier contrato atípico mercantil, por el mismo hecho que no hay regulación sobre el mismo atendiendo a la característica de sencillez del Derecho Mercantil, estos contratos pueden otorgarse en escritura matriz o en documento privado.
CARACTERÍSTICAS Atípico Bilateral Consensual De tracto sucesivo Oneroso
Ejemplo: Por ejemplo, el manager puede encargarse de hacer networking, de buscar oportunidades para que la música de su artista salga en películas o anuncios, o de encontrar sponsors. Y, si el artista no puede conseguir un contrato discográfico aceptable, el manager puede convertirse de hecho en el sello discográfico y responsabilizarse de conseguir fondos de inversores o hacer un crowdfunding para producir discos, puede negociar la distribución física y digital, y todo lo demás que las discográficas tradicionalmente hacen.
CONTRATO DE TRANSFERENCIA DE TECNOLOGÍA Acuerdo de voluntades en virtud del cual, se crea, modifica o extingue una relación jurídica que tiene por objeto el traspaso de los conocimientos necesarios para la fabricación de un producto, la aplicación de un proceso o la prestación de un servicio.
ELEMENTOS Elementos Personales Cedente: es la persona, natural o jurídica, que posee la tecnología y que está en condiciones de transferirla a cambio del pago de un precio. Adquirente: es la persona, natural o jurídica, que recibe la tecnología transferida y se compromete a pagar una suma global o regalías. Elementos Reales La tecnología: en correspondencia con el modo en que se transfiera (qué tipo de contrato se pacte) puede tratarse de: Un modelo industrial. Un software. Una patente. Conocimientos para asistir técnicamente a alguien. Una marca u otro signo distintivo. Un equipo con su correspondiente documentación técnica. Un know how.
El precio: es la retribución que se obliga a pagar el beneficiario de la tecnología o adquirente al cedente de la tecnología. Elementos Formales Deben considerarse como un elemento natural de cualquier relación jurídica y se refieren a un medio concreto y determinado, que la ley o la voluntad de los particulares imponen para exteriorizar la voluntad contractual.
CARACTERÍSTICAS I. Suele celebrarse entre sujetos de diferente nacionalidad II. Las partes que lo celebran no guardan entre sí una relación de igualdad, sino de profunda desigualdad III. Se realiza sobre bienes incorpóreos IV. Los contratos de traspaso tecnológico deben constar por escrito. V. Regularmente estos contratos se celebran entre personas que pertenecen a lugares de igual desarrollo tecnológico.
Ejemplo: Para desarrollar o mejorar la calidad de un producto o servicio, para llevar a cabo investigación conjunta con objeto de originar una invención, para transmitir conocimientos que conlleven un incremento en la producción industrial, para adquirir información valiosa necesaria para realizar un determinado proyecto, entre otros.
TIEMPO COMPARTIDO Consiste en poner a disposición de una persona o grupo de personas, el uso, goce y demás derechos que se convengan sobre un bien o parte del mismo, en una unidad variable dentro de una clase determinada, por períodos previamente convenidos, mediante el pago de alguna cantidad, sin que, en el caso de inmuebles, se transmita el dominio de éstos.
ELEMENTOS Elementos Personales Empresa: Es el titular del inmueble, el prestador del servicio y quien cobra lo pactado. Cliente: Usuario que disfruta del inmueble por el tiempo convenido en el contrato Objeto Directo: Dar y Hacer Indirecto: El uso concedido al cliente de un inmueble indeterminado, ya que puede no usar el mismo departamento cada año que le corresponda por una semana.
CARACTERÍSTICAS Regula el uso por turnos de un inmueble. Concede al turista el uso temporal de un bien, contra el pago de una cuota. Se deben cubrir cuotas de mantenimiento.
Ejemplo: Dentro del turismo. Por lo general, el contrato es por 10 años, aunque puede ser por más. El usurario estará compartiendo el departamento, por ejemplo con 51 usuarios más.
CONTRATO UNDERWRITING Una sociedad adquiere los valores que otra sociedad va a emitir pagándolos o financiándolos a un precio menor a su valor nominal a lo que después colocará en el mercado a un precio mayor en el menor tiempo posible.
ELEMENTOS Elementos Personales Financiera o banco: es quien da el financiamiento de los valores. Sociedad emisora de valores: es quien emite los valores que se financian. Elementos Reales Emisión de valores Cantidad por emitir los valores retribución de la financiera. Elementos Formales No hay regulación sobre el mismo
CARACTERÍSTICAS Atípico, Consensual, Bilateral y Oneroso Ejemplo: Líneas de crédito: Los underwriter deberán participar de cada desembolso conforme a una proporción comprometida por cada uno de ellos. Los bancos underwriter asignan líneas de crédito para cada una de las empresas en la etapa de presuscripción, previo análisis crediticio. El fiduciario es el encargado de distribuir los desembolsos cuidando de que cada underwriter no se exceda en su tope estipulado.
CONTRATO DE DERECHO DE LLAVE Y DE LOCAL AMBOS El contrato por el que una persona/s se obligan a ceder a otra/s el goce o uso de una edificación urbana, cuyo destino primordial sea ejercer en ella una actividad económica, por tiempo determinado y precio cierto.
ELEMENTOS Elementos Personales La clientela Elementos Reales El aviamiento Fama mercantil Elementos Formales Local comercial
CARACTERÍSTICAS Consensual Bilateral Oneroso
Ejemplo: Contratos de compraventa que a diario celebran los comerciantes y por medio de los cuales se compran y se venden derecho de llave, independientemente de la empresa mercantil de la cual forman parte.
EL CONTRATO DE LEASING Es conocido también como arrendamiento financiero, o arrendamiento con opción a compra.
locación financiera
ELEMENTOS Elementos Personales Productos o fabricante: persona que provee los bienes. Dador: persona que adquiere los bienes. Tomador: persona que necesita los bienes. Elementos Reales Los bienes objeto de leasing. Elementos Formales Para cualquier contrato atípico mercantil, por el mismo hecho que no hay regulación sobre el mismo y atendiendo la característica de sencillez del Derecho Mercantil, estos contratos pueden otorgarse en escritura matriz o en documento privado.
CARACTERÍSTICAS Atípico, bilateral, de opción, de tracto sucesivo.
Ejemplo: Activos sujetos arrendamiento: Vehículos: Carga liviana y particular, Flotilla de distribución, Maquinaria y equipo para uso industrial y de construcción, Equipo Electrónico, Equipo Médico y Equipo de Cómputo.
CONTRATO DE COUNTRY CLUB (CLUB DE CAMPO) Se exhibe en una superficie de terreno no muy extensa ubicada fuera del radio urbano dividido en lotes, calles.
ELEMENTOS Elementos Personales Empresario es el que ofrece a los usuarios una membrecía para ingresar al club de campo. Los socios, clientes o vecinos, estos tiene derecho a utilizar de las instalaciones del club. Elementos Reales: Los lotes: es la extensión de tierra. Es el precio de la propiedad y gastos comunes por su mantenimiento. Elementos Formales Se basa en la libertad de forma realmente el socio tiene que basarse a un reglamento que establece el administrador común, que establece el club de campo.
CARACTERÍSTICAS Onerosas, consensuales, de tracto sucesivo, las observaciones que se refieren al contrato tiene muchas ventajas, en el sentido económico, en el medio se ve a diario un provecho o explotación de los terrenos colocando aéreas recreativas para el uso de los socios, y también ofrecen servicios.
Ejemplo: Complejo recreativo: destinados a actividades deportivas, culturales y sociales.
CONTRATO LLAVE EN MANO O turnkey contract, es aquel en que el contratista se obliga frente al cliente o contratante, a cambio de un precio, generalmente alzado, a concebir construir, y poner en funcionamiento una obra determinada que él mismo previamente ha proyectado.
ELEMENTOS Elementos Personales: Cliente y el contratista. Elementos Reales: Elaboración detallada del proyecto. Elementos Formales: No exige mayor formalidad.
CARACTERÍSTICAS Oneroso que es una necesidad global que se deriva de los tratados para el contratista influye de manera terminante en la determinación del precio el cual lo hace, a un costo elevado.
Ejemplo: Construcción, plata de tratamiento de agua, proyectos, etc.
CONTRATO DE KNOW HOW Pone a disposición de la otra los conocimientos de su empresa, otorgándole además el permiso de utilizarlos por un tiempo determinado, a cambio de una contra prestación económica.
ELEMENTOS Elementos Personales Transferente o licenciante: persona que otorga los conocimientos de su marca comercial. Usuario o licenciatario: persona que explota los conocimientos otorgados por el licenciante.
y permisos
Elementos Reales: Conocimiento teórico o práctico que es de uso restringido. Elementos Formales Para cualquier contrato atípico mercantil, por el mismo hecho que no hay regulación sobre el mismo y atendiendo la característica de sencillez del Derecho Mercantil, estos contratos pueden otorgarse en escritura matriz o en documento privado.
CARACTERÍSTICAS: Atípico, De adhesión bilateral, Oneroso, de tracto sucesivo. Ejemplo: El know how de un gran vendedor puede ser su carisma, pero también sus estrategias de ventas, su cartera de clientes, etc. puede referirse a objetos en concreto (ejs: maquinaria, bases de datos), e incluso a cosas como patentes, un servicio exclusivo, una determinada logística.
CONTRATO DE RENTING El cual un comerciante otorga a otro la exclusividad de su empresa, en cuanto a la compra de sus productos para su posterior reventa a cuenta de este último.
ELEMENTOS Elementos Personales Dador: es la sociedad anónima que da en renting el bien, esta no puede ser ni banco ni financiera. Tomador: es la persona que adquiere el bien a través de un financiamiento. Elementos Reales: Los bienes objeto de leasing. Elementos Formales No hay regulación sobre el sencillez del Derecho Mercantil.
mismo
y
atendiendo
la característica de
CARACTERÍSTICAS: Atípico, Bilateral, Consensual, De tracto sucesivo. Ejemplo: Un vehículo, haciendo mención de todas sus características: marca, modelo, que serán destinados por el arrendatario, con carácter exclusivo y permanente, a servicios propios de su actividad empresarial.
CONTRATO POOL AERONÁUTICO Por el cual dos o más sociedades anónimas, intercambian acciones, de manera que una es accionista de la otra y viceversa, esto con el objeto de facilitar el comercio. Redistribución de rutas aéreas.
ELEMENTOS Elementos Personales Sociedades que intercambian acciones. Elementos Reales Acciones que se intercambian. Elementos Formales No hay regulación sobre el sencillez del Derecho Mercantil.
mismo
y
atendiendo
la característica de
CARACTERÍSTICAS: Atípico, Consensual y Bilateral.
Ejemplo: Implica la coparticipación económica de las actividades parciales de los integrantes, en tal sentido, la regulación que dos empresas efectúan respecto a una ruta aérea deberá ir acompañada de la repartición de ingresos, considerando por ejemplo, el número de pasajeros, la cantidad de carga o la distancia recorrida.
CONTRATO DE CLAQUE El cual una empresa que se dedica a realizar actos de transmisión en vivo o de ejecución publica, contrata a personas individuales para que aplaudan mientras el programa o acto se ejecuta.
ELEMENTOS Elementos Personales Entidad contratante. Personas que aplauden el programa o el acto que se ejecuta. Elementos Reales Aplausos Precio Elementos Formales No hay regulación sobre el mismo.
CARACTERÍSTICAS Atípico: bilateral - real - oneroso - atípico- conmutativo.
Ejemplo: Aplaudir una función artística a cambio de una cantidad de dinero.
CONCLUSIÓN Viendo los diferentes contratos que existen, me doy cuenta que en nuestro medio se han hecho variedad de tratos, pero sin el consentimiento de un abogado, y mucho menos que existan medios que respaldan dichos acuerdos entre negociantes. Es importante conocer cada uno de estos contratos ya que se desconocen en nuestro medio en su aplicación y uso dentro de los aspectos mercantiles. Aunque hay algunos contratos que no sé qué tan utilizados son en nuestro medio. Aunque quizás muchos comerciantes hay hecho acuerdos sin conocimientos que hay medios que los ayude a garantizar su inversión.
previo
Pero ahí sí que cuando alguien conoce las funciones de cada contrato, hay maneras de como innovar la economía por ejemplo de las franquicias que vienen a surtir y a darle un giro a las pequeñas tiendas y posicionar la marca en diferentes puntos de ventas. Quizás hemos adquirido al servicio o producto, entrado en algún comercio sin saber que conforma una alianza entre socios, con la finalidad de compartir u obedecer ciertas políticas con el fin de mejorar el servicio, respetando los acuerdos establecidos en el contrato. Aunque hay otros contratos que su nombre son muy raros e incluso se puede denomiar con otros nombres que faciliten su compresión como el contrato de factoring, joint venture, entre otras.
