1. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.pdf

Excelencia Académica

INDICE Pág. UNIDAD TEMATICA I NOCIONES GENERALES DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 1.1. Denominación: 1.2. Características del Derecho Internacional Privado 1.3. Fuentes del Derecho Auto evaluación formativa formativa 01

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UNIDAD TEMATICA II TEORÍAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2.1. TEORÍAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2.2. SISTEMATIZACION DE LAS DOCTRINAS: Auto evaluación formativa formativa 02

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UNIDAD TEMATICA III SISTEMAS SOBRE EL CONFLICTO EL CONFLICTO DE LEYES DE LEYES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 3.1. Antecedentes del conflicto de leyes en el derecho internacional privado 27 3.2. Aparición del Derecho Internacional Privado 28 Auto evaluación formativa formativa 03 30 UNIDAD TEMATICA IV LOS CONFLICTOS DE LEYES 4.1. NOCIONES PRELIMINARES 4.2. CONFLICTO DE LEYES 4.3. TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD 4.4. DOCTRINA EN MATERIA EN MATERIA DE CONFLICTOS DE LEYES 4.5. LAS CATEGORÍAS LOS FACTORES DE CONEXIÓN Auto evaluación formativa formativa 04

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UNIDAD TEMATICA V CONFLICTOS EN EL TIEMPO 5.1. Aspectos Básicos 5.2. Conflicto transitorio internacional 5.3. Conflicto móvil 5.4. Doctrina del respeto internacional de los derechos adquiridos

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5.5. Aplicación a los conflictos móviles de las reglas de derechos

transitorios interno. 5.6. Excepciones 5.7. Exclusión sistemática de toda retroactividad 5.8. Vigencia internacional del principio de respeto de derechos adquiridos 5.9. Legislación Nacional Auto evaluación formativa formativa 05

51 53 53 54 55 59

UNIDAD TEMATICA VI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y LA LEGISLACION PERUANA 6.1. Legislación Peruana 6.2. La Constitución Política y el Derecho Internacional Privado 6.3. La Constitución Peruana y La Nacionalidad Auto evaluación formativa formativa 06

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UNIDAD TEMATICA VII LA NACIONALIDAD 7.1. La Nacionalidad 7.2. La Nacionalidad en el Sistema Peruano Auto evaluación formativa formativa 07

62 64 65

UNIDAD TEMATICA VIII APLICACIÓN E INTERPRETACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA EN EL DERECHO PERUANO 8.1. Aspectos básicos 66 8.2. El Código Bustamante 66 8.3. Legislación Interna 70 8.4. Reenvio Internacional 72 8.5. El Exequatum 75 8.6. El Exequatum en el Sistema Peruano 76 8.7. Proceso 76 Auto evaluación formativa formativa 08 76 BIBLIOGRAFIA

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5.5. Aplicación a los conflictos móviles de las reglas de derechos

transitorios interno. 5.6. Excepciones 5.7. Exclusión sistemática de toda retroactividad 5.8. Vigencia internacional del principio de respeto de derechos adquiridos 5.9. Legislación Nacional Auto evaluación formativa formativa 05

51 53 53 54 55 59

UNIDAD TEMATICA VI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y LA LEGISLACION PERUANA 6.1. Legislación Peruana 6.2. La Constitución Política y el Derecho Internacional Privado 6.3. La Constitución Peruana y La Nacionalidad Auto evaluación formativa formativa 06

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UNIDAD TEMATICA VII LA NACIONALIDAD 7.1. La Nacionalidad 7.2. La Nacionalidad en el Sistema Peruano Auto evaluación formativa formativa 07

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UNIDAD TEMATICA VIII APLICACIÓN E INTERPRETACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA EN EL DERECHO PERUANO 8.1. Aspectos básicos 66 8.2. El Código Bustamante 66 8.3. Legislación Interna 70 8.4. Reenvio Internacional 72 8.5. El Exequatum 75 8.6. El Exequatum en el Sistema Peruano 76 8.7. Proceso 76 Auto evaluación formativa formativa 08 76 BIBLIOGRAFIA

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Objetivo General

Conocer la génesis, problema problema y desarrollo del del conflicto de leyes; conflictos conflictos de jurisdicción; nacionalidad y la condición de los extranjeros a través del estudio comparado de las principales doctrinas para aplicarlos adecuadamente al ámbito internacional.

OBJETIVOS ESPECIFICOS o

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o

Identifica el nacimiento y desarrollo del DIPr. en el contexto nacional e internacional Analiza el conflicto conflicto de leyes; y su su implicancia implicancia en contexto nacional e internacional, a través de la doctrina doctrina y la jurisprudencia. Analiza el conflicto conflicto de de jurisdicción y resuelve con eficiencia los casos prácticos planteados por la cátedra, aplicando correctamente la Doctrina, la Jurisprudencia, las Normas Peruanas y los Tratados Internacionales a las situaciones propuestas. Propone alternativas a los problemas de las figuras jurídicas que se presentan en el terreno de la nacionalidad y la condición de los extranjeros.

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Unidad Temática I

NOCIONES GENERALES DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 1.1. DENOMINACION: El Derecho Internacional Privado es aquella rama del Derecho que tiene como finalidad dirimir conflictos de jurisdicción internacionales; conflictos de ley aplicable y los conflictos de ejecución y determinar la condición jurídica de los extranjeros. Esta rama del Derecho analiza relaciones entre privados que tengan una particularidad un elemento extranjero relevante, que vincule los sistemas jurídicos de 2 o más Estados, con el fin de determinar cuál es el que puede conocer sobre el tema y delimitar los parámetros para el cumplimiento de las resoluciones dictadas. En algunos países a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil Internacional. Cabe recalcar que el Derecho internacional privado no soluciona los conflictos, simplemente determina la norma o ley de qué país se debe utilizar en la solución de conflictos internacionales, así como el juez que resolverá esta controversia (Posición Normativista). Modernamente la doctrina está cambiando hacia una posición sustancialista, en donde dentro del DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO se incluyen Normas que resuelven directamente los casos que se puedan plantear, y centra el estudio de esta rama del derecho, no ya en la "Norma indirecta o de conflicto" sino en las relaciones Jurídicas Privadas Internacionales que es donde realmente radican las controversias de las que se hará cargo el Derecho Privado Internacional. Trata también temas de gran importancia sobre las relaciones jurídicas entre los Estados. En este orden de cosas, regula el exequátur y la extradición

Exequátur (Exequátur o Execuator ) Es el conjunto de reglas conforme al cual el ordenamiento jurídico de un Estado verifica si una sentencia judicial emanada de un país extranjero reúne o no los requisitos que permiten su homologación en tal Estado. Este procedimiento tiene por objeto determinar si es posible brindarle a una sentencia extranjera (entendiendo esta como aquella resolución pronunciada 9


por un tribunal que escapa a la soberanía del Estado en que se desea ejecutarla), reconocimiento y permitir su cumplimiento en un Estado distinto a aquel que la pronunció.

Ejemplo: ―Si M obtuvo una sentencia o laudo arbitral en el extranjero, debe realizar un

proceso de reconocimiento de dicha sentencia o laudo ante el Poder Judicial del Perú a fin de que tenga valor en nuestro país. M se casó en el Perú y luego se fue con su pareja al extranjero, al cabo de unos años se divorciaron en el extranjero y necesitan que ese divorcio se inscriba en la Municipalidad en la que se casaron (en territorio peruano). Según la normativa peruana, para que se haga valer esa sentencia extranjera, será necesario realizar un proceso conocido como “exequátur”. Si en su D. N. I., figura su nombre de casado (a), éste es el trámite que debe seguir para que vuelva a figurar su nombre de soltero (a).‖

Dentro de la sociedad Internacional vemos diariamente un despliegue ininterrumpido de relaciones Jurídicas internas que se producen dentro de las fronteras del Estado peruano las cuales constituyen situaciones de tráfico interno en las que solo está involucrado un sistema jurídico : el peruano , por ello debido a la naturaleza cosmopolita del hombre se desarrolla un sin número de relaciones jurídicas contraídas en todo los lugares, entre personas de diferentes nacionalidades o domicilios sobre cosas con diferentes situaciones1

1.2. Características del Derecho Internacional Privado: 

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Es un Derecho Nacional: Cada país dicta sus propias normas de derecho internacional privado, lo cual puede llevar a conflictos entre los países. Es un Derecho Positivo: Sus normas se encuentran en diversos textos legales, preferentemente en los Códigos Civiles. Pero también, y tal vez la más importante de las fuentes es la que se encuentran en los tratados en los que los países a través de esas convenciones determinan la forma de resolver los conflictos de leyes. Contiene un elemento particularizante que es el elemento extranjero dentro de la relación

DELGADO BARRERO Cesar y otros. Introducción al derecho Internacional Privado PUCP – Fondo Edit.2006

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1.3. Fuentes del Derecho Son los actos o hechos pasados de los que deriva la creación, modificación o extinción de normas jurídicas. A veces, también, se entiende por normas religiosas o norma jurídicas, normas que componen el ordenamiento social (conocidos como órganos normativos o con facultades normativas), y a los factores históricos que inciden en la creación del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal o (fuentes formales). 2

1.3.1. Fuentes del Derecho en sentido Formal: Son los ―modos o formas a través de lo s cuales se manifiesta la norma jurídica‖ Son los distintos modos de manifestarse externa y socialmente

la norma. El concepto de fuentes del derecho en sentido formal es, en parte, confuso por las siguientes razones. En primer lugar; Es común que ciertos Juristas, al presentar un listado de las fuentes del Derecho de un determinado sistema jurídico, incluyen elementos que no son actos generadores de derecho, como por ejemplo, la equidad o los principios generales del derecho, sino lugares comunes o tópicos de la argumentación jurídica que pueden ser invocadas para lograr una solución judicial en caso de alguna de la legislación. Sin embargo, con el fin de seguir utilizando el modo tradicional, es usual que estas diferencias se eludan diciendo que estas son una suerte de normas implícitas del sistema jurídico. la ley la Jurisprudencia La doctrina La Costumbre    

1.3.2. Fuentes Materiales Se denominan fuentes reales o materiales a todos los fenómenos que concurren, en mayor o menor medida, a la producción de la norma jurídica, y que determinan en mayor o menor grado el contenido de la misma; tales fenómenos son: el medio geográfico, el clima, las riquezas naturales, las ideas políticas, morales, religiosas y jurídicas del pueblo, 2

http://derechodom.wordpress.com/2007/11/05/jurisprudencia-fuentes-del-derecho/

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especialmente de los legisladores, líderes políticos, dirigentes obreros, empresarios, juristas o jueces; el afán de novedades, o, a la inversa, el excesivo tradicionalismo y rutina; la organización económica, etc.

1.3.3. Fuentes del Derecho Interno La Constitución. En algunos países, la constitución puede ser no escrita, como pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajón La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo La Costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder legislativo que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo hace de la misma sociedad, que mediante la observación continuada de una conducta acaba por imponerla como precepto. Aún así, esta no es una fuente del derecho, pero se toman los fundamentos de esta. No obstante lo anterior, en algunos ordenamientos puede ser fuente supletoria de la ley, como ocurre en el ordenamiento español. La Doctrina en tanto que puede influir en la adopción de normas o criterios de interpretación. Los Reglamentos emanados del Poder Ejecutivo, que por lo general desarrollan las leyes. La Jurisprudencia que complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la práctica tienen mucha importancia. 

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1.3.4. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL Existen diversos lineamientos sobre las fuentes del Derecho Internacional Privado puesto que se encuentran diversas posiciones, sin embargo la intención del curso es poder determinar el grado de importancia que tienen cada una de estas y sus diversos fundamentos. Según el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia 3 enumera como fuentes Las siguientes La Doctrina Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre los Estados La Costumbres Internacionales Los Principios Generales 

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Estatuto de la Corte internacional de Justicia. Art 38

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Además, es posible mencionar también a: Los actos unilaterales de los Estados Los actos y resoluciones de las Organizaciones Internacionales 

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Las diversas teorías plantean una evolución del Derecho Internacional en todas sus facetas lo cual permite encontrar diversas posiciones y fundamentos sobre las fuentes del derecho internacional Privado así algunas pautas sobre estas fuentes:

LA DOCTRINA: Viene a ser el conjunto de las opiniones de los jurisconsultos sobre un determinado aspecto del Derecho emitidos con finalidad teórica o con el objeto de facilitar la aplicación del derecho. Si la mayoría de estos jurisconsultos opinan en el mismo sentido, entonces se dice que la doctrina es predominante. La doctrina nacional como internacional cumple con doble función: 4 Interpretar normas jurídicas o decisiones de los tribunales de las cuales muchas veces se originan nuevas teorías. Estas teorías sirven al legislador o a los jueces para desarrollar su trabajo LA DOCTRINA INTERNACIONAL: El desarrollo del derecho internacional genero nuevos lineamientos enmarcados al Derecho las cuales se dieron en el siglo XIII al norte de Italia en la denominada Ciudad Estado. Así tenemos las Escuela de los Post Glosadores, quienes desarrollan los primeros principios del Derecho Internacional Privado, mediante la Regla LOCUS REGIT ACTUM (regla aplicable a los contratos y la Regla LEX LOCI DELICTI (Regla aplicable a los daños y perjuicios) Así mismo en el siglo XVI en Francia en el XVI el tratadista DUMOULIN utilizo por primera el termino de CALIFICACION, posteriormente surge la posición de BERTRAND DE ARGENTRE quien plantea la teoría de Territorialidad y extraterritorialidad, es así que luego de este proceso de innovación SAVIGNY plantea el principio de la Comunidad de Derecho, por ello el rol más importante de la Doctrina, ha sido internacionalizar al Derecho Internacional Privado que se inicia cuando el método de los 4

PEREZ CASTRO Leonel “Derecho Internacional Privado” Parte General. Harla Editores , México 1995 p 19

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estatutarios fue aceptado por los juristas de diversas regiones a pesar de tener un sistema jurídico diferente quienes profundizan y lo dan a conocer en su propio país, formando parte de las diversas Escuelas y tendencias doctrinarias

LA LEGISLACION: Es el conjunto de leyes y disposiciones que rigen cada una de las ramas del Derecho. En todas los Estados la legislación propia de cada uno, están sistematizadas diferenciándose las normas sustantivas o materiales de las normas que se utilizan para aplicar las primeras, es decir las leyes procesales, o también las normas conflictuales que son las que se señalan que ley debe aplicarse en un caso concreto. Legislación Internacional: La base del derecho internacional la cual plantea la necesidad de su existencia desarrollándose en diversos espacios como: Legislación en Europa La legislación Internacional que fue base de diversos dispositivos para otros Estados fue el CODIGO CIVIL DE FRANCIA DE 1883 la cual establecía en su Art 3 ―Las leyes de policía y de Seguridad obligan a todos aquellos que habitan en el territorio, así mismo establecía sobre los inmuebles que incluso aquellos poseídos por extranjeros están regidos por la ley francesa, las leyes concernientes al Estados y a la capacidad de las personas rigen por los franceses incluyendo a los residentes en países extranjeros, definitivamente estos elementos se insertan en otras legislaciones tal es el caso de HOLANDA en 1829, por RUMANIA e ITALIA en 1865 , por PORTUGAL en 1867 y en ESPAÑA en 1898 . Siguiendo con esta misma línea se logra incorporar disposiciones comunes en SUIZA a través de una ley Federal Intercantonal que rige para los extranjeros residentes en Suiza y para los ciudadanos suizos residentes en el extranjero Es así que empieza el proceso de incorporar elementos normativos con respecto al tratamiento que pueda realizar cada Estado frente a un extranjero, lo cual marca el inicio de un sistema en el ámbito internacional. Finalmente en Polonia en el año 1926 elabora dos textos normativos el CODIGO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO y el CODIGO 14


INTERLOCAL esto teniendo en consideración que el interior de Polonia coexistían el Código Alemán, el Código Civil Austriaco de 1881, el Derecho Consuetudinario Húngaro y el Derecho Ruso. La legislación Internacional que fue base de diversos dispositivos para otros Estados fue el CODIGO CIVIL DE FRANCIA DE 1883

Legislación en América Latina Al igual que en Europa en América latina empieza todo un proceso de cambios normativos a fin de uniformizar criterios con respecto a un sistema internacional, resultado de esos primeros pasos encontramos una gama de convenios, así tenemos: LA CONVENCION DE LIMA Fue el Primer congreso en el Mundo que trato específicamente sobre aspectos del derecho Internacional Privado. Definitivamente fue uno el primer proceso de legislar aspectos relacionados al Derecho Internacional Privado, esta convención se realizo en Lima el año 1878 siendo parte de este proceso: Argentina Chile Bolivia Ecuador Perú Venezuela Cuba Costa Rica Sin embargo muy a pesar de involucrar a Estados, se encontró con una dificultad cual eran las materias que debían tratarse puesto que existía un debate en cuanto al factor de conexión relativo a la capacidad y derechos personales. Unos países se inclinaban por el DOMICILIO, y otros por la NACIONALIDAD como factor de conexión, adoptándose finalmente la NACIONALIDAD como factor de conexión sancionándose un tratado el 09 de noviembre del 1878, dividido en 8 capítulos y compuesto por 60 artículos, la intensión de este tratado era la adhesión de mas Estados, lo cual no se logro originando un traspié a este proceso y por consiguiente su fracaso. TRATADO DE MONTEVIDEO 

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Después de un intento frustrado en 1889 se realizo el Tratado de Montevideo, la cual fue aprobado por partes, es decir se constituyo tratados independientes a cada caso específico así tenemos que este Tratado de Montevideo contaba con los siguientes tratados:     

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Tratado de Derecho civil Internacional : Tratado Sobre Derecho Comercial Internacional Tratado sobre Derecho Procesal Internacional Tratado sobre Derecho Penal Internacional Tratados sobre Patentes de Invención Tratado sobre Propiedad Literaria Y Artística Tratado sobre Marcas de Comercio y de Fábrica Convención relativa al ejercicio de Profesionales liberales

2DO TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1939-1940 Introduce reformas al Tratado de 1889 en lo referente a Derecho Civil Internacional, al Derecho Procesal Internacional y sobre Profesiones Liberales Introduce nuevos Títulos denominados Reforma al Tratado de Derecho Comercial Terrestre de Montevideo de 1889 y al Tratado de Derecho de Navegación Territorial. CODIGO DE BUSTAMANTE: Fue redactado por Don Antonio Sánchez de Bustamante, la cual fue aprobado en 1928 en la sexta Conferencia panamericana realizada en la Habana, este código consta de Título preliminar Libro Primero: derecho civil Internacional (cuatro títulos) Libro Segundo: Derecho mercantil Internacional (cuatro títulos) Libro tercero: Derecho Penal Internacional Libro Cuarto: Derecho Procesal Internacional 5 Uno de los aspectos básicos del derecho internacional Privado que incorpora el código de Bustamante son los preceptos constitucionales, las normas de protección individual o colectiva, la norma que da al hijo el derecho de alimentos, ya la prohibición de legitimar hijos no simplemente naturales, del igual forma este Código considera al orden publico 5

http://www.mintra.gov.ve/legal/codigos/codigobustamante.html

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Internacional como normas cuya aplicación no se puede eludir. La concepción actual lo considera como medio de defensa del ordenamiento Jurídico.

LAS CONFERENCIAS ESPECIALES INTERNACIONALES SOBRE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 1er CIDIP: La primera realizada en Panamá el año 1975 bajo auspicios de la OEA la cual desarrollo sobre los siguientes lineamientos: Letras de cambio, pagares, facturas, cheques, exhortos, recepción sobre pruebas en el extranjero, poderes y arbitrajes comerciales. 2do CIDIP: Realizada en Montevideo en 1979, trato sobre sociedades, sentencias extranjeras, recepción de pruebas, ampliación de exhortos, letras de cambio, poderes, notificación de diligencias en el extranjero 3era CIDIP: 1984 En esta conferencia se desarrollo los siguientes lineamientos: Sobre Derecho de Comercio Internacional Derecho Civil Internacional (personalidad y capacidad de personas físicas y jurídicas sobre adopción de menores Derecho Procesal Internacional, recepción de pruebas en el extranjero y la competencia Internacional  

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4ta CIDIP: 1989 Se desarrollo los siguientes lineamientos: La contratación Internacional La responsabilidad extracontractual El transporte terrestre Internacional Transporte marítimo Internacional Secuestro y restitución de menores Obligaciones alimentarias Divorcio Personalidad y capacidad de las personas físicas    

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A u t f o m r a t i v o e v a l u a c i ó n m v a t i A u t o e v a l u a c i ó n f o r m a t i v

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Nº 01

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Cuál es el concepto del Derecho Internacional Privado Cuáles son las fuentes del Derecho Internacional Privado


Unidad Temática II

TEORÍAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2.1. TEORÍAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2.1.1. TEORÍA DE STORY Josehp: Influenciado por la doctrina holandesa, propugna el territorialismo moderno: Sostiene que, toda nación posee soberanía y jurisdicción exclusivas dentro de su territorio. La consecuencia directa de ésta regla es que las leyes de todo estado afectan y obligan a todos los bienes dentro de su territorio, y todas las personas residentes sean nacionales o extranjeras y también todos los contratos celebrados. Hizo importantes innovaciones en el método de jurídico, aplicó el método inductivo, partiendo de los fallos de los tribunales para llegar a principios de validez general, pero de gran carácter práctico. 2.1.2. TEORÍA DE SAVIGNY, Von Fiedrich Carl Estudió esta materia desde un punto de vista supranacional. Sostuvo que los diversos derechos estaban subsumidos en un derecho común y universal y desplazó el interés de los juristas de los efectos territoriales o extraterritoriales de las leyes, a la relación jurídica que puso en el centro de su atención. Plantea los dos axiomas que debe respetar todo sistema jurídico: DEBE PROPORCIONAR A LA RELACIÓN JURÍDICA UN DERECHO ADECUADO A SUS NECESIDADES. 

―Respecto al primer axioma los sistemas importantes prestan atención

a la eficacia extraterritorial o no de las leyes que citaban eran las más adecuadas para regir las diferentes relaciones. Se empeñó en determinar cual ley era adecuada para cada relación y abandonó la averiguación de sí la ley tenía o no efectos extraterritoriales postulando de antemano la extraterritorial idea de todas las leyes, con la sola excepción de que afectan al orden público‖

DEBE ASEGURAR QUE ESE DERECHO REGULA EN TODAS PARTES A LA RELACIÓN.

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Cada estado tenía su Derecho aplicable y otro estado señalaba otro, de modo que la misma relación venía a ser regida por leyes distintas según fuera el estado que las juzgará. Por eso era necesario que, en lugar de tantos derechos privados nacionales hubiera un único Derecho Privado Internacional de aplicación universal y obligatoria para todos los estados, y que la ley señalaba por ese derecho fuera aplicado por el Juez de cualquier estado.

Savigny comenzó por desechar las técnicas estatutarias, y en lugar de tomar como punto de partida las leyes, tomó como punto de partida las relaciones

Para examinar las relaciones y señalarlas el derecho correspondiente, es preciso primero circunscribir cada relación, separándola de cada red jurídica que todas juntas forman, y estudiándola por separado. Para realizar esta tarea, se vale de los modelos del derecho civil romano: personas, bienes, obligaciones, sucesiones, etc. Pero una vez circunscrita una relación es necesario establecer el derecho privado que la regula, Resuelve el problema señalando que toda relación tiene su sede, y que hay que realizar la ley de esta sede, así la ley extranjera. De esta manera la capacidad debe regularse por la ley del domicilio de la persona, los bienes cualquiera que sean por la ley de la situación, las obligaciones contractuales por la ley elegida por las partes o la ley del lugar donde cada obligación tiene que ejecutarse la sucesión por la ley del domicilio causante al momento del deceso, y la forma de los actos por el principio tradicional de "locus regit actum.

2.1.3. TEORÍA DE MANCINI, Pascuale Stanislao (1817-1888) Escuela Italiana o Teoría de la Personalidad del Derecho. La Nacionalidad como fundamento del Derecho de Gentes" Esta doctrina tuvo gran influencia en la legislación de la época, plasmándose en el Código Civil Italiano de 1865, en el español de 1888 y en la ley de introducción al Código Alemán que acogieron el sistema personalista en las normas de conflicto.

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La teoría de Mancini es una tesis básicamente territorial porque establece la aplicación extraterritorial de las normas jurídicas que han de seguir a la persona a los diversos lugares o estados a los que se traslade. La nacionalidad es la base fundamental de Derecho de Gentes. Las leyes se elaboran para las personas tomando en consideración la raza, la lengua, las costumbres, la historia, la religión, las tradiciones, la conciencia común, el clima; y si las normas jurídicas o leyes se elaboran para las personas, consecuencia lógica es que cada individuo regule su conducta por su ley nacional, única ley aplicable en cualquier lugar en donde se encuentre. De esta manera cada estado aplicará a los individuos la ley que les corresponda según su nacionalidad en todas sus relaciones.

Los puntos más importantes de la doctrina de Mancini son: El derecho está integrado por diferentes clases de normas. Las normas relativas a la soberanía del estado y las que protegen los intereses sociales son de aplicación territorial. Las normas relativas a los intereses privados están hechas para regir a los individuos según consideraciones de raza, religión, lengua, tradición, etc., por tanto, los sujetos deben regirse por su ley nacional ante problemas de colisión. Si los individuos están sujetos a normas que no están por encima de su voluntad y que pueden modificar voluntariamente, ellos pueden elegir normas distintas a las de su ley nacional. De lo anterior se observa que la tesis de Mancini no es de una personalidad absoluta puesto que admite la aplicación de la norma territorial en ciertos casos como son las leyes de orden público y de aquellos casos en los que interviene la autonomía de la voluntad.  

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Excepciones a la teoría de Mancini: Excepción de orden público que no permite la aplicación de la ley nacional. Excepción de la regla "lucus regit actum" relativa a los actos que se rigen por la ley del lugar de su celebración. La autonomía de la voluntad. 

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Críticas a la teoría de Mancini: DUNCKER: Indica que esta escuela italiana moderna persigue evidentemente un fin político consistente en mantener sujetos al imperio de las leyes nacionales y vinculadas a la patria a los súbditos que emigran al extranjero, de ahí su adopción por los grandes países europeos de emigración. Pero este sistema no es conveniente para los países de gran inmigración pues la aplicación a los extranjeros inmigrantes de sus leyes nacionales traería consigo una afectación a la uniformidad y generalidad en la aplicación de la ley. SANCHEZ DE BUSTAMANTE: Por su parte objeta la doctrina italiana juzgando que los límites en el espacio de la competencia legislativa no se pueden determinar, sin graves errores, en virtud de un factor predominante, olvidando los otros o reduciéndolos a una categoría subordinada y accesoria, Que en el problema de los efectos extraterritoriales o territoriales de la ley juegan tres elementos tan poderosos como: la voluntad humana, la independencia nacional el carácter necesario de la vida internacional. 

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NIBOYET: Cuestiona la doctrina italiana en cuanto a su principio fundamental expresando que la soberanía se ejerce tanto sobre un territorio como sobre un cierto número de personas y que no es exacto que la soberanía del estado sea ante todo personal y accesoriamente territorial. Que la personalidad del derecho ha existido en la época de las leyes bárbaras cuando el Estado no ejercía ninguna soberanía territorial. 2.1.4. TEORÍA DE ANZILOTTI, Dionisio: Revisó los postulados de Mancini, en su obra "Estudio crítico del Derecho Internacional Privado", en 1898. Sostiene que las normas de conflicto son una parte del orden jurídico internacional incompleto o imperfecto y no tienen en el territorio de los demás estados una autoridad mayor de la que corresponde a las leyes internas de cada estado. El Derecho Internacional Privado establece los límites locales de la aplicación del derecho nacional y determina la norma extranjera aplicable cuando no le corresponda la aplicabilidad al derecho propio. 22


La posición de Anzilotti, es criticada por ARELLANO, en atención a que no es posible darle a la norma interna una validez internacional para resolver conflictos de leyes porque esto requiere la aceptación de los demás estados. Tampoco los órganos internos de un estado pueden tener el carácter de órganos internacionales.

2.1.5. TEORÍA DE WAECHTER, Von Carlos (1797-1880) Sostiene que la aplicación de la norma jurídica extranjera se reduce sólo al supuesto de que el propio derecho del Juez prescriba, expresa o tácitamente, la aplicación de ese derecho extranjero. Según MIAJA DE LA MUELA, la construcción de Waechter es la primera aportación seria de un tema, esencial a toda rama jurídica, hasta entonces descuidado, las fuentes del Derecho Internacional Privado, tema que trata con rigor científico, pero con la unilateralidad que supone la exclusión de fuentes precedentes la exclusión de ordenamientos distintos que el de cada estado. 2.1.6. TEORÍA DE PILLET, Antoine (1857-1926): Consideraba al conflicto de leyes como un conflicto de soberanías, y que la aplicación de la ley extranjera debe respetar los intereses de los estados concernidos. Este pensamiento tendía a confundir el Derecho Internacional Privado Con El Derecho Internacional Público. Concebía el primero de los nombrados, como un sistema donde cada estado debía proteger sus intereses y, al mismo tiempo, guardar el debido respeto a los intereses de los demás estados. Para Pillet, las leyes se clasificaban en generales y permanentes, según el objetivo que se buscara al legislar cada ley. Las leyes permanentes son aquellas que siguen al individuo donde vaya. Mientras que las leyes de carácter general equivalen a las leyes territoriales. Se le criticó por haber considerado al conflicto de leyes como un conflicto de soberanía de estados y por cuanto existían contradicciones al interior de su teoría, pues no toda ley puede tener carácter permanente y al mismo tiempo un carácter extraterritorial.

2.1.7. TEORÍA DE NIBOYET, Jean Paulin (1886-1952). Se afilia a la doctrina de Pillet. Establece tres grandes principios: Primero:

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La aplicación de las leyes extranjeras competentes es obligatoria, pues dicha aplicación es una de las formas del principio del respeto internacional de la soberanía.

Segundo: No puede admitirse la clasificación de las leyes en dos grupos según su objeto, sino que habrá de admitir tantos grupos como la necesidad exija. Tercero: Los límites de aplicación de las leyes están determinados, en general, por el objeto social de las mismas, tal como resulte de su naturaleza jurídica. 2.1.8. TEORÍA DE SÁNCHEZ DE BUSTAMANTE Y SIRVEN, Antonio Escuela neoestatutaria de la Habana. Funda la aplicabilidad del derecho extranjero en la base de la comunidad jurídica internacional. A fin de establecer las competencias legislativas en el espacio, procede a una clasificación de las leyes (de ahí su doctrina neo estatutaria) tripartita. Las leyes de orden privado se aplican mediante: La Expresión Interpretación o presunción de la voluntad de las partes.

Las leyes de orden público interno se aplican a los nacionales o domiciliados, según el sistema de cada país, donde quiera se hallaren. Las leyes de orden público internacional se aplican a todos los que se hallen en el territorio (derecho público y normas de derecho privado de carácter imperativo por razones morales, económicas, políticas o estrictamente jurídicas). Seguidamente, se estudia qué instituciones y relaciones jurídicas corresponden a cada grupo de leyes. ―Su doctrina inspiró el Código Bustamante.‖

2.1.9. TEORÍA DE QUINTÍN Alfonsín: Sostiene una teoría sustancialista. Un derecho privado supranacional nace de la conciencia jurídica de la sociedad internacional.

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Ha de respetarse la relación extra nacional mediante la elaboración de un derecho privado especial.

2.1.10. TEORÍA DE GARCÍA CALDERÓN, Manuel Sostiene una concepción personalista según la cual el derecho internacional privado es la rama autónoma del derecho, dedicada a estudiar y regular todos aquellos actos, hechos, relaciones o situaciones, lícitos o ilícitos, de las personas individuales o jurídicas, cualesquiera sean las ramas del derecho de las que correspondan, en los que exista algún elemento extranjero o alguna nota del extranjerismo que, por tal razón, requiere de un tratamiento legislativo particular. Para esta concepción resulta irrelevante la distinción entre Derecho Internacional Privado y Derecho Internacional Público. (Estas tres últimas teorías son citadas por BOGGIANO)

2.2. SISTEMATIZACION DE LAS DOCTRINAS: 2.2.1. OPINIÓN DE ARELLANO GARCÍA, Carlos Plantea los siguientes puntos básicos que tratan de explicarlos sistemas de solución de los conflictos de leyes en el espacio del Derecho Internacional Privado: Las fuentes del Derecho Internacional Privado constituyen la columna vertebral de la solución de conflictos de leyes en el espacio de carácter internacional. Las fuentes del derecho las que ha de acudirse para resolver un conflicto de leyes deben ser internacionales y en defecto de éstas deben ser internas. La uniformidad de las fuentes internas y de las fuentes internacionales es una utopía. La carencia de fuentes internacionales y de fuentes internas ante el conflicto internacional de leyes obliga a una labor de integración. La elaboración de y el perfeccionamiento de las fuentes internacionales, de las fuentes internas y de las fuentes individualizadas no es arbitraria ni casuística. La creación y el perfeccionamiento de las fuentes internacionales, de las fuentes internas y de las fuentes individualizadas requiere una clasificación lógica minuciosa de las diversas materias. 

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No debe haber un perjuicio extraterritorialista o territorialista en la elaboración y perfeccionamiento de las fuentes internacionales, de las fuentes internas y de las fuentes individualizadas. El predominio de la aplicación de las normas nacionales y la aplicación excepcional de las normas extranjeras, obvia problemas prácticos indiscutibles y hacen expedita y funcional la administración de justicia. El fundamento inmediato de la aplicación de las normas jurídicas extranjeras está en la aplicabilidad del derecho extranjero determinada por la fuente internacional, por la fuente interna o por la fuente individualizada. El fundamento mediato de la aplicación de la norma jurídica extranjera está en que mediante la aplicación de la norma jurídica extranjera se realizan mejor los valores jurídicos y se satisfacen mejor las necesidades humanas.

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Nº 02

A u t o e v a l u f o i a c i ó n m r a t i v A u t o e v a l u a c i ó n f o r m a t i v

1. Realizar un análisis de las diversas teorías del Derecho Internacional Privado 2. Desarrollar un análisis de la teoría de Sánchez Bustamante

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Unidad Temática III

SISTEMAS SOBRE EL CONFLICTO DE LEYES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 3.1. ANTECEDENTES DEL CONFLICTO DE LEYES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. En la época anterior al surgimiento del Derecho Internacional Privado, aparecieron sistemas jurídicos de la antigüedad y que no permitieron la aparición de esta disciplina, estos sistemas fueron:   

El Jus Imperium Romano, El sistema de la personalidad de las leyes El sistema de territorialidad de las leyes.

3.1.1. EL JUS IMPERIUM ROMANO: En este sistema existían dos tipos de ordenamiento el jus civile, aplicable a los romanos y el jus gentium, aplicable a los extranjeros peregrinos que se encontraban en Roma, no se trataba de una forma de solución de conflictos, ya que Roma no permitía que otras leyes se aplicaran en su territorio. 3.1.2. EL SISTEMA DE LA PERSONALIDAD DE LAS LEYES Desde la caída del imperio romano, por la invasión de los bárbaros de diferente procedencia, por lo que cada pueblo aplicaba sus propias leyes, es decir, a cada individuo se le aplicaba su "ley personal". Existió en este período una convivencia de leyes sin que se dé propiamente un conflicto de leyes. 3.1.3. EL SISTEMA DE LA TERRITORIALIDAD DE LAS LEYES Este sistema reemplazó el sistema anterior que aplicaba la costumbre personal a cada individuo, en cambio, en el sistema territorial, se aplicaba la costumbre del lugar.

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3.2. APARICIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO En el feudalismo, casi todas las leyes eran territoriales, por lo que tampoco existía posibilidad alguna de que se produzca conflicto de leyes, dado a que no había posibilidades de aplicar la ley extranjera. Paralelamente en el norte de Italia, se desarrollan las ciudades estado como Milán, Venecia, Florencia y Bolonia, que tenían sus propias leyes o costumbres denominados "estatutos". Los estatutarios dieron lugar a los glosadores y postglosadores.

3.2.1. LOS GLOSADORES: Fueron los primeros juristas que iniciaron la doctrina sobre los conflictos de leyes; debían ellos mismos dar solución al conflicto y luego buscaban la ley que más se aproximaba a dicha solución. Acursio fue el más representativo de todos, quien escribió su glosa magna, en la cual consagra el principio: "si un habitante de Bolonia se traslada a Módena, no debe ser juzgado con arreglo a los estatutos de Módena, a los cuales no está sometido, como lo demuestra la frase de la ley, Cunctos Populos” Los que están sometidos a nuestra benévola autoridad". En opinión de Goldschmit, la glosa de Acursio impone a los tribunales de Módena el deber de aplicar en ciertos casos, el derecho de Bolonia.

3.2.2. LOS POST-GLOSADORES O ESTATUTARIOS : Destaca Bartolo, quien sostiene que hay dos clases de estatutos: reales y personales. ESTATUTOS REALES: (Se refieren a bienes inmuebles.) Son territoriales, se aplican dentro del territorio. Dentro de la ciudad producen efectos universales, se imponen a todos los ciudadanos o extranjeros. Fuera de la ciudad, no se imponen a nadie. ESTATUTOS PERSONALES: Se refieren a las personas o a los bienes muebles). Son extra-territoriales. Dentro de la ciudad solo se aplican a los súbditos. Pueden ser prohibitivos: son los que imponen prohibiciones, los que crean incapacidades. Permisivos: los que confieren facultades. 28


3.2.3. LA ESCUELA FRANCESA ANTIGUA DEL SIGLO XVI Se caracteriza por cuanto perfecciona el método de los estatutarios. Existen dos tendencias opuestas, sostenidas por Dumoulin y por D"Argentré. 3.2.3.1. Según DUMOULIN, Charles (1500-1566), representa el racionalismo. Descubrió el principio de la autonomía de la voluntad de las partes que se aplica a los contratos internacionales. Por primera vez efectuó una calificación. 3.2.3.2. D"ARGENTRÉ, Bertrand Sus estudios constituyeron el fundamento de la escuela territorialista francesa del siglo XVI, trataba a los conflictos de leyes que se producían al interior del territorio francés, como verdaderos conflictos internacionales. Su metodología era inversa a lo de los estatutarios. Mientras los estatutarios o glosadores partían del análisis de las relaciones jurídicas para encontrar la ley dada, Este partía de la ley hacia las relaciones jurídicas. Predominó la dogmática. 3.2.4. LA DOCTRINA HOLANDESA Sus representantes fueron: Paul Voet, Jean Voet y Ulric Huber. Esta doctrina se resume en tres principios: Primero: Las leyes de cada Estado reinan en los límites del Estado y rigen sobre sus súbditos, pero más allá no tienen fuerza alguna. Segundo: Deben considerarse súbditos del estado a todos los que se encuentren dentro de los límites del territorio, ya permanezcan transitoria o permanentemente Tercero : Los jefes de estado, por cortesía obran de suerte que una ley de otro estado, luego de haber producido su efecto dentro de límites territoriales de su pueblo, también los conserva en los estados, siempre que dichos estados o sus súbditos no sean lesionados en su poder o en sus derechos.

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3.2.5. DOCTRINAS MODERNAS Bajo la denominación de teorías modernas se ubican los esfuerzos doctrinales correspondientes a los siglos XIX y XX tendientes a establecer bases científicas en la solución de los conflictos internacionales de leyes. Los criterios clasificativos que emplean, los autores son diversos, entre ellos tenemos el de ARELLANO, que destaca la clasificación en tres grandes grupos: grandes grupos: Primer grupo: Sistematización de los puntos de vista doctrinales orientada por la postura frente al predominio de la aplicación de la norma jurídica propia o de la norma jurídica extranjera, NIBOYET, desde esta perspectiva, considera a la escuela de la territorialidad, escuela de la personalidad del derecho y la escuela intermedia. Segundo grupo: Sistematización de los puntos de vista doctrinales orientada por la determinación de la naturaleza de las normas del Derecho Internacional Privado. Desde esta perspectiva, TRIGUEROS, clasifica las teorías en internacionalistas, internistas y eclécticas. Tercer grupo : Tiende a estudiar las teorías modernas según la procedencia de un autor, según MIAJA DE LA MUELA, hay cinco grupos: Anglo Americana, Alemana, italiana, francesa e Hispano Americana.

Nº 03

A u t o e v a l i i u a c ó n f o m r a t i v A u t o e v a l u a c i ó n f o r m a t i v

1.- Cuáles son los sistemas los sistemas jurídicos jurídicos de la antigüedad que que no permitieron la Aparición del Derecho Internacional Internacional Privado 2.- Quienes fueron los iniciadores para la aparición del Derecho internacional Privado 3.- Explicar la posición de la Doctrina Holandesa

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Unidad Temática IV

LOS CONFLICTOS DE LEYES 4.1. NOCIONES PRELIMINARES PRELIMINARES: Posiciones sobre el Problema de los Conflictos de Leyes: Para el tratadista VON WAECHÍER: Se refiere al conflicto de leyes como la " colisión entre leyes del D° privado de varios Estados. En el Siglo X Los Glosadores hicieron un discernimiento sobre los conflictos de leyes, se difundió primero en las Ciudades Eº del norte de Italia, luego en toda Europa y en Al, a esto se le denomina la internacionalización del Id visión del problema de los conflictos de leyes, y que tuvo como consecuencia una internacionalización de los métodos de solución. La visión del problema de los conflictos de leyes viene a ser una apreciación Jurídica que no pone en peligro a las relaciones entre Estados ya que es de carácter privado. Al mismo tiempo los Estados deben tener en cuenta a las relaciones internacionales que se produzcan entre particulares.

Existe una similitud en cuanto a los métodos de solución del conflicto. Salvo los países anglosajones, los países basados en el Derecho Romano, detentan un método de solución común, que es la regla del conflicto.

Tanto en Europa como en América latina casi al mismo tiempo existió un esfuerzo de concertación concertación de parte de los Estados para tratar de plantear reglas uniformes para la solución de los conflictos de leyes (Tratados de Montevideo de 1889, C. de Bustamante de 1928; en Europa Convenciones de la Haya 1893). Pertenecen al mismo sistema romano. La fuerza del Internacionalismo se impone en los sistemas jurídicos de los diversos Estados, más aún la intensificación de las relaciones internacionales no a través de los Estados, sino a través de los particulares. 31


.

Las nuevas fuerzas del internacionalismo son principalmente el alto desarrollo alcanzado por el comercio internacional y la globalización de mercados y el aumento de las migraciones

4.2. CONFLICTO DE LEYES LEYES EL vocablo "conflicto"

oposición de intereses.

El "Conflicto de leyes" concurrencia o competencia entre las leyes de ESTADOS, diferentes, susceptibles de ser aplicándola un caso. Relación jurídica que se encuentra incursa en la esfera legislativa de dos o más Estados Nuestro CODIGO CIVIL PERUANO: Art. 2047 las relaciones jurídicos de extranjeros del CC Vigente, se refiere a los conflictos de leyes como: ―Conflictos de leyes están incursadas las nociones de ―territorialidad‖ y ''extraterritorialidad‖,

respecto a la aplicación de las leyes.

En el art. 2047 del CC vigente, se utilizan vocablos como ordenamientos extranjeros, porque se ha de pasado la esfera legislativa del ordenamiento jurídico peruano.

4.3. TERRITORIALIDAD TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD EXTRATERRITORIALIDAD 4.3.1. La ley es territorial: Cuando la relación jurídica en todos sus aspectos está sometida a la ley del territorio, local o nacional. La territorialidad de la ley implica que no se puede aplicar más que la ley nacional, por lo que una ley es territorial, ter ritorial, cuando rige todos los hechos realizados en un determinado territorio o que interesen al mismo, como por ejemplo la ley penal, que se aplica a todas las infracciones cometidas en el país donde se promulga. Un pun to imp ortante es que cuando u na ley ley es territorial territorial no puede aplicarse nun ca ningun a otra.

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4.3.2. La ley es Extraterritorial: Cuando la validez o la ubicación nacional se extiende a otros ordenamientos jurídicos, la extraterritorialidad de la ley implica que el juez nacional puede aplicar la ley extranjera, ósea que puede aplicar una ley distinta de la suya a hechos acaecidos en su territorio o que presentan algún interés para el mismo, por ejemplo: “Un extranjero contrae matrimonio en España, las condiciones de fondo que dan validez a este matrimonio está sometida a la ley de dicho extranjero, en este caso se aplica una ley extranjera a hechos acaecidos en su país.”

4.3.2.1. Criterios de la Extraterritorialidad Primer Criterio: También la ley es extraterritorial no solamente por la razón de que no es la del país que la aplica, sino, que además por el motivo de aplicarse a hechos a los cuales el juez aplicara su propia ley si esta fuese territorial. Vinculado a lo qu e es la extraterritorialidad o no de las leyes

. esta lo qu e es la person alidad y la realidad d e las leyes Según los juristas, el maestro Cubano Sánchez de Bustamante y el profesor Francés André Weiss, las leyes se clasifican en personales y extraterritoriales, porque en el Estado existen dos elementos: la población y el territorio. Según Weiss, la ley tiene dos soberanías diversas; una soberanía territorial y una soberanía personal; una que gobierna al suelo y otra a las personas. Cuando usamos la expresión personalidad de la ley, nos estamos refiriendo a los derechos de las personas, la conexión que esta expresión tiene con la extraterritorialidad de las leyes es que esta categoría de leyes sigue a las personas donde quiera que se encuentren. En cambio, la inserción de la palabra realidad de las leyes se hace para distinguir las leyes concernientes a las cosas, a los bienes, por esto las leyes sobre la propiedad se enmarcan en las leyes reales, el nexo de las leyes reales con la territorialidad se explica al considerar que las cosas han estado sometidas a la ley de la situación, es decir, a la ley territorial, las leyes reales son pues territoriales.

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Fruto de una evolución continúa, la doctrina se ha aferrado a más de un sistema que pudiera establecer la solución de los conflictos que plantea la diversidad de legislaciones cuando han de aplicarse a relaciones privadas con elementos extranjeros. Es de opinión compartida por notables juristas que los orígenes históricos de las teorías en materia de conflictos de leyes se las ubica geográficamente en Italia y temporalmente en la Edad Media.

4.4. DOCTRINA EN MATERIA DE CONFLICTOS DE LEYES: 4.4.1. ASPECTOS BASICOS Se da el conflicto de leyes a consecuencia de la INTERNACIONALIZACIÓN del Derecho. El "Conflicto de leyes"- Implica, una concurrencia o competencia entre diferentes normas susceptibles de ser aplicados a un caso. Según Juan María Rouvier, señala que "el conflicto' de leyes se produce cuando una relación jurídica se encuentra incursa en la esfera legislativa de dos o más Estados. Él Art. 2047 del CC vigente, se refiere, a los conflictos de leyes como las relaciones jurídicas vinculadas con ordenamientos jurídicos extranjeros" En la noción de conflictos de leyes están incursas las nociones de "territorialidad" y "extraterritorialidad" respecto a la aplicación de las leyes. Otros estudiosos consideran que se produce conflicto de leyes cuando una relación jurídica se extraterritorializa. ―

4.4.2. METODOS DE SOLUCION Según Jorge Basadre, señala que existen tres métodos para solucionar los conflictos de leyes: El método de creación o sustancialista Método de auto limitación o exclusivista El Método de Elección o conflictualista.   

Según Fernando Zavaleta; señala además de éstos el método de la proper law. Método de creación o sustancialista Método de auto limitación o exclusivista Método de Elección o conflictualista Método de proper law    

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4.4.2.1. EL MÉTODO SUSTANCIALISTA: Mediante este método se genera un sistema de solución, creándose un auténtico derecho internacional privado como "en los casos de contratos aéreos y marítimos. Este método, permite que la relación privada internacional quede sometida al derecho privado nacional creado para regular específicamente algo determinado, y que es el exclusivo aplicable al caso. En este método, por ejemplo el régimen jurídico-sobre los bienes corporales está regido por una sola legislación universal que es la lex reis situs. Los Estados aceptan este método para aplicaciones mercantiles, pero no para efectos familiares y hereditarios. Legislación universal qu e es la lex reis situs.

4.4.2.2. EL MÉTODO DE AUTO LIMITACIÓN Ó EXCLUSIVISTA Llamado también de policía, surge en el siglo XIX a través de las normas de policía que auto limitaba el derecho material propio Se impone excepcionalmente ante el carácter insustituible de ciertas normas materiales internas que protegen ciertos intereses nacionales. Por ejemplo, de existir un conflicto entre una madre holandesa y un padre sueco, respecto de la patria potestad del hijo menor, este método protegerá al menor dando la patria potestad al padre en virtud a su norma de carácter interno que señala que la patria potestad está regida por la ley paterna. 4.4.2.3. EL MÉTODO DE LA PROPER LAW: (Agrupación de puntos de contacto) Denominado de "impresionismo jurídico" por el Profesor Lousuarn, por que este método trata de solucionar los conflictos de leyes con pequeñas pinceladas Jurídicas. Nace como una reacción al método clásico (Regla del Conflicto), por su excesiva rigidez y por contener principios muy generales y por formular soluciones muy abstractas.

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En éste método no hay uniformidad de criterios doctrinales, ni jurisprudenciales, por lo que existe problemas de sistematización. Este método consiste en que cada casó debe ser visto de una manera personalizada, teniendo entre sus técnicas a la "agrupación de puntos de contacto", esta técnica señala que debe ser visto de una manera personalizada teniendo entre sus técnicas a la agrupación de puntos de contactos con la relación Jurídica en cuestión Ejemplo: Un peruano residente en Tacna, cruza la frontera con su automóvil registrado en Tacna y en Arica atropello a otro peruano quien para su atención es llevado a un Hospital de Tacna donde fallece a consecuencia del accidente. EL art. 2097 del CC. Peruano señala que "La responsabilidad extracontractual se regula por la ley del país donde se realice la principal actividad que origina el perjuicio". Si esto es así, y sí el atropello que es la actividad que origina el perjuicio y se ha realizado éste en Chile, entonces se debe aplicar la ley chilena.

Sin embargo, si aplicamos el método de la proper law , tendremos que aplicar los puntos de contactos: 1°) El agente que cometió la falta es peruano, 2°) La víctima es peruana, 3º) El automóvil tiene matrícula peruana, 4º) Fallece en territorio peruano; Entonces por agrupación de puntos de contacto y siendo que se tiene mayoría abrumadora de puntos de contacto, se debe aplicar la ley peruana.

4.4.2.4. EL MÉTODO DE LA REGLA DEL CONFLICTO. En el caso peruano, el método utilizado es el de la REGLA DEL CONFLICTO que viene a ser "el conjunto de normas, de origen legislativo u origen jurisprudencial, que tiene por función solucionar conflictos de leyes. 36


El CC. Vigente, la denom ina co mo NORMA PERUANA DE DERECHO 'INTERNACIONAL PRIVADO" - (art. 2048 del CC).

4.4.3. ASPECTOS IMPORTANTES DEL MÉTODO DE LA REGLA DEL CONFLICTO: a. Soluciona él caso de conflictos de leyes y jurisdicciones entré particulares. Cuando intervienen en ellos elementos internacionales relevantes; de manera, indirecta designando un derecho nacional que lo regule sustancialmente por medio de conexiones justas y realistas. b. En el criterio deja elección," la lex fori y la ley extranjera están en posición, de igualdad entre ellas pero en cuanto a la aplicación del derecho, la foránea queda subordinada al orden publico de la ley interna. c. Cada, Estado tiene su propio sistema de normas de conflicto. En nuestro caso El Libro X del CC. d. Proporciona una solución al caso en forma indirecta a través de la norma del conflicto. e. La elección de la ley aplicable debe realizarse a favor de la ley nacional con la cual el caso se encuentra más relacionado. Como por ejemplo, en la capacidad de la persona se debe escoger la ley personal. f. Se aplica la ley extranjera en cuanto no sea contraria al orden público. g. Este método proporciona una solución interna a un problema de carácter internacional.

4.4.3.1. CARACTERISTICAS DE LAS NORMAS DE LA REGLA DEL CONFLICTO: Las normas de conflicto se distinguen de otras por que tienen un método diferente, una naturaleza distinta e inciden de una manera especial en la aplicación de derecho o la solución de casos de conflictos de leyes, siendo sus características las siguientes:

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POR SU METODO: DESIGNA LA LEY APLICABLE: A diferencia de las demás normas de derecho, común, la regla del conflicto se caracteriza por utilizar un método distinto, que consiste en la designación de una la ley aplicable. Estas normas están destinadas a solucionar conflictos de leyes. Es opuesto al método Sustancialista que resuelve conflictos de leyes sin la designación de una ley aplicable. 



POR SU NATURALEZA: SE TRATA DE NORMAS INDIRECTAS La regla del conflicto no resuelve directamente el problema, más bien se limita a designar la ley aplicable. Esta última resolverá el fondo del asunto. 

SON DE CARÁCTER BILATERAL. La bilateralidad se entiende como una función de la regla de conflicto respecto a la posibilidad de aplicar una ley 

―extranjera‖ dentro del ordenamiento jurídico del f oro. 

Por ejemplo en el caso de la forma de los actos jurídicos e instrumentos existe la posibilidad de aplicar lo prescrito para éstos por una legislación "extranjera" (Art. 2094 CC )

POR SUS AFECTOS SON NORMAS DE CARÁCTER NEUTRO Se produce por cuanto los factores de conexión, son vocales realmente neutros, como por ejemplo: 

"El dominio‖, 



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"la nacionalidad", "la situación del bien", "el

lugar de celebración del contrato", etc. La regla del conflicto no realiza un análisis valorativo de las normas a aplicarse, en consecuencia, no siempre la norma elegida va hacer la mejor dotada. Los criterios de elección son eminentemente dogmáticos.


4.4.3.2. CRITICAS AL METODO A LA REGLA DE CONFLICTOS a) RIGIDEZ EXCESIVA: No responde necesariamente a la solución del fondo del asunto. Existe un dogmatismo excesivo que la hace propensa a buscar soluciones silogísticas. (Silogismo: - razonamiento deductivo formado por Tres proposiciones las dos primeras premisas y la tercera que se deduce de ellas conclusión) 



b) DEFORMACIÓN DE LAS INSTITUCIONES EXTRANJERAS Y DE LA LEY EXTRANJERA: Se produce, a través de la calificación que efectúa el juez y que puede encontrarse ante una Institución extranjera y desconocida, por lo tanto si no es conocida para el juez está será aplicada superficialmente. 

c) IMPREVISTOS EN CUANTO A LA LEY APLICABLE: Los críticos - opositores, señalan que en realidad la regla del conflicto no es un método sino una especie de sorteo, se realiza, mediante una percepción selectiva y en todo caso mediante el método satisfactor. EL método de la regla del conflicto no efectúa una valoración de la ley qué se va a aplicar, sino simplemente la designa. Los críticos señalan esto "como un exceso de internacionalismo". 



4.4.3.3. ESTRUCTURA DE LA REGLA DEL CONFLICTO: La estructura silogística de la Regla del Conflicto consta de dos elementos (premisas):

4.5. LAS CATEGORÍAS LOS FACTORES DE CONEXIÓN. 4.5.1. LAS CATEGORÍAS La categoría es el conjunto de normas afines que configuran una unidad para efectos de la atribución de un factor de conexión común. Son instituciones del derecho internacional que derivan de las instituciones del derecho inferno. Constituyen los supuestos (premisas) de la norma de conflicto. Los sistemas de D° I. Privado que han adoptado el método 39


conflictual y que pertenecen a la gran mayoría de países, están obligados necesariamente a elaborar categorías de rattchement como, primer paso, para solucionar los conflictos de leyes. El Dº I. Privado con el objeto de atribuir el factor de conexión a una situación o relación jurídica determinada divide el derecho en un número cerrado de categorías.

4.5.1.1. LAS CATEGORÍAS EN EL CÓDIGO CIVIL VIGENTE. Principio y fin dé la persona natural 2068 Declaración de ausencia 2069 Efector patrimoniales de la declaración de ausencia. 2069 Demás relaciones jurídicas del ausente 2069 Estado y capacidad de la persona natural 2070 Tutela y demás Instituciones .de protección del Incapaz 2071 Existencia y capacidad de las personas jurídicas de derecho privado 2073 Fusión de personas jurídicas con leyes de constitución distintas 2074 Capacidad para contraer matrimonio y los requisitos esenciales del matrimonio 2075 La forma de! matrimonio 2076 Derechos y deberes personales de los cónyuges 2077 Régimen patrimonial del matrimonio y las relaciones de los cónyuges respecto de los bienes 2078 Nulidad del matrimonio 2079 Vicios del consentimiento, como causa de nulidad del matrimonio. 2079 Efectos de la nulidad de matrimonio 2080 Derecho al divorcio y a la separación de cuerpos 2082 Causas del divorcio y de la separación de cuerpos 2082 Efectos civiles no patrimoniales del divorcio y de la separación de cuerpos .2082 Filiación matrimonial 2083 Filiación extramatrimonial y sus efectos 2084 Reconocimiento del hijo 2085 Legitimación por subsecuente matrimonio 2086 Capacidad para legitimar por declaración estatal o judicial 2086.       

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Adopción 2087. Constitución, contenido y extinción de los derechos reales sobre bienes corporales 2088. Prescripción de acciones relativas a bienes que cambien de lugar durante el plazo de prescripción. 2091 Constitución, "transferencia y extinción de los derechos reales sobre medios de transporte sometidos a matrícula 2092 Existencia y alcances de los derechos reales relativos, obras intelectuales, artísticas o industriales 2093 Requisitos para el reconocimiento y ejercicio de los derechos reales relativos a obras' intelectuales, artísticas o industriales. Forma de los actos jurídicos y de los instrumentos 2094 Obligaciones contractuales 2095 Límites de la autonomía de la voluntad 2096 Responsabilidad extracontractual en general 2097 Responsabilidad extracontractual per omisión 2097 Obligaciones que nacen por mandato de la ley la gestión de negocios, el enriquecimiento sin causa y el pago indebido 2099. Sucesión 2100 Sucesión, de los bienes situados en el Perú que pasarán a un estado extranjero sus: instituciones.

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4.5.2. LOS FACTORES DE CONEXIÓN: Los factores de conexión son elementos fijos de la regla de conflictos permite, localizar mentalmente la relación jurídica en un determinado, cuya ley va a aplicarse. El factor de conexión es el elemento de la regla de conflicto que hace referencia a una circunstancia o hecho. Entonces, en el funcionamiento de la regla de conflicto, existe un "elemento fijo" que es el factor de conexión y un adjetivo calificativo del elemento fijo. La Nacionalidad constituye un elemento circunstancial 

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Según Miaja De La Muela Clasifica los factores de conexión en: PERSONALES :- Nacionalidad de una persona, Domicilio, residencia habitual. Estancia en el territorio de un país.

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REALES.- Lugar de situación, de un bien mueble o Inmueble (lex rei sitae) Pabellón de una nave o aeronave. RELACIÓN A LOS ACTOS: Lugar de realización de un acto (Locus regis Actum). VOLUNTARIOS: lugar elegidos por las partes. Según JORGE BASADRE: Clasifica en: LA Nacionalidad de algunas, personas naturales o jurídicas o de algunos bienes a quienes se les asignen este estatuto, como las naves y aeronaves.

El Domicilio que vincula a una persona aun territorio o estado determinado, y. LA Autonomía de la voluntad de las partes. 4.5.3. EL DOMICILIO COMO FACTOR DE CONEXIÓN EN EL CODIGO CIVIL PERUANO. EL CC-vigente, adopta la corriente domiciliarla, al asumir preponderantemente como factor de conexión en todo lo relativo a: estado, capacidad, existencia de la persona natural, relaciones familiares sucesión mortis causa 

   

Se elimina la nacionalidad como factor de conexión al adoptar la corriente domiciliaria. Se elimina la discriminación del artículo V del Título Preliminar. Del CC del 36 que utilizaba distintos factores de conexión para peruanos y extranjeros (Nacionalidad para los peruanos, y domicilio para los extranjeros) Se da cabida a ordenamientos extranjeros, como producto de internacionalización del derecho, en la regulación de instituciones importantes. EL domicilio como factor preponderante, se ajusta mejor a las realidades demográficas, económicas y sociales de nuestros, países, además de haber sido difundido por muchos estudiosos del tema. 42


El tratado de Montevideo de 1940 y los CICIP son claramente perfilados en la dirección de! criterio domiciliario, siendo la tendencia en toda América latina y muchos otros países. Facilita, la correcta aplicación de la ley competente, al hacer coincidir Ia ley aplicable con la lex fori, porque es norma que la mayor parte de las actividades de la persona se realicen en el lugar de su residencia recurriendo por lo tanto; al tribunal del país de su domicilio, permitiendo la aplicación del ordenamiento jurídico que "más conocen y mejor manejan. Se soluciona los casos ambiguos que surgen en "torno, al concepto jurídico de nacionalidad, y pluralidad de nacionalidades, no son problema en relación al factor de conexión domiciliar. Es

más

ben ign o

hom og enizando

para

las

fam ilias

de

nacio nalid ad

m ixta,

la ley aplicable a la familia.

El domicilio como factor de conexión, proporciona un factor de conexión vivo, real, que vincula efectivamente a la persona con un país determinado. Facilita la vida internacional de las personas al reconocer" como válidos los actos jurídicos realizados al amparo del ordenamiento legal del lugar de su residencia

Nº 04

a f o m r a t i v A u t o e v l u a c i ó n m v a t i o e v a l u a c i ó n f o r m a t i v

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Responder con fundamentos: 1.- Una pareja de Huancaínos se casa en España, posteriormente se instala en Argentina donde tienen dos hijos. A los cinco años se separan. Ella vuelve a España y él se regresa al Perú ¿Tiene jurisdicción el juez peruano para entender en el divorcio promovido por el marido? Si/No, porque 2.- Un matrimonio entre un peruano y una argentina celebrado en Argentina instala su domicilio en Chile. A los 10 años se separan. 1 año después regresan a la Argentina. ¿Pueden iniciar en nuestro país divorcio por presentación conjunta? Si/No, porque 3.- José es una mecánico Chileno, que tuvo relaciones extramatrimoniales con María que es también chilena , al tiempo de los hechos ambos domiciliaban en Chile, procrearon un hijo pero no fue reconocido por José, María para evitar su deshonra decide tomar al niño y dárselo a su hermana que vive en Chiclayo PERU . Actualmente el niño tiene tres años y sigue viviendo con su tía en Chiclayo. José quien actualmente está divorciado decide reconocer a su hijo. María se caso con un ciudadano Chileno con quien vive en Chile  

  

Existe conflicto de leyes? ¿Por qué? Existen factores de conexión? ¿Por qué? Qué ley se aplica al caso? ¿Por qué? Que artículos lo contemplan? ¿Por qué? Ante qué autoridad debe realizarse las acciones? ¿de qué país?

Unidad Temática V

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CONFLICTOS EN EL TIEMPO 5.1. ASPECTOS BASICOS Iniciamos esta sección tomando como referencia a la obra de Cesar delgado Barreto quien nos proporciona temas y criterios que suelen adoptarse en la actualidad y fundamentalmente en el sistema jurídico peruano por ello en los temas anteriores se ha estudiado principalmente los conflictos de carácter espacial: sin embargo, semejantes conflictos a veces se complican por la intervención del factor temporal. La mayor parte de las situaciones se desenvuelven en un cierto intervalo de tiempo. Así su instalación temporal los hace sensibles a los cambios de legislaciones. La incidencia que pueden tener estos cambios sobre el Derecho aplicable a la cuestión litigiosa plantea el problema de los conflictos en el tiempo. Lo que acentúa la complejidad del problema es la existencia de una variedad de posibilidades de intervenciones del factor tiempo entre los cuales se puede distinguir principalmente dos grandes categorías de los conflictos de Derecho transitorio cuyas principales hipótesis son a) la modificación de la norma de Derecho Internacional Privado y b) el cambio del Derecho material extranjero declarado aplicable por la norma conflictual del foro y 2) el conflicto móvil. En lugar de intentar establecer una jerarquía entre los principales generales y las reglas espaciales de Derecho transitorio interno y de formular la solución del problema en términos de principales y de excepciones. Sería preferible tener en cuenta los objetivos que persigue la regla de conflicto de leyes en el espacio, haciendo prevalecer aquellas reglas de Derecho transitorio interno que permitan alcanzarlos y descartando aquellas que no coadyuvan a los mismos.

5.1.1. Conflictos de Derecho Transitorio El cambio de legislaciones puede ser enfocado en dos niveles diferentes: 1) el del cambio de la regla de conflicto el cual se califica de conflicto transitorio internacional para resaltar que el conflicto en el tiempo afecta la norma de Derecho Internacional Privado: y 2) en el cambio de la norma material del Derecho extranjero aplicable que se denomina conflicto internacional transitorio porque la incidencia del factor temporal se manifiesta aquí una vez resuelto el conflicto en el espacio.

5.2. CONFLICTO TRANSITORIO INTERNACIONAL

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Este conflicto, que concierne a la regla de Derecho Internacional Privado, puede originarse por la modificación de la regla de conflicto del faro o de la regla de conflicto extranjero si es que se admite el reenvió. Modificación de la regla de conflicto del foro Fue la puesta en vigor de la Ley de Introducción del Código Civil Alemán la que llamo la atención de la doctrina sobre los problemas de Derecho: transitorio suscitados por el cambio de normas de conflicto de leyes. Nos dice Gavalda que a falta de inclusión de una norma expresa de Derecho transitorio en la nueva ley la solución generalmente aceptada por la doctrina consiste en extender, al campo de las normas nacionales de conflicto de leyes o de jurisdicciones las soluciones de Derecho transitorio previstas por el derecho interno para la clase de situaciones pre- , vistas por la norma de Derecho Internacional Privado. En cada país, el Derecho transitorio interno ha elaborado soluciones adaptadas a las diversas materias de Derecho Privado: como matrimonio, divorcio filiación sucesiones. Contratos o responsabilidad extracontractual. En la nueva norma de conflicto de leyes se reconoce la misma aplicabilidad en el tiempo Que en la norma correspondiente de Derecho Civil interno. Así por ejemplo, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 2 121° del Código Civil Peruana: A partir de su vigencia las disposiciones de este Código se aplicaran inclusive a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. En cuanto a las modificaciones sufridas por las normas internas de competencia internacional o de reconocimiento de sentencias extranjeras son aplicables los criterios establecidos por las disposiciones correspondientes del derecho procesal interno de cada país. Para algunos autores entre ellos Yvon Loussouam y Pierre Bourel esta asimilación entre el Derecho transitorio interno y el Derecho transitorio internacional es sin embargo, discutible. El Derecho transitorio interne se limita en efecto a resolver un conflicto en el tiempo entre disolver reglas materiales del orden jurídico del foro. El Derecho transitorio internacional resuelve por definición un conflicto en el tiempo entre reglas de conflictos de leyes en el espacio: es decir de unas reglas que tienen Por objeto determinar la ley aplicable (ley extranjera o ley del foro). La naturaleza de estas reglas sus objetivos no son necesariamente los mismos. Así, por ejemplo, en materia de filiación, la idea a favor del niño, que en derecho interno conduce, en principio, a hacer prevalecer el ámbito de acción 46


de la nueva ley, no es siempre respetada por la aplicación de la regla nueva de conflicto en el espacio si designa una ley extranjera que prohíbe el establecimiento de la filiación. Todo esto trae como consecuencia que se deroguen y se acondicionen en determinarlos casos las reglas de conflicto en el tiempo que rigen las relaciones internas; así reconocida una mayor autónoma en este dominio Derecho transitorio internacional.

Modificación de la regla de conflicto extranjera Según YVON Loussouam y Pierre Bourel esta modificación tiene incidencia en los sistemas jurídicos que admiten el reenvió. El orden jurídico extranjero designado por la regla de conflicto del toro contiene reglas de conflicto en el espacio que en la materia considerada pueden haber sido modificado en el tiempo, de tal suerte que corresponde al juez del foro resolver el conflicto de Derecho transitorio entre las dos reglas de conflicto de extranjerías que se han sucedido en el tiempo: la antigua o la nueva ley susceptibles de conducir un reenvío. En la concepción clásica que ve en el reenvío un mecanismo de coordinación o de armonización de los sistemas la sol este conflicto debe ser buscada en las reglas del Derecho transitorio de extranjero relativas a los conflictos de leyes en el espacio. En cambio si el reenvío es considerado como un simple medio para llegar a un resultado por ejemplo garantizar la validez de un acto jurídico el establecimiento de una filiación el recurso para Derecho transitorio lo que exigen no se impone con la misma evidencia: algunos acondicionamientos o correcciones pueden conducir a hacer prevalecer, independientemente de la solución contenida por este derecho, aquella de las dos reglas de conflicto extranjeras que en el caso sub litis asegure la realización de los objetos perseguidos por la regla de conflicto del foro. Modificación de in ley interna extranjera. Es admitido generalmente que si es una ley interna es declarada aplicable por la regla de conflicto del foro, el conflicto en el tiempo al cual ella puede eventualmente dar lugar debe ser resuelto por referencia al Derecho transitorio interno del Estado extranjero. La razón que se da reside en el carácter puramente interno del conflicto. Pero este argumento no ha convencido a todos. Así por ejemplo, Paul Courbe ha observado que el juez francés no tiene que preocuparse por mantener la unidad del Derecho extranjero al cual tiende el Derecho transitorio extranjero, y que las soluciones dadas por este derecho reprenden a las necesidades de la sociedad extranjera que el rige y no necesariamente coinciden con los intereses de las relaciones internacionales a las que apunta la regla de conflicto del foro. Asimismo, esta no agota su función con la designación de la ley extranjera aplicable, sino que la prolonga, verificando la conformidad, a los 47


objetivos que ella persigue la solución dada al litigio por la ley extranjera aplicable. Por eso más bien que hablar de una aplicación del Derecho transitorio extranjero al conflicto en el tiempo resultante del cambio de la ley extranjera, sería preferible constatar para este conflicto como para los otros conflictos temporales la existencia de un Derecho transitorio internacional especifico. Jurisprudencia de la Corte de Casación de Francia sobre el conflicto internacional transitorio: Leppert c Grauschopf y otros del 03/03/ 1987. Los hechos. En 1944 una alemana dio a luz un hijo natural. Treinta ello más tarde enterada del cambio en la legislación de la República Federal Alemana que entro en vigor el 1° de julio de 1970 y que abolía la antigua investigación judicial de la paternidad que solo conduce a una pensión alimentarla permitiendo en adelante el establecimiento de un verdadero lazo de estado con efectos sucesorios intenta en 1974 una acción de investigación de paternidad demandando a los herederos del presunto padre que habrá fallecido. A tenor de lo dispuesto en el artículo 31 1-14 del Código Civil Francés, la ley aplicable a la filiación es la ley nacional de la madre al momento del nacimiento del hijo. Vale decir que según la regla de conflictos Francesa la ley aplicable en el caso sin litis es la ley alemana, la cual en materia de investigación de la paternidad había sido modificada sustancialmente en el transcurso del tiempo planteándose ante los tribunales franceses el interrogante de saber cuál sería la ley aplicable al caso de autos. Los jueces de la instancia inferior basaron su respuesta en la misma letra del artículo 311-14 del Código Civil que somete la filiación a la ley nacional de la madre al momento del nacimiento del hijo aplicando la ley alemana en vigor en 1944. La Corte de Casación expidió la siguiente sentencia: Considerando: que la sentencia motivo del recurso ha declarado inadmisible la demanda en atención a lo prescrito en el articulo 311-14 del Código Civil, según el cual la filiación se rige por la ley personal de la madre al momento del nacimiento del niño es decir, por la ley nacional de la madre en vigor al momento del nacimiento del niño; habiéndose constatado que la madre de Manfred Leppert es de nacionalidad alemana y que el Código Civil Alemán en vigor el 26 de agosto de 1944 solo autorizaba la investigación de la paternidad judicial de la filiación natural para fines de establecer una pensión de alimentos como obligación del presunto padre: que las disposiciones actuales del parágrafo 1600 del BGB resultantes de la ley del 19 de agosto de 1969 no son aplicables en la causa por ser de fecha! posterior al nacimiento del niño. Considerando: sin embargo, que en el articulo 311-14 del Código Civil Francés el establecimiento de la filiación se rige por la ley personal de la madre al 48


momento del nacimiento del hijo: entiende determinar el derecho aplicable en consideración a la nacionalidad de la madre: que en caso de modificaciones posteriores de la ley extranjera designada es a esta ley a la que le corresponde resolver los conflictos en el tiempo Considerando: que constituyendo como ella lo ha hecho. sin investigar el contenido de las disposiciones transitorias de la ley alemana del 19 de agosto de 1969. la Corte no ha dado una base legal a su decisión conforme al texto del artículo 311-14 del Código Civil. Por estos motives: casa la sentencia. La jurisprudencia de la Corte de Casación de Francia en esta materia se pue.de resumir de la forma siguiente: en caso de modificación ulterior de la ley extranjera, es a ella a quien corresponde resolver los conflictos en el tiempo.

5.3. Conflicto móvil Según la terminología introducida por Dartin hay conflicto móvil cuando por el cambio de un elemento de la conexión domicilio, nacionalidad situación del bien mueble una situación dada es sucesivamente sometida a dos sistemas jurídicos diferentes. El problema del conflicto móvil presupone que la regla de conflicto admite la movilidad del factor de conexión decidiendo, por ejemplo, que la capacidad se rige por la ley del domicilio. Pero existen ciertas reglas de conflicto que fijan el factor de conexión en un momento del tiempo: por ejemplo, el articulo 2073-1 de nuestro Código Civil, según el cual: "El régimen patrimonial del matrimonio y las relaciones de los cónyuges respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal. El cambio de domicilio no altera la competencia para regir las relaciones de los cónyuges en cuanto a los bienes adquiridos antes o después del cambio.

5.4. Doctrina del respeto internacional de los derechos adquiridos La expresión derechos adquiridos fue acunada por Pillet. Según este editor, existen dos momento en la vida jurídica de un Derecho: el primero es su nacimiento: el segundo, su eficacia internacional. En primer lugar, el derecho debe nacer: su creación puede producir una cuestión de Derecho Internacional Privado: si los diversos elementos de la situación jurídica se relacionan a diferentes Estados hay que escoger la ley aplicable. Seguidamente, una vez que el derecho ha sido creado, adquirido, se pretende hacerlo valor por su titular. Su ejercicio implica igualmente una dificultad de Derecho Internacional Privado, cuando aquel que lo ha obtenido en un Estado lo invoca en otro diferente. Pillet distingue, en materia de conflictos de leyes. dos fases: el 49


problemas del ejercicio de derechos y el de los derechos adquiridos, concluyendo en lo que respecta a estos últimos que todo Estado, por regla general, debe asegurar en su territorio el respeto y la observancia de los derechos adquiridos, ley que puede calificarse corno uno de los fundamentos del Derecho Internacional Privado. Aplicar este principio al conflicto móvil conduce no solamente a excluir todo efecto retroactivo a la nueva ley, sino que evita todo efecto Inmediato de esta misma ley sobre los efectos futuros de una situación adquirido bajo el imperio de la ley antigua. Así, por ejemplo, una pareja casada bajo el imperio de una ley que no admite el divorcio que posteriormente se domicilia en otro país cuya legislación si lo admite, de acuerdo con el principio anteriormente enunciado no podría divorciarse. Pillet consideraba que el respeto de los derechos adquiridos era un principio fundamental de la reglamentación de las relaciones internacionales ligado a la soberanía de los Estados. Bartin, en lo que respecta a la solución del conflicto móvil llega a la misma conclusión que Pillet pero su argumentación se basa en el mantenimiento necesario de la estabilidad de las instituciones en las relaciones internacionales.

5.4.1. Critica a la doctrina de los derechos adquiridos Para Batiffol y Lagarde, la doctrina de Pillet es insuficiente como lo ha demostrado en el Derecho interno la experiencia de la retroactividad de las leyes. Se podría decir, por ejemplo, que un esposo casado bajo una legislación que ignora el divorcio bene un derecho adquirido a la indisolubilidad del vinculo matrimonial, en caso cambie el estatuto que rige los efectos del matrimonio sea por modificación legislativo o por un cambio del factor de conexión (domicilio o de nacionalidad). La aplicación del nuevo estatuto por el Derecho positivo permite concluir que no hay un derecho adquirido a la indisolubilidad del vinculo matrimonial. La formula, por otra parte, tiende a mantener el conjunto de consecuencias de una situación jurídica bajo el imperio de la ley que a presidido su nacimiento; mientras que en Derecho transitorio interno es admitido que si la ley no tiene efectos retroactivos que se aplica inmediatamente en principio a las consecuencias futuras de hechos pasados (salvo el caso de las obligaciones contractuales). Para justificar

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este contraste con el Derecho transitorio interno. Pillet recurre, como ya lo dijimos, al principio de soberanía de los Estados. En lo que respecta a las dos fases en materia de conflictos de leyes que distingue Pillet, la del ejercicio de derechos y la de los derechos adquiridos, según Batiffol y Lagarde este punto de vista no expresa nada inexacto; sin embargo, falsea seriamente la perspectiva, porque en el Derecho positivo actual de la mayor parte de países el respeto a los derechos adquiridos Supone como condición fuera de la excepción del orden publico que la ley competente haya sido aplicada: dicho de otra manera que y las reglas de Conflicto del foro hayan sido observadas. En consecuencia el respeto de los derechos adquiridos no planea un problema distinto del conflicto de leyes, Sino que es una ocasión de su puesta en marcha.

5.4.2. Alcance de la oposición de las reglas de conflicto de leyes con respecto a los derechos adquiridos: Orden Público. Battifol y Lagarde reconocen que existe un punco en el cual el respeto de los derechos adquiridos obedece a un régimen diferente de los conflictos de leyes, que se defiere a la intervención del orden público. El orden público no podría oponerse a los efectos de un derecho adquirido en el extranjero mientras que si se opondría a su adquisición. Por ejemplo el orden público no se opondría a que un extranjero invoque en Francia ciertos efectos de su matrimonio poligamico mientras que si se opondría a mi conclusión de un matrimonio semejante en Francia. La diferencia es ciertamente importante. Sin embargo, es la única actualmente en Derecho positivo, por lo que parece más simple ver aquí una de las características de la noción de orden público que estudiaremos posteriormente.

5.5. Aplicación a los conflictos móviles de las reglas de derechos transitorios interno. Segun Audit," la Teoría de los derechos adquiridos tiende a asegurar la estabilidad de los derechos e instituciones en el orden internacional así como un cierto mantenimiento de los conjuntos legislativos. Pero tiene el inconveniente correlativo de fijar las situaciones manteniéndolas, llegado el caso, bajo el imperio de una ley con la cual se ha perdido toda relación significativa. En materia de bienes muebles la solución hace prevalecer el 51


interés del titular del derecho sobre la seguridad de los terceros; quienes ven que se les opone un derecho del cual no solo no tienen conocimiento, sino que ni siquiera podían conocer. Esto se opone a la seguridad del comercio jurídico. La gran mayoría de la doctrina moderna se inclina a buscar la solución del conflicto móvil en la transposición de las reglas del Derecho transitorio interno, bajo la reserva de algunas adaptaciones que pueden ser necesarias. La ley nueva no es retroactiva pero si es de aplicación inmediata. De ello resulta que una situación jurídica que prolonga sus efectos en el tiempo está sometida a la aplicación sucesiva de la ley antigua y de la ley nueva: permanece bajo el imperio de la primera ley eh lo que res-pecta a sus condiciones de validez y sus efectos pasados; pero, en cambio, 'sus efectos a futuro son inmediatamente regidos por la segunda ley. Este razonamiento permite tener en cuenta, en materia de estatuto personal, un cambio efectivo de situación de los interesados. En materia de estatuto de los bienes muebles, se tiene' en cuenta la seguridad de los terceros poniéndolos al abrigo de la sorpresa que representaría la reivindicación de un derecho constituido según una ley extranjera y desconocido por la ley local o que no ha sido objeto de la publicidad que ella prevé. Batiffol y Lagarde concluyen en la obra citada que el conflicto móvil constituye un conflicto en el tiempo cuya diferencia con el conflicto interno transitorio no contiene divergencias en el régimen de conjunto. Entre los dos tipos la diferencia consiste en que en el conflicto interno transitorio las dos leyes que se suceden emanan de un mismo legislador la segunda abrogando la primera: en tanto que en el conflicto móvil las dos leyes que rigen sucesivamente la situación provienen de legisladores diferentes y quedan simultáneamente en vigor en sus países respectivos. Pero frente al derecho subjetivo considerado la situación se presenta de la misma manera en los dos casos: dos leyes se encuentran sucesivamente aplicables y se trata de determinar en que medida las consecuencias do la situación inicial se encuentran regidas por la nueva ley. La circunstancia de que el cambio de legislación en el conflicto móvil ha podido depender de la voluntad de las partes no modifica la solución de principio salvo en caso de una eventual intención de la noción de fraude a la ley que estudiaremos posteriormente.

5.6. Excepciones 52


Yvon Loussouam Y Pierre Bourel nos recuerdan que la jurisprudencia francesa y la jurisprudencia belga aportan alguna flexibilidad a las reglas de conflicto de leyes en el tiempo del derecho interno. Hay dos casos que Hainan especialmente la atención. De una parte, los tribunales franceses y belgas excluyen de manera sistemática tocia retroactividad; de otra parte, la jurisprudencia manipula a veces las reglas del conflicto móvil a fin de asegurar el beneficio de la ley más favorable a aquella de las partes que considera como particularmente digna de protección.

5.7. Exclusión sistemática de toda retroactividad: El hecho de que las dos leyes en conflicto la de la conexión antigua y la de conexión nueva no emanen de un mismo legislador, coloca a las autoridades judiciales del nuevo país en la imposibilidad de hacer. retrotraer la ley local. Esta última ley no podría aprehender una situación jurídica de manera retroactiva cuando ella no tenía ninguna vocación para regirla hasta el día de la modificación del factor de conexión. La jurisprudencia belga coma en cuenta escrupulosamente esta imposibilidad. El ejemplo más significativo de esta ausencia de retroactividad es la sentencia de la Corte de Casación de Bélgica del 12 de febrero de 1965 en el caso de la Societe Lamot Limited. Esta compañía se había constituido en Londres en 1927 bajo la forma de sociedad anónima de Derecho ingles. En 1952, por acuerdo de la asamblea general extraordinaria. Transferida su sede social a Bélgica. cayendo por este hecho bajo el imperio de las leyes belgas sobre sociedades anónimas y especialmente el artículo 102°, que limita a 30 años la duración de estas sociedades. Un directivo excluido del consejo de administración sostuvo ante los tribunales belgas que este plazo de 30 años había comenzado a correr desde el día de la constitución de la sociedad, y en consecuencia había expirado el 20 de octubre de 1957. Así como no se había prorrogado en tiempo útil, la Societe Larnot Limited se encontraba disuelta de pleno derecho a partir de esta fecha. Los directivos de la sociedad sostenían que el plazo de 30 años de la ley belga solo había comenzado a partir de 1952 porque desde ese año se hizo la transferencia de la sede social a Bélgica. La Corte de Apelación de Bruselas, e! 25 de junio de 1962, y después la Corte de Casación Belga, el 12 de noviembre de 1965, fallaron que el plazo de 30 arios prescrito por la ley belga no podía haber comenzado a correr desde una época en la cual la Societe Lamot Limited no tenía su sede social en Bélgica. Utilización del conflicto móvil para fines de aplicación de la ley más favorable al niño. 53


La jurisprudencia francesa ha buscado a veces resolver los conflictos móviles en un sentido que permita favorecer a una de las personas implicadas en la relación de derecho ha manifestado muy netamente esta actitud anteriormente a la ley del 3 de noviembre de 1972, que modificado el articulo 311-14 del Código Civil Francés, precisando que la ley aplicable a la filiación natural es la ley personal de la madia al momento del nacimiento del niño. Antes de esta fecha se admitid que la ley aplicable a la filiación natural era la ley nacional del niño. El problema, se presentaba cuando el niño había cambiado de nacionalidad planteándose la siguiente interrogante: se aplica la ley nacional del niño al momento de su nacimiento o su ley nacional al momento de plantear la acción de reconocimiento. Las sentencias francesas han dado a esta Cuestión respuestas que podrían parecer contradictorias si alias no estuviesen inspirados en la preocupación constante de permitir al niño invocar la ley más protectora de sus intereses.

5.8. Vigencia internacional derechos adquiridos.

del principio

de

respeto

de

Hay un caso en que esta vigencia es indudable, y es el referido a la anexión de territorios, en que el Estado anexionante, según una regla de Derecho Internacional Público, está obligado a reconocer y respetar los derechos subjetivos de carácter privado pertenecientes a particulares que los había adquirido conforme a las leyes del Estado desmembrado con anterioridad al cambio de soberanía. Miaja de la Muela nos dice que en las orientaciones doctrinales mas recientes es perceptible un curioso contraste entre el descredito de las concepciones clásicas de los derechos adquiridos en la ciencia conflictual y las iniciativas que desde los más diversos campos tienden a defender de alguna manera el respeto de estos derechos. Graulich agrega que en el estado actual del Derecho Internacional Privado la cuestión del campo de aplicación de la regla de conflicto es cada vez más un problema que importa poner cuidadosamente en claro, más que un problema al que sea posible aportar una solución definitiva. La doctrina actual trata de buscar soluciones más inspiradas en su resultado que en los medios para llegar a él. La técnica de los conflictos móviles permite en este sentido, reconocer la validez de las situaciones jurídicas nacidos sin 54


complicación internacional y aun de algunas conexiones extranjeras en su origen, mediante las soluciones ideadas por Niederer, Makarov y Meijers.

5.9. Legislación nacional 5.9.1. Tratados Código Bustamante de 1928 El Tratado de La Habana, en su Titulo Preliminar referido a las reglas generales, trata la temática de los derechos adquiridos eh el artículo 8° de Los derechos adquiridos al amparo de las reglas de este Código tienen plena eficacia extraterritorial en los Estados contratantes, salvo que se opusiera a alguno de sus efectos o consecuencias una regla de orden público Internacional. Samtleben nos recuerda que a pesar de que el principio de los derechos adquiridos ha tenido importancia en América Latina rara vez ha sido acogido en los convenios internacionales sobre derecho conflictual, Al analizar el articulo; 8° se pregunta el autor si la disposición que garantiza los derechos adquiridos tiene o no una función independiente de las otras normas del Tratado. Luego concluye que este principio tiene un mero efecto declarativo ya que los Estados contratantes se obligan median te el Tratado precisamente a la aplicación del orden jurídico competente. Así pues del principio consagrado por el artículo 8° no se derivan otras consecuencias distintas de las que fluyen de las demás disposiciones del Tratado. En conclusión, la aplicación del artículo 8° conduce, por lo dicho a la protección de los derechos adquiridos solo en el marco de las demás disposiciones del Tratado. En lo que respecta al cambio de estatuto, puede inferirse como regla general que al ocurrir un cambio de estatuto los hechos consumados con anterioridad se regirán por el derecho que le era aplicable hasta el momento del cambio; mientras que los hechos futuros quedaran sometidos, el nuevo estatuto. Así por un lado, Bustamante consideraba que la posición jurídica del propietario era un derecho adquirido que no se modificaba por el paso a distinto territorio: y por otro lado el Código Bustamante contiene diversas normas que sujetan los bienes a partir de un cambio de situación al nuevo derecho local, como es el caso de los artículos 215", 223° y 23 1°. Sin embargo, por lo general la cuestión del cambio de estatuto no se menciona en las normas del Tratado. En relación con el régimen matrimonial de bienes el artículo 188° renuncia a 55


dar una solución uniforme dejando la solución al derecho de los respectivos Estados contratantes. En lo que respecta a la idea de la inmutabilidad del estatuto, Samtleben nos dice que para Bustamante esta se halla ligada al concepto de los derechos adquiridos. y estrechamente vinculada al principio de nacionalidad. Dado que la nacionalidad constituye una conexión relativamente estable, parece que Bustamante no concibe el cambio de estatuto como problema autónomo. Es sintomático de esto que el Código no contenga una norma similar a la de los Tratados de Montevideo de 1889 sobre Derecho Civil internacional articulo 2°, respecto de la conservación de la capacidad una vez adquirida. Es cierto que para Bustamante era evidente que la capacidad jurídica no podría restringirse por un cambio de domicilio. Pero parece que en este contexto nunca pensó en un cambio del estatuto personal por haberse cambiado la nacionalidad o. en su caso. el domicilio. Esa supuesta estabilidad de la ley personal., entendida como ley nacional en contraste con la variable ley del domicilio. es palpable también en diferentes normas del Código y se explica por la decidida inclinación del autor del Código por la nacionalidad como conexión del estatuto personal. Samtleben concluye recordando que se recurre también a la idea de los derechos adquiridos cuando se discute el tema de la retroactividad de las leyes. Asimismo seria la que esta es ante todo una cuestión de derecho interne mientras que la no aplicación de leyes extranjeras retroactivas puede ser una cuestión de orden público, y que la norma del artículo 8" que estamos comentando no de nada que ver con esta problemática. Convencido [interamericana sobre Normas Generales de Derecho internacional Privado Fue aprobada en Montevideo en 1979, tratando en el artículo 7° la temática de los derechos adquiridos: Las situaciones jurídica válidamente creadas en un Estado parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales tengan una conexión al momento de su creación serán reconocidas en los demás Estados partes, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden público. Este articulo de las Normas Generales de Derecho Internacional Privado bene su fuente en el artículo 21 del Tratado sobre Derecho conflicto

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celebrado entre Bélgica. Países bajos y Luxemburgo (Benelux), según el cual: Cuando una relación jurídica ha nacido o se ha extinguido fura de los Países Bajos de Bélgica, o de Luxemburgo conforme a la ley aplicable según el Derecho Internacional privado de los países a los que dicha relación jurídica concernía esencialmente en el momento de su nacimiento o extinción, este nacimiento o esta extinción son igualmente reconocidas en los Países Bajos. En Bélgica y en Luxemburgo, Allan con derogación de la disposición aplicable en virtud de la presentes ley. Como ya lo expresamos, la autoría de esta ley uniforme para la solución de conflictos en los países del Benelux es del jurista holandés E. M. Meijers, quien plasma en el articulo 21 una formula justa que permite respetar los derechos adquiridos en el extranjero al amparo de una normativa distinta a la existente en los países signatarios del Convenio.

Código Civil El tema de los derechos adquiridos es tratado en el artículo XV del Título Preliminar del Anteproyecto del Dr. Vega Garcia, que tiene la siguiente redacción: Todo derecho regularmente creado al amparo de un ordenamiento extranjero competente según las normas de conflicto peruanas, tiene la misma eficacia en el Perú, en la medida en que sea compatible con el orden público y con las buenas costumnares. En la correspondiente Exposición de Motivos"3 el autor expresa que el articulo consagra un principio aceptado unánimemente por la doctrina. El cual reposa sobre la base de la seguridad jurídica que debe presumir oda relación. En el artículo 16° de la Propuesta Sustitutoria elaborada por la Dra. Revoredo Marsano se mandene la misma redacción del proyecto original. En la correspondiente Exposición de Motivos la autora señala que el responsivo exige que el derecho subjetivo haya nacido regularmente al amparo de una ley competente según las normas de conflicto peruanas. Asimismo. Expresa su disconformidad con la solución adoptada en el artículo 7° de la Convencido Interamericana sobre Normas Generales de 57


derecho Internacional Privado, la cual exige que la situación jurídica sacada al amparo de un ordenamiento extranjero haya sido creada de acuerdo con todas las leyes con las cuales tenía alguna vinculación al Tomento de su creación por considerar que es la solución es exagera mente exigente si la situación jurídica nació de manera regular, informe a la ley del lugar de su rehacimiento ley esta que era la aplicable según el Derecho Internacional Privado Peruano debe ser reconocida en el Perú. Si la hipótesis planteada por la autora de coincidencia entre la ley el lugar de su nacimiento y la ley aplicable según las normas conflictuales emanas siempre se presentara no habría problema en aceptar la sanción de nuestro Código Civil. Pero puede acontecer, y de hecho así ocurra que no se de la coincidencia entre ambos derechos. En ese caso el derecho subjetivo regularmente adquirido en el extranjero, al no haber nacido de acuerdo con las disposiciones conflictuales y nacionales, no podría ser reconocido en el país, lo cual es injusto. Demos un ejemplo: el peruano tiene que pronunciarse sobre la nulidad de un matrimonio, por instancian de un requisito de fondo, entre un francés y una italiana domiciliados en Alemania y casados en España. Las normas conflictuales e Francia. Alemania. Italia y España disponen la aplicación distributiva e la repescaba ley material nacional de cada uno de los contrayentes sin embargo, la ley conflictual peruana considera competente la ley del domicilio de los contrayentes; en el ejemplo planteado la ley alemana. Italia y Alemania sobre los requisitos de fondo del matrimonio, podría insultar que un matrimonio regularmente contraído según las normas conflictuales competentes al momento de su celebración no se considere. Las situaciones jurídicamente creadas en un Estado extranjero de acuerdo con todas las leyes con las cuales tenga una conexión al momento de su creación serán reconocidas en el Perú, siempre que no sean contrarios a los principios fundamentales de nuestro derecho.

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a i A u t o e v l u a c i ó n f o m r a t i v a a c i ó n f o r m a t i v


Nº 05

1. Cuáles son las Normas que regulan el Conflicto en el Tiempo 2. Desarrollar un análisis de las Normas peruanas sobre el Conflicto el Tiempo

Unidad Temática IV 59


DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y LA LEGISLACION PERUANA 6.1. LEGISLACION PERUANA 6.1.1. ANTECEDENTES: El Código Civil derogado de 1936 contenía en el título Preliminar normas sobre derecho Internacional Privado, así mismo el Código de Comercio regulaba sobre la capacidad de los extranjero y sociedades para ejercer el comercio en el Perú Con respecto a la antigua ley de Sociedades Mercantiles normaba sobre el establecimiento de sucursales en el PERU sobre el establecimiento de sucursales en el Perú pertenecientes a Sociedades extranjeras. Nuestro código Civil vigente establece en el libro X lo referente al derecho Internacional Privado, denominado también Código Internacional Privado, la cual está conformada por 76 artículos repartidos en cuatro títulos. En 1982 se nombra a la comisión revisora del Código Civil que aprueba en texto en 1984 el mismo que modifica sustancialmente el proyecto de a Comisión Reformadora sobre el derecho Internacional Privado. Al respecto se realiza cambios determinantes como la supresión del REENVIO (ART 2048), instauración de nuevas normas de conflicto que versan mayormente sobre el estatuto individual y familiar.

6.2. LA CONSTITUCION POLITICA INTERNACIONAL PRIVADO

Y

EL

DERECHO

La Constitución Política vigente en el Perú incluye diversas disposiciones sobre materia propia del Derecho Internacional Privado, así el Art 55 establece que los tratados celebrados por el Estado en vigor forman parte del derecho nacional 6 y el numeral siguiente añade que estos deben ser aprobados por el congreso antes de su ratificación por el presidente de la república, siempre que traten de Derechos Humanos, Soberanía , dominio o integridad del Estado, la Defensa Nacional , y de las obligaciones financieras del Estado . Además de la regulación sobre los Tratados, la Constitución Política en su art 71 establece el régimen jurídico sobre el derecho de propiedad para los 6

Constitución Política del Perú .Art 55

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extranjeros, en la misma condición que los peruanos, sin que en ningún caso puedan invocar excepción ni protección diplomática, añade este dispositivo que los extranjeros no pueden adquirir ni adquirir por título alguno minas, tierras, bosques , aguas, combustible ni fuentes de energía ni directa ni indirectamente, individualmente, ni en sociedad , bajo pena de perder en beneficio del Estado ,así el derecho adquirido queda excluido de esta restricción en caso de necesidad publica expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el consejo de Ministros conforme a ley .

6.3. LA CONSTITUCION PERUANA Y LA NACIONALIDAD: La Constitución Política inserta disposiciones sobre la nacionalidad estableciendo en su Art 2 Inciso 21 que esta es un derecho inherente a la persona y que nadie puede ser despojado de ella de igual manera establece que son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio de la república y también los nacidos en el exterior de madre o padre peruano inscrito en el registro correspondiente durante su minoría de edad, la nacionalidad peruana puede ser adquirida por naturalización, así mismo queda establecido el principio por el cual la ley positiva regula las formas en que es adquirida y recuperada la nacionalidad y que la nacionalidad no se pierde, salvo por renuncia expresa ante la autoridad peruana

A u t o e v a l i i u a c ó n f o m r a t i v A u t o e v a l u a c i ó n f o r m a t i v

Nº 06

1. Desarrollar un análisis sobre el tratamiento de las normas peruanas a los extranjeros desde una perspectiva Constitucional 2. Identificar las principales normas peruanas que aplican el derecho internacional

Unidad Temática VII

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LA NACIONALIDAD 7.1. LA NACIONALIDAD 7.1.1. Definición : Existen diversas definiciones de la NACIONALIDAD, y todas concuerdan en que esta contiene una relevancia jurídica en relación al aspecto personal dentro del derecho privado y su alcance en el ámbito internacional, tal es así que Eduardo Jiménez de Arechaga la define como una relación jurídica entre una persona y el Estado y que se caracteriza por derechos y deberes recíprocos. Esta definición demuestra que la Nacionalidad adquiere un vinculo no solo jurídico sino también un vinculo personal que debe tener toda persona con su nación por ello también tomamos la siguiente definición de Klisberg López Martínez al referirse de la siguiente manera : ―Vinculo

entre la persona y la nación jurídicamente organizada‖7

7.1.2. PRINCIPIOS BASICOS DE LA NACIONALIDAD Tomado de la obra de Víctor García Toma en su obra ―Teoría del Estado y Derecho Constitucional ‖, hace referencia de acuerdo a la doctrina existente cuatro principios básicos para el concepto de la Nacionalidad las cuales pasamos a detallar: a) Toda persona tiene derecho a una nacionalidad b) Ninguna Persona puede ser despojada arbitrariamente de su nacionalidad c) Ninguna persona puede ejercer simultáneamente dos o más nacionalidades d) Toda persona tiene derecho a cambiar de nacionalidad

7.1.3. MODOS DE ADQUISICION DE LA NACIONALIDAD 7.1.3.1. Modos Originario :

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GARCIA TOMA Víctor. Teoría del Estado y Derecho Constitucional: Perú – Editorial ADRUS, 2010, p83.

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Este modo de adquirir la nacionalidad tiene como principal sustento en el nacimiento de una persona 8 para lo cual consagra tres principios jurídicos:

a) Ius sanguinis: (bajo el término: derecho de sangre ) Este principio es el de mayor antigüedad y es una característica propia del derecho personalista en el Sistema Romano. La nacionalidad se adquiere como consecuencia de haber nacido de unos determinados progenitores (poniendo como requisito la nacionalidad de la madre, del padre o de ambos). Se tiene como base los nexos familiares de raza y tradición. La nacionalidad es la de los padres, aunque el hijo haya nacido en el extranjero. En su mayoría el Ius sanguinis es aplicado en algunos estados de Europa y Asia con el propósito de conservar el vínculo con aquella parte de su población Según el ius sanguinis, una persona adquiere la nacionalidad de sus ascendientes por el simple hecho de su filiación (biológica o incluso adoptiva), aunque el lugar de nacimiento sea otro país. 7.1.3.2. Ius soli: (Bajo el término : derecho de suelo, derecho a la tierra ) Según García Toma este principio consiste en el otorgamiento de la nacionalidad del Estado en cuyo territorio se produjo el nacimiento por el ello la nacionalidad adquiere por el lugar de nacimiento e independientemente de la nacionalidad de los padres. 7.1.3.3. Sistema Dual : (Bajo el término : Mixto ) Este principio radica en la aplicación simultanea y paralela del Ius sanguinis y Ius soli es decir se adquiere la nacionalidad como descendencia de sangre de los padres así como de lugar de nacimiento. Una persona puede, de este modo, tener derecho a varias nacionalidades y hay países, como por ejemplo Francia, donde se reconoce el ius soli y el ius sanguinis. 8

GARCIA TOMA Víctor. Teoría del Estado y Derecho Constitucional: Perú – Editorial ADRUS, 2010, p87.

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Bajo este sistema se encuentran la mayoría de países de Latinoamérica entre ellos el peruano tal como señala nuestro marco normativo 9: Son peruanos por nacimiento: 1. Las personas nacidas en el territorio de la República.

2. Los menores de edad en estado de abandono, que residen en el territorio de la República, hijos de padres desconocidos. 3. Las personas nacidas en territorio extranjero, hijos de padre o madre peruanos de nacimiento, que sean inscritos durante su minoría de edad en el respectivo Registro del Estado Civil, Sección Nacimientos, de la Oficina Consular del Perú. 7.2. LA NACIONALIDAD EN EL SISTEMA PERUANO El sistema jurídico sobre la Nacionalidad en el Perú se encuentra bajo los parámetros del sistema Dual o Mixto, de cual se detalla de la siguiente manera: 7.2.1. Formas de Adquisición de la Nacionalidad Peruana : a) Por Nacimiento b) Por naturalización c) Por Opción d) Por Reconocimiento

Nº 07

a f i A u t o e v a l u a c i ó n o m r a t i v u c i ó n f o r m a t i v

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LEY DE NACIONALIDAD LEY Nº 26574 64


1. Cuál es la posición de la Constitución Política frente a un ciudadano extranjero 2. Como se adquiere la Nacionalidad Peruana 3. Cuáles son las condiciones para adquirir la Nacionalidad por Naturalización 4. Quien es la Autoridad Competente para los trámites de Nacionalidad en el Perú. 5. Quien es la Autoridad Competente para los trámites de Nacionalidad en el extranjero.

Unidad Temática VIII

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APLICACIÓN E INTERPRETACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA EN EL DERECHO PERUANO 8.1. ASPECTOS BÁSICOS Tratados En el Tratado de Lima de 1878, al cual asistieron representantes de Argentina, Bolivia, Costa Rica, Chile, Perú y Venezuela, pero que posteriormente no fue ratificado, se estableció lo siguiente en el artículo 55°: Corresponde al que invoca una ley extranjera y pide su aplicación conforme a los tratados precedentes, probar la existencia de dicha ley. En los Tratados de Montevideo de 1889, suscritos y ratificados por Argentina, Bolivia, Paraguay, Perú y Uruguay, se dispone en el Protocolo Adicional: Art. I. Las leyes de los Estados Contratantes serán aplicadas en los casos ocurrentes, ya sean nacionales o extranjeras las personas interesadas en la relación jurídica de que se trate. Art. 2°. Su aplicación será hecha de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada. Art. 3.Todos los recursos acordados por la ley de procedimientos del lugar del juicio para los casos resueltos según su propia legislación, serán igualmente admitidos para los que decidan aplicando las leyes de cualesquiera de los otros Estados.

8.2. EL CÓDIGO BUSTAMANTE Suscrito en La Habana en 1928 y que ha sido ratificado por 15 países latinoamericanos (Bolivia, con reservas; Brasil, con reservas; Brasil, con reservas; Chile, con reservas; Costa Rica, con reservas; Cuba; Ecuador, con reservas; Guatemala; Haití, con reservas; Honduras; Nicaragua; Panamá; Perú; República Dominicana, con reservas; El Salvador, con reservas; y Venezuela, con reservas) dispone en su libro cuarto sobre Derecho Procesal Internacional, título séptimo de la Prueba, capítulo II, reglas especiales sobre la prueba de leyes extranjeras: Art. 408°.- Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarán de oficio, cuando proceda, las leyes de los demás, sin perjuicio de los medios probatorios a que este capítulo se refiere.

Art. 409°.- La parte que invoque la aplicación del derecho de cualquier Estado contratante en uno de los otros, o disienta de ella, podrá justificar 66


su texto, vigencia y sentido, mediante certificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya legislación se trate, que deberá presentarse debidamente legalizada. Art. 410°.- A falta de prueba, o si el juez o el tribunal por cualquier razón la estimasen insuficiente, podrán solicitar de oficio, antes de resolver, por la vía diplomática, que el Estado de cuya legislación se trate proporcione un informe sobre el texto, vigencia y sentido del derecho aplicable. Art. 411°.Cada Estado contratante se obligará a suministrar a los otros, en el más breve plazo posible, la información a que el artículo anterior se refiere y que deberá proceder de su Tribunal Supremo o de cualquiera de sus salas o secciones, o del Ministerio Fiscal, o de la Secretaría o Ministerio de Justicia. El título octavo está dedicado al recurso de casación, cuya particular naturaleza como recurso extraordinario, concedido no en interés y beneficio de las partes para obtener la enmienda y revocación de las resoluciones judiciales que se estimen perjudiciales o injustas de las partes para obtener la enmienda y revocación de las resoluciones judiciales que se estimen perjudiciales o injustas, sino establecido en beneficio público para fijar la inteligencia y recta aplicación de la ley, produce en Derecho internacional la cuestión de si en sus litigios es admisible o no un recurso de casación. El jurista Arjona precisa que existen dos supuestos diferentes 10: a) En primer término, contra la negativa de un tribunal a aplicar una ley extranjera, cuando esta ley está mandada aplicar ya por una ley del Estado, ya por un tratado. Teóricamente no se admite el recurso de casación, ya que realmente se trata de infracción del Derecho positivo del mismo Estado que manda aplicar la ley extranjera. b) Aplicada una ley extranjera de oficio o a instancia de parte, se cuestiona si procede o no el recurso de casación por infracción de ley o doctrina legal extranjera. Teóricamente existen dos criterios: el criterio negativo señala que al Estado solo le interesa la interpretación recta y uniforme de su propia ley, y por otra parte, los tribunales de un Estado carecen de elementos de juicio necesarios para interpretar acertadamente, según su propio espíritu, la ley extranjera. Con el criterio positivo procede el recurso de casación, porque, al 10

ARJONA COLOMO, Miguel. Derecho Internacional Privado. Parte especial .Barcelona : Bosch Casa Editorial , 1954 pp. 533-534

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ser mandada la aplicación de una ley extranjera por el legislador, el Derecho extranjero se incorpora o se nacionaliza. Arjona concluye que este criterio es el más generalizado en la doctrina. Ya hemos visto en el Protocolo Adicional de los Tratados de Montevideo de 1889, artículo 3o, que: «Todos los recursos acordados por las leyes de procedimiento del lugar del juicio, para los casos resueltos según su propio legislador, serán igualmente admitidos para los que se decidan aplicando las leyes de cualquiera de los otros Estados». El Código Bustamante es más explícito en lo que respecta al recurso de casación, al expresar en su artículo 412° específicamente: En todo Estado contratante donde exista el recurso de casación o la institución correspondiente, podrá interponerse por infracción, interpretación errónea o aplicación indebida de una ley de otro Estado contratante en las mismas condiciones y casos que respecto del derecho nacional. La legislación nacional regula la procedencia del recurso de casación en el artículo 384° del Código Procesal Civil que dispone textualmente: El recurso de casación tiene por fines esenciales la correcta aplicación e interpretación del derecho objetivo y la unificación de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia. Al disponer la norma conflictual la aplicación de un Derecho material extranjero, porque allí se encuentra localizada la relación privada internacional del caso sub litis, está mandando que se aplique el derecho objetivo tal como rige en el país extranjero, de tal forma que su incorrecta aplicación e interpretación daría lugar a la casación. 11 En la Convención Interamericana sobre Reglas Generales de Derecho internacional Privado aprobada en Montevideo en 1979 (CIDIP II) se dispone lo siguiente en el artículo 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarán obligados a aplicar el Derecho extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada.

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CESAR DELGADO BARRETO Y OTROS, Introducción al Derecho Internacional Privado Tomo I Conflicto de leyes, Parte General. PUCP Fondo Editorial 2006

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En la misma CIDIP II se aprobó la Convención Interamericana sobre Prueba e Información acerca del Derecho Extranjero, que consta de 18 artículos, cuyo texto integro se incluye en uno de los anexos. La Convención dispone que las autoridades de cada uno de los Estados Partes proporcionarán a las autoridades de los demás que lo solicitaren los elementos probatorios e informes sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho (art. 2). En lo que respecta a los medios probatorios, se consideran idóneos los previstos tanto por la ley del Estado requiriente como los del Estado requerido, detallándose cuáles son los medios que se consideran idóneos (art. 3°). Los informes pueden ser solicitados por las autoridades jurisdiccionales de los Estados partes o por otras autoridades en lo que se refiere a elementos, como la prueba documental o la prueba pericial (art. 4). Las solicitudes deberán ser precisas y la autoridad requerida deberá responder a cada uno de los puntos consultados conforme a la solicitud (art. 5). La respuesta a las consultas será a través de la autoridad central del Estado requerido, la cual podrá transmitir dichas consultas a otros órganos del mismo Estado. El Estado informante no será responsable por la opinión emitida ni estará obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho según el contenido de la respuesta proporcionada. Asimismo, el Estado que recibe los informes no estará obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho según el contenido de la respuesta recibida (art. 6). En lo que respecta al trámite, las solicitudes podrán ser dirigidas directamente por las autoridades jurisdiccionales o a través de la autoridad central del Estado requiriente o de la correspondiente autoridad central del Estado requerido, sin necesidad de legalización. La autoridad central de cada Estado parte las recibirá y las tramitará a la autoridad central del Estado requerido (art. 7). La Convención no restringirá las disposiciones de convenciones que en esta materia hubieren sido suscritas o que se suscribirán en el futuro, como tampoco las prácticas más favorables que dichos Estados pudieran observar (art. 8). A los efectos de la Convención, cada Estado parte designará una autoridad central (art. 9). Los Estados partes no estarán obligados a responder las consultas de otro Estado parte cuando los intereses de dichos Estados estuvieren afectados por la cuestión que diere origen a la petición de

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información o cuando la respuesta pudiere afectar su seguridad o soberanía (art. 10°).

8.3. LEGISLACIÓN INTERNA 8.3.1. ANTECEDENTES El Código Civil de 1936 dedicaba los artículos XI, XII y XIII del Título Preliminar a la aplicación de la ley extranjera. El artículo XI precisa que las partes pueden ofrecer las pruebas que consideren pertinentes. El juez las aprecia discrecionalmente. Comentando este artículo, el maestro León Barandarián nos dice que para el juez no rige el principio jura novit curia , que solo tiene eficacia en el caso de la legislación nacional. Así mismo, recomienda la cita o presentación de publicaciones, sobre todo oficial o acreditado, en que se halle inserta la ley extranjera en cuestión, para la demostración de su existencia; pudiéndose hacer mención de la doctrina y jurisprudencia acerca de su interpretación. En la Comisión Reformadora del Código Civil se plantearon las distintas posiciones doctrinales acerca de la naturaleza jurídica del Derecho extranjero aplicable. Los señores Olivera y García Gastañeta sostuvieron que la buena administración de justicia y el interés privado estaban mejor garantizados por la aplicación de oficio de la ley extranjera. Por su parte, los señores Olaechea y Calle se manifestaron en contra, afirmando que dejar al juez la tarea de buscar por sí mismo la ley que debe aplicar es sumamente peligroso —porque autoriza el error con detrimento de la justicia — y esperar la celebración de tratados internacionales no es una solución positiva, sino hipotética. Concluyen que considerar a la ley extranjera como un derecho, y no como un hecho, es opuesto a la soberanía nacional, tal como lo reconocen la mayoría de los autores de Derecho Internacional Privado La Comisión se inclinó por la tesis de que la ley extranjera no puede aplicarse de oficio; y en consecuencia, las disposiciones contrarias del Código Bustamante no pueden ni deben impedir el cumplimiento de esa ley nacional. Concluyen que no hay óbice alguno para que la Comisión

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legisle sobre este punto en la forma que crea más en armonía con la cultura jurídica del país y el verdadero interés de la justicia. 12 El artículo XIII es el correlato nacional del artículo XII, al autorizar a la Corte Suprema la contestación de las consultas sobre puntos del derecho nacional que se le dirijan por un tribunal extranjero y por la vía diplomática. Según García Calderón la mutualidad que hay entre ambos dispositivos permite una recíproca cooperación entre los jueces y los tribunales peruanos y extranjeros.

8.3.2. CÓDIGO CIVIL DE 1984 El Código Civil de 1984 trata lo referente a la aplicación de la ley extranjera en los artículos: 2051, 2052, 2053 y 2054. En el Anteproyecto del Dr. Jorge Vega García, el artículo XVII Título Preliminar estaba redactado en la forma siguiente:El ordenamiento extranjero competente según las normas de conflicto peruanas, deberá aplicarse de oficio o a pedido de parte La Dra. Revoredo Marsano en la Propuesta Sustitutoria del Proyecto del Título Preliminar propuso la siguiente redacción del artículo 20: ―Los jueces pueden de oficio o a petición de parte, solicitar al Poder Ejecutivo que, por la vía diplomática, obtenga de los tribunales del Estado cuya ley se trata de aplicar, un informe sobre su existencia y sentido. Los jueces no estarán obligados a interpretar el derecho según el contenido del informe recibido. Vemos que tanto en el Anteproyecto como en la Propuesta Sustitutoria, es explícita la obligación del juez de aplicar de oficio la ley extranjera aplicable, aun cuando no hubiera sido alegada por las partes. Adicionalmente se puede argumentar que la norma conflictual es una ley que por su carácter bilateral puede disponer la aplicación de un Derecho material extranjero, el cual, a tenor de lo dispuesto en el artículo VII del Título Preliminar del Código Civil, debe ser aplicado de oficio.

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Comisión Reformadora

la norma conflictual es una ley que por su carácter bilateral puede disponer la un Derecho material del Código Civil,aplicación Fascículo VIIIde p. 104 extranjero, el cual, a tenor de lo dispuesto en el artículo VII del Título Preliminar del Código Civil, debe ser aplicado de oficio.

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El ordenamiento extranjero competente según las normas de Derecho internacional Privado, peruano, debe aplicarse de oficio. Las disposiciones del Derecho extranjero aplicable serán interpreta-das de acuerdo al sistema al que pertenezcan y según las reglas interpretativas del mismo. Cuando en el Derecho extranjero que resulta aplicable coexistieran diversos ordenamientos jurídicos, el conflicto entre las leyes locales se resolverá de acuerdo con los principios vigentes en el correspondiente Derecho extranjero.

8.4. REENVIO INTERNACIONAL 8.4.1. CONCEPTO: Es el conflicto negativo de legislaciones, es decir, es cuando las legislaciones concurrentes a una determinada relación jurídica se niegan competencia. Es el conflicto negativo de legislaciones porque en principio las legislaciones a las cuales se les atribuye competencia para conocer de una relación jurídica controvertida, niegan y rechazan esta competencia y se la endosan a un tercer Estado, pudiendo ser ese tercer Estado el Estado enviante de otro Estado. Se debe señalar que hay legislaciones que lo aceptan y otras que lo ignoran, los que lo justifican lo hacen por la integridad del derecho, porque en la aplicación de las normas se consideran también a las normas conflictuales, por se invita a la aplicación de la lex fori (ley del tribunal), porque dan consistencia a la soberanía, porque se asegura la uniformidad de la solución de los conflictos, permite al juez aplicar su ley material, lo que se oponen señalan que constituye un atentado a la soberanía de los Estados. 8.4.2. ANALISIS DESDE UN ENFOQUE DEL DERECHO INTERNACIONAL AL MARCO CONCEPTUAL El reenvío ocurre cuando la norma de conflicto internacional del foro envía la aplicación de una situación conflictual a un ordenamiento 72


jurídico extranjero para su solución , y las reglas para la solución de conflictos de este no aceptan la remisión efectuada sino que designa otro sistema jurídico como aplicable , ya sea el mismo régimen correspondiente al Estado del foro que remitió el caso – reenvió de retorno o de primer grado o del derecho de un tercer Estado – reenvió de segundo grado. Una norma interna de conflicto nacional dispone la aplicación de una norma extranjera para solucionar un caso determinado la misma que puede referirse a una regla conflictual o a una norma sustantiva extranjera. Solamente en la primera hipótesis puede producirse el caso de un reenvío, cuando la norma conflictual extranjera aplicable no acepta la remisión y asumiendo una posición de abstención, remite la solución del caso a una legislación distinta, ya sea devolviendo el caso al tribunal de origen o al de un tercer país. 13

8.4.3. CONDICIONES PARA LA EXISTENCIA DEL REENVIO A FIN DE QUE OCURRA EL REENVIO INTERNACIONAL ESTE DEBE REUNIR DOS REQUISITOS FUNDAMENTALES, DE ACUERDO A LOS POSTULADOS DE LA DOCTRIN AINTERNACIONAL PRIVATISTA Y ELLAS SON LAS SIGUIENTES: a) La diversidad en los puntos de conexión: Ya que un sistema jurídico envía a otro derecho extranjero la regulación sobre una situación jurídica determinada y ocurre que el sistema conflictual de éste rechaza tal aplicación, remitiéndola a otro ordenamiento jurídico, existirá en tal caso un autentico conflicto negativo de leyes, en consecuencia, ambos sistemas del derecho Internacional privado toman inicialmente la postura en rechazar la regulación de un caso conflictual determinado sus normas propias de Derecho material.

b) Debe estar presente un derecho extranjero Esto debe ser entendido dentro de un sentido comprensivo, tanto de sus normas de Derecho Internacional privado, como las materiales , 13

BASADRE AYULO , Jorge “TRATADO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO” Lima-Perú 2003

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en tal caso , nos referimos a la referencia máxima en la que es planteada con la siguiente hipótesis ; Siempre que la norma de conexión asigne competencia a un derecho extranjero, esta operación comprende el derecho material así como las normas de conflicto del país dado

c) En situaciones de emergencia El sistema del reenvio corta la cadena de aplicaciones mediante una solución determinada que aunque a veces carece de lógica, soluciona el caso conflictual casi siempre de manera definitiva 8.4.4. CLASIFICACIÓN DEL REENVÍO: REENVÍO DE PRIMER GRADO O REENVÍO DE RETORNO, DEVOLUCIÓN: Es el reenvío que se realiza entre dos Estados (Enviante y Enviado), es decir, cuando el Estado al que se envía, remite nuevamente al Estado enviante. Una norma conflictual remite la solución de un determinado asunto a un ordenamiento extranjero y la regla de derecho Internacional privado corresponde a este sistema vuelve a entregar la regulación del caso al derecho Sustantivo del primer tribunal remitente 14 REENVÍO DE SEGUNDO GRADO O REENVÍO ULTERIOR: Es el reenvío que se realiza cuando un tercer Estado acepta la competencia, porque su legislación o regla de conflicto son coincidentes con las del Estado enviante (igualdad de derecho), es decir, cuando el Estado al que le envía, remite o reenvía a un tercer Estado, es necesario que la legislación del reenviado con la del reenviante sean coincidentes REENVÍO CIRCULAR, PERPETUO O INDEFINIDO: Es el reenvío que se realiza cuando se produce una cadena en que los Estados se entregan la competencia sucesivamente y no la aceptan y en definitiva vuelve al primer Estado enviante, a este tipo de reenvío la ley le recomienda aplicar la lex fori

8.5. EL EXEQUATUM

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BASADRE AYULO , Jorge “Tratado de Derecho Internacional Privado” lima , 2003 - p .434

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8.5.1. CONCEPTO: Constituye el procedimiento por el cual se reconoce la validez de sentencias extranjeras en el territorio nacional y por tanto la ejecución de la sentencia, estas sentencias deben estar provistas de eficacia internacional. 8.5.2. IMPORTANCIA El método del exequátur es de gran importancia ya que permite a los Estados que la aplican el poder tener una esfera más amplia en cuanto a la aplicación de sus leyes, tomando en cuenta el principio de reciprocidad; Por otro lado les proporciona seguridad en tanto las sentencias dictadas por ellos no quedaran ilusorias, es decir, no habrá cabida al fraude procesal de los individuos ya que se aprovecharían de dicha situación. En cuanto a los individuos, es para ellos de vital importancia la aplicación de la exequátur ya que les provee una seguridad de que sus pretensiones no quedaran sin cumplir y serán respetas por todos los Estados que aplican este mismo procedimiento 8.5.3. SISTEMAS DEL EXEQUATUR SISTEMA DE LA REVISION DE FONDO: En este sistema el Juez del exequátur se convertía en una especie de tribunal de apelación donde tenía la facultad de soberanía de apreciar los hechos y de derecho, admitir nuevos medios probatorios y finalmente alterar las sentencias extranjeras. SISTEMA DE CONTROL: El juez del exequátur, se limita a verificar si la sentencia extranjera cumple con los requisitos establecidos para su procedencia En el año 1964, los tribunales franceses establecen jurisprudencialmente que para la procedencia del exequátur, los jueces franceses deben verificar el cumplimiento de ciertas condiciones: La competencia del Juez extranjero La regularidad del Juez extranjero La aplicación de la ley según la norma conflictual francesa La conformidad al orden publico internacional La ausencia del fraude de la ley   

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Este sistema parte del respeto a la autoridad de la cosa juzgada que tiene una sentencia extranjera y de la regularidad internacional.

8.6. EXEQUATUR EN EL SISTEMA PERUANO En el caso peruano se adopta el principio de reciprocidad, por el cual las sentencias extranjeras tendrán la misma validez que tiene una sentencia peruana en dicho país. Ahora si sucede en el caso que un país no da valor a una sentencia peruana o aplica el sistema de la revisión de fondo entonces la sentencia de dicho país no tendrá ningún valor para el Estado peruano.

QUIEN PRESENTA UNA SENTENCIA EXTRANJERA DEBE PROBAR EL PRINCIPIO DE RECIPROCIDAD

8.7. PROCESO: Si la sentencia proviene de un país que no tiene leyes o normas escritas sobre ejecución de sentencias extranjeras entonces se prueba la reciprocidad mediante la jurisprudencia de dicho país. Si en un país que tiene normas escritas entonces debe probar la existencia de dichas normas, sin embargo el juez peruano puede pedir también que se ilustre el caso mediante la jurisprudencia de dicho país, porque puede darse el caso de que vía jurisprudencial se hubiera negado la ejecución de sentencias peruanas Para la ejecución de una sentencia extranjera en el Perú debe cumplir con los requisitos previstos en el art 2104 del Código Civil.

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f o r i A u t o e v a l u a c i ó n f o m r a t i v u a ó n f o r m a t i v

1. Que es el REENVIO 2. Cuáles son sus principales características 3. Para el reconocimiento de una sentencia extranjera requiere? 4. En materia de Exequátur que principio aplica el Perú

BIBLIOGRAFÍA 76

que requisitos se

1. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.pdf

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