PREGUNTAS
PRIMER PRIMERO: O: Desarro Desarrolle lle Ud. tenien teniendo do en conside considerac ración ión las citas citas de referenc referencias ias bibliográficas utilizando modelo APA APA los fundamentos ur!dicos relacionado con las normas a"licables a"licables las #uentes #uentes del Derec$o Internacional %& "untos' (E)U*D (E)U*DO: O: Desarro Desarrolle lle Ud. teniendo teniendo en consid considera eració ción n las citas referenci referencias as bibliográficas utilizando modelo APA+ los fundamentos ur!dicos relacionados con las normas normas a"licables a"licables a los su,etos su,etos de Derec$o Derec$o Internacion Internacional al sin base territorial. %& "untos' -ERERO: -ERERO:
Desarrolle Desarrolle Ud. Ud. teniendo teniendo en en considerac consideración ión las citas citas de refere referencias ncias
bibliográficas utilizando modelo APA APA los fundamentos ur!dicos relacionado con las normas a"licables sobre las diferencias e/istentes entre en su a"licación sobre Derec$os 0umanos: Asilo 1 E/tradición UARUAR-O: O:
%& Puntos'
Desarro Desarrolle lle Ud. Ud. tenie teniendo ndo en en consi consider deraci ación ón las las citas citas de de refere referenc ncias ias
bibliográficas utilizando modelo APA APA los fundamentos ur!dicos relacionado con las normas a"licables al Derec$o Internacional 0umanitario 1 su e2olución $istórica %& "untos'
RESPUESTAS
1. FUENTES FUENTES DEL DEL DERECHO DERECHO INTERNA INTERNACIONA CIONAL L PRIVA PRIVADO
Algunos autores del derec$o internacional "ri2ado ado"tan notorio eclecticismo $ablando de la coe/istencia de fuentes duales nacionales e internacionales 3+ 1 4stas+ a su 2ez+ son "ositi2as 1 doctrinales. Otros ,uristas "refieren la relación enumerati2a de las fuentes de conocimiento como son: el derec$o natural+ la le1 o normas con rangos de le1+ le1+ los tratados+ la costumbre la ,uris"rudencia 1 la doctrina. En otros casos+ se di2ide las fuentes en directas %los tratados+ la le1 1 la ,uris"rudencia 1 a falta de "rece"to "ositi2o o cons consue uetu tudi dina nari rio+ o+ el dere derec$ c$o o natu natura ral' l' 1 en indi indire rect ctas as %la %la cost costum umbr bre e 1 la doct doctrin rina a ,ur! ,ur!di dica ca 5ue 5ue lame lament ntab able leme ment nte e en el Per6 Per6 es mu1 esca escasa sa "or "or no $acerse $inca"i4 en esta asignatura tan ol2idada 1 descuidada. Por 6ltimo 6ltimo++ es necesa necesario rio anotar anotar 5ue "ara "ara la doctri doctrina na intern internaci aciona onalis lista+ ta+ las 6nicas fuentes del derec$o internacional "ri2ado son los tratados7 la costumbre 1 la 8e17 en una di2isión trimembre. 1. LOS TRAT TRATADOS INTERNA INTERNACIONA CIONALES LES
Es indis"ensable resaltar en el derec$o internacional "ri2ado la im"ortancia de los -ratados de Monte2ideo Monte2ideo del 39 de febrero de 3; sobre conflictos de le1es en materias ci2il 1 comercial 1 del 3; de marzo de 3;<=. Igualm Igualment ente+ e+ lo es la on2en on2enció ción n de Derec$ Derec$o o Intern Internaci aciona onall Pri2ad Pri2ado o de 8a 0abana en el a>o 3;9 5ue tiene como ane/o el ódigo ?ustamante sobre Derec$o Internacional Pri2ado. 8os 8os trat tratad ados os inte intern rnac acio iona nale less son son los los acue acuerd rdos os de 2olu 2olunt ntad ades es su,e su,eta tass a la comunidad comunidad internacional+ internacional+ estados estados u organismos organismos internacio internacionales nales 5ue crean+ crean+ modifican o e/tinguen derec$os 1 obligaciones entre las "artes. (obresale el $ec$o de 5ue la codificación en derec$o internacional "ri2ado tiene mu1 "ocos aus"icios 1 e/itosos 2aticinios en la omunidad Euro"ea. Es "osible 5ue los tratad tratados os no elimin eliminen en los confl conflict ictos os 5ue surgen surgen debido debido al "roble "roblema ma de su 1
GARCÍA GASTAÑETA GASTAÑETA,, Carlos. Derecho internacional privado. Lima, Imprenta Gil, 1!", p. 11.
RESPUESTAS
1. FUENTES FUENTES DEL DEL DERECHO DERECHO INTERNA INTERNACIONA CIONAL L PRIVA PRIVADO
Algunos autores del derec$o internacional "ri2ado ado"tan notorio eclecticismo $ablando de la coe/istencia de fuentes duales nacionales e internacionales 3+ 1 4stas+ a su 2ez+ son "ositi2as 1 doctrinales. Otros ,uristas "refieren la relación enumerati2a de las fuentes de conocimiento como son: el derec$o natural+ la le1 o normas con rangos de le1+ le1+ los tratados+ la costumbre la ,uris"rudencia 1 la doctrina. En otros casos+ se di2ide las fuentes en directas %los tratados+ la le1 1 la ,uris"rudencia 1 a falta de "rece"to "ositi2o o cons consue uetu tudi dina nari rio+ o+ el dere derec$ c$o o natu natura ral' l' 1 en indi indire rect ctas as %la %la cost costum umbr bre e 1 la doct doctrin rina a ,ur! ,ur!di dica ca 5ue 5ue lame lament ntab able leme ment nte e en el Per6 Per6 es mu1 esca escasa sa "or "or no $acerse $inca"i4 en esta asignatura tan ol2idada 1 descuidada. Por 6ltimo 6ltimo++ es necesa necesario rio anotar anotar 5ue "ara "ara la doctri doctrina na intern internaci aciona onalis lista+ ta+ las 6nicas fuentes del derec$o internacional "ri2ado son los tratados7 la costumbre 1 la 8e17 en una di2isión trimembre. 1. LOS TRAT TRATADOS INTERNA INTERNACIONA CIONALES LES
Es indis"ensable resaltar en el derec$o internacional "ri2ado la im"ortancia de los -ratados de Monte2ideo Monte2ideo del 39 de febrero de 3; sobre conflictos de le1es en materias ci2il 1 comercial 1 del 3; de marzo de 3;<=. Igualm Igualment ente+ e+ lo es la on2en on2enció ción n de Derec$ Derec$o o Intern Internaci aciona onall Pri2ad Pri2ado o de 8a 0abana en el a>o 3;9 5ue tiene como ane/o el ódigo ?ustamante sobre Derec$o Internacional Pri2ado. 8os 8os trat tratad ados os inte intern rnac acio iona nale less son son los los acue acuerd rdos os de 2olu 2olunt ntad ades es su,e su,eta tass a la comunidad comunidad internacional+ internacional+ estados estados u organismos organismos internacio internacionales nales 5ue crean+ crean+ modifican o e/tinguen derec$os 1 obligaciones entre las "artes. (obresale el $ec$o de 5ue la codificación en derec$o internacional "ri2ado tiene mu1 "ocos aus"icios 1 e/itosos 2aticinios en la omunidad Euro"ea. Es "osible 5ue los tratad tratados os no elimin eliminen en los confl conflict ictos os 5ue surgen surgen debido debido al "roble "roblema ma de su 1
GARCÍA GASTAÑETA GASTAÑETA,, Carlos. Derecho internacional privado. Lima, Imprenta Gil, 1!", p. 11.
inte inter" r"re reta taci ción ón++ má/i má/ime me cuan cuando do no $a1 $a1 una una ,uri ,urisd sdic icci ción ón obli obliga gato tori ria a "ara "ara solucionar tales conflictos. Igualmente+ se deben destacar los tratados suscritos 1 a"robados en las cinco conferencias es"ecializadas interamericanas sobre derec$o internacional "ri2ado: Panamá %3;@&' %IDIP I'+ Monte2ideo %3;@;' %IDIP II'+ 8a Paz %3;<' %IDIP III'+ Monte2ideo %3;;' 1 M4/ico %3;;<'. En los tratados debe 2erse su tri"le temática: la delimitación de la materia+ el ámbito es"acial 1 el derec$o transitorio 9+ En la "rime "rimera ra++ el trata tratado do fi,a fi,a 5u4 5u4 asuntos abarca7 1 en la segunda+ es"acial se>ala los "a!ses 5ue "artici"an del acto7 1 en la tercera+ otorga "autas sobre su obligatoriedad 1 a"licabilidad. El ódigo ?ustamante de Derec$o Internacional Pri2ado es el 6nico en su g4nero 5ue e/iste en el mundo+ tiene <@ art!culos con un t!tulo "reliminar 1 cuatro libros sobre derec$o ci2il mercantil+ "enal 1 "rocesal. En el Per6 este tratado $a sido ratificado+ "or lo 5ue se a"lica su"letoriamente cuando la le1 internacional se remite a los tratados internacionales como el e/e5uatur 1 la e/tradición o cuando no se a"o1a en la legislación. 2.
LA COSTUMBRE
8a cost costum umbr bre e es defi defini nida da "or "or -ru1o ru1oll como como %B' %B' la form forma a "rim "rimar aria ia de manifestarse la 2oluntad "ositi2adora de una comunidad: se "resenta como un con,unto de reglas obser2adas de $ec$o: Dic$as reglas se re2elan "or la re"etición de ciertos actos+ acom"a>ados del sentimiento de su obligatoriedad. 8a re"e re"etic tició ión n cons consta tant nte+ e+ el uso+ uso+ es el elem elemen ento to mater materia iall 1 e/te e/tern rno o de la costumbre ,ur!dica+ "ero no basta "or s! sola "ara constituirla. Para 5ue la costumbre sur,a+ es "reciso 5ue a la re"etición se a>ada la con2icción de 5ue el com"ortamiento en cuestión es obligatorio+ 1 5ue+ "or consiguiente+ no de"ende del arbitrio de cada miembro de la comunidad en "articular. Entonces+ 8a costumbre es un uso constante 1 "ermanente 5ue terminó "or ad5uirir obligatoriedad. Está integrado "or un elemento material u ob,eti2o 5ue es la re"eti re"etició ción n de un $ec$o $ec$o en forma conti continua nua++ uniforme uniforme 1 más o menos !
RIGA#$, %RA&C'IS. Derecho Internacional (rivado, )adrid, Civitas Ediciones, 1*", p. 1!1. TR#'L SERRA, A&T'&I'. A&T'&I'. -istoria de la %iloso/a del Derecho 0 del Estado, )adrid, Aliana Editorial, !223, p. !3" +
dura durade dera ra++ 1 un elem elemen ento to Psic Psicol ológ ógic ico o o sub,e sub,eti2 ti2o o %o"in %o"inio io ,uri ,uris' s'++ 5ue 5ue es la 2olu 2olunt ntad ad de crea crearr la norm norma. a. (i no e/is e/iste ten n esto estoss elem elemen ento toss no e/is e/iste te la costumbre. 8a costumbre es fuente de todo derec$o "ero "ro"iamente en el derec$o internacional "ri2ado es recogida en la ,uris"rudencia. 8a costumbre es además la ,uris"rudencia res"etada en materia administrati2a+ como son los casos de inscri"ción de nacimientos 1 muertos en el e/tran,ero. 8a costumbre no e,erce en el derec$o internacional "ri2ado la influencia 5ue tiene en el derec$o internacional "6blico o en la esfera mercantil o 5uizá en cues cuestition ones es de naci nacion onal alid idad ad.. A falt falta a de trat tratad ados os++ la costu ostumb mbre re "ued "uede e "ro"orcion "ro"orcionar ar en alg6n momento momento soluciones soluciones 5ue 2a1an 2a1an "erfeccio "erfeccionand nando o su contenido 1 son recogidas "or la le1 o los tratadistas. (u admisión debe ser tolerada "or la comunidad internacional. Entre las "rinci"ales caracter!sticas de la costumbre costumbre internacional internacional se destaca destaca su fle/ib fle/ibili ilidad dad "ara "ara ada"ta ada"tarse rse a los "roces "rocesos os e2oluti e2oluti2o 2oss 5ue se dan en el tiem"o. As! "ues+ una 2ez formada la costumbre es 2inculante a todos los su,etos del derec$o 5ue "artici"aron en su "roceso formati2o: A "artir de a$! "odrá ser derogada bien "or su inobser2ancia continua o debido al surgimiento de una norma "rinci"al %costumbre+ tratado o "rinci"io general del derec$o'+ en abierta o"osición a la norma consuetudinaria. 3. LA LEY
8a le1 "ositi2a constitu1e un elemento esencial en el derec$o internacional "ri2ado en los conflictos de le1es 1 de ,urisdicciones "or5ue "ermite establecer el alcance de dic$as reglas mandatarias+ "ero+ como está limitada "or el territorio 1 las "ersonas+ es un obstáculo "ara la uniformidad de las soluciones. 8a costumbre encierra normas indirectas de colisión 5ue buscan el derec$o a"licable "ara resol2er el caso ius "ri2atista internacional "uesto a debate 1 no de norma normass direct directas as 5ue subsum subsumen en $ec$o $ec$oss dentro dentro de ti"os ti"os legale legales. s. Estas Estas normas están diseminadas en los ódigos+ en la onstitución 1+ desde luego+ en los tratados internacionales.
En el marco de la le1 "eruana encontramos el 8ibro C del ódigo ci2il de 3;< 5ue está com"uesto de cuatro t!tulos: el t!tulo I trata de las dis"osiciones generales 1 el t!tulo III de la le1 a"licable con normas sustanti2as 1 los t!tulos II 1 I 2ersan sobre materia "rocesal 5ue es la com"etencia ,urisdiccional 1 el momento 1 e,ecución de sentencias 1 fallos arbitrales e/tran,eros+ res"ecti2amente<. Otras #uentes a mencionar+ son las siguientes: 1. LA JURISPRUDENCIA
8a ,uris"rudencia es el con,unto de decisiones ,udiciales uniformes 1 reiteradas %"recedentes' emanadas de los tribunales en base a los casos 5ue le $an sido sometidos. As! "ues+ es com6n en la "ráctica de los tribunales nacionales o internacionales la cita de los "recedentes ,uris"rudenciales+ los cuales constitu1en elementos de co$erencia 5ue lle2an al tribunal a continuar con una l!nea inter"retati2a sal2o 5ue e/istan razones de "eso 5ue obliguen a cambiar de "osición. Es incuestionable el 2alor de la ,uris"rudencia "ara demarcar el discurrir de los sistemas de derec$o internacional "ri2ado de ra!z anglosa,ona como fuente "ositi2a e/"resa. 8a ,uris"rudencia de los tribunales de cada "a!s es im"ortante+ debido a la inter"retación 5ue $acen los tribunales de normas legales 1+ "or tanto+ es un a"orte básico a la ciencia del derec$o internacional "ri2ado. Por e,em"lo+ es de realzar el a"orte de las ,uris"rudencias francesa 1 es"a>ola en la inter"retación de los art!culos 1 ; de sus res"ecti2os ódigos ci2iles+ en cuanto al Estado 1 la ca"acidad de los e/tran,eros. Desde luego+ no e/iste una 2erdadera ,uris"rudencia internacional. En efecto+ la ,usticia internacional sólo se a"lica a los conflictos entre Estados di2ersos+ "ero tambi4n $a conocido de unos "ocos asuntos de derec$o internacional "ri2ado. El "rimer fallo notable mu1 discutible 5ue se recuerda fue "ronunciado "or la 3
DELGAD' 4ARRET', C5sar6 El derecho internacional privado 0 la reorma del C7di8o civil, Lima, El (er9ano, 1:, p. +"
orte Permanente de usticia Internacional el 3@ de agosto de 3;9 1 constitu1ó el asunto de FimbledonG+ un na2!o ingl4s fletado "or un armador franc4s "ara lle2ar armas 1 municiones a Polonia+ entonces en conflicto b4lico con Rusia. Este barco fue detenido "or Alemania en nombre de su neutralidad+ 5ue no le "ermit!a el "aso "or el canal de Hiel+ internacionalizado "or el tratado de ersalles. Planteadas as! las cosas+ 1+ teniendo en cuenta los "er,uicios "ara los interesados+ el asunto fue sometido a la decisión de la orte de la 0a1a+ "or intermedio de los gobiernos de #rancia e Inglaterra+ declarándose 5ue una regla contractual a2enta,aba a una dis"osición unilateral. 8amentablemente en el Per6+ la ,uris"rudencia $a sido escasa en los ámbitos de los ódigos ci2iles de 3&9+ 3; J "rosigue en el te/to 2igente 5ue data de 3;<. (eg6n )arc!a )asta>eta+ 8os casos de derec$o internacional "ri2ado "asaban desa"ercibidos en los estrados "or ignorancia del abogado 1 del uez. Esta di2ergencia ,udicial no $a "odido establecer una ,uris"rudencia sólida en materia internacional "ri2ada. -oda2!a no $a "ros"erado la idea de constituir una ,urisdicción "ara litigios entre "articulares. (eg6n el ,urista ean Paul *ibo1et &+ en dos $i"ótesis $a funcionado la ,urisdicción internacional "ara esta clase de litigios+ 1 son a saber: 3. 8a omisión entral del R$in+ 5ue conoce cuestiones relati2as a la na2egación7 9. 8os tribunales arbitrales mi/tos "ara la a"licación de los tratados de "az+ 1 ante los cuales los "articulares tienen acceso "ara litigar contra estados e/tran,eros o contra "articulares. 2. LA DOCTRINA DE LOS JURISTAS
8a doctrina+ se>alan *o2aK 1 )arc!a orroc$ano+ %B' es la acti2idad acad4mico cient!fico de inter"retación 1 sistematización+ "or medio de la cual "uede clarificarse el 2erdadero alcance 1 contenido de las normas ,ur!dicas internacionales. "
&I4'ET, ;EA& (A#L. Les tri<9na9= po9r la navi8ation d9 Rhin at le po9voir >9diciaire de la comisi7n centrale d9 Rhin, en Rev9e 8eneral d9 droil internacional p9
8a doctrina del derec$o internacional "ri2ado ,uega un rol ca"ital+ debido a las lagunas 5ue se ad2ierten en sus normas "ositi2as: De a$! 5ue+ en tanto base cient!fica del derec$o internacional "ri2ado+ esta contribu1a a mantener siem"re 2i2os 1 actualizados los te/tos legales+ "recisando la inter"retación más ace"table "ara determinada norma ,ur!dica 1 a"ortando casos de analog!a+ "rinci"ios generales del derec$o e ideas "ara el derec$o futuro. Es decir+ la doctrina cum"le una doble misión a saber: a'
(istematizar e inter"retar las normas "ositi2as e/istentes "or los cultores 1 doctrinarios7
b)
Pre"arar los "rogresos de esta asignatura estableciendo relaciones entre los di2ersos sistemas "ositi2os 1 cient!ficos+ "ara ado"tar las soluciones uniformes 5ue corres"ondan al caso. 8a doctrina tiene gran influ,o en esta materia+ debido a la deficiencia de la codificación 1 a la ine/istencia de una 2erdadera ,urisdicción internacional "ara litigios entre "articulares.
8a literatura cient!fica del derec$o internacional "ri2ado o de la solución de conflictos de le1es es abundante: tambi4n lo es su bibliograf!a en los sistemas e/tran,eros aun5ue no tan e/tensa como la del derec$o internacional "6blico. 0a1 5ue resaltar asimismo la obra de las instituciones cient!ficas 1 de los congresos o conferencias internacionales 5ue $an dado un 2alioso a"orte al "rogreso de esta ciencia. En este as"ecto+ se "ueden citar algunas instituciones cient!ficas: 1.
-$e Intemational 8aL Association+ creada en 3@ en ?ruselas. (on im"ortantes las c4lebres Reglas de JorK 1 Amberes %en materia de a2er!as' 1 las de o"en$ague %en materia de arbitra,e'.
!. El Instituto Americano de Derec$o Internacional+ fundado en 3;39. -u2o la
"re"aración del denominado ódigo ?ustamante. +. El Instituto 0is"ano8usoAmericano de derec$o internacional+ creado en
3;&3 1 5ue tiende a la codificación 1 el estudio de los "roblemas 5ue @
A&G#AS DE )ESSIA. Derecho Internacional (rivado, )adrid, Ediciones Dianas, 1", p. +3
interesan a la comunidad $is"anolusoamericanofili"ina. 8a doctrina en el Per6 tambi4n es notoriamente escasa+ marc$ando casi a la "ar con la ,uris"rudencia. Pero debemos rescatar los a"untes del franc4s Paul Pradier #oder4 traducidos al castellano "or Manuel Atanasio #uentes en el siglo "asado7 el del "rofesor sanmar5uino arlos )arc!a )asta>eta titulado Derec$o internacional "ri2ado en dos ediciones+ una de 3;9; 1 la segunda de 3;7 recientemente en el Per6 deben mencionarse el estudio "ublicado al alimón "or la doctora Mar!a del armen -o2ar )il 1 el doctor a2ier -o2ar )il "ublicado en 3;@ con el t!tulo Derec$o internacional "ri2ado. (obre temas es"ec!ficos "odemos mencionar el folleto de A. #erre1ros titulado onflicto de le1es acerca del Estado 1 ca"acidad ci2il en las "ersonas 5ue salió "ublicado en el a>o 3;3=.
2.
SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL SIN BASE TERRITORIAL
8os su,etos de Derec$o Internacional (in ?ase -erritorial son los organismos internacionales como "or e,em"lo la O*U+ OEA+ OI-+ U*E(O+ OM(+ #AO+ O*UDI+ #MI 1 las organizaciones no gubernamentales internacionales+ "or lo tanto es claro 5ue 4stas son nacionales e internacionales+ siendo "or tanto+ nacionales las 5ue se desen2uel2en 1 tienen oficinas en un solo estado+ mientras 5ue las internacionales las 5ue se desen2uel2en 1 tienen oficinas en 2arios estados+ en tal sentido si una O*) 5ueda ubicada en Per6 1 tiene sucursales en el e/tran,ero es claro 5ue es un su,eto de derec$o internacional "or abarcar a 2arios estados o su,etos de derec$o internacional con base territorial@. HISTORIA DE ORGANISMOS INTERNACIONALES.
En este siglo $an $ec$o su a"arición en forma continua una serie de organizaciones internacionales es decir+ organismos com"uestos "or los "ro"ios gobiernos destinados a ocu"arse de tareas es"ec!ficas dentro de la comunidad internacional. Un ligero esbozo de los or!genes 1 la e2olución de los organismos internacionales nos remontar!an a la Anfiction!a )riega+ a la 5ue algunos autores sit6an como el germen de estos organismos. 8a Anfiction!a )riega reun!a a los re"resentantes de las diferentes iudadesEstados griegos "ara resol2er asuntos netamente relacionados con el intercambio comercial. 8a conce"ción im"erial de la ci2ilización romana era contraria intr!nsecamente a la creación de entidades 5ue tu2iesen alguna seme,anza con los actuales organismos internacionales. Es a "artir de este "er!odo 5ue comienza a e2olucionar la idea de una comunidad internacional. El se>or #eudal 1 el Re1 concentran sucesi2amente el "oder 1 son de"ositarios de la soberan!a+ 8a luc$a "or la afirmación 1 la $egemon!a marca el desen2ol2imiento de los Estados modernos 1 de su b6s5ueda de la "az surgió la idea de un arreglo generalG el cual se materializó en 33& en el ongreso de iena. Entre los a>os 33& 1 3;3 con la consolidación del Estado*ación moderno a :
S'LARI T#DELA, L9is Derecho Internacional (B
"artir de la Re2olución #rancesa+ se comienza a estructurar tambi4n la forma de la comunidad internacional actual: se realizan en forma re"etida congresos de carácter internacional+ el arbitra,e como medio de solución "ac!fica de las contro2ersias alcanza un gran "restigio a "artir del Arbitra,e Alabama %3@3'+ se firman los "rimeros tratados multilaterales 1 se concretan los "rimeros organismos internacionales en materia de coo"eración+ fundamentalmente en el cam"o de las comunicaciones como fueron la Unión Postal Uni2ersal %3&' 1 la Unión Internacional de -elecomunicaciones %3@'. A comienzos del siglo CC se creó la Organización Internacional del -raba,o+ 5ue si bien está constituida "or los Estados miembros+ tiene en sus deliberaciones
una
"artici"ación
tri"artita:
gobierno+
em"resarios
1
traba,adores. 8a (ociedad de *aciones+ 2isualizada "or el idealista "residente americano Filson+ se creó des"u4s de la Primera )uerra Mundial 1 fue disuelta con moti2o de la (egunda )uerra Mundial. 8a (egunda )uerra "aralizó en cierto modo la acción de los Organismos Internacionales+ "ara reno2arse con ma1or !m"etu 1 con2icción de su necesidad+ al t4rmino de+ la misma. As!+ en 3;<& se fundó las *aciones Unidas+ sucesora de la (ociedad de *aciones 1 se crearon 1 desarrollaron una serie de organismos internacionales+ la ma1or!a de ellos afiliados a las *aciones Unidas+ como son la Organización Mundial de la (alud+ la Organización Meteorológica Mundial+ 1 entre las organizaciones regionales más im"ortantes+ la Organización de Estados Americanos+ 5ue si bien se inicia con esta denominación en 3;<+ sus or!genes se remontan a Unión Panamericana en el siglo CIC. CONCEPTO DE ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL
8a organización Internacional es una asociación 2oluntaria de su,etos de derec$o Internacional+ dotado de una estructura institucional 1 2oluntad "ro"ia+ 1 es de inter4s alcanzar.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
8a doctrina contem"oránea distingue al menos cinco elementos o
caracter!sticas básicas de la Organización Internacional. Estos elementos son los siguientes: origen con2encional+ com"osición interestatal+ estructura "ro"ia+ 2oluntad "ro"ia 1 com"etencia deri2ada 1 funcional. ORIGEN CONVENCIONAL
8as Organizaciones Internacionales se constitu1en+ "or lo general+ en 2irtud de un acuerdo de 2oluntades 5ue se e/"resa en un tratado multilateral+ el mismo 5ue es conocido con el nombre gen4rico de tratado fundacional+ aun5ue la "ráctica indica denominaciones di2ersas. Este acuerdo "ermite dar nacimiento al organismo 1 5ue los su,etos 5ue lo conforman le atribu1an una serie de com"etencias funcionales. COMPOSICIÓN INTERESTATAL
8as Organizaciones Internacionales están constituidas normalmente "or Estados7 sin embargo+ algunas de ellas se encuentran conformadas tambi4n "or otras Organizaciones Internacionales+ o incluso "or territorios o regiones de Estado+ siem"re 5ue la naturaleza de la Organización as! lo "ermita. (obre esto 6ltimo se "uede citar el caso de Ucrania 1 ?ielorrusia 5ue+ no obstante formar "arte del Estado federal de le Unión (o2i4tica+ se admitió su incor"oración como miembros inde"endientes de las *aciones Unidas a la "ar 5ue la UR((. Ello obedeció a una fórmula de transacción con la tesis má/ima de (talin de 5ue todas las re"6blicas de la Unión (o2i4tica fueran admitidas como miembros. ESTRUCTURA PROPIA
El tratado fundacional de una Organización Internacional suele consagrar una estructura orgánica "ro"ia+ de la cual forman "arte no solo órganos+ sino tambi4n funcionarios 1 em"leados. Esta estructura es muc$as 2eces su"erior en n6mero 1 en com"le,idad a la 5ue "oseen muc$os Estados+ 1a sea "or la di2ersidad de tareas 5ue asume la Organización o "or la cantidad de Estados 5ue la conforman. 8as relaciones entre los diferentes órganos de la Organización se regulan "or
el Estatuto 5ue esta "osee. 8a e/istencia de este Estatuto fue consagrada "or la orte Internacional de usticia en el Asunto de los Efectos de las Decisiones del -ribunal Administrati2o de las *aciones Unidas+ en el 5ue se afirmó la e/istencia en las Organizaciones Internacionales de un sistema ,ur!dico interno "ro"io. VOLUNTAD PROPIA
8as Organizaciones Internacionales "oseen una 2oluntad "ro"ia+ inde"endiente de los Estados 1 demás su,etos 5ue la conforman+ manifestada a tra24s de sus decisiones+ resoluciones+ reglamentos+ directi2as+ etc. Estas decisiones "ueden ser ado"tadas mediante la "artici"ación de los Estados Miembros en los diferentes órganos 5ue com"onen la Organización o a tra24s de los "ro"ios órganos de decisión inde"endientes. Precisamente+ esta autonom!a $ace de la organización internacional un actor distinto de los Estados Miembros 1 demás su,etos 5ue la conforman+ 1 le otorga una "ersonalidad ,ur!dica "ro"ia. COMPETENCIA DERIVADA Y FUNCIONAL
En el tratado fundacional de la Organización Internacional no solo consagran los "ro"ósitos 1 fines a ser alcanzados "or dic$a Organización+ sino tambi4n las com"etencias de cada uno de sus órganos+ indis"ensables "ara el cum"limiento de tales "ro"ósitos. En este sentido+ se se>ala 5ue la com"etencia de las Organizaciones Internacionales se caracteriza "or ser deri2ada 1 funcional. 8a com"etencia de la Organización Internacional es deri2ada+ "ues sus tributos les son dados "or los Estados 1 demás miembros 5ue la com"onen7 es decir+ no es una com"etencia originaria como la de los Estados+ sino 5ue sus ca"acidades les son otorgadas "or los miembros 5ue la conforman en el tratado fundacional res"ecti2o. De otro lado+ la com"etencia de la Organización es funcional+ en tanto las com"etencias 5ue "osee le son conferidas "ara el cum"limiento de ciertos ob,eti2os 1 "ro"ósitos "ara los 5ue fue creada .
*
&'?A TALA?ERA, %a
CLASIFICACIÓN DE UNA ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL
(e "uede obser2ar cuatro criterios básicos: POR SUS FINES
En 2irtud de este criterio las Organizaciones Internacionales "ueden ser creadas "ara cum"lir di2ersos fines u ob,eti2os. As!+ "uede tratarse de una Organización Internacional de carácter financiero %como el #ondo Monetario Internacional #MI o el ?anco Internacional de Reconstrucción 1 #omento ?IR#'+ de carácter t4cnico %como la Organización de A2iación i2il Internacional OAI+ de salud %como la Organización Mundial de la (alud OM('+ "ol!tica %como la Organización de *aciones Unidas O*U'+ cient!fica %como la U*E(O'+ militar %comola Organización del -ratado del Atlántico *orte O-A*'+ o social %como la Organización Internacional del -raba,o OI-'. Por otro lado+ dentro de este mismo criterio+ las Organizaciones "ueden cum"lir fines generales o es"ec!ficos. En el "rimer caso "uede citarse a las *aciones Unidas encargada de fines tan di2ersos como son la "rotección 1 "romoción de los derec$os $umanos+ el mantenimiento de la "az 1 la seguridad internacional+ el res"eto al "rinci"io de libre determinación de los "ueblos+ la coo"eración entre los Estados+ entre otros. En el segundo caso "uede citarse como e,em"lo a la O-A* o al Pacto de arso2ia 5ue fueron creados "ara cum"lir un rol es"ec!fico de seguridad. . POR SU EXTENSIÓN
En función del es"acio geográfico en el cual act6an+ las Organizaciones Internacionales "ueden ser uni2ersales o regionales. 8as "rimeras son a5uellas cu1o ámbito de acción se e/tiende "otencialmente a todos o casi todos los Estados de la omunidad Internacional. Es el caso de la Organización de *aciones Unidas 1 de sus organismos es"ecializados+ como la #AO+ la U*E(O+ la OM(+ los mismos 5ue "oseen una 2ocación de uni2ersalidad+ al estar abiertos a la "artici"ación de todos los Estados debe se>alarse 5ue $an logrado la incor"oración de la gran ma1or!a ellos. 8as segundas+ es decir+ las Organizaciones Internacionales regionales son a5uellas cu1as com"etencias
se e/tienden a un ámbito geográfico reducido+ al "ermitir solo la incor"oración de los "a!ses 5ue "ertenecen a una misma área geográfica. Este es el caso de la Organización de Estados Americanos+ la Organización de la Unidad Africana+ la 8iga de Estados Nrabes+ etc. POR SUS COMPETENCIAS
En 2irtud de este criterio+ las Organizaciones Internacionales "ueden di2idirse en dos gru"os: las de coo"eración o coordinación+ cu1a com"etencias no sobre"asan la esfera de orientar o recomendar "ol!ticas comunes "ara los Estados Miembros7 1 las de integración o su"ranacionales+ caracterizadas no solo "or buscar la coo"eración entre los Estados Miembros+ sino tambi4n "or e/istir una cesión de com"etencias soberanas "or "arte de los Estados a fa2or de la Organización+ a la 5ue dotan de com"etencia ,urisdiccional 1 normati2a. En este 6ltimo caso+ se "roducen dis"osiciones de efecto ,ur!dico 2inculante+ con carácter automático 1 de rango ,erár5uico su"erior al de las le1es internas de sus miembros.; En+ este 6ltimo caso se se>alan como e,em"los a la omunidad Andina de *aciones %A*'+ creada en 3;;7 la omunidad del aribe %ARIOM'+ creada en 3;@7 o a la Unión Euro"ea %UE'. POR SUS PODERES
#inalmente+ se "uede distinguir a las Organizaciones Internacionales como consulti2as+ normati2as 1 e,ecuti2as+ seg6n si "oseen o no el "oder de tomar decisiones obligatorias "ara sus miembros 1 si "ueden o no garantizar ellas mismas la a"licación de sus decisiones. RESPONSABILIDAD
INTERNACIONAL
DE
LAS
ORGANIZACIONES
INTERNACIONALES
El Derec$o Internacional actual reconoce la "osible res"onsabilidad internacional de las Organizaciones Internacionales+ sea como su,etos acti2os o como su,etos "asi2os. En este 6ltimo caso+ las Organizaciones "ueden incurrir en res"onsabilidad internacional tanto si cometen una conducta il!cita como si se trata de da>os deri2ados de acti2idades l!citas %res"onsabilidad "or
riesgo'. En este sentido+ seg6n D!ez de elasco+ la res"onsabilidad internacional de una Organización Internacional "uede deri2arse de seis su"uestos fundamentales: a' Por incum"limiento de un tratado+ al 2iolarse el "rinci"io del "acta sunt ser2anda. recogido en el Art!culo 9 de la on2ención de iena sobre el Derec$o de los -ratados entre Estados 1 Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales entre s!+ de 3;+ 5ue dis"one lo siguiente: -odo -ratado en 2igor obliga a las "artes 1 debe ser cum"lido "or ellas de buena feG. b' Por 2iolaciones cometidas "or sus órganos o agentes con ocasión de acti2idades de inter2ención+ asistencia t4cnica+ etc.+ en el territorio de alg6n Estado Miembro. En este sentido+ el Art!culo 3 del Pro1ecto de Art!culos sobre Res"onsabilidad Internacional de los Estados "or 0ec$os Internacionalmente Il!citos. c' Por la realización de acti2idades ultra riesgosas+ 5ue "udieran ocasionar un "er,uicio. As! lo establece+ "or e,em"lo. el Art!culo 3 del -ratado del 9@ de enero de 3;@ 1 el Art!culo CCII del on2enio sobre la: Res"onsabilidad Internacional "or Da>os ausados "or Ob,etos Es"aciales+ del 9; de marzo de 3;@9. d' Por 2iolación de obligaciones ,ur!dicas asumidas con sus "ro"ios funcionarios 1 agentes+ cu1a inter"retación 1 a"elación se encarga a -ribunales Administrati2os Internacionales. e' Por actos de administración internacional de territorios "uestos ba,o su gestión+ como ocurrió con *aciones Unidas en relación a *ue2a )uinea Occidental entre 3;9 1 3;. F Por incum"limiento de ciertas normas de derec$o di"lomático ;. NACIONES UNIDAS PROPÓSITOS Y PRINCIPIOS
8os "ro"ósitos de las *aciones Unidas están enunciados en el art!culo 3= de la arta 1 son: a' el mantenimiento de la "az 1 seguridad internacionales+ b' fomentar entre las naciones relaciones de amistad+ c' realizar la coo"eración internacional+ d' coordinar los esfuerzos de las naciones "ara estos "ro"ósitos.
GARCÍA )'&TA%#R, G9illermo Derecho Internacional (B
8os "rinci"ios están enunciados en el art!culo 9= 1 son: a' igualdad soberana de todos los Miembros b' cum"limiento de buena fe "or los Miembros de las obligaciones contra!das c' solución "ac!fica de las contro2ersias d' abstención de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o inde"endencia "ol!tica de cual5uier Estado %no agresión' e' "romoción de estos "rinci"ios en los Estados no miembros 1 f' no inter2ención de las *aciones Unidas en los asuntos de ,urisdicción interna de los Estados.
3.
DIFERENCIAS ENTRE EXTRADICION Y ASILO
LA EXTRADICION CONCEPTO
Es el acto "or el cual un gobierno entrega a un indi2iduo acusado de un crimen o un delito+ cometido fuera de su territorio+ a otro gobierno 5ue lo reclama "ara ,uzgarlo.
CLASIFICACIÓN DE LA EXTRADICION
E/tradición Acti2a7 cuando un Estado solicita a otro le entregue una "ersona "ara ser ,uzgada en su territorio o cum"la una condena E/tradición Pasi2a7 cuando a un determinado Estado se le solicita la entrega de una "ersona+ 5ue se encuentra en su territorio "ara ser ,uzgado en otro Estado o se le a"li5ue una condena E/tradición de Derec$o7 cuando la e/tradición se rige "or un tratado+ siguiendo el "rocedimiento legal E/tradición de 0ec$o7 cuando la e/tradición se funda en la cortes!a internacional+ comitas gentium+ es decir sin tratado internacional+ a t!tulo de reci"rocidad E/tradición en -ránsito7 cuando el su,eto a ser entregado tiene 5ue "asar "or un tercer Estado+ debiendo 4ste "ro"orcionar todas las facilidades E/tradición Definiti2a7 cuando la entrega de un su,eto a ser ,uzgado de un Estado a otro es directa sin mediar un tercer Estado E/tradición "or "rocedimiento Administrati2o7 cuando 5uien decide la e/tradición+ es el Poder E,ecuti2o E/tradición "or "rocedimiento udicial7 cuando el "oder ,udicial tiene la facultad decisoria de la e/tradición FUENTES DE LA EXTRADICION
(on todas a5uellas normas 1 "rinci"ios 5ue son a"licados a instituciones+ "udiendo ellas tener di2ersos or!genes 1 son las siguientes: los tratados+ las le1es internas+ las costumbres 1 la reci"rocidad EL ASILO
8a Asamblea )eneral de las **.UU.+ a"robó el 3= de diciembre de 3;< la Resolución de la Declaración Uni2ersal de los Derec$os 0ombre+ donde en su art. 3< incor"ora el derec$o de asilo. En caso de "ersecución toda "ersona tiene derec$o a buscar asilo en cual5uier "a!s. CONCEPTO
El Asilo es la "rotección de una "ersona contra la "ersecución e ini5uidad. Es a5uella institución de "rotección a determinados su,etos reconocido am"liamente en el derec$o internacional+ 1a sea en el territorio de un Estado o en lugares sometidos a su ,urisdicción Es el 5ue conceden algunos "a!ses a los "erseguidos de otros "a!ses+ "or razones "ol!ticas 1 5ue buscan refugio en a5uellos. %Ossorio' Derec$o de Asilo7 es la facultad ,ur!dica soberana de conceder refugio a indi2iduos "erseguidos condicionándose su e,ercicio a una casi absoluta discrecionalidad "or "arte de los Estados *ing6n estado+ está obligado "or el Derec$o Internacional a negar la admisión de cual5uier e/tran,ero en su territorio+ ni a entregarlo a un Estado e/tran,ero o a e/"ulsarlo de su territorio Princi"ios 5ue rigen el Asilo 3' El derec$o del Estado a concederlo+ en e,ercicio de su soberan!a7 9' El derec$o del indi2iduo a buscarlo+ sin el correlati2o deber del estado de admitirlo en su territorio 17 ' El "rinci"io de no de2olución del solicitante de asilo "or el Estado de acogida al Estado 5ue lo "ersigue lases de Asilo7 3' Asilo e/terno o territorial7 %o refugio "ol!tico' es otorgado "or los Estados a e/tran,eros 5ue $u1en de sus "ro"ios "a!ses al "a!s otorgante. En otras "alabras+ es el "ri2ilegio 5ue concede el Estado a un e/tran,ero o "erseguido+ en 2irtud de la "otestad territorial de un Estado 1+ "ermanecer all! ba,o su "rotección 9' Asilo interno o di"lomático7 es el dis"ensado "or las re"resentaciones di"lomáticas a los nacionales del "a!s ante el cual se encuentran acreditados+ 1 Es decir+ el asilo di"lomático se da+ cuando el "erseguido busca refugio en la sede de una re"resentación di"lomática de otro Estado Diferencia entre el Asilo 1 la E/tradición7
-anto el Asilo como la E/tradición están relacionados entre s!+ en la medida de 5ue la negati2a de la e/tradición a una "ersona "uede llegar a im"licar el otorgamiento de asilo 1+ "or otra "arte+ la e/tradición significa un rec$azo a la concesión del asilo.
4. DERECHO
INTERNACIONAL
HUMANITARIO
Y
SU
EVOLUCIÓN
HISTÓRICA
Derec$o Internacional 0umanitario es el con,unto de normas ,ur!dicas internacionales+ con2encionales o basadas en las costumbres+ 5ue tiene "or ob,eto limitar el uso de la 2iolencia en los conflictos armados internacionales o internos+ regular la conducción de las $ostilidades 1 sal2aguardar 1 "roteger a
las "ersonas 5ue no "artici"an en los combates ci2iles 1 no combatientes+ 1 a los militares o combatientes 5ue $a1an 5uedado $eridos+ enfermos+ náufragos o "risioneros de guerra. El Derec$o Internacional $umanitario está com"uesto "or un con,unto de normas 5ue limitan+ "or razones $umanitarias+ el derec$o de las "artes en conflicto de escoger libremente los m4todos 1 los medios utilizados en la guerra o 5ue "rotegen a las "ersonas 1 a los bienes afectados o 5ue "uedan ser afectados como consecuencia del conflictoQ. 3= ...es un derec$o de e/ce"ción de emergencia 5ue tiene 5ue inter2enir en caso de ru"tura del orden internacional 1 tambi4n interno en el caso de un conflicto no internacionalQ. 33 El autor ean Pictet 1 ice"residente $onorario del omit4 Internacional de la ruz Ro,a+ define al Derec$o Internacional 0umanitario como: la "arte considerable del Derec$o Internacional P6blico 5ue se ins"ira en el sentimiento de $umanidad 1 5ue se centra en la "rotección de la "ersona en caso de guerra. El omit4 Internacional de la ruz Ro,a ado"tó+ "or su "arte+ la siguiente definición: Por Derec$o internacional a"licable en los conflictos armados+ el IR entiende las normas internacionales+ de origen con2encional o consuetudinario+ cu1a finalidad es"ecial es solicitar los "roblemas de !ndole $umanitaria directamente deri2ados de los conflictos armados+ internacionales o no internacionales+ 1 5ue restringen+ "or razones $umanitarias. El derec$o de las "artes en conflicto a utilizar los m4todos 1 medios de guerra de su elección+ o 5ue "rotegen ti las "ersonas 1 los bienes afectados+ o 5ue "uedan ser afectados "or el conflictoQ. 12
SI&ARSI. Christophe (rincipales &ociones e Instit9ciones del Derecho Internacional -9manitario, en el Sistema Internacional de (rotecci7n de la (ersona -9mana. San ;os5, Costa Rica, Instit9to Interamericano de Derechos -9manos, 12, p. *:. 11 I&STIT#T' -E&R D#&A&T #&ESC', Las Dimensiones Internacionales del Derecho -9manitario, Edit. Tecnos, )adrid, 12, p. 1:.
De los enunciados anteriores+ "odemos afirmar 5ue el Derec$o Internacional 0umanitario+ lo caracteriza. En "rimer lugar+ 5ue es una rama del Derec$o Internacional P6blico. (u desarrollo legal se establece a "artir de un origen con2encional o consuetudinario. El ob,eti2o esencial no es más 5ue regular el res"eto de la dignidad $umana en los conflictos internacionales o internos. (e basa en el "rinci"io de 5ue7 las "artes en conflicto no causarán a su ad2ersario males des"ro"orcionados con res"ecto al ob,eti2o de la guerra 5ue es destruir o debilitar el "otencial militar del enemigoQ+ "or lo cual $ace 5ue sea un Derec$o 5ue reconoce la guerra en nuestra sociedad. Es de a"licación tem"oral o e/ce"cional+ en cuanto sólo se a"lica cuando e/iste un conflicto armado. *o e/amina sus causas o moti2os 1 muc$o menos busca legitimar a 5uien lo causa+ solo 5uiere minimizar sus efectos regulando el enfrentamiento b4lico. Por 6ltimo+ sus "rece"tos 1 reglas+ tienen 2alor como derec$o de contenido consuetudinario. El derec$o de la guerra o derec$o internacional $umanitario "arte de una situación triste+ "ero real+ la guerra+ 5ue ante la im"osibilidad de e2itarla+ se debe buscar su reducción en sus efectos+ es"ecialmente a5uellos 5ue se relacionan con la "ro"ia "oblación ci2il. J esto en s! mismo+ es lo 5ue resalta la im"ortancia del derec$o internacional $umanitario+ como lo enuncia la orte onstitucional: ...el conflicto es in$erente a las relaciones de los seres $umanos 1+ "or lo tanto+ es im"osible desterrarlo de ta,o7 el ob,eti2o será entonces encontrar la manera más ci2ilizada "ara resol2erloQ. Algunos reconocidos autores+ resaltan estos enunciados: 8a finalidad esencial de esta "arcela del derec$o internacional "6blico consiste en introducir un mó2il de $umanidad en estas situaciones en las 5ue antes sólo im"eraba el $onor+ el deseo de obtener beneficios de ti"o económico o de
im"oner culturas+ religiosas+ etc. (e trata "or tanto de intentar $acer escuc$ar la 2oz de la razón cuando las armas "retenden acallarla 1+ en definiti2a+ recordar a las "artes im"licadas en el conflicto 5ue el enemigo es+ ante todo+ un ser $umano digno de ese res"eto 1 com"asión. En este sentido constitu1en un reto 1 una llamada a la sensatez del ser $umano+ aun5ue "aradó,icamente estas normas están llamadas a a"licarse cuando esa sensatez se $a "erdidoQ. 8a im"ortancia del derec$o internacional $umanitario está asociada a dos cosas fundamentales. Primero+ a la necesidad de $umanizar las acciones+ en orden a "roteger a los no combatientes+ lo cual tiene un 2alor moral+ 1 aun+ estrat4gico+ intr!nseco+ en cuanto de ello de"ende el a"o1o "oblacional+ 1 constitu1e+ además+ una condición im"ortante en el "roceso de generación de confianza rec!"roca entre los enemigos+ "ara "osibilitar una "az negociada. (egundo+ a la necesidad de construir un es"acio ,ur!dicoinstitucional+ 5ue en cuanto fundado en el reconocimiento rec!"roco de los enemigos resulte adecuado "ara la tramitación del "roceso de "az.Q (e $an definido como con,unto de derec$os in$erentes al ser $umano "or su sola e/istencia dentro de la sociedad. (on algo más 5ue una agru"ación de normas ,ur!dicas 5ue no condiciona su res"eto al derec$o "ositi2o+ dado 5ue+ e/isten desde antes. Igualmente su necesidad re"osa en 5ue son los elementos o condiciones 5ue contribu1en al ser $umano "ara desarrollarse en comunidad. (e destacan los Derec$os de "rimera+ segunda 1 tercera generación. 8os derec$os de la "rimera generación son los ci2iles 1 "ol!ticos: la 2ida+ la ,usticia+ la igualdad+ la libertad. 8os derec$os de la segunda generación son "ro"ios del Estado (ocial de Derec$os+ los derec$os económicos+ sociales 1 culturales. #inalmente+ los derec$os de la tercera generación+ son los derec$os colecti2os: el medio ambiente+ la "az+ el "luralismo "ol!tico+ etc. (eg6n $a manifestado gran "arte de la Doctrina "or centrarse en el res"eto a la "ersona $umana+ los Derec$os 0umanos 1 Derec$o 0umanitario+ este 6ltimo "ermite la a"licación de los Derec$os 0umanos simultáneamente. J en efecto
en el momento en 5ue se a"lican las normas $umanitarias+ "or lo menos se deben res"etar el n6cleo centralQ+ de los Derec$os 0umanos. El omit4 Internacional de la ruz Ro,a+ en este sentido+ e/"resa7 dado 5ue el derec$o $umanitario se a"lica "recisamente en situaciones e/ce"cionales+ como son los conflictos armados+ el contenido de los derec$os $umanos+ 5ue los Estados $an de res"etar en todas las circunstancias %el n6cleo'+ tiende a con2erger en las garant!as fundamentales 1 ,udiciales "re2istas en el derec$o $umanitarioQ. EVOLUCIÓN
Y
DESARROLLO
DEL
DERECHO
INTERNACIONAL
HUMANITARIO
-IEMPO( A*-I)UO( Desde el "er!odo 5ue abarca el inicio de los tiem"os $istóricos $asta la ca!da del im"erio romano+ se encuentran ser!as manifestaciones en la consolidación del Derec$o Internacional 0umanitario. $ina+ muestra el inter4s del $ombre de establecer mecanismos "ara sua2izar las confrontaciones armadas. Por e,em"lo+ (un -zu+ en su obra el Arte de la )uerraQ+ escrito en el siglo a + describe un manual sobre tácticas 1 "rocedimientos en el momento de confrontaciones armadas7 )eneralmente+ la me,or "ol!tica en la guerra es tomar un estado intacto7 arruinarlo es inferior. a"turar el e,4rcito enemigo entero es me,or 5ue destruirlo. -omar intacto un regimiento+ una com"a>!a o un escuadrón+ es me,or 5ue destruirlo. onseguir cien 2ictorias en cien batallas no es la medida de la $abilidad: someter al enemigo sin luc$ar es la su"rema e/celencia. De este modo+ lo 5ue es de má/ima im"ortancia en la guerra es atacar la estrategia del enemigo. 8o segundo me,or es rom"er sus alianzas mediante la di"lomacia. En tercer lugar 2iene atacar a su e,4rcito. J la "eor de todas las estrategias es atacar ciudades. Atacar ciudades es algo 5ue solo $a de $acerse cuando no $a1 ninguna otra alternati2a+ 1a 5ue la "re"aración de escudos 1 su trans"orte+ 1 tener "re"aradas las armas 1 el e5ui"o necesario+ re5uiere al menos tres meses+ 1 montar las má5uinas de asedio 1 las escalas "ara asaltar las murallas+ r e5uiere
otros tres meses adicionales. El general+ inca"az de controlar su im"aciencia+ ordenará a las tro"as cargar contra las murallas+ con el resultado de 5ue un tercio de ellas "erecerá sin $aber tomado la ciudad. As! de calamitoso es atacar ciudades. As! "ues+ los 2erdaderamente $ábiles en la guerra someten al e,4rcito enemigo sin batallar. a"turan las ciudades enemigas sin asaltarlas+ 1 se a"oderan del estado enemigo sin cam"a>as "rolongadas. (u meta es tomar intacto todo cuanto $a1 ba,o el cielo+ mediante consideraciones estrat4gicas. omo resultado+ sus tro"as no se desgastarán+ 1 las ganancias serán com"letas. Este es el arte de la estrategia ofensi2aQ En los $ind6es+ sobresale el Ma$abarata 1 el ódigo de Manu+ el "rimero el cual contiene normas en las 5ue se recomienda el res"eto "or la dignidad del enemigo. Es as! como se "roclaman "ostulados $umanitarios de gran contenido7 estaba "ro$ibido matar al enemigo desarmado o 5ue se rindiera7 $ab!a 5ue en2iar los $eridos a sus $ogares des"u4s de $aberlos curado 39. Por su "arte el ódigo de Manu+ redactado durante los "rimeros siglos de la era cristiana+ buscaba la conser2ación del "a!s enfrentado+ de su ri5ueza 1 de la "oblación no acti2a del conflicto. Otra manifestación de contenido $umanitario de los $ind6es son7 las inscri"ciones del re1 indio AsoKa+ en el siglo III a. de c. En el se denota la ca"acidad 1 entusiasmo de un gobernante en la culminación de la "az 3+ ordenó a sus tro"as 5ue res"etaran a los $eridos enemigos+ as! como a las religiosas 5ue los asist!an+ En este sentido el tratadista+ ean Pictet+ en su libro+ Desarrollo 1 Princi"ios del Derec$o Internacional 0umanitario+ e/"resa: 8os antiguos te/tos de la India tienen un inter4s significati2o. As!+ en el Ma$ab$arat 1 en la le1 de Man6+ se "roclaman+ "ara los guerreros+ "rinci"ios mu1 a2anzados en a5uel tiem"o: estaba "ro$ibido matar al enemigo desarmado o 5ue se rindiera+ $ab!a 5ue en2iar a los $eridos a sus $ogares+ 1!
S#& TH#, El Arte de la G9erra, 49enos Aires, Emec5 Editores, 1*!, Capit9lo III. (ALLARES 4'SSA, ;or8e. Derecho Internacional (B
des"u4s de $aberlos curado. Algunas dis"osiciones recuerdan con un "aralelismo asombroso el Reglamento de 8a 0a1a de 3;=@ sobre las le1es 1 costumbres de la guerra. As!+ no eran l!citos todos los medios de combate: estaban "ro$ibidas las armas ar"adas o en2enenadas as! como las flec$as incendiarias+ se reglamentaba la re5uisa+ la "ro"iedad enemiga 1 la cauti2idad7 estaba "ro$ibido declarar 5ue se $ar!a guerra sin cuartelQ. Para los sumerios+ las guerras se dotaban de declaración de guerra+ arbitra,e+ inmunidad de los "arlamentarios 1 tratado de "az. En ?abilonia+ el re1 0ammurabi+ "romulgó el código Q0ammurabiQ+ 5ue lle2a su nombre 1 5ue comienza con estos "rece"tos: Prescribo estas le1es "ara im"edir 5ue el fuerte o"rima al d4bilQ. 8os egi"cios a tra24s de las siete obras de la 2erdadera misericordiaQ+ $ac!an referencia a la necesidad
de dar alimentos
a los "ro"ios enemigos
ca"turados. A"ortaron el tratado más rele2ante del segundo milenio A.. es el de Paz 1 Alianza+ lle2ado entre+ Rams4s II de Egi"to 1 0uttusili de los 0ititas+ destacando7 alianza militar "ara confrontar "eligros internos 1 e/ternos+ mantenimiento de la "az+ la amistad entre dos "a!ses 1 la fi,ación de l!mites fronterizos "ara la conser2ación de la "az. En lo 5ue se refiere a )recia+ se destacaban los llamados anfitioniasQ+ 5ue eran es"ecies de uniones religiosas+ donde su ob,eto era la "reser2ación de la "az+ a tra24s de la unificación de ciudadesestados 2ecinas. Razón "or la cual el tema de la regulación de la guerra no tu2o gran e2olución+ dado 5ue este mecanismo era el 6ltimo utilizado como alternati2a "ara sus diferencias. Por esos mismo+ la guerra no tu2o nunca entre los griegos una regulación definiti2a ni reglamentaciones claras al menos a la luz del derec$o internacional+ inca"az de im"edir su desarrollo 1 "or su"uesto+ sus $orrores. As! ocurrió+ con la gran )uerra del Pele"oneso+ o con las guerras intestinas griegas del siglo I 5ue fueron famosas "or su e/traordinaria ferocidad.Q (in embargo en la )recia lásica+ se "ueden $allar interesantes
manifestaciones $umanitarias. Ale,andro de Isios+ realiza una interesante manifestación7 una 2ez su"rimida la causa del conflicto+ ser!a la obra de un loco de,ar 5ue la guerra contin6e "or s! misma+Q 1 en la escuela del estoicismo+ fundada en los a>os == a de c+ "or enon de itio+ se afirmaba+ 5ue la felicidad consiste en el esfuerzo "or alcanzar la 2irtud 1 esta e5ui2ale al+ 2i2ir conforme a la naturaleza + de modo 5ue si en el $ombre la naturaleza es la racional+ la racionalidad deberá regir sus actos. 8a a relación del serQ es igual al serQ de si mismo+ 5ueda abolida la relaciónQ e/tran,eroSbarbaroQ. 8os Romanos+ con el conce"to de la guerra ,ustaQ 1 el "ostulado del+ ,us gentium+Q $ar!an una de las ma1ores contribuciones al Derec$o Internacional 0umanitario. u1a esencia central era la regulación de las relaciones 5ue se "roduc!an con uno o más estados a ra!z de una confrontación b4lica. Igualmente desde+ las "ro"ias tribus ind!genas de Am4rica+ se "ueden encontrar 2erdaderas manifestaciones de conducta orientadas a limitar el alcance de la 2iolencia en situaciones de guerra. #rente a este "articular+ "odemos citar a la autora+ laudia Dar1 5ue a tra24s de su obra+ Derec$o Internacional 0umanitario 1 el Orden ur!dico Ma1aQ+ se>ala manifestaciones $umanitarias de las tribus Ma1a: 8as "rácticas guerreras de los antiguos ma1as fueron dinámicas 1 estaban imbuidas dentro de una cosmo2isión es"ec!fica 5ue les im"rim!a su sello "ro"io. E/istieron "re"arati2os+ declaratorias de guerra+ emba,adas+ códigos de $onor 1 cierta caballerosidad entre los grandes guerreros. Idealmente+ los emba,adores encargados de realizar acuerdos tanto en tiem"o de "az como de guerra+ deb!an ser res"etados en su integridad f!sica. 8o mismo suced!a con los comerciantes+ 5uienes durante la guerra 1 cuando transitaban "or territorios enemigos+ gozaban de inmunidad7 atacarlos se con2ert!a en causa de guerra. (e formaban delegaciones "ara 2isitar el territorio enemigo 1+ al declarar la guerra+ se trazaban medidas simbólicas tendientes a igualar las fuerzas de los
bandos en contienda. Dentro del "ueblo+ Inca se encontraba igualmente notables 1 sólidas muestras de contenido $umanitario+ como lo e/"one la in2estigación realizada "or el $istoriador+ irgilio Roel: Para tener nue2as tierras negociaron con sus 2ecinos+ a los 5ue ofrec!an el intercambio de tierras+ el traba,o "or a1uda mutua+ e2entualmente se "rodu,eron conflictos 5ue siem"re terminan en un e/celente acuerdo+ a6n en el caso del conflicto más grande 5ue tu2ieron los Incas+ 5ue fue el sostenido con los $anc$as+ al 2encer los Incas tanto iracoc$a como Pac$acuti no da>aron a este noble "uebloQ. EDAD MEDIA on la ca!da del Im"erio Romano de Occidente se abre una nue2a era+ 5ue en la $istoria se conoce con el nombre de Edad Media. -iem"o 5ue transcurre entre la ca!da del Im"erio de Occidente+ en siglo 1 la 4"oca del descubrimiento de Am4rica. 8as manifestaciones en materia de Derec$o Internacional 0umanitario+ ser!an claramente marcadas "or el ristianismo+ el Islam+ 1 "osteriormente "or la caballer!a. As!+ a"arece en las obras de (an Ambrosio 1 (an Agust!n+ en los a>os ;@ 1 <= res"ecti2amente+ el conce"to de la guerra ,ustaQ+ 1a 2islumbrado "or los romanos. Para (an Agust!n+ la "az era el más grande bien 1 "ara "oderlo defenderlo+ se ,ustificaba recurrir a la guerra. Es el "rinci"io de la guerra ,ustaQ 1 "ara ello+ se re5uiere 5ue la causa sea ,usta+ la autoridad leg!tima+ la intención recta 1 los da>os limitados. 8a guerra "ara (an Agust!n era condenable+ 2elaba "or
su
"ro$ibición 1 afirmaba 5ue es un da>o 5ue debe e2itarse. -omás de A5uino retomó el "ensamiento de (an Agust!n en el siglo CIII+ afirmando 5ue la guerra 1 el amor cristiano se contradicen "or lo cual todas las guerras son in,ustas+ e/ce"to a5uellas 5ue traten de leg!tima defensa 1 resguardada la limitación de da>os+ lo cual significa e2itar la muerte de los ci2iles. (anto -omás de A5uino+ se>ala tres re5uisitos a la guerra ,usta: 3' Declarada "or la autoridad com"etente7 9' (ea "atente la cul"a moral de los agresores
in,ustos7 ' 0a1a intención recta de restablecer la ,usticia 1 la "az. El Dr. Rafael *ieto *a2ia+ en su obra+ Estudios sobre Derec$o Internacional P6blico+ realiza una interesante refle/ión sobre los "ostulados de (anto -omas+ se>alando7 8a cuestión de la legitimidad de la guerra está estudiada "or (anto -omás en las cuestiones es"eciales de moral+ donde trata asuntos como si es l!cito a los cl4rigos "artici"ar en la guerra o $acerla en d!as de fiesta. Pero la "arte fundamental se encuentra en los re5uisitos "ara 5ue una guerra "ueda considerarse ,ustaQ. on la ca!da del Im"erio Romano+ los bárbaros se establecieron en el Im"erio+ dando con ello una in2asión $acia el siglo I+ dando origen al nacimiento 1 organización de la Euro"a Medie2al+ con una estructura basada en se>ores feudales+ 1 los reinos subordinados "or la re"resentación de un em"erador+ "ero teniendo ma1or rele2ancia ,erár5uica la re"resentati2idad "a"al. (urge as! la caballer!a de origen germano+ como institución medie2al+ a"ortando con ella+ la declaración de guerra7 el estatuto de los "arlamentarios7 1 la "ro$ibición de ciertas armas durante las confrontaciones. Es interesante anotar los comentarios 5ue realiza el Dr. Ale,andro alencia illa+ en su libro+ 0umanización de la )uerraQ+ a esta institución como a"orte al Derec$o 0umanitario7 (e trata de toda una cultura+ de un Estado militar 5ue consideraba la guerra como una "rofesión $ereditaria. 8a ceremonia de armar caballero+ la $eráldica+ las ,ustas 1 los torneos son as"ectos de este et$os 1 dignos e,em"los de le1es de la guerraQ. En esta misma l!nea el tratadista+ ean Pictet+ en su obra+ Desarrollo 1 "rinci"ios del derec$o internacional $umanitario+ se>ala7 Esta $izo com"render 5ue en la guerra+ como en el a,edrez+ debe $aber una regla de ,uego+ 1 5ue no redunda en 2enta,a de nadie tirar+ de un manotazo+ el tablero al suelo.Q Por otro lado el Islam+ cu1o "oder!o+ estaba en auge en Euro"a+ rei2indica
"rinci"ios de contenido $umanitario+ en 4l no se $ace distinción alguna entre los di2ersos ti"os de guerra o de conflicto armado. (e im"one 5ue7 los cre1entes 5ue combaten en la senda de Dios contra 5uienes les $acen la guerra+ nunca rebasen los l!mites de la ,usticia 1 de la e5uidad cometiendo e/cesos de tiran!a 1 de o"resión. (ólo se admiten las $ostilidades entre combatientes. En Es"a>a+ $acia el fin del siglo CIII+ se escribe el i5a1etQ+ el cual contiene un com"le,o código de "rece"tos "ara la regulación de los enfrentamientos militares;. El cual "ro$!be matar+ mu,eres+ ni>os+ ancianos+ dementes+ in2álidos+ "arlamentarios7 mutilar a los 2encidos+ en2enenar las flec$as 1 las fuentes. -IEMPO( MODER*O( En el mundo occidental+ un con,unto de circunstancias de diferentes !ndole+ "ol!ticas+
culturales+
sociales
1
económicas
marca
una
"rofunda
transformación en los 6ltimos siglos de la Edad Media+ denotando+ en lo 5ue se llama el rom"imiento de dic$a era 1 el inicio de la Edad Moderna+ tomando como "unto de referencia+ la ca!da de onstantino"la en 3<&+ $asta finales del siglo CIII. El descubrimiento de Am4rica en los a>os de 3<;9+ marcar!a la causa del nacimiento de un nue2o derec$o. Es"a>a+ $ab!a descubierto el *ue2o Mundo+ era el centro intelectual de Euro"a. 8os enfrentamientos b4licos en 5ue se $allaba+ conducir!a a la necesidad de un derec$o 5ue regulase la disci"lina de sus e,4rcitos+ la distribución del bot!n 1 la autoridad sobre los con5uistados. 8a administración de las nue2as tierras americanas "or es"a>oles 1 "ortugueses tra,o consigo una serie de "roblemas ,ur!dicos 5ue "or o"onerse diametralmente a las conce"ciones de los abor!genes+ no ten!an solución en la "rácticaQ.
8os "ensadores 5ue se "reocu"an "or elaborar el nue2o derec$o son canonistas+ filósofos 1 teólogos es"a>oles+ entre ellos sobresalen #rancisco de itoria+ áz5uez de Menc$aca 1 #rancisco (uarez. (e basar!an en el iusnaturalismo+Q "rofesan la afirmación de 5ue las relaciones internacionales deben ser regidas "or normas 4ticas 1 "or "rinci"ios deri2ados de la le1 natural. (eg6n el "ensamiento de la Escuela Es"a>ola+ la le1 deb!a estar de acuerdo con la razón 1 subordinada a la moral. 8a escuela Es"a>ola+ a la 2ez teológica+ filosófica 1 ,ur!dica+ condensa el "ensamiento desarrollado "or la escolástica+ 1 en "articular "or el tomismo+ sobre el derec$o natural en el sentido de 5ue la le1 natural deri2a de la le1 eterna 1 es la "artici"ación de esta le1 en la criatura racional. El orden di2ino del uni2erso se a"o1a en la le1 eterna 1+ "or consiguiente+ el orden moral 1 ,ur!dico se conectan con el orden uni2ersal+ constitu1en uno de sus as"ectos+ el 5ue se refiere al $ombre 5ue 2i2e en sociedad+ "or lo cual "uede $ablarse de una le1 trascendente.Q on la Escuela Es"a>ola se incor"oran+ im"ortantes bases "ara la e2olución del Derec$o Internacional moderno+ 1 notables a"ortes+ "ara el Derec$o 0umanitario. El #raile es"a>ol #rancisco de itoria %3<3&<'+ retoma las corrientes enunciadas "or (an Agust!n 1 (anto -omás de A5uino. En su obra de relecciones ,ur!dicas de los indios o del derec$o de guerraQ+ donde "arte de estas "osturas la "rimera de ellas en donde admite la guerra+ e/ige la "rotección de los "ueblos indios+ condena la crueldad de los con5uistadores 1 en,uicia la sangrienta 2iolación de los Derec$os 0umanos con 5ue comienza la colonización es"a>ola en el nue2o mundo+ al igual 5ue la matanza de inocentes 1 de "risioneros de guerra+ afirma: ......Pero como en la guerra $a1 muc$as cosas establecidas "or derec$o de gentes+ "arece admitido "or la costumbre 1 "or el uso de la guerra 5ue+ lograda la 2ictoria 1 con,urado el "eligro+ no se d4 muerte a los "risioneros a no ser 5ue
sean "rófugos+ 1 en este caso $a1 5ue guardar el derec$o de gentes del modo 5ue se acostumbra entre los buenos 2arones...Q itoria+ niega alguna ,ustificación en la mortandad de indios en Am4rica+ afirmando+ 5ue no era más 5ue la negación de la guerra ,ustaQ+ como "rete/to+ "ara asesinar a los abor!genes americanos. itoria em"rendió una in2estigación sistemática sobre si la guerra de los es"a>oles contra los abor!genes era o no una guerra ,usta+ ofreciendo un am"lio catálogo de obligaciones internacionales+ cargadas de $umanismo 1 2alor "ol!tico. (u análisis de las reglas sobre la guerra muestra en su con,unto una tendencia francamente $umanitariaQ. Enuncia+ lo 5ue es l!cito o il!cito en una guerra7 considera entre las ilicitudes matar a inocentes+ matar a ni>os+ a mu,eres+ des"o,ar a inocentes+ matar a inocentes "or matar cul"ables+ al igual sobre matar a los rendidos en combate o los ca"turados durante su desarrollo+ #rancisco de itoria e/"resa en su obra7 .....nunca es l!cito matar inocentes+ ni si5uiera accidentalmente o "or resultado no "re2isto+ a no ser en el caso en 5ue una guerra ,usta no "ueda conducirse de otro modo.....ni aun en la guerra contra los turcos l!cito matar a los ni>os. 8o cual es e2idente 1a 5ue son inocentes+ a menos de 5ue constase la cul"abilidad de alguna. 8o mismo se debe decir de los labradores inofensi2os entre cristianos+ como tambi4n de las demás gente ci2il 1 "ac!fica+ "ues todos se "resumen inocentes mientras no conste lo contrario. J "or la misma razón se infiere 5ue no es l!cito matar a los "eregrinos 1 $u4s"edes 5ue se encuentran entre los enemigos+ "ues+ tambi4n se re"utan inocentes+ 1a 5ue+ en realidad+ no son enemigos. Por id4ntica razón a los cl4rigos 1 religiosos+ a los cuales se "resume inocentes en la guerra+ a no ser 5ue conste lo contrario+ como ocurrir!a si se encontrara combatiendoQ. El escritor uan acobo Rosseau %3@9'+ en su obra el ontrato (ocial+Q establece el "rinci"io+ 5ue la guerra no es en modo alguno una relación de $ombre a $ombre+ sino una relación de Estado a Estado en la 5ue los
indi2iduos sólo son enemigos accidentalmente+ no como $ombres+ ni si5uiera como ciudadanos+ sino como soldados7 no como miembros de la "atria+ sitio como sus defensores. En segundo lugar+ sostiene 5ue: como la finalidad de la guerra es la destrucción del Estado enemigo+ se tiene derec$o a matar a los defensores siem"re 5ue tengan las armas en la mano7 "ero+ en cuanto las de"onen 1 se rinden+ de,an de ser enemigos 1 2uel2en a ser sim"lemente $ombres 1 1a no se tiene derec$o sobre sus 2idas. Establece uno de los "rinci"ios 1 bases del derec$o internacional $umanitario7 la distinción entre combatientes 1 no combatientes. Para el autor+ Dra"er+ Rousseau+ abrió el camino a las ideas $umanitarias con su filosof!a racionalista+ ideales 5ue se $an enmarcado en los on2enios de )inebra 1 otros instrumentos legales "ara la regulación de la guerra. En 3@&+ #ederico el )rande 1 ?en,am!n #ranKlin establecen un im"ortante acuerdo $umanitario+ esti"ulando 5ue en caso de conflicto+ las "ersonas no combatientes de la "arte ad2ersa ten!an la "osibilidad de abandonar el "a!s 1 las "ersonas ca"turadas tendr!an derec$o a sus alimentos necesarios 1 alo,amiento. Posteriormente con la Re2olución #rancesa+ se ado"ta la c4lebre Declaración de Derec$os 1 en la legislación local+ se esti"ula: el tratado obligatorio e igual debido a los soldados enemigos 1 a los soldados nacionalesQ 1 los "risioneros de guerra están ba,o la sal2aguardia de la nación 1 ba,o la "rotección de las le1es.Q Igualmente se introduce en el Derec$o Internacional la noción de la libertad de cada "ueblo+ $acer de la gran sociedad de los "ueblos+ otorga s! las bases de la teor!a de las nacionalidades 5ue "roducir!a grandes mo2imientos nacionalistas en Euro"a 1 Am4rica. .....la noble idea "roclamada "or la Re2olución #rancesa mediante el decreto del 9& de ma1o de 3@;+ de 5ue se diera el mismo cuidado de $os"ital a los soldados enemigos $eridos 5ue el "restado a los soldados franceses+ como cuestión de ,usticia 1 $umanidadQ+ a condición de reci"rocidadQ.
-IEMPO( O*-EMPORN*EO( El "roceso re2olucionario 5ue se abre en #rancia en los a>os de 3@;+ constitu1e la "rimera "ágina de la $istoria contem"oránea+ 1 el desenlace de la moderna. Dos corrientes en materia de Derec$o Internacional 0umanitario+ determinan su e2olución 1 desarrollo+ el Derec$o de )inebra+ re"resentado "or los con2enios 1 "rotocolos internacionales concertados ba,o el aus"icio del omit4 Internacional de la ruz Ro,a %IR'+ con el ob,eto fundamental de "roteger a las 2!ctimas de los conflictos: Procura el res"eto de los derec$os $umanos m!nimos o inderogables en caso de conflicto armado. Esta normati2idad "rotege esencialmente a la "oblación ci2il no combatiente+ es decir a todas las "ersonas 5ue no "artici"an directamente+ en las $ostilidades...Q El Derec$o de 8a 0a1a+ basado en los resultados de las conferencias de "az celebradas en la ca"ital de los Pa!ses ?a,os en 3;; 1 3;=@+ 5ue trataron "rinci"almente de los medios 1 m4todos tolerables de guerra+ 1 de los esfuerzos de las *aciones Unidas "ara garantizar 5ue se res"eten los derec$os $umanos durante los conflictos armados 1 limitar la utilización de determinadas armas. El derec$o de la $a1a o derec$o de la guerra establece "autas sobre la conducción de $ostilidades 1 limita la elección de los medios 1 m4todos de combate. Establece+ entre otras reglas+ 5ue las $ostilidades solo "ueden dirigirse contra combatientes 1 ob,eti2os militares+ "ro$!be los medios de combate 5ue causen sufrimiento o da>os innecesarios 1 "roscribe las armas 1 los medios 5ue causen a las "ersonas ci2iles da>os e/cesi2os con res"eto a la 2enta,a militar concreta 1 directamente "re2istaQ. on el Derec$o de la 0a1a+ se determina los derec$os 1 deberes en la conducción de las o"eraciones 1 limitación en la elección de los medios noci2os durante el desarrollo de los enfrentamientos b4licos+ son un total de 3< on2enios de los cuales+ 39 tratan sobre las $ostilidades 1 sus efectos. En la batalla de (olferino en ,unio de 3&;+ 0enri Dunant+ encabezo la idea de
limitar el sufrimiento de los $eridos en las guerras. Dunant se encontraba entre el gran n6mero de franceses 1 austriacos $eridos des"u4s de la batalla. on @=.=== muertos 1 cerca de =.=== $eridos+ Dunant+ abrumado "or los efectos de la guerra+ escribe (ou2enir de (olferinoQ+ "ublicada en los a>os de 39+ donde $ac!a un llamado a la creación de sociedades nacionales "ara 5ue dieran asistencia necesaria a los $eridos 1 enfermos de las guerras. A "artir de este momento se em"ezaron a establecer sociedades nacionales 1 en la conferencia di"lomática celebrada en )inebra+ durante el a>o de 3<+ se a"robó el on2enio "ara ali2iar la suerte 5ue corren los $eridos de los e,4rcitos en cam"a>a+ "or e,em"lo el art!culo + se>ala: 8os militares $eridos o enfermos serán recogidos 1 cuidados+ sea cual fuere la nación a 5ue "ertenezcanQ. El con2enio se "rodu,o frente a la necesidad de la "oca a1uda 5ue recib!an los $eridos 1 enfermos durante las guerras+ es firmado el 99 de agosto de 3<+ la "rimera obligación es res"etar al $erido. 8a segunda obligación es tomar medidas concretas "ara "rotegerlo: buscar+ socorrer+ asistir sin distinción de nacionalidad. on el con2enio+ se Introdu,o en el Derec$o+ lo 5ue 0enr1 Dunant llamaba la neutralidad. 8os m4dicos 1 enfermeros 1a no ser!an considerados como combatientes 1 5uedar!an e/entos de ca"tura. (e reconoció la neutralidad de ambulancias 1 $os"itales militares. En 3+ se elaboró un nue2o "ro1ecto de con2enio con la intención de e/tender los "rinci"ios ante a los conflictos 5ue se desarrollaran en el mar. En 3;=+ el Primer on2enio de )inebra fue re2isado "ara brindar una ma1or "rotección a las 2!ctimas de la guerra terrestre 1 el a>o siguiente todas sus dis"osiciones fueron oficialmente e/tendidas a las situaciones de guerra en el mar. Durante la "rimera guerra mundial %3;3<3;3'+ el desastroso n6mero de "ersonas fallecidas "or el conflicto+ con2enció a la comunidad internacional 5ue deb!an dar más elementos al on2enio. on este ideal+ la conferencia celebrada en )inebra en el a>o de 3;9;+ a"robó un con2enio 5ue conten!a
me,ores dis"osiciones "ara el trato de los enfermos 1 los $eridos+ as! como un segundo con2enio sobre el trato de los "risioneros de guerra. (in embargo+ la guerra ci2il es"a>ola %3;3;;' 1 la segunda guerra mundial %3;;3;<&'+ dieron "artida a la elaboración de nue2os con2enios de )inebra7 dado las grandes consecuencias se necesitaba una am"litud+ de desarrollar 1 "erfeccionar las normas en el ámbito $umanitario. Estos con2enios fueron cuatro+ el "rimero de los $eridos 1 los enfermos en cam"a>a. %Primer on2enio': ..."rocede de los "rinci"ios fundamentales en los 5ue 1a se $ab!an ins"irado las 2ersiones anteriores: los militares $eridos o enfermos deben ser res"etados 1 atendidos sin distinción de nacionalidad7 el "ersonal 5ue les atiende+ los edificios en 5ue se albergan+ el material 5ue se les asigna+ deben estar igualmente "rotegidosQ. De los $eridos+ los enfermos 1 los náufragos de las fuerzas armadas en el mar %(egundo on2enio': Dado 5ue tiene la misma finalidad 5ue el I on2enio de )inebra 1 5ue "rotege a las mismas categor!as de "ersonas+ no es necesario e/tenderse acerca de los "rinci"ios en 5ue se ins"ira. Pero cabe destacar 5ue el nue2o on2enio mar!timo tiene art!culos+ mientras 5ue el on2enio de 3;=@ sólo ten!a 9Q. De los "risioneros de guerra %-ercer on2enio': ?a,o la influencia del derec$o natural 1+ sobre todo+ gracias a los mo2imientos $umanitarios del siglo CIC 1 a las ideas de 0enr1 Dunant en "articular+ 5ue se "reocu"an de la suerte 5ue corren los cauti2os des"u4s de $aber garantizado la de los $eridos 1 los enfermos+ la conce"ción seg6n la cual el "risionero de guerra no es un criminal+ sino solamente un enemigo inca"az de 2ol2er a tomar "arte en el combate+ 5ue debe ser liberado finalizadas las $ostilidades 1 5ue debe ser res"etado 1 tratado $umanamente mientras sea cauti2o+ $a terminado "or im"onerse a la conciencia del mundo ci2ilizadoQ.
De las "ersonas ci2iles %uarto on2enio': 8a "rotección debida a las "ersonas ci2iles en tiem"o de guerra+ tal como lo a"robó la onferencia Di"lomática de )inebra+ es un "rogreso im"ortante del derec$o internacional escrito en materia $umanitaria. *o es este te/to inno2ador+ "ro"iamente $ablando+ en un ámbito en el 5ue la doctrina está suficientemente establecida. *o se "retende introducir ideas nue2as en el derec$o de gentes+ sino solamente garantizar+ incluso en lo más enconado e la guerra+ el res"eto generalmente admitido de la dignidad de la "ersona $umanaQ. -odos ser!an a"robados durante la conferencia di"lomática internacional+ celebrada en )inebra entre los meses de abril a agosto de 3;<;. 8uego la onferencia Di"lomática sobre la reafirmación 1 Desarrollo del Derec$o Internacional 0umanitario+ a"licable en los conflictos armados+ reunida en )inebra de 3;@< a 3;@@+ a"robó dos Protocolos Adicionales a los on2enios de 3;<;. El Protocolo I+ 5ue se refiere a la "rotección de las 2!ctimas de los conflictos internacionales 1 el Protocolo II+ 5ue contiene normas relati2as a las 2!ctimas de conflictos armados sin carácter internacional 1 com"leta as! los "rinci"ios básicos establecidos en el art!culo om6n de los on2enios de )inebra. Derec$o de la 0a1a. Desarrollo 1 E2olución A esta declaración se deben sumar+ las conferencias de la Paz de la 0a1a de 3;; 1 3;=@+ 5ue alcanzaron notables logros al Derec$o de la 0a1a. . Entre ellos+ debo destacar la on2ención de 3 de Octubre de 3;=@+ 1 en la 5ue contin6an siendo "arte $o1 @ Estados. omo e,e central de esta on2ención se destaca la obligación 5ue se les im"arte a los Estados a tratar los "risioneros de guerra con dignidad 1 $umanidad7 regulación de los medios de combatir al ad2ersario+ sitios 1 bombardeos+ etc. Art. 9. Además de las "ro$ibiciones establecidas "or on2enciones es"eciales+ es "articularmente "ro$ibido: %a'
Em"lear 2eneno o armas en2enenadas.
%b'
Dar muerte o $erir a traición a indi2iduos "ertenecientes a la nación o al
e,4rcito enemigo. %c'
Dar muerte o $erir a un enemigo 5ue $abiendo de"uesto las armas o no
teniendo medios "ara defenderse se $a1a rendido a discreción. %d'
Declarar 5ue no se dará cuartel.
%e'
Em"lear armas+ "ro1ectiles o materias "ro"ias "ara causar males
innecesarios. %f'
Usar indebidamente el "abellón "arlamentario+ el "abellón nacional o las
insignias militares 1 el uniforme del enemigo+ as! como los signos distinti2os de la on2ención de )inebra. %g'
Destruir o tomar "ro"iedades enemigas+ a menos 5ue tales
destrucciones o e/"ro"iaciones sean e/igidas im"eriosamente "or las necesidades de la guerra. A la 0a1a asistieron < de los & Estados inde"endientes 5ue e/isten 1 este 6ltimo ongreso de la 0a1a es el más grande de todos los congresos internacionales 5ue se $an celebrado $asta a$ora en el mundo. %$'
Declarar e/tinguidos+ sus"endidos o inadmisibles ante los -ribunales los
derec$os 1 acciones de los nacionales del ad2ersario. Otras on2enciones ado"tadas durante la "rimera onferencia de la Paz de la 0a1a+ fueron7 la condición de los bu5ues mercantes enemigos en la ru"tura de las $ostilidades7 la concerniente a la con2ersión de bu5ues mercantes en bu5ues de guerra7 la 5ue se refiere a la colocación de minas submarinas automáticas de contacto7 la 5ue 2ersa sobre bombardeo "or fuerzas na2ales en tiem"o de guerra 1 la relati2a a las restricciones del derec$o de ca"tura en la guerra na2al. Igualmente $an contribuido a su desarrollo+ la on2ención "ara la Protección de ?ienes ulturales de 3;&<+ on2ención de las *aciones Unidas de 3;=+ sobre "ro$ibiciones o restricciones del em"leo de ciertas armas con2encionales 5ue "uedan considerarse e/cesi2amente noci2as o de efectos indiscriminados.
A ella se a>aden el Protocolo %I' sobre fragmentos no localizables7 el Protocolo %II' sobre "ro$ibiciones o restricciones del em"leo de minas+ armas tram"a 1 otros artefactos7 el Protocolo %III' sobre "ro$ibiciones o restricciones del em"leo de armas incendiarias En 3;; la on2ención sobre la "ro$ibición del desarrollo+ la "roducción+ el almacenamiento 1 el em"leo de armas 5u!micas 1 sobre su destrucción. Posteriormente en 3;;&+ el Protocolo sobre armas láser cegadoras %Prot. I Tnue2o de la on2ención de 3;='. Un a>o des"u4s en 3;;+ el Protocolo enmendado sobre "ro$ibiciones o restricciones del em"leo de minas+ armas tram"a 1 otros artefactos %Prot. II Tenmendado de la on2ención de 3;='. Para finalizar durante el a>o de 3;;@ se consagra la on2ención sobre la "ro$ibición del em"leo+ almacenamiento+ "roducción 1 transferencia de minas anti"ersonal 1 sobre su destrucción. Es en t4rminos generales el Derec$o de )inebra 1 de la 0a1a+ son los 5ue nutren 1 fundamentan el Derec$o Internacional 0umanitario. Aun5ue+ "or 2arias d4cadas se $a indicado 5ue el Derec$o de )inebra es el derec$o Internacional 0umanitario como tal 1 5ue el Derec$o de la 0a1a es el derec$o de la )uerra. Afirmación 5ue creo no es 2álida+ aun5ue el fin del Derec$o de 8a 0a1a+ es regular las $ostilidades 1 los m4todos con 5ue se realizan estos+ 1 las normas del Derec$o de )inebra es la "rotección de los no combatientes. *o son más 5ue la a"licación 1 b6s5ueda de un mismo ob,eti2o+ la $umanización de la guerra. (im"lemente se com"lementan uno con otro7 en este sentido $a se>alado el Dr. Rodrigo U"rim1+ en su art!culo+ 8a orte onstitucional frente al Derec$o Internacional 0umanitarioQ+ (i uno 5uiere "roteger a la "oblación ci2il+ tiene 5ue regular los medios de combate. Resulta un "oco dif!cil sólo "roteger a la "oblación ci2il sin regular al mismo tiem"o cómo se combate7 esto generar!a una suerte de absorción del derec$o de la 0a1a "or el derec$o de )inebraQ.
En este tema+ la orte onstitucional+ $a 2enido manifestando+ 5ue el Derec$o Internacional 0umanitario+ es ante todo un con,unto de "rece"tos 1 "ostulados ,ur!dicos 5ue se encuentran conformado en un solo cuer"o+ "or el Derec$o de la 0a1a 1 el Derec$o de )inebra.
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