Sentencia T-375-16 Colombia

Sentencia T-375/16 Referencia: Expediente T-5247361 Acción Acc ión de tute tutela la inst nstau aura rada da po porr xxx 1contra Saludoop E!S" Seccional Santa #arta$ #a%istrado !onente: &A'R(E) E*+AR*, #E*,.A #ARTE), 'o%ot/ *$ $ catorce 014 de ulio de dos il diecisis 0216 )a Sala uarta de Reisión de la orte onstitucional" en eercicio de sus copetencias constitucionales  le%ales" espec8ficaente las preistas en los art8culos 96  241 ,nueral nueral ;,de la onstitución !ol8tica  en los art8culos 33  si%uientes del *ecreto 251 de 11"
SENTENCIA *entro del proceso de reisión de las sentencias proferidas por los =u>%ados Se%undo !enal #unicipal  Se%undo !enal del ircuito con funciones de conociiento de la ciudad de Santa #arta" dentro de la acción de tutela de la referencia$

I. ANTECEDENTES. )a se?ora xxx actuando en no@re propio" eleó acción de tutela contra la E!S Saludoop solicitando ue se %arantice su derec
1 on el fin de prote%er el dereca las referencias a su identificación en el presente proceso  por las letras letras xxx  " " respectiaente$ respectiaente$ 1

#anifiesta la accionante , ue se encuentra afiliada coo coti>ante en la E!S Saludcoop, cupliendo todos los reuisitos de le para ue se le aprue@e"  unto a su parea" el procediiento de 0sic in vitro con laado especial de espera para eitar la transisión del B(C$ (ndicó ue su copa?ero fue dia%nosticado con B(C positio desde el d8a 31 de ao de 211" condición de salud ue le uita la oportunidad de adoptar un aron =unta #dica el d8a 22 de enero de 215 en Duiiosalud"  recoiendan la reali>ación del procediiento de la fecundación in vitro con laado laado especial especial de espera espera para para eitar eitar la transi transisión sión del del B(C$ B(C$ !recisa !recisa ue su esposo se encuentra en trataiento dico , con los cuidados propios de su enferedad" con pronóstico  estable e indetectable hace 2 años y 6 meses y apto para poder ser donador de esperma para el proceso de inseminación (sic) in vitro con lavado especial de esperma”. Se?ala ue no cuentan con los recursos econóicos para poder costear estos  procediientos de fora particular$ Tapoco Tapoco tienen los edios propios para trasladarse a otra ciudad donde la E!S Saludcoop ten%a conenios para  prestarlos" de@ido a ue en Santa #arta" #arta" ciudad de su residencia" no reali>an reali>an el  procediiento reuerido$ !recisa, ue ni ella ni su copa?ero , tienen pro@leas de salud  enos de fertilidad ue les ipidan conce@ir un
(ndica" ue tanto las recoendaciones dicas , coo el resultado de la =unta #di #dica ca real reali> i>ad adaa po porr 4 %ine %inecó cólo lo%o %oss  un infe infect ctól ólo% o%oo de la ent entra rall de Especialistas de Saludcoop , coinci coinciden den en ue la fecund fecundaci ación ón in vitro con laado especial de espera" es la Hnica fora de preenir" al @e@e  a la adre, de potenciales ries%os de containación$ Se?aló la peticionaria ue la E!S ,  el 23 de ao de 215 ,  ediante la auto au tori ri>a >aci ción ón o o$$ 13 133 351 5174 747" 7" ap apro ro@ó @ó un unaa co cons nsul ulta ta co conn %ine %ineco colo lo%8 %8aa pa para ra aloración por !erinatolo%8a , la cual fue cuplida el 29 de ao"  el plan del dico fue la reali>ación de la fecundación   in vitro  teniendo en cuenta el dia%nóstico de su parea$ -

El d8a 3 de unio , a tras de la autori>ación 139655322" se apro@ó una consulta especiali>ada por infertilidad de parea por el !,S" la cual pod8a reali reali>a >arse rse en #ede #edell ll8n 8n"" en la o orp rpor orac ació iónn Salu Saludc dcoo oopp l8n l8nic icaa =uan =uan )uis )uis )ondo?o de la uesta" la cual fue anulada , por lo ue presentó derec
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-El 22 de unio de 215" ediante la autori>ación o$ 141216972" la E!S apro@ó un trataiento de fertilidad por edio del oit Tcnico ient8fico" el cual pod8a reali>arse en la ciudad de 'o%ot/ en la (nstitución Asociados en Reproducción CuanaG" orden ue fue i%ualente anulada$ Relata" ue para el d8a 23 de unio de 215"  encontró en el sistema de la EP  '*+P "ue e-iste un documento donde ahora se nie$a el   procedimiento  procedimiento por cuanto e-iste evidencia "ue no tiene problemas problemas de  fertilidad por ende no tendr%a cobertura el procedimiento, procedimiento, y no tiene en cuenta la !ustificación de los especialistas "ue si$uieron dicho procedimiento de inseminación (sic) in vitro para mantener sana y prote$ida al bebe y a ella”. Sostiene, finalente" ue su salud ental arle el trataiento de aternidad asistidaF aduce ue tiene ue lidiar d8a a d8a con la enferedad de su esposo  ade/s con los cuidados dicos ue a niel 8ntio se reuieren en pos de una ida sexual sana$ Se uea la accionante de ue la E!S se “ crea con el derecho de  privarlos como familia a tener un hi!o en el seno de su ho$ar, ho$ar, marcando marcando una diferencia absurda y discriminatoria por la salud de su esposo "ue los coloca en infe inferi rior orid idad ad fre frente nte a los los de dem. m.ss co coti ti/a /ant ntes es y fre frente nte a la soci socied edad  ad  colombiana”. -

2. !ndamentos "!#$dicos de la solicit!d de t!tela (noca la actora la protección de su dereca el derec
3. Solicit!d de la t!tela Solicita la accionante" ue se ordene a la E!S Saludoop la reisión a una cl8nica de fertilidad donde le practiuen a la parea" sin nin%Hn costo ,los  procediientos de fecundación fecundación in vitro con laado preio de seen para eitar  3

la trasisión del B(C$

%. &es'!esta de la entidad demandada )a E$!$S$ accionada" a tras de su directora seccional" anifestó ue la accionant accionantee se encuentra encuentra afiliada afiliada a dicar de todos los sericios de salud ue se prestan$ A%re%ó" ue el procediiento de fertili>ación in vitro con laado de espera  para eitar trasisión de irus B(C: 0i tiene una efectiidad del 5J a 6JF 0ii est/ excluido del !,SF 0iii  tiene un costo eleado$ Iinalente" a%re%ó uee el sist u siste eaa de salu alud est est/ de dest stin inaado a la pre preeenc nciión ón"" curaci racióón  re
5 Sentencia de '#ime#a instancia .

#ediante sentencia del 16 de =ulio de 215 el =u>%ado Se%undo !enal #unicipal" con Iunciones de onociiento" de Santa #arta" ne%ó la petición de la acci accion onan ante te po porr co cons nsid idera erarr u uee no ex exis iste te u uln lner erac ació iónn al%u al%una na a los los derec
de las dili%encias o@rantes en el expediente no se desprende ue la incapacidad de procrear por causas externas a la accionante supon%a un %rae atentado o ries%o so@re su ida ,ni ue la falta del trataiento solicitado le %enere consecuencias adersas o peli%rosas para su inte%ridad" por lo ue no se puede sostener ue su derec
el dereca de todas las personas  de iplicar un de@er de a@stención del Estado en relación con actiidades tendientes a su restricción o condicionaiento" no puede lle%ar  ar u o@li%ar a las autoridades estatales a %ara %a rant nti> i>ar ar la ate aterni rnida dadd @iol @ioló% ó%ic icaa de al%u al%uie ienn cu cuan ando do sus sus co cond ndic icio ione ness %enticas o a por su continuidad " en esa edida" no se puede 4

interrupir so pena de desconocer el principio de eficiencia en la prestación$ En este caso" el ipediento de la accionante para procrear no es la causa de infertilidad o un s8ntoa o consecuencia de otra enferedad ue afecte su salud" sino ue o@edece a una causa externa a su condición f8sica" lo anterior  considerando ue la dificultad para ello o@edece a ue el esposo de la accionante padece de B(C positio  ue lo ue se pretende es eitar ue ella  su futuro @e@ se conta%ien" ra>ón por la cual precisaente solicitó el trataiento de fertili>ación in vitro con laado de seen$ -

)a sentencia de priera instancia concluó , ue no se puede for>ar u o@li%ar a la E$!$S$ E$!$S$ accionada a autori>ar este procediiento cuando su ne%atia no pone en peli%ro el derec
6. Sentencia de se(!nda instancia El 29 de a% a%os osto to de 2 215 15"" el =u>% =u>%ad adoo Se%u Se%und ndoo !ena !enall de dell irc ircui uito to co conn Iunciones de conociiento de Santa #arta , resolió odificar la sentencia  proferida el 16 de ulio de 215 por el ue> de priera instancia" tutelando el derec
7. )#!e*as +!e o*#an en el e,'ediente *entro del expediente contentio de la presente acción de tutela se encuentran,coo prue@as releantes" las si%uientes: Acta de unta dica de D+1#(,SA)+* de fec
K K • •

enero de 215$ op opia ia de de exa exaen en ddee la@o la@ora rato tori rioo de fe fec
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K • •

K • •

K •

K K

opiaa de opi de rep repor orte te di dico co de fec< fecadas$

. Act!acin '#ocesal. inc!lacin inc!lacin a la E)S Ca0esal!d #ediante escrito feco de 216" la Sala uarta toó la si%uiente decisión:

“' trav&s del *ecreto 013 de 2140, el 5inisterio de alud y Protección oci o cial al,, esta establ blec eció ió un unaa seri seriee de medi medida dass en enca cami mina nada dass a $a $ara rant nti/ i/ar ar la continuidad en el ase$uramiento para los afiliados al r&$imen de se$uridad   social en salud, frente a circunstancias circunstancias e-cepcionales "ue pueden afectar la operación normal de las Entidades Promotoras de alud, entre ellas, la li"uidación decretada por la uperintendencia acional de alud7 's%, el  art%culo 8 del mencionado *ecreto *ecreto dispuso9 “:arant%a de la continuidad en la prestación de los servicios de salud7  as  as Entidades Promotoras Promotoras de alud receptoras receptoras de afiliados asi$nados, a "uienes la Entidad Promotora de alud de donde provienen ;es hubiese autori/ado procedimientos o intervenciones "ue a la fecha de asi$nación no hayan sido reali/ados deber.n repro$ramarlos repro$ramarlos dentro de los 01 d%as si$uientes a la asunción de la prestación de los servicios,  siempre y cuando no se pon$a en ries$o la vida del paciente, caso en el  cual deber. $aranti/arla oportuna atención7

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 En el caso de servicios no incluidos en el Pian de bli$atorio de alud  "ue deban prestarse en virtud de fallos de tutela, la Entidad receptora  $aranti/ar. la continuidad del tratamiento, sin re"uerir tr.mites adicionales al afiliado7”  En ese conte-to, la uperintendencia acional de alud de alud, profirió profirió la  7 ?1172317448@47  Posteriormente, la uperintendente *ele$ada para la upervisión institucional, profirió la ?11741788@67 ?11741788@67 En este entendido, frente a la nueva situación !ur%dica "ue afronta aludcoop EP en li"uidación, la continuidad en el acceso a los  servicios de salud para sus afiliados debe ser $aranti/ada por +afesalud   EP, entidad "ue fun$e fun$e en la actualidad como receptora receptora del usuario7  Por las ra/ones e-puestas, teniendo en cuenta el compromiso compromiso de derechos derechos  fundamentales de especial atención "ue merece la accionante, y cons co nsid ider eran ando do "u "uee +a +afe fesa salu ludd EP EP no est. est. vinc vincul ulad adaa a este este proc proces eso, o, se orde ordenar nar.. a la ecre ecretar tar%a %a :enera :enerall de la +orte +orte +onsti +onstituc tucion ional, al, pon poner er en cono co noci cimi mien ento to de la empr empres esaa de salu saludd +a +afe fesa salu ludd EP EP el co cont nten enid idoo de del  l  e-pediente de tutela de la referencia, para "ue dentro de los tres (0) d%as  si$uientes a la notificación del presente presente auto, esa entidad se pronuncie pronuncie acerca de las pretensiones de la acción de tutela planteada7 e ord orden enaa a la e ecr creetar% tar%aa :ene :enera rall de esta esta +o +orp rpor orac ació iónn po pone nerr en conocimiento de la empresa de salud +afesalud EP, sucursal anta 5arta, el contenido del e-pediente e-pediente de tutela de la referencia, referencia, para para "ue dentro de los tres (0) d%as si$uientes a la notificación del presente auto, esa entidad se G  pronuncie  pronuncie acerca de las pretensiones pretensiones de la acción de tutela planteada planteada. Bencido el trino otor%ado" la epresa afeSalud no se o presente dentro del proceso de la referencia$

. Inte#encin del )#oc!#ado# ene#al de la Nacin En eercicio de las facultades constitucionales esta@lecidas en los nuerales 2;$  7;$ del art8culo 277 de la " as8 coo en el nueral 5;$ del art8culo 279" el !rocurador &eneral de la ación interino en el presente proceso" tras estia estiarr ue la E!S accion accionada ada no ulnera ulnera los derec< derec
accionante" de@ido a la ne%atia de la E!S de autori>ar el trataiento I$($B$ ordenado por el dico tratante" cuando esta es la Hnica alternatia para lo%rar  la reproducción ones las si%uientes: onfore

a la priera postura ue a@a el trataiento para ciertas eentualidades" la tutela de@er8a dene%arse" toda e> ue" se%Hn considera el !rocurador" a la accionante 0i no se le inició la I$($B$ en nin%Hn oento   por lo tanto no se estar8a iolando el principio de continuidad  0ii actualente" se le est/ %aranti>ando la la ida" la salud  la inte%ridad personal" personal" incluendo incluendo la salud sexual  reproducti reproductia$ a$ En ese sentido" la ista fiscal est/ de acuerdo rdo con el ue> de se%unda instancia en cuanto autori>ó acopa?aiento psicoló%ico para la actora" especialente de cara a los estados de depresión ue ue" a su uicio" 0i no es una sentencia inculante para el Estado olo@iano"  ade/s 0ii iplica una axiolo%8a contraria a la arta !ol8tica de 11" por cuanto se entender8a  a la vida huma hu mana na co como mo un unaa circ circun unst stan anci ciaa ma mani nipu pula labl blee de form formaa arti artifi fici cial al pa para ra  satisfacer los propios propios deseos, en especial, a trav&s de un procedimiento procedimiento "ue  por re$la re$la $eneral implica el el descarte de embriones humanos7” humanos7” Iinalente, su%iere el !rocurador ue la alternatia de la adopción es una opción ra>ona@le para este caso" no siendo ipediento el ser portador de B(C$ -

14. )#!e*as solicitadas 'o# la Co#te Constit!cional C onstit!cional on la finalidad de dar aor claridad a los o de 216  ordenó la suspensión de trinos
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“Primero. Por Secretaría General, ofíciese a la doctora Ladys Astrid Teller   Beleño, Ginecóloga General, en la ciudad de Santa arta, !"or#oración  $PS Saludcoo#. Avenida Avenida Li%ertador n&mero '()*+- #ara ue en el t/rmino m01imo de cinco !2- días, informe #or escrito a esta Sala de 3evisión lo siguiente4  5n u/ consiste la t/cnica de fertili/ación de fertili/ación in vitro 1. vitro con lavado de semen recomendada a la #aciente 111 uien es #are6a de un #aciente 7$8 #ositivo.  5n u/ casos es#ecíficos se recomienda y cu0l #uede ser s er en el su#uesto de la #aciente mencionada, su nivel de efectividad y /1ito.  51#liue a la "orte, si se trata, en el caso es#ecífico de la señora 2.  Angulo 9ern0nde:, del &nico tratamiento #ro%a%le #ara evitar el riesgo de contagio del 7$8 ue #adece su es#oso o si e1isten otras alternativas tera#/uticas de re#roducción asistida com#ati%les con esa circunstancia.  Segundo. Por Secretaría General, ofíciese al doctor ;uan "arlos endo:a miem%ro de la = #iso  en Bogot0-,  #ara ue nuevamente #reste su cola%oración a la "orte "onstitucional en un informe en el ue e1#liue a esta Sala !i- cu0l es el riesgo de la conce#ción natural en #are6as ?eterose1uales con 7$8@ !ii- si la t/cnica de inse insemi mina naci ción ón in vitr vitroo co conn seme semenn trat tratad ado, o, !o lavado- reduce, y en u/   #orcenta6e, el riesgo de transmisión del 7$8 en #are6as ?eterose1uales serodiscordantes en las ue el ?om%re es 7$8 #ositivo y la mu6er 7$8  nega negati tivo vo y !iii !iii-- si e1 e1is iste te en "olo "olom% m%ia ia evid eviden enci ciaa cien cientí tífi fica ca,, #ro% #ro%ad adaa y contrastada, frente a este ti#o de intervenciones.  5l informe de%er0 #resentarse dentro de los die: días siguientes a la notificación de este auto. Tercero. rcero. Por Secret Secretarí aríaa Genera General,l, ofície ofíciese se a los doctor doctores es 3icard 3icardoo 3ueda 3ueda  S0en:, Andr/s Guti/rre: A#aricio y 5duardo "astro 7alderrama, miem%ros del eui#o de es#ecialistas del "entro de 9ertilidad 3e#rotec en la ciudad de  Bogot0 !carrera ) n&mero ** **)'+)'+- #ara ue #resten su cola%oración a la "orte "onstitucional en un informe en el ue e1#liuen a esta Sala lo siguiente4 i. ii.

iii.

"u0les #ueden ser las alternativas re#roductivas de las #are6as 7$8 discordantes@  Si la t/cnica de  fecundación in vitro con lavado de semen, reduce realmente, o elimina, los niveles de trasmisión de la infección madre) ?i6o.  Si la t/cnica de re#roducción ?umana asistida m0s recomenda%le cuando no e1iste #atología re#roductiva, #ara a#licar con lavado de semen es necesa necesaria riament mentee la  fecundación in vitro o #uede ser  tam%i/n la inseminación intrauterina@

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iv. iv.

v.

 Si el nivel de la carga viral en #acientes con 7$8 #ositivo, !si es detecta%le o indetecta%le- es determinante #ara el #rocedimiento de lava lavado do semi semina nall y #o #ost ster erio iorr in vitr vitroo con miras a minimi:ar  riesgos@ 9inalmente, se sirvan descri%ir sucintamente cómo se desarrolla el   #roceso com#leto de la inseminación in vitro con lavado seminal, con co n el fin fin de de dete term rmin inar ar si se trat trataa de do doss #roc #roced edim imie ient ntos os inde# nde#eendie ndient ntees o si co conf nfoorma rman un solo solo mo mome ment ntoo clíni línicco, llev0ndose a ca%o el mismo día de manera con6unta.

 5l informe de%er0 #resentarse dentro de los die: días siguientes a la notificación de este auto. "uarto "uarto.. Crdena Crdenarr al 6ue: 6ue: de #rimera #rimera instan instancia cia,, ;u:gad ;u:gadoo Segundo Segundo Penal  Penal   unici#al de Santa arta, ue en el #la:o de tres !=- días contados a #artir  de la notificación del #resente auto, #onga en conocimiento del señor yyy, el  contenido de la acción de tutela de la referencia #ara ue se #ronuncie so%re los ?ec?os y las #retensiones allí contenidas, y res#onda adem0s el  siguiente cuestionario4 D"u0l es el estado civil del señor yyy@ DEe estar casado o en unión li%re, indicar con ui/n tiene dic?a relación, desde cu0ndo, y si la misma est0 vigente@ b.
Fuinto4 Fuinto4 "omisionar "omisionar al ;u:gado ;u:gado Segundo Segundo Penal unici#al unici#al de Santa arta  #ara ue dentro de los tres ! = - días siguientes a la notificación del #resente auto, cite a la demandante uien %a6o la gravedad del 6uramento, de%er0 res#onder las siguientes #reguntas4

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1.

2.

 $ndiue si actualmente se encuentra vinculada la%oralmente y a cu0nto ascienden sus ingresos económicos 6unto con los de su es#oso o com#añero. Ee ser #osi%le ane1e documento ue así lo indiue . "u0les son sus o%ligaciones #ersonales y familiares. Para ello de%er0 señalarlos de manera discriminada !#ersonas a cargo, arrendamiento, educación, servicios #&%licos, alimentos, vestuario, deudas con entidades financieras, etc-.

**. 3elación de #rue%as reci%idas  Eentro del t/rmino indicado, se reci%ieron en la "orte "onstitucional, las siguientes #rue%as4 *. 3es#ue 3es#uesta sta de la Eoctor Eoctoraa Ladys Ladys Astri Astridd Teller ller Beleño Beleño.. Gineco Ginecolog logía ía y C%stetricia. /dica tratante de la accionante. En +!e consiste la tcnica de e#tiliacin In it#o con 8aado de semen9 en +! casos es'ec$0icos es'ec$0icos se #ecomien #ecomiendan dan : c!;l '!ede se# s! niel de e0ectiidad : ,ito< Respuesta:  Es una de las >&cnicas de Aertili/ación 'sistida, "ue consiste en e-traer el  ovocito femenino para fecundarlo fuera del or$anismo de la mu!er, con espermato/oides obtenidos previamente del hombre, (en este caso sometidos con antelación a la >&cnica de avado de emen) y lue$o implantarlo en la cavidad uterina7

 Esta t&cnica tiene varios varios pasos, los cuales les informo informo a continuación9 continuación9 • e reali reali/a /a estimu estimulac lación ión ov. ov.ric rica, a, con medica medicamen mentos tos espec% espec%fic ficos os para para dicha función7 •  Punción ov.rica, para e-traer el óvulo, ovocito, ovocito, previamente previamente estimulado, "ue debe ser de apro-7 43 a 4? mm7 •  =nseminación de los ovocitos, con el espermato/oide previamente lavado  y esco$ido, (me!or calidad, mayor movilidad movilidad y sin presencia presencia de virus)7 • +ultivos de embriones in vitro, en un t&rmino apro-imado entre 0 y 6  d%as en incubadoras especiales7 • >ran ansf sfer ereenc ncia ia embr embrio iona nari riaa B d%as d%as de desp spu& u&ss de la =nse =nsemi mina naci ción ón,, se implantan en el Ctero, se reali/a por v%a transcervical sin anestesia7  El porcenta!e porcenta!e de efectividad efectividad var%a de acuerdo acuerdo a la edad de la paciente7  En mu!eres mu!eres menores menores de 03 años de 1D7 1D7  5u!eres  5u!eres entre 03 y 0B años es de 2B@06D7 2B@06D7  5u!eres  5u!eres entre 0? y 1 años es de 21 a 26D7 26D7  5u!eres  5u!eres mayores de de 1 años es de 41 a 40D7 40D7

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 Lavado de semen >&cnica "ue se utili/a para separar el Espermato/oide del %"uido eminal,  por medio de la +entrifu$ación en *iferentes *iferentes :radientes de concentración (:radientes de *ensidad de Pureperm), m&todo "ue se reali/a a temperatura ambiente en un tiempo determinado de 21 a 01 minutos, lue$o de reali/ado el   proceso , se toma la fracción seminal restante restante y se somete a una prueba de  P+< (reacción (reacción en cadena de Polimerasa, t&cnica "ue amplifica el material   $en&tico del irus, irus, si lo hubiera y permite detectar su presencia) presencia) o sea , es una prueba para detectar si e-iste presencia de virus en la muestra obtenida7 i la P+< resulta positiva, se tendr%a "ue reali/ar nuevo lavado de la misma muestra, hasta conse$uir minimi/arla o ne$ativi/arla "ue por lo $eneral se lo$ra en un 83 a 8BD de ausencia de virus7 i la prueba de P+< resulta ne$ativa, la muestra o espermato/oide estar%a apto ap to pa para ra real reali/ i/ar ar la =nse =nsemi mina naci ción ón77 (Esco (Esco$i $ien endo do el de me!o me!orr ca cali lida dad, d, movilidad, y ausente de virus). E5E9 est. compuesto en un 81D de l%"uido o plasma seminal, y un 41D de espermato/oides y otras c&lulas desprendidas del epitelio de los conductos e-cretores o bien productos del istema =nmune como son los infocitos >, macrófa$os y otros7  CTA9  CTA9 a proba babi bili liddad de con ontta$ a$io io co conn esta esta >&c >&cnica nica,, dism dismiinu nuye ye  $randemente, pero no lo eliminan en su totalidad7 e estima "ue el porcenta!e porcenta!e de conta$io oscilar%a en un 17114D7  a accionante --- es una paciente sana , sin contraindicaciones contraindicaciones para embara/o y con deseos de fertilidad, con pare!a =F positiva, la t&cnica de  fertili/ación in vitro es una de las posibilidades para disminuir el ries$o de conta$io, pero e-isten otras t&cnicas dentro de la reproducción asistida "ue tambi&n pudieran reali/arse, una de ellas ser%a la =nseminación 'rtificial 'rtificial (=') la cu cual al co cons nsis iste te en inye inyect ctar ar en ca cavi vida dadd uter uterin inaa el espe esperm rmat ato/ o/oi oide de ,  previamente  previamente lavado, y esco$ido, por medio de una sonda especial, sin anestesia en periodo de ovulación (previa estimulación ov.rica), pero debe tener como condición especial el "ue la paciente ten$a las >rompas de  Aalopio totalmente permeables, y sin alteraciones en cavidad uterina, esta  ser%a la t&cnica m.s sencilla7 sencilla7 tra t&cnica de reproducción asistida, ser%a el =+=, "ue consiste en la  =nyección =ntracistoplasm.tica =ntracistoplasm.tica del espermato/oide, es la prueba m.s comple!a, pero creo "ue de me!ores resultados, "ue ser%a de me!or e-plicación  por un e-perto en fertilidad7” fertilidad7” 2. &es'!esta del Docto# =!an Ca#los >endoa &e'#od!ccin H!mana.

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Asoc Asocia iaci cin n de

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C!;l es el #ies(o de la conce'cin nat!#al en 'a#e"as hete#ose,!ales con IH< -

“Entendiendo la pre$unta en el conte-to de la comunicación como el ries$o de transmisión del =F de uno a otro miembro de la pare!a en una pare!a heterose-ual "ue intente lo$rar un embara/o mediante concepción natural, el  ries$o ries$o se ha calculad calculadoo entre entre el 174 D a un 170 D por relac relación ión se-ual se-ual no  prote$ida  prote$ida en una pare!a estable, estable, monó$ama sin abuso de dro$as dro$as intravenosas  y "ue no participen en nin$una otra actividad de alto ries$o para la infe infecc cció ión, n, teni tenien endo do en cu cuen enta ta "u "uee esto estoss va valo lore ress esti estima mado doss ca camb mbia iann dependiendo de diferentes factores "ue incluyen el tiempo de e-posición ( es deci de cirr, nu nume merro de relac elacio ione ness se-u se-ual ales es)), si el co cont nta$ a$io io es de ho homb mbrre  seropositivo  seropositivo a mu!er serone$ativa serone$ativa o de mu!er seropositiva seropositiva a hombre  serone$ativo,  serone$ativo, concentraciones plasm.ticas plasm.ticas de =F en el miembro miembro de la pare!a pare!a infect infectado ado,, pres presenc encia ia de otras otras enferm enfermeda edades des se-ual se-ualmen mente te transm transmisi isible bles, s, infección, abrasión o inflamación en el .rea $enital, tipo de contacto se-ual  ( oral, anal o va$inal) y si el individuo afectado est. recibiendo recibiendo tratamiento o no7 na publicación reciente estima el ries$o desde el 171? D al 470?, valores valores tambi&n cambiantes dependiendo de los factores mencionados anteriormente7” Si la tcnica de inseminacin in it#o con semen t#atado9 ?o laado@ #ed!ce9 : en +! 'o#centa"e el #ies(o de t#ansmisin del IH 'ositio en 'a#e"as se#odisco#dantes en la +!e el hom*#e es IH 'ositio : la m!"e# IH ne(atio -

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“E-isten tratamientos reali/ados mediante inseminación, donde el semen es colocado en el cuerpo de la mu!er esperando "ue la fertili/ación se lo$re de  forma natural (=n vivo) y la fertili/ación in vitro donde los óvulos son e-tra%dos del cuerpo femenino con el fin de "ue la fertili/ación de lo$re de  forma e-tracorpórea e-tracorpórea por lo cual se denomina in vitro7 vitro7  Fecha esta aclaración y de acuerdo acuerdo con la literatura disponible desde el año 2116 la '<5 ('sociación 'mericana de 5edicina
in vitro es una t&cnica se$ura para la prevención de la transmisión, al$unos afirman "ue aCn no se puede demostrar "ue con esta metodolo$%a se elimina completamente el ries$o de conta$io considerando "ue aun la evidencia es limitada7” E,iste en Colom*ia eidencia cient$0ica9 '#o*ada : cont#astada9 0#ente a este ti'o de inte#enciones<

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“En +olombia al$unos autores han publicado art%culos de revisión sobre el  tema pero "ue yo cono/ca no "ue conten$an evidencia cient%fica, probada y contrastada7” 3.

>iem*#os del E+!i'o de Es'ecialistas del Cent#o de e#tilidad. &e'#otec.

D"u0les son las alternativas re#roductivas de las #are6as 7$8 discordantes@ “5n la sero)discordancia 7$8, donde el varón es el infectado, las o#ciones re#roductivas son4 la ado#ción y la inseminación con semen de donante, siendo /stas las t/cnicas ue aseguran a%olir el riesgo de transmisión del  7$8.  La inseminación intrauterina con lavado de es#ermato:oides y la  fecundación in vitro con lavado de es#ermato:oides reduce el riesgo de transmisión.H   Si la t/cnica de fecundación in vitro con lavado de semen, reduce realmente, o elimina, los niveles de transmisión tran smisión de la infección madre)?i6o.

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 5l lavado de semen !t/cnica do%le sIim)u# y gradientes- reduce el +J del  virus en muestra muestra seminal. seminal. Sin em%argo, em%argo, des#u/s del lavado lavado seminal 2)*+J de las muestras #ueden a&n contener virus residuales. A #esar de ello en m0ss de K+ m0 K+++ ++ ca caso soss re#o re#ort rtad ados os en la lite litera ratu tura ra,, no ?ay ?ay evid eviden enci ciaa de transmisión del virus a la madre o al ?i6o, #osterior al lavado seminal, inde inde#e #end ndie ient ntem emen ente te de la t/cn t/cnic icaa de re#r re#rod oduc ucci ción ón asis asisti tida da util utili: i:ad ada4 a4 inseminación intrauterina o fecundación in vitro. )Si la t/cnica t/cnica de re#roducci re#roducción ón ?umana asistida asistida m0s recomenda% recomenda%le le cuando no e1iste #atología re#roductiva, #ara a#licar con lavado de semen es necesariamente la fecundación in vitro o #uede ser tam%i/n la inseminación intrauterina. “o ?ay estudios ue demuestren ue la reali:ación de fecundación in vitro, cuando no ?ay #atología re#roductiva, disminuya en mayor medida el  riesgo de transmisión viral al com#ararla con la inseminación intrauterina cuando se utili:a semen lavado.H 

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 Si el nivel de carga viral en #acientes con 7$8 #ositivo, !si es detecta%le o indetecta%le- es determinante #ara el #rocedimiento de lavado seminal y  #osterior in vitro con miras a minimi:ar minimi:ar riesgos . -

“La recomendación de las sociedades de medicina re#roductiva a nivel  mund mundia iall es ue ue el nive nivell de ca carg rgaa vira virall si es de dete term rmin inan ante te y de de%e %erí ríaa o#timi:arse !carga viral menor a *+.+++ co#ias y recuento de "E( mayor a =2+- y así disminuir el nivel de carga viral en semen antes de #roceder al  lavado seminal.  Para reali:ar la t/cnica de lavado de semen se utili:a es#erma. +J a =++ gravedades durante =+ minutos. 5l #ellet es removido y se le adicionan = ml de medio de cultivo, se #rocede a un nuevo lavado y cent centri rifu fuga gaci cióón a (++ gra gravid vidad ades es #o #orr *+ minu minuto toss, se desca escart rtaa el  so%renadante. Se adiciona * ml de medio y se incu%a a =" durante * ?ora, inclinado a (2 #ara #ermitir ue los es#ermato:oides móviles se des#lacen ?asta la su#erficie MsIim)u#M. La muestra resultante #uede utili:arse %ien sea #ara $nseminación intrauterina o #ara fecundación in vitro.H  (. Eeclarac Eeclaración ión de la accionan accionante te y su com#añe com#añero ro ante el el 6ue: de #rimera #rimera instancia. Prue%as a#ortadas  5n relación con la declaración 6urada rendida ante el ;u:gado Segundo  Penal unici#al con 9unción de "onocimiento de la ciudad de Santa  arta, de conformidad con lo comisionado #or la Sala "uarta de 3evisión de la "orte "onstitucional  , , me medi dian ante te auto auto de fec? fec?aa ** de de mar:o mar:o del  del   #resente año, en el ue ordenó citar a la demandante , a fin de contestar  algunas #reguntas referidas a su situación #ersonal y económica, la Sala  #resenta el siguiente informe reci%ido reci%ido dentro del t/rmino #ro%atorio4 #ro%atorio4  A la #regunta relacionada con su vinculación la%oral e ingresos económicos, #ersonas a cargo, gastos mensuales, #ago de servicios, etc, res#ondió4 “actualmente me encuentro la%orando con la em#resa "CC57A 5PS, e6erciendo el cargo de 56ecutivo de Atención $ntegral, con un salario de un millón sesenta y nueve mil #esos !N *.+K.+++ m.l.v.-. i es#oso la%ora en do doss inst instit ituc ucio iones nes ed educ ucat ativ ivas as #o #orr t/rm t/rmin inos os de defi fini nido doss a *+ me mese ses, s, devengando un salario total de tres millones veinte mil #esos !N=.+'+.+++m.l.v. ane1an com#ro%antes de #ago. P35G<TAEC4 "u0les son sus o%li o% liga gaci cion ones es #e #ers rson onal ales es y famil familia iare ress Para Para ello ello de de%e %er0 r0 seña señala larl rlos os de manera manera discri discrimina minada da !#erso !#ersonas nas a cargo, cargo, arrend arrendami amient ento, o, educac educación ión,, servicios #&%licos, alimentos, vestuario, deudas con entidades financieras, 15

etc-. 35SPCE$O4 tenemos un #romesa de com#ra y venta de una me6ora la cual se est0 #agando #or un valor de uinientos mil #esos N 2++.+++m.l.v., mi es#oso est0 ?aciendo una es#eciali:ación en Administración de  $nform0tica con la +.+++-, #or la #atología o diagnóstico de mi es#oso su alimentación es e1tremadamente es#ecial  nos gastamos a#ro1imadamente un millón de #esos N *.+++.+++-, tenemos como #ersonas a cargo a nuestros #adres a los cuales le damos una asignación mensual de trescientos mil #esos !N=++.+++- a cada uno, gastos  financieros entre los dos #agamos a#ro1imadamente dos millones !N'.+++.+++- y en vestuario, #or el tra%a6o de mi es#oso ue de%e estar  %ien #resentado tenemos un gasto de cien mil #esos !N*++.+++-, adem0s teng tengoo los los ga gast stos os de tras trasllad ados os a la ciud ciudaad de Barra arran nui uill llaa #ara ara trat tratam amie ient ntos os #o #orr un ac acci cide dent ntee la%o la%ora rall en el cual cual teng tengoo ru#t ru#tur uraa de ligamentos y meniscos en rodilla i:uierda, ya ue la A3L me autori:a el  traslado en %us ur%ano y solo me da cincuenta mil #esos !N2+.+++-, ya ue tengo dos cirugías y siem#re voy con acom#añante ue no me lo #agan.H Se reci reci@i @ióó i%ua i%ual len ente te de decl clara araci ción ón urad uradaa de dell espo esposo so de la acci accion onan ante te , inculado al proceso  mediante auto de fec?a ** de mar:o del #resente año, en el ue se ordenó #oner #oner en su conocimiento el contenido de la acción de tutela de la referencia ,  #ara ue se #ronunciara so%re los ?ec?os y las  #retensiones , res#ondiera un cuestionario relacionado con su estado civil, su estado de salud, su relación la%oral y e1#usiera su conocimiento y alca alcanc ncee ac acer erca ca de dell #roc #roced edim imie ient ntoo ue ue soli solici cita ta su co com# m#añ añer eraa 11 111, 1, accionante en la tutela.

 5l señor yyy res#ondió lo siguiente4 siguiente4 “Sí com#arto las reclamaciones de mi com#añera #ermanente. 8emos reali:ado todo el #roceso 6untos con la intención de llevar a ca%o la  fertili:ación in vitro en consenso ?emos %uscado todas las ayudas y asesorías #osi%les so%re el tema y cu0l de%ería ser el #rocedimiento a seguir  tanto en la #arte de re#roducción como en la #arte legal, la cual como es un tema desierto, nos ?a tocado recurrir a asesorías con m/dicos es#ecialistas en infectología como es el caso del Eoctor AB3A8A QAT$5, QAT$5, el Eoctor   5R5F<$5L G
de alg&n tr0mite adelantado #or el señor yyy ante su 5PS #ara reali:ar la  #rue%a de lavado de semen. 35SPCE$O4 sí adelante tr0mite ante mi 5PS,  #ero fue negado mediante "T"  >='>= de "CC57A "CC57A 5PS 5PS de fec?a ' de diciem%re del '+*2, en el cual indican la negación del #rocedimiento manifestando M#aciente femenina de =2 años de edad con 7$8, deseo re#roductivo en #are6a serodiscordante, en tratamiento con antirr antirretr etrovi oviral rales, es, #are6a #are6a negati negativa, va, con #ermea #ermea%il %ilida idadd tu%0ri tu%0rica ca normal, normal, ?ormona ?ormonalme lmente nte sin altera alteració ción. n. Pare6a Pare6a reuie reuiere re tratam tratamien iento to T$3A T$3A alta alta com#le6idad, como &nica vía de o#ción de em%ara:o, Se anula. Lo anterior  constituye una e1clusión de la resolución 22'* del '+*= articulo *' =.(. tratamiento #ara la infertilidad. "on esto demuestro ue la negación no concuerda con lo solicitado mediante el "T", dado ue yo soy el ue tengo el diag diagnó nóst stic icoo ma mass no mi es#o s#osa, sa, ade dem0 m0s, s, ue ue no es #ro #ro%le %lema de infertilidad. 5sta es la &nica actuación ue ?e reali:ado con mi 5PS, en ue me negaron el tratamiento a seguir. A#ortan como #rue%a res#uesta "T" de la 5PS "CC57A.H  -(%ualente se aportaron los soportes econóicos de la accionante  su copa?ero" correspondientes a la si%uiente relación: 1$ olillas de nóina de los eses de fe@rero  ar>o de 216 correspondiente al pa%o ensual de la accionante por alor ue oscila entre L1$175$666  L 1$177$656$ En a@os casos los descuentos por aportes a salud" pensiones" se%uros 0entre los ue se inclue el pa%o de un S,AT S,AT  una cuota financiera suan 57$557$ !or lo ue el proedio deen%ado neto es de L 55$ . 2$ Se aportó i%ualente un extracto de tareta de crdito 0#astercard a 000con un pa%o 8nio de no@re de la accionante con un cupo de L3$12 . L715$517$ 3$ +n extracto de tareta de crdito Bisa 0'anco olpatria a no@re de la acci accion onan ante te co corr rres espo pond ndie ient ntee al es es de ar> ar>oo  co conn un cu cupo po tota totall de L2$9$. 4.opro@ante de pa%o de fe@rero  ar>o de 216" correspondiente a la nói nó ina na de dell co cole le%i %ioo Atene teneoo #ode #odern rnoo do dond ndee tra@ tra@a aaa co coo o do doce cent ntee el copa?ero de la deandante ,en el ue consta un in%reso salarial de L 1$5$" un solo descuento por se%uridad social por L 12$" lo ue arroa un in%reso neto de L1$39$$ 5.opro@ante de pa%o del es de fe@rero de 216 de otro plantel educatio" de naturale>a pH@lica donde ta@in tra@aa el esposo de la accionante" con un in%reso ensual de L 1$71$636  descuentos por alor de L176$576F para un in%reso neto de L1$534$6$ 17

6.Extracto de la tareta de crdito 0'ancolo@ia del esposo de la accionante con un cupo total de L 5$2$$ 7.)os %astos %astos corresp correspond ondien ientes tes a los seric sericios ios pH@ pH@lic licos os 0acued 0acueduct ucto" o" %as doiciliario ener%8a  telefon8a fia ascienden a un proedio de L19 0$ ensuales$

II. CBNSIDE&ACIBNES CBNSIDE&ACIBN ES DE 8A CB&TE 1. Com'etencia Es copetente esta Sala de la orte onstitucional para reisar las decisiones  proferidas dentro de la acción de tutela tutela de la referencia" de conforidad conforidad con lo dispuesto en los art8culos 96  241" nueral o$" de la onstitución !ol8tica  en concordancia con los art8culos 31 a 36 del *ecreto 251 de 11$

2. )#o*lema "!#$dico : temas a #esole# )a accionante interpone acción de tutela solicitando la reali>ación de una tcnica de aternidad asistida denoinada  fecundación in vitro con lavado de semen" por ser su copa?ero peranente portador del irus B(C$ *eanda el aparo a sus derecado por el dico tratante,ue se encuentra por fuera del !,S$ !ara su resolución de@er/ la Sala reiterar los contornos del derecar el caso concreto a la lu> de la  urisprudencia contenida en las sentencias T- 274 de 215  T-529 de 214"   precisar nueas su@ re%las en relación al consentiiento inforado en los supuestos de trataientos de aternidad asistida$ Se anali>ar/n en el caso concreto las prue@as alle%adas por el %rupo de dicos reueridos , para finalente resoler de conforidad con todo el aterial aportado$

3. 8a se(! se(!#i #ida dad d soci social al : el de#e de#ech choo a la sal! sal!d9 d9 0!nda 0!ndame menta ntali lida dad d : co*e#t!#a2 2 onsideraciones expuestas i%ualente por este despac
)a se%uridad social se encuentra consa%rada expresaente en el art8culo 49 de la o ons nsti titu tuci ción ón !ol8 !ol8ti tica ca"" el cu cual al le reco recono noce ce la do do@l @lee co cond ndic ició iónn de de:: !i“derecho irrenunciable”" ue se de@e %aranti>ar a todos los ca la le$ onforee con su con onfor confi% fi%ura uració ciónn con consti stituc tucion ional" al" la urisp urisprud rudenc encia ia de esta esta orporación orporación ación" reuiere de un aplio contenido  prestacional" ra>ón por la cual exi%e del Estado el dise?o de una estructura or%ani>acional @/sica" esto es" el dise?o de un sistea de se%uridad social inte inte%r %ral al “orientado a procurar el bienestar del individuo y la comunidad  mediante la protección de las contin$encias "ue los afecten, en especial, las "ue menoscaban la salud, la inte$ridad f%sica y la capacidad económica” $ onfore con ello" lo
art8culo 4 del iso ordenaiento superior" ta@in" a partir de una do@le confi%uración ur8dica: ?i@ coo sericio pH@lico cua prestación" re%ulación  coordinac coordinación ión se encuentra encuentra a car%o car%o del Estado Estado confore con los principios principios de eficie eficienci ncia" a" un unie iersa rsalid lidad ad  solida solidarid ridadF adF  ?ii@  coo derecado a todas las personas en los sericios de prooción" protección  recuperación de la isa$ En relación con su faceta de dereca  contenido de la le le" se refie refiere re a la salud salud co co o un “derecho fundamental”" “autónomo e irrenunc irrenunciable iable en lo individu individual al y en lo colectivo” colectivo”" el cual coprende" entre otros eleentos" la prestación del sericio de anera “oportuna, efica/ y con calidad para la preservación, el me!oramiento y la promoción promoción de la salud”$ En punto a la fundaenta@ilidad del derecadosF "  por el otro" !ii-  el derec
derecón por la cual" en el eento de ue al%uno de estos dos coponentes no resulte satisfec
%. 8os t#atamientos de 0e#tilidad a la l! de la "!#is'#!dencia i(ente hasta 241% )a urisprudencia relatia 9 al derecar la aternidad @ioló%ica de una  persona cuo condicionaiento @ioló%ico  per se  no le perite su %oce   ?iii@ en irtud de la li@ertad de confi%uración le%islatia" era posi@le la exclusión del !,S de los trataientos de fertilidad" es decir" se trata@a de un eercicio le%8tio del desarrollo de dicó al%unos casos en los ue se ón cient8fica ue sustente dica le%8tia  de la continuidad en la prestación del sericio de salud" no era peritido a las E!S suspender los trataientos de fertilidad a iniciados" a pesar de ue no tuieran la o@li%ación de suinistrarlos 12$ (%ualente prote%ió en su oento 8 Sentencia T- 226 de 21" T-97 de 29" T-46 de 27" T-525 de 211" entre otras$ 9 Sentencia T-226 de 21" entre otras$ 10 Sentencia 10 Sentencia T-752 de 27: “(G) cuando se trata de tratamientos para la infertilidad, la +orte ha considerado la improcedencia de la acción de tutela por considerar "ue no e-iste violación de derechos  fundamentales y adem.s por"ue la e-clusión "ue de dicho tratamiento se ha hecho de los servicios comprendidos dentro del Plan bli$atorio de alud constituye el le$%ti mo desarrollo de la facultad de confi$uración le$al, "ue es totalmente coherente coherente con la necesidad de implementar un istema de e$uridad ocial en alud "ue se aten$a al principio de universalidad y a su $arant%a a todos los habitantes del territorio nacional”7 11 Al 11 Al respecto er las sentencias T-226 de 21" T -97 de 29" T-572 de 22" T-636 de 27" T- 1 de 24  T- 46 de 27$ 12 Ber 12 Ber sentencias T- 1 de 24" T-746 de 22" T-572 de 22 entre otras$ 21

el de dere rec< c e>aa so@r so@ree la en enfe fer red edad ad"" ordenando la pr/ctica de ex/enes" con el fin de ue la persona tuiera pleno conociiento so@re su estado de salud" aclarando siepre ue ello no supon8a la reali>ación del trataiento de fertilidad 13.

5. 8a "!#is "!#is'# '#!de !denc ncia ia so*# so*#ee los los de#e de#ech chos os se,! se,!al ales es : #e'# #e'#od od!c !cti tio os9 s9 contenida en las sentencias T-52 de 214% : T-27% de 2415 )as sentencias T -52 de 241% : T- 27% de 2415  ca@iaron la postura aco%ida durante a?os por la orte onstitucional" inter alia en proidencias coo la T46 del 2" la T- 512 de 23" la T- 1 del 24" la T- 636 de 27" la T752 de 27" la T- 46 de 27  la T- 226 de 21$ )a urisprudencia ue epie>a a construirse" apoada en distintos pronunciaientos de or%anisos internacionales" ora una nuea o referencia la sentencia a la relación entre el derec
 personalidad, a la intimidad personal y familia y a la libertad para fundar  se%Hn el oit oit de *erecar/n de los isos derecones de sexo" ra>a" ori%en nacional o failiar" failiar" len%ua" reli%ión" opinión pol8tica o filosófica$ MM El Estado  prooer/ las condiciones condiciones para ue la i%ualdad sea real  efectia  adoptar/ edidas edidas en faor de %rupos %rupos discriinados o ar%inados$ MM El Estado prote%er/ especialente a auellas personas ue por su condición econóica" f8sica o ental" se encuentren en circunstancia de de@ilidad anifiesta  sancionar/ los a@usos o altratos ue contra ellas se coetanG$ coetanG$ El derecar" or%ani>ar" con arre%lo a la le" su ida indiidual indiidual  social confore confore a sus propias propias opciones  conicciones$ )a li@ertad" definida as8" es un derecada" for>ada" a torturas torturas ni a tratos o penas crueles" in
 se-ual satisfactoria y sin ries$os y de procrear procrear,, y la libertad para decidir  hacerlo o no hacerlo, cu.ndo y con "u& frecuencia frecuencia48”$ *e i%ual i%ual fora" fora" se reiti reitióó a lo dispues dispuesto to por la orte orte (ntera (nteraeri erican canaa de *ereco i%ual referencia a lo esta@lecido por el !ro%raa de Acción de la onferencia (nternacional so@re la !o@lación  el *esarrollo" cele@rada en El airo en 14" en el sentido de ue  IdJeber%an proporcionarse t&cnicas de  fecundación in vitro de conformidad con directrices directrices &ticas y normas m&dicas apropiadasG2 para co@atir la infertilidad" lo ue %uarda estrec
“Partiendo de este amplio reconocimiento, señaló la +orte =*F  "ue HIdJel derecho de acceso al m.s alto y efectivo pro$reso cient%fico para el e!ercicio de la autonom%a reproductiva y la  posibilidad de formar una familiaI, J se deriva el derecho a acceder a los me!ores servicios de salud en t&cnicas de asistencia reproductiva, y, en consecuencia, la prohibición de restricciones desproporcionadas e innecesarias de iure o de facto para e!ercer  las las de deci cisi sion ones es repro produc ucti tivvas "ue co corr rreespo spond ndaan en cad adaa 24  personaK  ”7 on fund on funda aen ento to en lo an ante teri rior or"" en la cita citada da pro proid iden enci ciaa se ex exado en la re%ulación de las tcnicas  los trat trata aie ient ntos os de repr reprod oduc ucci ción ón
 personas ue reuieren fertilidad asistida" a sa@iendas ue el sistea de se%uridad social en salud de@e ser pro%resio$ onstató la aludida sentencia" ue aunue la conseración del euili@rio fina financ ncie iero ro co cons nsti titu tu8a 8a un ar%u ar%ue ent ntoo / /li lido do pa para ra la ex excl clus usió iónn de los los trataientos de reproducción asistida del !lan ,@li%atorio de Salud" ello no si%nifica@a ue no se pudiese aan>ar en su inclusión$ Ade/s" porue resulta@a constitucionalente pro@le/tico antener de anera %eneral ese tipo de exclusionesF es decir" “a pesar de ser ra/onable tal e-clusión del plan de beneficios, hacerlo en todos los casos puede conducir a la vulneración de ciertos derechos fundamentales$G23 )a sentencia T-27% de 2415 " en la isa l8nea islu@rada por la sentencia T-52 5299 de 2 214 14 so@r so@ree la int interp erpret retaci ación de los los derec rec el caso de arias accionantes ue ar de una aternidad @ioló%ica$ Se deostró en el proceso ue este %rupo de personas ar un e@ara>o era a tras de la pr/ctica de la  fecundación in vitroG" trataiento excluido del plan o@li%atorio de salud . *e conforidad con lo anterior"  teniendo en cuenta ue nin%una de las accionantes conta@a con los recursos econóicos necesarios para practicarse el trataiento ue fue ne%ado por las epresas de salud" solicitaron por 8a de tutela la autori>ación autori>ación de la citada tcnica por parte de las E!S a las cuales se se 23 onsideraciones 23 onsideraciones ertidas i%ualente en la sentencia T-274 T-274 de 215$ 25

encont encontra@ ra@an an adscri adscritas tas$$ En irtu irtudd de lo exp expues uesto" to" la orte orte on onsti stituc tucion ional al efectuó un estudio inucioso so@re los posi@les derecado la orte onstitucional so@re el reconociiento" titularidad" naturale>a  contenido de los de derec recos no deseados" lo ue uiere decir ue cada una de estas cate%or8as posee una defi de fini nici ción ón  un co cont nten enid idoo prop propio io pe pero ro pa part rten en de un unaa @a @ase se co coH Hnn 26$ Al respecto" se trao la sentencia T-732 T-732 de 2 en la ue la orte sostuo:

“Esta primera apro-imación nos indica "ue abarcan pretensiones de libertad, "ue e-i$en del Estado abstenciones, pero tambi&n contienen reivindicaciones de tipo prestacional, "ue re"uieren del mismo una acti ac tivi vida dadd co conc ncre reta ta,, las las cu cual ales es de debe ber. r.nn ser ser de desa sarr rrol olla lada dass po porr el  le$isl le$islado adorr y la adm admini inistr straci ación ón para para determ determina inarr espec% espec%fic ficame amente nte las  prestaciones  prestaciones e-i$ibles y las condiciones para acceder a las mismas, las inst instit ituc ucio ione ness ob obli li$a $ada dass a brin brinda darl rlas as y su form formaa de fina financ ncia iaci ción ón,, teniendo en cuenta "ue se debe atender, de modo prioritario, a "uienes m.s lo necesi necesitan tan,, tal y como como sucede sucede con todos todos los derecho derechoss se$Cn se$Cn la 2B   !urisprudencia constitucional  7 En esta tarea, tanto el le$islador como la administración deber.n respetar los mandatos constitucionales y los tratad tratados os intern internaci aciona onales les sobre sobre derec derechos hos hum humano anoss ratifi ratificad cados os por  +olombia "ue hacen parte del blo"ue de constitucionalidad (art%culo 80 de la +onstitución), n), para lo cual deben tener en cuenta las S entencia T-627 T-627 de 212$ +fr7 Sentencias +fr7 Sentencias 24 Al 24 Al respecto" la Sala reiterar/ la urisprudencia reconstruida en la Sentencia T-636 de 27" T-732 de 2" T-226 de 21" T-595 de 21  T-941 de 211" entre otras$ 25 Sentencia 25 Sentencia T-732 de 2$ 26 Qde$ 26 Qde$ 27 Ber 27 Ber Sentencias T-16 de 27 so@re el derec
interpretaciones interpretaciones "ue los ór$anos ór$anos autori/ados han hecho sobre el alcance de los derechos "ue reconocen estas normas2?”7 Teniendo en cuenta ue en el reconociiento de los derecar el estudio de esos otros derec de la o on nen enci ción ón (nte (ntera rae eri rica cana na de *e *ere rec< c Cuanos" se estudió por la orte (*C el caso de arias pareas cua Hnica  posi@ilidad de procrear @ioló%icaente esta@a sueta a la reali>ación de la fertili>ación in vitro" proo de 2" al anular el *ecreto 242-S de 15" ue autori>a@a su pr/ctica ab initio7 *e la noratia constitucional colo@iana  de su urisprudencia" la sentencia T- 274 de 215 resalta lo si%uiente:

“El art%culo 46 de la +onstitución Pol%tica señala "ue “todas las personas tienen derecho al libre desarrollo de su personalidad sin m.s limitaciones "ue las "ue imponen los derechos de los dem.s y el orden !ur%dico”7 !ur%dico”7 El E l derecho al  libre desarrollo de la personalidad est. %ntimamente relacionado con la di$n di$nid idad ad hu huma mana na co como mo “der “dereech choo fund fundan ante te de dell Esta Estado do” ”28 con la autodeterminación y la vocación pluralista de la +arta Pol%tica7 obre el   particular esta +orporación ha e-plicado "ue se trata de una $arant%a "ue  prote$e las decisiones "ue las personas de manera responsable responsable y autónoma, toman con respecto a su plan de vida7 En este sentido, se considera violado cuando a un individuo se le impide “alcan/ar “alcan/ar o perse$uir perse$uir aspiracion aspiraciones es le$%timas de vida o valorar y esco$er libremente las circunstancias "ue dan  sentido a su e-istencia”01, de man aner eraa arb arbitr itraria aria,, irra irra/o /onnab ablle e aG31. in!ustificad aG ,

)a on onsti stituc tución ión reconoce reconoce"" en su art8cu art8culo lo %29 el de#echo a con0o#ma# de reas a decidir li@re  mane mane#a #a #es' #es'on onsa sa*l *lee !na !na 0ami 0amili liaa  de las pare responsa@leente el nHero de sus " una de las expresiones de los derec
 personas de decidir si "uieren "uieren o no tener hi!os y en "u& momento7 Este derecho supone la prohibición de cual"uier interferencia e-terna en la toma de este tipo de decisiones personales, por lo cual se considera vulnerado cuan cu ando do la pe pers rson onaa es some someti tida da a cu cual al"u "uie ierr tipo tipo de viol violen enci ciaa f%si f%sica ca,,  psicoló$ica o a actos de discriminación, como embara/os, esterili/aciones o abortos for/ados7 os derechos derechos reproductivos reproductivos tambi&n amparan el derecho derecho de las personas a acceder a servicios de salud reproductivos lo cual incluye tratamientos m&dicos para enfermedades del aparato reproductor reproductor,, embara/os libres de ries$os y acceso a información y m&todos de anticoncepción”02$ Se?aló la sentencia" ue los de#echos se,!ales  reconocen la li@ertad sexual o  @ien el derec
de procrear procrear o abstenerse de hacerlo incide directamente sobre su proyecto de vida pues es en sus cuerpos en donde tiene lu$ar la $estación y, aun"ue no deber%a ser as% 03 , son las principales responsables del cuidado y la crian/a de los hi!os e hi!as, a lo "ue se añade el hecho de "ue han sido históricamente despo!adas del control sobre su cuerpo y de la libertad sobre sus decisiones reproductivas reproductivas por la familia, la sociedad y el Estado”06 $ )a a!todete#minacin #e'#od!ctia  indicó la sentencia" supone reconocer" respetar  %aranti>ar  “la  “la facultad de las personas de decidir libremente sobre la posibilidad de procrear o no, cu.ndo y con "u& frecuencia” 0B $ )o anterior  encu en cuen entr traa an ancl cla aee supe superi rior or en el art8 art8cu culo lo 42 de la o ons nsti titu tuci ción ón"" cu cuan ando do  prescri@e ue “la pare!a tiene derecho a decidir libre y responsablemente el  nCmero de sus hi!os”L  en el art8culo 16" ordinal e" de la onención para la Eli Eliin inac ació iónn de toda todass las las Ior Ioras as de *isc *iscri ri inac inació iónn co cont ntra ra la ue uer  r  0E*A" ue reconoce el dereco referencia a la urisprudencia de este Tri@unal cuando
de la onención para la Eliinación de todas las Ioras de *iscriinación contra la uer  5odificar ar los patro patrones nes o@li%a o@li%a a los Estados Estados !artes !artes a toar toar todas todas las edidas edidas apropiad apropiadas as para: para: “a) 5odific  socioculturales de conducta de hombres hombres y mu!eres, con miras a alcan/ar la eliminación de los pre!uicios y las  pr.cticas consuetudinarias y de cual"uier otra %ndole "ue est&n basados en la idea de la inferioridad o  superioridad de cual"uiera de los se-os o en funciones estereotipadas de hombres y mu!eresL b) :aranti/ar  "ue la educación familiar incluya una comprensión adecuada de la maternidad como función social y el  reconocimiento de la responsabilidad comCn de hombres y mu!eres en cuanto a la educación y al desarrollo de sus hi!os , hi!os , en la l a inteli$encia de "ue el inter&s de los l os hi!os constituir. la consideración primordial en todos los casos”7 !or su lado" el art8culo 16 de la isa" o@li%a a los estado partes a adoptar “todas las medidas adecuadas  para eliminar la discriminación contra la mu!er en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, ase$urar.n en condiciones de i$ualdad entre hombres y mu!eres9 mu! eres9 (G) d) os mismos derechos y responsabilidades como pro$enitores pro$enitores , cual"uiera "ue sea su estado civil, en materias relacionadas con sus hi!osL en todos los casos, los intereses de los hi!os ser.n la consideración  primordial 0su@raado fuera de texto$ 36 Sentencia 36 Sentencia T-627 de 212$ 37 (@8d$ 38 “a mu!er no podr. ser sometida a nin$una clase de discriminación”7 l as medidas apropiadas para eliminar la discriminación contra 39 “47 os Estados Partes adoptar.n todas las la mu!er en la esfera del empleo a fin de ase$urar a la mu!er, en condiciones de i$ualdad con los hombres, los mismos derechos, en particular9 (G) 27 ' fin de impedir la discriminación contra la mu!er por ra/ones de matrimonio o maternidad y ase$urar la efectividad de su derecho a traba!ar, los Estados Partes tomar.n medidas adecuadas para9 a) Prohibir, Prohibir, ba!o pena de sanciones, el despido por motivo de embara/o o licencia de maternidad y la discriminación en los despidos sobre la base del estado civil (G)”7 29

embara/os, esterili/aciones, abortos o m&todos de anticoncepción for/ados 1 o cuando se solicitan pruebas de esterili/ación4  o de embara/o2  para acce ac cede derr o pe perm rman anec ecer er en un empl empleo eo77 'dem 'dem.s .s,, la au auto tode dete term rmin inac ació iónn reproductiva reconoce "ue este tipo de decisiones son personales, pues “IlJa decisión Ide la mu!erJ de tener hi!os (G) no debe (G) estar limitada por el  cónyu$e, el padre, el compañero o el $obierno” 0.  Es por ello "ue este derec derecho ho es vulner vulnerado ado,, por e!empl e!emplo, o, Hcuand Hcuandoo se obli$a obli$a al marido marido a dar su autori/ación para decidir sobre la esterili/ación de la mu!er, o cuando se establecen re"uisitos $enerales para la esterili/ación de la mu!er, como por  e!emplo, tener cierto nCmero de hi!os o cierta edad, o cuando es obli$atorio "ue los m&dicos y otros funcionarios de salud informen sobre los casos de mu!eres mu!eres "ue se someten a abortosK ”3. Tras encionar el acceso a los se#icios de sal!d #e'#od!ctia " se aludió ta@in a la urisprudencia de la orte onstitucional en las ocasiones en las ue ar la eliminacin de todas las *a##e#as al acceso de la m!"e# a los se#icios de sal!d en la es0e#a de la sal!d se,!al : (ensic a47$ En el iso sen sentid tido" se refi refiri rióó la ,@ ,@se ser rac ació iónn &e &ene nera rall 14 del oit oit de dell !act !actoo (nternacional de *erecratados de *erechos *erechos Fumanos, CR(N&EN1NRe$7" CR(N&EN1NRe$7" 12 de ao de 24F e (nfore de la Relatora Especial so@re discriinación contra la uer" sus causas  consecuencias$ Pol%ticas consecuencias$ Pol%ticas y pr.cticas "ue repercuten repercuten en la salud reproductiva reproductiva de la mu!er y contribuyen a la violencia contra la mu!er, la causan o la constituyen, 1" p/rr$ 52$ 41 (*C$ =nforme (*C$ =nforme sobre la ituación de los *erechos *erechos Fumanos en rasil, 17" p/rr$ 14$ 42 Esta 42 Esta orte o siste/ticaente esta pr/ctica$ Ber" entre otras" las sentencias T-12 de 1" T472 de 22" T-973 de 25  T-71 de 27" entre otras$ As8 iso" oit E*A$  
acceso a servicios en materia reproductiva, por lo cual el Estado debe abstenerse de limitarlo?  y suprimir las barreras "ue impiden el mismo8 , incluso cuando proven$an de terceros31”7 En aron8a con lo anterior" la sentencia indicó ue la orte o referencia a lo se?alado por la orte (nteraericana de *erec
En punto al alcance de los dereca del nHcleo failiarF 0ii el derecan >an los edios edios a tras de los cuales una uer puede eercer el derec
repr reproodu duct ctiv ivaa pu pued edee resu result ltar ar en un meno menosc scab aboo $rav $ravee de dell de dere rech choo a la autonom%a y la libertad reproductiva7 E-iste por tanto una cone-ión entre la auto au tono nom% m%aa pe pers rson onal al,, la libe libert rtad ad repr reprod oduc ucti tiva va y la inte inte$r $rid idad ad f%sic f%sicaa y 36  Sostu uoo i%ua i%ual len ente te u uee el de dere rec< c
6 )#oteccin constit!cional de las 'e#sonas con IH .

)a orte onstitucional os para ue puedan disfrutar su ida en condiciones de di%nidad$ A la lu> lu> de dell prin princi cipi pioo de i%ua i%uald ldad ad"" se%H se%Hnn el cu cual al  el Estado Estado prot prote$e e$er. r. especialmente a a"uellas personas "ue por su condición económica, f%sica o mental mental,, se encuen encuentr tren en en circu circunst nstanc ancias ias de deb debili ilidad dad man manifi ifiest esta” a” 0art$ 13 Superior" ada sus %arant8as constitucionales a la 56 fr$ 56 fr$ !/rrafo 147$ 57 Ber 57 Ber sentencias T-636 de 27" T-732 de 2" T-226 de 21" T-595 de 21" T-941 de 211" T-249 de 212" T-627 de 212" entre otras$ 58 orte 58 orte (nteraericana de *erec
i%ualdad" la intiidad" la salud" la esta@ilidad la@oral  la se%uridad social$ A anera de eeplo" al oento de alorar actos discriinatorios en contra de las personas ue ien con el irus" este Tri@unal ón o@etia para su conducta 62

.

En torno al derec
,

terapi terapiaa

antirr antirretr etroi oiral ral66



ex/enes

de

En el /@ito la@oral" la orte ada" pudiendo reclaarlos a tras de la acción de tutela 69$ Ca indicado ue se trata de una fora de superar la discriinación" por lo ue el epleador de@e elar por el acondicionaiento del lu%ar de tra@ao" otor%ar los perisos para asistir a controles dicos" adoptar las edidas de apoo pertinentes  crear un a@iente di%no 6$ *e otra parte" o 62 Sentencias 62 Sentencias T-46 de 24" T-99 de 21" T-629 de 212  T-376 de 213$ 63 Sentencia 63 Sentencia T-1293 de 21" reiterada en las sentencias T-57 de 211  T-35 de 213$ 64 Sentencias 64 Sentencias T-343 de 25" T-1 de 27  T-6 de 212$ 65 Sentencias 65 Sentencias T-25 de 22" T-15 de 26  T-229 de 213$ 66 Sentencias 66 Sentencias T-6  T-1162 de 23" T-946 de 211 67 Sentencia 67 Sentencia T-15  16 de 23" T-652 de 24  T-56 de 26$ 68 Sentencia 68 Sentencia S+-256 de 16" reiterada en las sentencias T-1 de 26" T-96 de 212  T-376 de 213$ 69 Sentencia 69 Sentencia T-46 de 24" reiterada en las proidencias T-25 de 29" T-25 de 211  T-96 de 212$ 70 Sentencia 70 Sentencia T-1219 de 25" T-25 de 29" T-96 de 212$ 34

so@reiencia71$ Ade/s" para ue puedan acceder a una asi%nación ensual 72.

Tales deterinaciones se ación  por parte de los de/s ie@ros de la sociedad 73$ =ustaente" la orte
Se
)a ar%inalidad  la exclusión ta@in tienen lu%ar en el aspecto econóico"  puesto ue uienes ien con el B(C de@en enfrentar" enfrentar" por lo enos" tres retos: 0i la aria@ilidad de su estado de salud afecta su a la@oral$ Ade/s de las consecuencias onetarias ue supone la falta de un 71 Sentencias 71 Sentencias T-55 de 29" T-96 de 211  T-142 de 212$ 72 Sentencias 72 Sentencias T-6A de 27" T-995 de 211  T-627 de 213$ 73 ,+S(*A 73 ,+S(*A define el esti%a  la discriinación en relación con el B(C coo: “Gun Hproceso de desvalori/aciónK de las personas "ue viven o est.n asociadas con el =F y el sida I777J a discriminación di scriminación se desprende del esti$ma y se refiere al tratamiento in!usto y malintencionado de una persona a causa de su estado seroló$ico real o percibido en relación con el =F”$ =F”$ *ocuento Reducir el esti%a  la discriinación por el B(C: una parte fundaental de los pro%raas nacionales del sidaG" 29$ 74 Sentencia 74 Sentencia T-46 de 24  T-25 de 211$ 75 *ocuento 75 *ocuento Reducir el esti%a  la discriinación por el B(C: una parte fundaental de los pro%raas nacionales del sidaG" 29$ 35

in%reso ensual" uienes se en for>ados a a@andonar el ercado la@oral de@en asuir un ca@io de su rol en el seno de sus failias  en la sociedad" ue afecta su sentiiento de autoestia  al8a$ !or su parte" las failias de uien ie con el irus de@en enfrentarse al dia%nóstico de su ser uerido " en ocasiones" al dia%nóstico propio" as8 coo a las consecuencias sociales ue se asocian al iso$ As8 las cosas" aunue se ación ue esta po@lación
)o delicado  sensi@le de esta enferedad %enera altos costos de trataiento dentro de los sisteas de salud" ra>ón por la cual" para el caso colo@iano 79 el onseo acional de Se%uridad en Salud expidió el Acuerdo 245 de 23" por  el ue esta@leció la pol8tica de atención para patolo%8as de alto costo coo el B(CNS(* B(CNS(*A A  la insufi insuficie cienci nciaa renal renal crónic crónica$ a$ Entre Entre los propós propósito itoss de este este docu do cue ent nto" o" se en encu cuen entra tra e eit itar ar la inte interru rrupc pció iónn o susp suspen ensi sión ón de esto estoss trataientos en caso de falta de disponi@ilidad presupuestal" a tras de la redistri@ución de pacientes en los diferentes re%8enes sociales ue ofrece el Estado$ En el arc arcoo inte intern rnac acio iona nall de los los de dere rec< c
 $raves para la vida y la di$nidad del ser humano humanoG$7 *e la isa fora" esta *eclaración infora ue para finales del a?o 2" exist8an 36"1 illones de personas infectadas con el irus en todo el undo" de las cuales el J de ellas se encontra@an en pa8ses en 8a de desarrollo$ En este sentido" ase%ura ue la propa%ación de esta enferedad constituir/ un %rae o@st/culo para la consecución de los o@etios undiales de desarrollo ue fueron apro@ados en la u@re del #ilenio$ 9 As8 ta@i ta@in" n" exp expres resaa ue los Estado Estadoss de@ de@er/ er/nn desarro desarrolla llarr pro%ra pro%raas as de  preención de actiidades actiidades ue pon%an en ries%o de conta%io por por el B(CNS(*A" coo el coportaiento sexual de alto ries%o  sin protección  el uso de dro%a ro%ass ine ineccta@ ta@les$ les$ (%ua (%ual leente" nte" de@ e@een esta esta@@lece lecerr estra strate te%i %iaas  "ue individualicen y comiencen a enfrentar los factores "ue hacen  particularmente vulnerable a la infección por el =F, entre ellos el   subdesarrollo,  subdesarrollo, la falta de se$uridad se$uridad económica, la pobre/a,(G) pobre/a,(G)G$91

7. El consentimiento in0o#mado en los casos de 0ec!ndacin in it#o El consentiiento inforado a #arteloF Sentencia -33 de 27 #$!$ =aie =aie Arauo Renter8a$ En estos fallos" la orte onstitucional expresó: “el expresó: “el tema del consentimiento informado se encuentra %ntimamente relacionado con el t ema del derec?o a la información , pues el derecho a ser informado de manera clara, ob!etiva, idónea y oportuna  sobre todos los aspectos "ue encierra encierra la ablación de ór$anos, en el caso "ue nos ocupa post@mortem, es un re"uisito necesario para $aranti/ar "ue la persona en vida o los familiares de &sta lue$o de su muerte, cuando no e-iste manifestación de voluntad e-presa al respecto respecto por parte de a"u&lla, puedan otor$ar un consentimiento libre u oponerse a la e-tracción de los l os ór$anos del cad.ver del ser "uerido”7 83 Sentencia 83 Sentencia S+-377 de 1 #$!$ Aleandro #art8ne> a@alleroF Sentencia T-41 de 14 #$!$ Eduardo ifuentes #u?o>$ Esta Hltia decisión reconoce el car/cter de principio constitucional autónoo del consentiiento inforado" a diferencia de las anteriores sentencias so@re el tea ue aclaran expresaente ue se trata de un principio adscrito al de autono8a: “a información "ue el m&dico est. obli$ado a trasmitir a su paciente tiene la naturale/a normativa de un principio7 o se trata de una norma "ue sólo  puede ser cumplida o no, sino m.s bien de un mandato "ue ordena "ue al$o sea reali/ado reali/ado en la mayor medida posible dentro de las posibilidades posibilidades !ur%dicas y f.cticas e-istentes7 a fuer/a fuer/a normativa de este  principio se lo$ra por intermedio de la ponderación y adecuación con otros principios y re$las re$las "ue entran en pu$na al momento de resolver el caso concreto7 concreto7 El elemento f.ctico f .ctico es fundamental para determinar el alcance de la norma depositaria del principio”7 El car/cter de principio fue reiterado ta@in en Sentencia T-95 de 22 #$!$ Rodri%o Esco@ar &il$ 84 Sentencia 84 Sentencia -313 de 214 #$!$ &a@riel Eduardo #endo>a #arteloF Sentencia T-47 de 212 #$!$ Cu@erto Antonio Sierra !ortoF Sentencia -574 de 211 #$!$ =uan arlos Cenao !re>F Sentencia T-452 de 21 #$!$ Cu@erto Antonio Sierra !ortoF Sentencia T-477 de 15 #$!$ Aleandro #art8ne> a@allero$ Acerca del odo en ue estos postulados constitucionales fundaentan el reconociiento del consentiiento inforado" la orte onstitucional expresó en la Sentencia T-452 de 21 #$!$ Cu@erto Antonio Sierra 37

)a sentencia T-622 de 214 reiteró sus caracter8sticas en el /@ito dico  en la relación dico [ paciente" anotando ue el consentiiento inforado a) debe ser libre, previo e informado, es decir, al mar$en de coacciones y en$añosL b) la decisión debe ser informada, es decir, debe fundarse en un conocimiento adecuado y suficiente de todos los datos "ue sean relevantes  para "ue el paciente pueda comprender comprender los ries$os y beneficios de la inte interv rven enci ción ón u op oper erac ació iónn a real reali/ i/ar ar,, y de debe be esta estarr ac acom ompa paña ñado doss de la opor op ortu tuni nida dadd de va valo lora rarr las las de dem. m.ss alte altern rnat ativ ivas as,, incl inclus usoo la au ause senc ncia ia de cual cu al"u "uie ierr tipo tipo de trat tratam amie ient ntoL oL c) el pa paci cien ente te de debe be $o $o/a /arr de ap apti titu tude dess emocionales y mentales para decidir si acepta o no el tratamiento, lo "ue "uiere si$nificar "ue debe ser un ser autónomo y comprenderse como su!eto conn iden co identi tida dadd se-u se-ual al pro propiaL piaL d) trat trat.n .ndo dose se de inte interv rven enci cion ones es m&di m&dica cass e-traordinarias "ue implican una invasión al cuerpo de ries$o mayor a las terapias ordinarias, el deber de revelación de la información es m.s e-i$ente  y la manifestación del paciente debe ser m.s clara y cualificadaL e) si la intervención es ries$osa y las posibilidades favorables del paciente son ba!as, el co cons nsen enti timi mien ento to ma mani nife fest stad adoo po porr el pa paci cien ente te de debe be ser ser m. m.ss pre preciso ciso y ri$urosamente informadoL y f) en el caso de los menores de edad, por re$la  $eneral, es le$%timo "ue los padres y el Estado puedan tomar ciertas medidas a favor de ellos, e incluso contra su voluntad, toda ve/ "ue se considera "ue los niños y niñas todav%a no han ad"uirido la suficiente independencia de !orto:  En  En efecto, si uno de los contenidos prote$idos por el derecho derecho a la di$nidad humana es “la autonom%a o posibilidad de diseñar un plan vital y determinarse se$Cn sus caracter%sticas (vivir como "uiera),” "ue corresponde a su ve/ con el .mbito prote$ido por el derecho al libre desarrollo de la personalidad, resulta ló$ico "ue, en lo "ue toca con los tratamientos m&dicos, el paciente ten$a la facultad de asumirlos o declinarlos de acuerdo con ese modelo de vida "ue ha construido de acuerdo a sus propias convicciones7  Espec%ficamente ha determinado esta +orporación "ue “del principio $eneral de libertad emana el derecho espec%fico de la autonom%a del paciente "ue le permite tomar decisiones relativas a su salud”7 *e all% "ue la +orte haya insistido en "ue “nadie puede disponer sobre otro” ya otro” ya "ue “si los individuos son libres y a$entes morales autónomos, es obvio "ue es a ellos a "uienes corresponde definir cómo entienden el cuidado de su  salud (G)”7 En otras palabras, en el campo de la pr.ctica m&dica, “toda persona es autónoma y libre para ele$ir y decidir cu.l opción se$uir, entre las diversas alternativas "ue se le presentan con relación a a"uellos asuntos "ue le interesan7 *e acuerdo con esto, la +onstitución reconoce "ue dentro de los l%mites "ue ella misma tra/a, e-isten diferentes concepciones de bien y de mundo, i$ualmente v.lidas, desde las cuales toda  persona puede construir le$%timamente un proyecto de vida”7 En similar sentido, esta +orporación ha indicado "ue la autonom%a del paciente en materia m&dica es desarrollo del principio de pluralismo reconocido en los art%culos 4 y B de la l a +onstitución ya "ue este “implica "ue e-isten, dentro de ciertos l%mites, diversas formas i$ualmente v.lidas de entender y valorar en "u& consiste la bondad de un determinado tratamiento m&dico”7 's% mismo, mi smo, impedir a una paciente decidir si se somete o se rehCsa a un tratamiento m&dico atenta contra otro ot ro de los contenidos prote$idos por el derecho a la di$nidad humana cual  es la “intan$ibilidad de los bienes no patrimoniales, inte$ridad f%sica e inte$ridad moral (vivir sin humillaciones),” el cual se relaciona de forma inne$able con el derecho a la inte$ridad personal7 En este  sentido, ha manifestado la +orte "ue “si las personas son inviolables, sus cuerpos tambi&n lo son, por lo cual  no pueden ser intervenidos sin su permiso (G) el individuo es titular de un derecho e-clusivo sobre el el propio cuerpo, por lo cual cual"uier manipulación del mismo sin su consentimiento constituye una de las m.s t%picas y primordiales formas de lo il%cito”7 il% cito”7 Ainalmente, se$Cn la l a bservación :eneral nCmero 4 acerca del  derecho al disfrute del m.s alto nivel posible de salud emitida por el +omit& de *erechos Económicos, ociales y +ulturales, el derecho a la salud incluye el derecho de las personas a controlar su salud y su cuerpo y a no ser sometidas a tratamientos y e-perimentos m&dicos no consensuales”7 (%ualente" consensuales”7  (%ualente" con respecto al pluraliso" ca@e resaltar lo dic
criterio para diseñar autónomamente su plan de vida7 o obstante lo anterior, “ello no "uiere decir "ue los padres puedan tomar, a nombre de su hi!o, cual"uier decisión m&dica relativa al menor, por cuanto el niño no es propiedad  de nadie sino "ue &l ya es una libertad y una autonom%a en desarrollo, "ue tiene entonces protección protección constitucional”7 constitucional”7 Recienteente" la sentencia - 192 de 216" sostuo ue el oit de *ereco de 216$ Cuanos"  'cceso a la información en materia reproductiva reproductiva desde 86 oisión 86 oisión (nteraericana de *erec
 su salud7 Para alcan/ar dicho ob!etivo, la información "ue se brinde debe ser  oportu opo rtuna, na, comple completa, ta, accesi accesible ble,, fidedi fidedi$na $na y oficio oficiosa7 sa7 'simis 'simismo mo deb debee ser  comprensible, con un len$ua!e accesible y encontrarse actuali/ada G99$ So@re" el se%undo" -@rindar inforación adecuada de acuerdo con las necesidades de la persona-" la sentencia se refirió al nfasis en los deterinantes deterinantes sociales ue condicionan el acceso a la inforación" coo la po@re>a  la cultura  el de@er del Estado de suinistrar inforación en atención a la o@li%ación transersal de eliinación de discriinación  de la protección especial a %rupos ulnera@les" puesto ue la coprensión  acceso de la inforación es la %arant8a esencial de ue la decisión ue se toe sea li@re$ !or Hltio" so@re el tercer reuisito" la sentencia - 192 de 216 se refirió a la proa iportantes postulados constitucionales" entre ellos el principio de autono8a ue" en situaciones especiales" de@e  ponderarse i%ualente con principios @ioticos @ioticos coo el de @eneficencia$ En el caso ue aa precisando al%unos criterios a tener en cuenta cuando se trata de la inforación necesaria en los trataientos de fertilidad ue sean concedidos en sede constitucional$ onsidera la Sala" ue en decisiones tan trascendentales en el futuro del ser ona@le entr en tree la li@e li@ert rtad ad de los los futu futuro ross pa padr dres es  la resp respon onsa sa@i @ili lida dadd pa para ra co conn la descendencia$ )os est/ndares 8nios de inforación" propuestos a tener en cuenta en los casos de trataiento trataientoss de fertilidad fertilidad  espec8fica espec8ficaente ente de fecundació fecundaciónn in vitro son los si%uientes: (i)

Due de ser necesario" un euipo interdisciplinario asesore a la parea en la decisión a toar$ !arece prudente la presencia de profesionales

88 oisión 88 oisión (nteraericana de *erec
de distintas /reas ue auden a la parea en la concreción de una isión inte%ral de las consecuencias  factores ue participan en la  procreación dicaente asistida$ asistida$ Due se infore so@re el porcentae era> de naciientos o@tenidos (ii) ediante la aplicación de las diersas tcnicas de fertilidad asistida  so@re el posi@le ries%o de %estación Hltiple$ Duee se ex expo pon% n%an an"" en de de@i @ida da for fora" a" los los efec efecto toss co cola late tera rale less o (iii) Du secundarios deriados de la aplicación de las tcnicas de aternidad asistida$ Espec8ficaente se infore so@re las consecuencias en la salud de la adre o del padre" deterinado el caso$ (iv) Se infore so@re los porcentaes estad8sticos de xito  de fracaso conocidos en torno a las tcnicas de fertilidad$ Due se infore so@re el costo econóico del trataiento$ (v) (vi) Due en caso de enferedad de al%Hn ie@ro de la parea" se ase%ure ediante prue@as  la tecnolo%8a aplicada" un 8nio de ries%o a las partes  al ados al  presente caso" se
. Caso conc#eto .1. As!nto '#eio Se%Hn el art8culo 96 de la arta !ol8tica" la acción de tutela solo proceder/ cuando el afectado no dispon%a de otro edio de defensa udicial" salo ue se utilice coo ecaniso transitorio para eitar un peruicio irreedia@le$ Esa preisión corresponde al reuisito de su@sidiariedad" ue descarta la utili>ación de la tutela coo 8a preferente para el resta@leciiento de los derecca  desate la controersia suscitada" considera ue este ecaniso de defensa no es apto  expedito en este caso para o@tener la  protección inediata de los derec constitucional frente a las posi@les %arant8as constitucionales ue se adierten infrin%idas en cada proceso$ As8 se se?aló en la sentencia -11 de 29" al estudiar la exeui@ilidad del art8 art8cu culo lo 41 de la )e )e 1122 de 2 27 7"" cu cuan ando do la o ort rtee sost sostu uoo u uee la 90+n 90+n ra>onaiento siilar se o por este iso despac
oportunidad e idoneidad del proceso urisdiccional ante la Superintendencia  acional de Salud" de@e alorarse de acuerdo a cada caso en concreto" de@iendo considerarse las condiciones de salud" sociales  econóicas de los  peticionarios ue a >a de u uie ienn acud acudee al apa aparo ro constitucional de o@tener una solución pronta  efica>  por ello" confore al an/lisis de cada caso en concreto" de@e operar el aparo en sede de tutela" /xie si cualuiera de los dos ecanisos @uscan otor%arle al ciudadano una protección inediata cuando sus derec constitucionalF 0ii al tiepo ue toar8a o@tener decisiones en fire por otros ediosF 0iii la presencia en este caso" de un sueto de especial protección constitucional ue o@li%a a un aparo en sede constitucio constitucional" nal"  0i por la precarieda precariedadd ue se ón  por de/s para ue no se considere una 8a efica> de acceso a la usticia por   parte de uienes ori%inalente ori%inalente actiaron el ecaniso ecaniso tutelar$ 3

.2 Hechos '#o*ados : sol!cin del caso .

El caso ue se reisa ,inolucra a una parea en la ue el
8a e#til e#tilia iaci cin n in vitro  es una tcnica de reproducción ada para fecundar un oario de fora extracorpórea$ )os oocitos son extra8dos del Htero de la uer a tras de una punción folicular  una e> el esperato>oide oides óiles del 92 T-962 92 T-962 de 213$ 93 onsideraciones 93 onsideraciones siilares se
resto de los coponentes del seen" con el fin de eitar los posi@les irus del B(C contenidos en el l8uido seinal$ En los Hltios a?os se iene aplicando con xito esta tcnica" epleando seen laado para el B(C"  pese a ue existe un ries%o teórico de infección" en la casu8stica dica deriada de la literatura reproducida en las prue@as aportadas" en la %ran aor8a de los estudios no se
apliaente deostrado en la referencia de prue@as especiali>adas ue sirió a este caso" ue la relación sexual no prote%ida es una pr/ctica de ries%o  para la transisión del B(CF la infección por el irus de inunodeficiencia son /s las pareas serodiscordantes ue se plantean tener descendencia$  o -

existe unaniidad en cuanto a la tcnica de reproducción asistida /s apropiada a eplear cuando no ar el ries%o de infección de@ido a una enor exposición al irus$ )a perspectia en -

el aneo de estas pareas a" alle%ado al expediente$ 96 (nfore 96 (nfore dico dentro del expediente" *octora )ads Teller 'ele?o$ 43

 parecida a la de otras patolo%8as crónicas$ Se%Hn el infore anexo al expediente"  el ries$o de transmisión del =F de uno a otro miembro de la  pare!a en una pare!a pare!a heterose-ual heterose-ual "ue intente lo$rar un embara/o mediante concep con cepció ciónn natura natural,l, ha calcul calculado ado entre entre el 174 D a un 170 D por relaci relación ón  se-ual no prote$ida prote$ida en una pare!a estable, monó$ama sin abuso de dro$as intravenosas y "ue no participen en nin$una otra actividad de alto ries$o  para la infección, teniendo en cuenta "ue estos valores estimados cambian dependiendo de diferentes factores "ue incluyen el tiempo de e-posición ( es deci de cirr, nu nume merro de relaci lacion ones es se-u se-ual ales es)), si el co cont nta$ a$io io es de ho homb mbrre  seropositivo  seropositivo a mu!er serone$ativa serone$ativa o de mu!er seropositiva seropositiva a hombre  serone$ativo,  serone$ativo, concentraciones plasm.ticas plasm.ticas de =F en el miembro de la pare!a pare!a infect infectado ado,, pres presenc encia ia de otras otras enferm enfermeda edades des se-ual se-ualmen mente te transm transmisi isible bles, s, infección, abrasión o inflamación en el .rea $enital, tipo de contacto se-ual  ( oral, anal o va$inal) y si el individuo afectado est. recibiendo recibiendo tratamiento o no7 na publicación reciente estima el ries$o desde el 171? D al 470?,D valo va lore ress tamb tambi& i&nn ca camb mbia iant ntes es de depe pend ndie iend ndoo de los los fact factor orees menc mencio iona nado doss 8B  anteriormente7” )os datos aportados son suficientes para considerar ue el laado de seen disinue el ries%o de transisión en las pareas serodiscordantes 0 es decir"  pareas en las ue solo uno de los ie@ros padece del irus del Sida .Sin e@ar%o" los resultados de los estudios ue anali>an la presencia de B(C en la fracción seinal resultante tras el laado de seen" reelan ue aunue los  procediientos de laado reducen r educen la presencia de B(C en el seen  con ello acorta rtan el ries%o de transi sisión de la infección" no lo eliinan copletaente$ En definitia se puede afirar" a la lu> de la doctrina dica" ue desde el punto de ista epideioló%ico el ries%o de transisión es u  @ao" pero no se puede puede ase%urar desde el punto de ista icro@ioló%ico$ 9

.3 A la ista de los hechos : '#!e*as alle(adas9 la Co#te conside#a lo si(!iente .

*e acuerdo con lo estipulado en el nueral 4; del art8culo 13 de la Resolución 5521 de 213 " los trataientos para la fertilidad se encuentran expresaente excluidos del !lan ,@li%atorio de Salud 1$ on fundaento en esa noratia la E!S ne%ó la reali>ación reali>ación de la tcnica tcnica de fecundidad fecundidad asistida denoin denoinada ada  fecundación in vitro con lavado de semen a la accionante  a su esposo" a sa@iendas de ue uno de los ie@ros de la parea padece del B(C"  ue coo sueto de especial ulnera@ilidad" su atención se torna@a iperiosa  ur%ente su protección constitucional" desde la perspectia" entre otros" de los 97 (nfore 97 (nfore dico rendido por el doctor =uan arlos #endo>a" alle%ado al expediente$ 98 (@8de$ 98 (@8de$ 99 !or 99 !or la cual se define" aclara  actuali>a inte%ralente el !lan ,@li%atorio de Salud 0!,S$ 100 ita 100 ita la referida disposición: “'<>;+ 4017 ER+=E EPE+;A=+'7 Para el conte-to del  Plan bli$atorio de alud debe entenderse como e-clusiones de cobertura a"uellas prestaciones prestaciones "ue no  ser.n financiadas con la nidad de Pa$o por +apitación SP+@ y son las si$uientes9 (G) 7 >ratamientos  para la infertilidad (G)”7 44

derecado teniendo en cuenta los si%uientes criterios:

?i@ Due la falta del edicaento o trataiento excluido por la noratia le%al o adinistratia del !lan de 'eneficios ulnere o pon%a en ininente ries%o los derec constitucional$ Duee el di dico co trata tratant ntee arse  su 101 onsideraciones 101 onsideraciones siilares se
frecuenciaF 0i la capacidad econóica" preiendo los posi@les ries%os  efecto efectoss de su reali> reali>aci ación ón  ustif ustifica icando ndo cient8 cient8fic ficae aente nte la ia@il ia@ilida idadd del  procediiento$

?iii@ Due se trate de un edicaento" sericio" trataiento" prue@a cl8nica o exaen dia%nóstico ue no ten%a sustitutos en el !lan ,@li%atorio de Salud o ue" pudiendo sustituirse" el sustituto no ofre>ca el iso niel de efectiidad ue el excluido del plan$ ?i@ Due el paciente no ten%a capacidad econóica para sufra%ar el costo del edicaento o trataiento reuerido"  ue no pueda acceder a l por nin%Hn otro sistea o plan de salud$ *e@e exi%irse un 8nio de dili%encia del afiliado en deostrar a la E!S a la ue se encuentre afiliado o" de ser el caso" al ue> de tutela ue cono>ca el asunto" de su condición econóica  la iposi@ilidad de asuir los costos del trataiento solicitado$ Acerca de este presupuesto la sentencia T-274 de 215 sostuo ue el afiliado de@er/ reali>ar cierto aporte para financiar" as8 sea en una 8nia parte" los trataientos de fertilidad ue eentualente sean autori>ados$ El onto ue de@er/ sufra%ar el paciente para acceder a tales procediientos" a tras de la cuota oderadora o el copa%o se%Hn corresponda" o@edecer/ a su capacidad de  pa%o  sin ue se ea afectado afectado su 8nio ital$ )o anterior" por cuanto en ateria de se%uridad social se
.% 8a const constat atac aci in n de tale taless '#es '#es!'! !'!es esto toss en el caso caso conc# conc#et etoo es la si(!iente .

102 Sentencia 102 Sentencia -52 de 21$ 103 T-274 103 T-274 de 215 46

1$ )a I(B con laado de seen ordenada por los dicos tratantes de la accionante  su copa?ero" es un procediiento excluido del !,S" ue de no conc co nced eder erse se pu pued edee lle% lle%ar ar a u uln lner erar ar los los de dere rec< cac >ación ión en efe efecto cto" pu pueede desestiular el proecto de los accionantes a ser padres" reducir sus opciones teraputicas  poner en ries%o la ida de la adre  la del a de un trataiento de I(B" se le estereotipa coo no erecedora de la di%nidad de la paternidad consciente  se le discriina en el %oce de su ida priada  failiar$ #ediante la  pro
 5n el material #ro%atorio reunido en este caso, #uede leerse lo siguiente4 M#aciente M#aciente femenina femenina de =2 años años de edad, con con com#añero com#añero con 7$8, deseo deseo re#roductivo en #are6a serodiscordante, en tratamiento con antirretrovirales,  #are6a negativa, con #ermea%ilidad tu%0rica normal, ?ormonalmente sin alteración.H )a E!S Saludcoop trató este caso coo el de ucada ue de las l8neas
coo derecones de salud$ 15 En con consec secuen uencia cia"" reiter reiteraa la orte orte ,ue la atención de los pacientes con B(CNS(*A" de@e estar enarcada en un /@ito en el ue se apliuen los  principios de euidad  usticia$ )a urisprudencia ribunal >ribunal ha advertido "ue trat.ndose de enfermos de =F, ellos no sólo $o/an de los mismos derechos "ue las dem.s  personas, sino "ue adem.s el Estado y las las autoridades correspondientes correspondientes est.n en la obli$ación de brindarles un amparo especial especial con el fin de $aranti/ar sus derechos fundamentales fundamentales y su di$nidad, impidiendo "ue sean ob!eto de un trato discriminatorio, en especial, por las consecuencias "ue puede acarrearles su  padecimiento7” )a protección ue se
 propio texto del art8culo 42 de la onstitución acional" en tanto el ni?o conce@ido conce@ido por fecundación fecundación in vitro tiene los isos derecada por 4 %inecólo%os  un infectólo%o de la entral de Especialistas de Saludcoop" coinciden en ue la fecundación   in vitro con laado especial de espera" es la Hnica fora de preenir" al @e@  a la adr adre" e" de po pote tenc ncia iale less ries ries%o %oss de co cont nta ain inac ació ión" n" sien siendo do un unaa tcn tcnic icaa contrastada  efica>$ En el cuadro de consultas consultas  dia%nósticos ue se se o@seran en el expediente" se lee lo si%uiente: El 23 de ao de 215" ediante la autori>ación o$ 13351747" se apro@ó una consulta con %inecolo%8a para aloración por !erinatolo%8a" la cual fue cuplida el 29 de ao"  el plan del dico fue la reali>ación de la fecundación in vitro teniendo en cuenta el dia%nóstico de su pareaF el d8a 3 de  unio" a tras de la autori>ación 139655322" se apro@ó una consulta espe especi cial ali> i>ad adaa po porr infe infert rtil ilid idad ad"" u uee po pod8 d8aa real reali> i>ar arse se en #ede #edell ll8n 8n"" en la orporación Saludcoop l8nica =uan )uis )ondo?o de la uesta  ue fue anulada posteriorenteF el 22 de unio de 215" ediante la autori>ación o$ 141216972" la E!S apro@ó un trataiento de fertilidad por edio del oit Tcnico ient8fico" el cual pod8a reali>arse en la ciudad de 'o%ot/ en la (nstitución Asociados en Reproducción CuanaG" orden ue fue i%ualente anulada$ 3$ En relación a la tercera exi%encia" es decir ue el trataiento pedido no ten%a sustituto en el !,S" al%a decir" ue la I(B se encuentra excluida del !,S" pero ta@in las restantes r estantes tcnicas de fertilidad asistida ue pudieran ser  i%ualente eficacesF de anera ue no existen alternatias dicas sustitutas o con siilar niel de xito ue se encuentren dentro del !,S .  As8 lo corro@oró la dica tratante cuando sostuo:

“a “a ac acci cion onan ante te ----- es un unaa pa paci cien ente te sana sana,, sin sin co cont ntra rain indi dica caci cion ones es pa para ra embara/o y con deseos de fertilidad, con pare!a =F positiva, la t&cnica de  fertili/ación in vitro es una de las posibilidades para disminuir el ries$o de conta$io, pero e-isten otras t&cnicas dentro de la reproducción asistida "ue tambi&n pudieran reali/arse, una de ellas ser%a la =nseminación 'rtificial 'rtificial (=') la cu cual al co cons nsis iste te en inye inyect ctar ar en ca cavi vida dadd uter uterin inaa el espe esperm rmat ato/ o/oi oide de,,  previamente  previamente lavado, y esco$ido, por medio de una sonda especial, sin anestesia en periodo de ovulación (previa estimulación ov.rica), pero debe tener como condición especial el "ue la paciente ten$a las >rompas de  Aalopio totalmente permeables, y sin alteraciones en cavidad uterina, esta  ser%a la t&cnica m.s sencilla7 tra t&cnica de reproducción reproducción asistida, ser%a el  Bar%as Cern/nde>"  T-17 de 27 0#!$ \laro Tafur &alis$ En estas sentencias" se reconoce la  protección especial especial ue reuiere el derec
 =+=, "ue consiste en en la =nyección =ntracistoplasm.tica =ntracistoplasm.tica del del espermato/oide, es la prueba m.s comple!a, pero creo "ue de me!ores resultados.” (. 5n #unto a la ca#acidad económica la Sala pudo constatar ue los in%resos @rutos de los accionantes son del orden de cuatro illones oc
110 onsul ons ulta tado do el co cost stoo de dell trat trata aie ient ntoo soli solici cita tado do , la Sala si%ue las consideraciones del punto 9$3 de esta sentencia" en relación con el de@er de solidaridad ue le asiste a la parea de acuerdo a la sosteni@ilidad del sistea de salud"  conclue as8" de las prue@as arriadas al expediente relacionadas conn la capa co capaci cida dadd econ econó óic icaa de los los acci accion onan ante tes" s" u uee pu pued eden en esta estarr en condiciones de contri@uir con un 4 J del costo ue supone el procediiento dico solicitado$ Se trata de un porcentae ue para este espec8fico caso" antiene la proporcionalidad de las car%as econóicas de la parea 0sericios  pH@licos doiciliarios" alientación" auda a los padres etc , prote%e sus dereca la corrección del aneo de los recursos del sistea de se%uridad social en salud" ona@le" el costo econóico correspondiente correspondiente al procediiento procediiento dico por ellos solicitado" sin ue se ea afectado su 8nio ital .

. Concl!sin : #denes a im'a#ti# 1$ )a Sala si%ue los precedentes sentados en las sentencias T- 529 529 de 214  T112 274 de 215 en las ue se aco%ieron aco%ieron las directrice directricess an" de fora /s efectia ,los derec
*esde el punto de ista constitucional" a la lu> de los derecarse en los trinos indicados" por cuanto se trata de: 0i 8o(#a# la consec!cin de !na (estacin lo m;s sana 'osi*le9 en !na 'a#e"a se#odisco#dante. 0ii Eita# la t#asmisin e#tical del i#!s del Sida : '#ote(e# la sal!d del con nu% u%aa el ar%u ar%ue ent ntoo co cons nsti titu tuci cion onal al co conn po post stul ulad ados os #eci #ecin n nacido nacido$ Se co  @ioticos para %aranti>ar por i%ual el principio de @eneficencia se%Hn el cual , es de de@@er de los profe rofesi sioona nale less de la sal salud  contribui contribuirr positivam positivamente ente al  bienestar del paciente (principio de benevolencia), o al menos abstenerse de causarle cual"uier daño f%sico o s%"uico (principio de non nocere)” 440.En consec con secuen uencia cia"" en el con contex texto to de la edici edicina na reprod reproduct uctia ia"" la o@li%a o@li%ació ciónn constitucional de no causar da?o a la uer ni al futuro ca un /@ito de inunidad ue iplica respetar su derec constitucional , coo es la de la aplicación del principio  pro homine,ue en su ariante de  preferencia interpretatia,o@li%a@a al ue>" dadas las particularidades de este caso caso"" a prefe referi rirr la inte nterpre rprettaci ación ue /s op opti ti i>ar i>araa los dere erec< c a@alleroF &ase9 Sentencia T-45A de 213 #$!$ #auricio &on>/le> ueroF Sentencia T-216 de 29 #$!$ Cu@erto Antonio Sierra !ortoF Sentencia T-121 de 23 #$!$ =aie órdo@a Trii?o 51

encuentra en el !,S  0ii su financiación acarrear8a %raes consecuencias en el sistea de salud$ 114 Irente a los ees ar%uentatios de la A%encia Iiscal ,  la Sala considera lo si%uiente:

El caso estudiado" coo se copleo  por ello" la pre%unta ue se suscita dadas las circunstancias especiales de esta tutela" es si realente la adopción puede ser una opción para las pareas ue uieren eitar los ries%os ue podr8a suponer la utili>ación de clulas containadas por el irus B(C" o dicar una fertilidad sin ries%os ,en una parea ue desea tener failia e ar tcnicas de reproducción edicaente asistida para conertirse en padre N adre" ta@in fue reconocido en la sentencia Artaia #urillo contra osta Rica ,al sostener ue  la vida privada  se relaciona relaciona con la autonom%a reproductiva reproductiva y el acceso a los servicios de  salud reproductiva, reproductiva, lo cual involucra el acceso a la tecnolo$%a m&dica necesaria, el cual se entiende vulnerado cuando se obstaculi/an los medios a trav&s de los cuales una mu!er puede e!ercer el derecho a controlar su 114 !/%inas 114 !/%inas 36  37 del concepto eniado a la orte onstitucional$ 115 T-957 115 T-957 de 2  T-46 de 22$ 52

 fecundidad 446 . Se recuerda ade/s" al a i>ació ciónn in vitro   su consecuente ipacto fiscal" eidenciando as8  el despropósito” ue puede iplicar incluir  la Iecundación in vitro en el !,S$ )a tesis parece indicar ue uien pueda  pa%ar la I(B o@tendr/ los @eneficios del aance cient8fico  efectii>ar/ sus derec ue apara los dereca con los de@eres de contri@ución al sistea de salud" en aras de su sosteni@ilidad" euidad  eficiencia" tal coo se o@sera en el punto 9$4 anterior  Sin ser una o@seración edular en el escrito" 11 pero s8 un un dictum  en su exposición" el !rocurador enciona un ar%uento recurrente en la literatura  @iotica frente a las tcnicas de aternidad asistida" referente a la posi@le  prdida de e@riones en al%unos casos de Iecundación in vitro7 Iue un tea a@ordado i%ualente en el caso Artaia contra osta Rica" frente al cual se indicó ue al se?alar  “"ue  “"ue con la A= se producir%a Up&rdida embrionaria, se omite "ue, como ha "uedado demostrado en autos, las perdidas embrionarias tamb tambi& i&nn oc ocur urrren en los los emba embara ra/o /oss na natu tura rale less y en otra otrass t&cn t&cnic icas as de An de lo an ante teri rior  or  , esti stiaa la o orte rte,ue si @ien de@e repr reprod oducc ucción ión”7 ”7 An  pronunciarse frente a este caso concreto  dictar edidas al respecto" no puede puede  preer en su sentencia situaciones ue suran a futuro" coo por eeplo" u  pasar8a con auellos e@riones no iplantados" u sucede si los pro%enitores ueren,de uienes ser8an
desestiar en el caso concreto ,los criterios interpretatios dictados por la orte (*C$ Al respecto" la Sala considera lo si%uiente: 0i la urisprudencia de la orte (nteraericana de *erecación del derec de la onención Aericana$ En este caso" los trinos de la sentencia Artaia #urillo contra osta Rica por ser copati@les con la urisprudencia nacional fueron adoptados en su totalidad desde la sentencia T-274 de 215  se reit reiter erar ar/n /n en este este caso casoFF 0iii 0iii si%n si%nif ific icaa , ue el nueo paradi%a de interpretación de los derecado incluso desde la sentencia T- 529 de 21 ,tiene una do@le fuente: la interna" con @ase en los alcances del derec" >" esta estar/ r/ suet suetoo a la info infor rac ació iónn vitroo po  proporcionada a la accionante  a su copa?ero con su correspondiente cons co nsen enti tii ien ento to"" pref preferi eri@l @le een ente te co conn la ases asesor8 or8aa de un cu cuer erpo po di dico co interdisciplinario" 0i en torno al resto de opciones  trataientos de fertilidad ue pueden tener el iso resultado ue la I(B con laado de seenF 0ii los ries$os ries$os remane remanentes ntes 0 lue%o del seen tratado de transisión del B(C a la adreF 0iii los ries%os de replicación iral in uteroF 0i la necesidad posi@le o reota de ue el recin nacido necesite antirretroirales F 0 el ipacto de la enferedad del pro%enitor -incluso su falleciiento- en el desarrollo posterior  del ni?oF 0i los efectos colaterales de la I(B o del resto de tcnicas de aternidad asistida ue puedan considerarse coo alternatias a la I(B  0i  por Hltio,el ar%en de xito  de fracaso de al%una otra tcnica reproductia ue prefiera la parea" con acopa?aiento  asesor8a de cuerpo dico . 5$ En relación con las órdenes a ipartir" la Sala reocar/ la sentencia  proferida el 29 de a%osto de 215 por el =u>%ado Se%undo !enal del ircuito conn Iunc co Iuncio ione ness de co cono noci cii ien ento to de Sant Santaa #art #artaa , en co cons nsec ecue uenc ncia ia"" se conceder/ a la se?ora ___ la tutela de los derec
einte 02 d8as si%uientes a la notificación de esta decisión" autorice" por una sola e>,un trata tratai ien ento to de ec!ndacin in it#o con laado de semen "  preio consen los acci accioona nanntes" tes" ue inc inclua lua consentim timien iento to in0o#ma in0o#mado do de los inforación so@re 0i el resto de opciones  trataientos de fertilidad ue  pueden tener el iso resultado ue la I(B con laado de seenF 0ii los ries$os remanentes 0 lue%o del  semen tratado de transisión del B(C a la adreF 0iii los ries%os de replicación iral in uteroF 0i la necesidad posi@le o reota de ue el recin nacido necesite antirretroirales F 0 el ipacto de la enferedad del pro%enitor -incluso su falleciiento- en el desarrollo posterior  del ni?oF 0i los efectos colaterales de la I(B  del resto de tcnicas de aternidad asistida ue puedan serir de opción alternatia a la I(B  0i por  Hlti Hltio o"" el ar% ar%en en de x xit itoo  de frac fracas asoo de al%u al%una na tcn tcnic icaa repr reprod oduc ucti tia a alternatia ue finalente se escoa por los accionantes$ Todo lo anterior de@er/ contar" preferi@leente ,con la asesor8a de un cuerpo dico interdisciplinario$ )os accionantes  la E!S tendr/n en cuenta lo dispuesto en el nueral 9$4 .de esta proidencia en punto al porcentae con ue de@er/n contri@uir  el plan de  pa%os ue de@e proponer la entidad" para no afectar el 8nio ital de la failia$

III. DECISIFN En rito de lo expuesto" la Sala uarta rta de Reisión de la orte rte onstitucional" adinistrando usticia en no@re del pue@lo  por andato de la onstitución !ol8tica"

&ESGE8E

)&I>E&B 8EANTA& los trinos suspendidos en el presente proceso$  la sentencia proferida el 29 de a%osto de 215 por  SEGNDB &EBCA&  la el =u>%ado Se%undo !enal del ircuito con Iunciones de conociiento de Santa #arta,en consecuencia" CBNCEDE& a la se?ora ___ la tutela de los derec un trataiento de ec!ndacin in it#o con laado de semen " preio consentimiento in0o#mado de los accionantes" ue inclua inforación so@re 0i el resto de opciones  trataientos de 55

fertilidad ue pueden tener el iso resultado ue la I(B con laado de seenF 0ii los ries$os remanentes 0 lue%o del  semen tratado de transisión del B(C a la adreF adreF 0iii 0iii los ries%o ries%oss de replicac replicación ión iral iral in utero  F 0i la necesidad posi@le o reota de ue el recin nacido necesite antirretroirales F 0 el ipacto de la enferedad del pro%enitor -incluso su falleciiento- en el desarrollo posterior del ni?oF 0i los efectos colaterales de la I(B  del resto de tcnicas de aternidad asistida ue puedan serir de opción alternatia a la I(B  0i por Hltio" el ar%en de xito  de fracaso de al%una tcnica reproductia alternatia ue finalente se escoa por los accionantes$ Todo lo anterior" de@er/ contar preferi@leente ,con la asesor8a de un cuerpo dico interdisciplinario$ 12

CGA&TB )os accionantes  la E!S de*e#;n tene# en c!enta  lo dispuesto en el nueral 9$4 .de esta proidencia en punto al porcentae con el ue de@er/n contri@uir  el plan de pa%o ue de@e proponer la entidad" para no afectar el 8nio ital de la failia$ GINTB: El ue> de priera instancia de@er/ %aranti>ar el derec
&A'R(E) E*+AR*, #E*,.A #ARTE), #a%istrado

=,R&E (B\ !A)A(, !A)A(, #a%istrado

&),R(A STE))A ,RT(. *E)&A*, #a%istrada

120 fr$ 120 fr$ con el punto 7 de las consideraciones de la orte en esta sentencia$ 56

#ARTCA B(T,R(A S\C(A *E #,A)EA, Secretaria &eneral

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