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PERFIL DE TESIS 1. IDENTIFIC IDENTIFICACIÓN ACIÓN DEL TEMA. TEMA.--
“INCORPORACIÓN EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO DE BOLIVIA, “EL ALQUILER DE VIENTRE O MATERNIDAD SUBROGADA” La maternidad subrogada es la práctica que consiste en contar con los servicios de una mujer para que ésta lleve el embarazo con la intención de entregar el niño al nacer a la persona que lo ha encargado. En su acepción vulgar el vocablo “subrogar” signica sustituir o poner una persona o cosa en lugar de otra. !odr"amos hablar de una suerte de reemplazo de una persona o un objeto que cumplen una #unción $ que% por alg&n motivo% son desplazados $ suplantados por otros que llevarán a cabo la tarea asignada a los primeros La ma mate tern rnid idad ad subr subrog ogada ada o alqu alquil iler er de vien vientr tre e al no es esta tarr legi legisl slado ado plantea dicultades de liación debido a la presunción establecida en el 'ódigo de #amilia% la indagación de maternidad para probar que la criatura concebida que no es hijo de quien le alumbró% permitiéndose establecer esta prueba. La incorporación del alquiler de vientre vientre o maternidad maternidad subrogada% deberá estar delimitada claramente en las responsabilidades de los contratantes $ la contratada dentro de un marco jur"dico descrito con la ma$or claridad posible posible por las partes% con responsabi responsabilidad lidades es penales $ civiles% civiles% $a que en la actualidad se conoce de ésta practica en algunas ciudades de nuestro pa"s% sin el debido amparo de nuestro ordenamiento jur"dico. El Estado (oliviano tiene la obligación de legislar estas prácticas% $ as" normar por los órganos que le correspondan% para estar a tono con las legi legisl slac acio ione ness de los los pa"s pa"ses es del del mund mundo% o% vela veland ndo o $ prot proteg egie iend ndo o las las necesidades $ derechos de cada uno de sus habitantes sin contravenir los
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der derec echo hoss #und #undam amen enta tale less $ los los )er )erec echo hoss huma humano noss de ac acue uerrdo a lo establecido por las organizaciones en el conte*to internacional.
2. FUNDAMENTACION DEL TEMA.En nues nuestr tro o orde ordena nami mien ento to jur" jur"di dico co tant tanto o sust sustant antiv ivo o co como mo adje adjeti tivo vo en vigencia en la actualidad no contempla en ninguna de sus disposiciones Legales de esta manera la practica o actividad del “+lquiler de ,ientre o -aternidad ubrogada” se encuentra en un vac"o legal% $a que no e*iste ning&n procedimiento legal para esta práctica% en tal virtud se plantea esta proposición para normar $ as" legalizar estas prácticas con el n de que
los
mism smo os
sean
regulado ados
$
enmarc arcado ados
dentro
nuestro
ordenamiento jur"dico en vigencia. )e la revisión de la prensa $ algunos boletines de in#ormación se da cuenta de que en el pa"s esta actividad $a ha estado siento practicada en un silencio a gritos $a que para tal e#ecto se recomienda la legislación $ promulgación de esta practica para garantizar mas que a las partes% al #uturo habiente dentro de una correcta aplicación de asistencia de salud $ alimentación del mismo% enmarcándose mas como una necesidad social de los contratantes contratantes que un benecio económico económico para la contratada. Las !artes que de alguna manera son las interesadas con una legislación propia $ e*clusiva estar"an garantizadas $ protegidas en sus derechos $ obligaciones% as" de esta #orma las partes estuvieren realizando acuerdos o cont co ntrat ratos os al ma marg rgen en $ en co cont ntra ra de las las disp dispos osic icio ione ness Legal egales es.. 'u$o 'u$o benecio será para ambas partes con asistencia !&blica $ Legal en los hospitales $ cl"nicas de salud. +demá demáss cuan cuando do una una de las las part partes es co cons nsid ider ere e que que sus sus der derec echo hoss se encu encuen entr tren en vuln vulner erad ados os o desp desprroteg otegid idos os rec ecur urra ra ante ante la auto autori rida dad d competente a n de que se le restitu$a lo recurrido. 'u$o legislador se verá #acilitado tanto en la tramitación como en su resolución. /inalmente el Esta Estado do a trav través és de las las inst instit ituc ucio ione ness que que co corr rres espo pond ndan an tamb tambié ién n se
3
enco encont ntrar rar"a "a bene benec cia iado do por porque todo todo lo que que deri derive ve de es esta ta ac acti tivi vidad dad estar"a garantizada por la transparencia $ eciencia as" el Estado (oliviano una vez más estar"a actualizado en su normatividad a la par de los pa"ses mas avanzados en sus ordenamientos $ disposiciones legales.
3. DELIMIT DELIMITACIÓ ACIÓN N DEL TEMA.TEMA.3.1.
DELIMITACIÓN TE TEMÁTICA.-
e delimi delimita ta el tema tema de invest investiga igació ción n propu propuest esto o para para su aplica aplicació ción n dentro del )erecho !enal% )erecho 'ivil $ )erecho de /amilia.
3.2.
DELIMITACIÓN TE TEMPORAL.-
!ara la presentación de un trabajo serio $ responsable sobre la cuestión del tema propuesto se traza como objetivo de investigación a partir del año 0111 a junio de 2334% recolectando in#ormación en las di#erentes instituciones 'iviles% entidades de estudios ociales $ como as" también entidades de estudios cient"cos relacionados con la materia objeto de la presente propuesta.
3.3.
DELIMITACIÓN ESP ESPACIAL.-
El espaci espacio o geográ geográco co que compr comprend enderá erá nuestr nuestro o objeto objeto de estudi estudio o estará centrado en las ciudades de La !az $ anta 'ruz% esencialmente porque porque son las ciudade ciudadess de ma$or ma$or desarr desarroll ollo o de donde donde sé a tenido tenido conocimiento se estar"a aplicando el tema de proposición de estudio para su incorporación en nuestro ordenamiento jur"dico.
4. BALANCES DE LA CUESTIÓN.5na vez delimitado delimitado $ justicado justicado el tema tema objeto de estudio% estudio% e*ponemos e*ponemos $ citamos di#erentes #undamentos% en#oques jur"dicos% conceptos% doctrinas $ teor"as que estructuran la presente tesis% a tal e#ecto tenemos6
4.1. 4. 1. MARC MARCO O TEOR TEORIC ICO O.-
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4.1. 4. 1.1. 1.
Corr Corrie ient ntes es Mor Moral alis ista tas. s.--
e apela primeramente a la unión inseparable querida por )ios entre los signicados unitivo $ procreador del acto con$ugal% unión que el ser humano no puede romper por propia iniciativa. Este principio se #unda en la naturaleza de matrimonio $ en la "ntima cone*ión de sus bienes. 5nidad del ser humano% compuesto de cuerpo $ alma espiritual. Este prin princi cipi pio o es ac acep epta tado do en la antr antrop opol olog og"a "a cris cristi tiana ana77 co como mo es se serr humano esta integrado por cuerpo $ esp"ritu% el acto con$ugal ha de ser al mismo tiempo corporal $ espiritual.
4.1.1.1.
Ilesia Ca Cat!li" li"a.-
La 8glesia 'atólica considera que &nicamente el matrimonio es el marco moralmente adecuado para la reproducción humana7 la tradición de la 8glesia $ la re9e*ión antropológica reconocen en el matrimonio $ en su unidad indisoluble el &nico lugar digno de una procreación verdaderamente responsable. : suponiendo que los destinatarios son un matrimonio% surge una pregunta6 ;el material utilizado ha de proceder de ellos o cabe la posibilidad de donaciones<. Este procedimiento procedimiento es rechazado por que es contraria a la unidad del matrimonio $ a la dignidad de la procreación7 la maternidad sustituta representa una #alta objetiva contra las obligaciones del amor am or ma mate tern rno% o% de la del delid idad ad co con$ n$ug ugal al $ de la ma mate tern rnid idad ad resp respon onsab sable le%% o#en o#ende de la dign dignid idad ad $ el dere derech cho o del del hijo hijo a se serr concebido% gestado% tra"do al mundo $ educado por los propios padres.
4.1. 4. 1.1. 1.2. 2.
Ile I lesi sia a Cri Crist stia iana na # E$an E$an% %li li"a "a..-
5
La vida es un valor sagrado% el cristianismo entiende la vida como un don% porque es considerado como criatura. u vida $ la vida de los demás no son una propiedad privada sino un regalo% de modo que él se considera mero administrador de algo más grande que él mismo. Esto no signica desprecio a la vida% sino una reverencia #rente a la vida% sino una re#erencia #rente a la vida $ la vida entra dentro de un plan o pro$ecto divino% dentro del cual encuentra sentido la vida $ realización plena aunque a veces también misteriosa. “La vida terrena es un valor básico pero no necesariamente primario, las palabras, los gestos y la misma vida de Jesús constituyen un paradigma de que la vida, siendo un valor básico, no es un valor absoluto. "El que encuentre su vida la perderá y el que pierda su vida por mí la encontrará" (t. !,#$% Esto no signi&ica tomar la vida con ligere'a ni un deseo de suicidio, sino que subraya lo central de nuestra &e de nuestro seguimiento de risto) la vida terrena para el cristianismo es una entrega constante a los demás, porque los demás son un sacramento de lo (1) divino, el punto de encuentro con *ios en su creaci+n tan querida”. querida”. (1)
/rent rente e a una una opin opinió ión n mu$ mu$ e*ten *tendi dida da en nues nuestr tra a so soci cied edad ad la postura de#endida por la agrada 'ongregación para la )octrina de la /e es clara6 =la inseminación articial homóloga dentro del matrimonio no se puede admitir% salvo en el caso en que el medio técnico no sustitu$e al acto con$ugal% sino que sea una #acilitación $ una a$uda para que aquél alcance su nalidad natural.
4.1. 4. 1.2. 2.
Corr Corrie ient nte e &'( '(an anis ista ta..-
Esta corriente se basa en la naturaleza personal de la procreación humana o en la dignidad de origen de todo ser humano. =En su origen &nico e irrepetible el hijo habrá de ser respetado $ reconocido como igual en dignidad personal a aquellos que le dan la vida=. “La persona umana "no puede ser querida ni concebida como el producto de una intervenci+n de t-cnic t-cnicas as m-dica m-dicass y biol+g biol+gica icas", s", esto esto equiva equivaldr ldría ía a reduci reducirla rla a ser obeto obeto de una tecnol tecnologí ogía a ( 0% 0% cientí&ica./
(1)
Toolbar, Foros Ayuda Bioética, pág. 12 Toolbar, Foros Ayuda Bioética, Pág. 10
(2)
6
La e*periencia del embarazo establece una relación pro#unda entre madre e hijo% éste recibe de aquélla no sólo la alimentación $ el aire que respira% sino entre ambos se entretejen unos estrechos lazos a#ec a#ecti tivo voss di#" di#"ci cilm lmen ente te olvi olvida dabl ble e despu después és del del naci nacimi mien ento to.. En la maternidad sustituta la gestación parece como degradada a una pura #unción de #abricación $ privada de toda esa carga a#ectiva7 además
grupos
#eministas
se
han
alzado
contra
estos
proce procedim dimie iento ntoss por el peligr peligro o de e*plo e*plotac tación ión económ económica ica%% dando dando como resultado la aparición de una nueva pro#esión de madres. La manipulación genética% como e*perimentación que busca variar la composición natural de los seres% es un t"pico caso que representa el n cienticista antes que el humanista. En ella está de por medio el lucro o ganancia antes que la protección del ser humano% pues su objeti objetivo vo es el aprove aprovecha chami mient ento o má*imo má*imo de los descub descubrim rimien ientos tos genéticos en pro del avance cient"co sin prever o considerar los perjuicios provocados en la humanidad
4.1. 4. 1.3. 3.
Corr Corrie ient nte e )e los los *' *'ri rist stas as..-
Evadir las realidades que presenta la investigación cient"ca con las innovaciones $ las alteraciones que han tra"do al proceso natural de reproducción no es la manera correcta en que deben de actuar los juristas. ituaciones tan controversiales controversiales que a#ecten los v"nculos #amiliares no se han presentado anteriormente $ cabe preguntarse si% como comentaba al principio de este trabajo% la #amilia ha perdido verdaderamente su rumbo. Lo que es indudable es que la #amilia del #uturo ha de su#rir grandes cambios $% entre ellos% uno de los más estremecedores será la liación. En lugar de permanecer morosos% debe debe apro aprove vech chars arse e es esta ta incr incre" e"bl ble e opor oportu tuni nida dad d para para dise diseña ñarr la sociedad del #uturo.
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/rente a ello% ha$ juristas que plantean que estar dentro del seno materno es requisito de la personalidad. !ero si se hace una interpretación literal de dichos te*tos conducir"a a considerar e*cluido de protección jur"dica al concebido #uera del seno materno% en cu$o caso el comienzo de la e*istencia de la personalidad no coincidir"a con el momento de su concepción% sino con el de su implantación en el seno materno. in embargo% esta interpretación literal conduce a un resultado que no se condice con el pensamiento loso#o del codicador% $a que la inte intenc nció ión n es prot proteg eger er la vida vida huma humana na desd desde e el mome moment nto o de su concep concepció ción. n. !ara supera superarr este este obstác obstáculo ulo herme hermenéu néutic tico% o% ha$ que e*ten *tende derr por por anal analog og"a "a la apli aplica caci ción ón de es esas as disp dispos osic icio ione ness al supuesto en que la concepción se logre por dichas técnicas #uera del seno materno. “La esencia propia del *ereco es la vida, el ser umano, quien no es un obeto ni un bien sino una unidad biosico1social suprema. Los principios urídicos centran su atenci+n y protecci+n en el ser #% umano, el cual no puede ser medio de rique'a o de lucro sino un &in en sí mismo( #% /.
4.2. 4. 2. MA+C MA+CO O *U+,D *U+,DIC ICO O.)esd )esde e la #und #undac ació ión n de la rep&bl p&blic ica% a% en ning ningun uno o de nue nuestr stros instru instrumen mentos tos jur"di jur"dicos cos no #ue consid considera erado do mucho mucho menos menos regul regulado ado nuestro tema de proposición. >evisadas >e visadas disposiciones Legales desde el 'ódigo 'ivil anta 'ruz de 01 de octubre de 0?@3 $ puesto en vigencia el 2 de abril de 0?@0 en ninguno de sus acápites no menciona ni considera el tratamiento de El +lquiler o maternidad ubrogada. Es as as"" que que tant anto nue nuestra strass nor normas jur" jur"di dica cass vige igente ntes co com mo la 'onsti 'onstituc tución ión !ol"ti !ol"tica ca del Estado7 Estado7 el 'ódigo 'ódigo 'ivil 'ivil
dictad dictado o me media diante nte
)ecreto Le$ AB 02CD3 de D de agosto de 01C4% puesta en vigencia a (3)
Fundamntos !con"micos y #ocials dl $sarrollo d la %nética y su &n'luncia sobr l #r (umano, pág. 1
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partir del 2 de abril de 01CD7 01CD7 'ódigo de /amilia /amilia )ecreto Le$ 032D 032D de 2@ de agosto de 01C2% elevada a rango de le$ mediante Le$ 11D de abri abrill de 01?? 01??77 'ó 'ódi digo go de Aiño Aiño%% Aiña Aiña $ +dole dolesc scen ente te prom promul ulga gada da mediante Le$ 232D de 2C de Fctubre de 0111 tanto como la Le$ de >egistro 'ivil% no considera en ninguno de sus cap"tulos ni art"culos la regulación correspondiente sobre el tema que objeto de tratamiento $ proposición. !ara que el +lquiler de ,ientre o -aternidad subrogada se encuentre dent dentrro del del >égim égimen en Gur" Gur"di dico co /am amil ilia iar% r% para para que que el habi habien ente te se encuentre protegido $ goce de todos los derecho que le otorga la 'onstitución
!ol"tica
del
Estado
al
amparo
de
los
art art"culos
D%C%01@%01%014%01D $ 01C7 +demás de los )erecho Humanos $ los +cuerdos +cuerdos 8nternacionales homologados por el 'ongreso AacionalIJ. (4)
*onstituci"n Pol+tica d !stado Art. .- &. Todo sr umano tin prsonalidad y capacidad /ur+dicas, con arrglo a las lys. %oa d los drcos, librtads y garant+as r conocidos por sta *onstituci"n, sin distinci"n d raa, so, idioma, rligi"n opini"n pol+tica o d otra +ndol, orign, condici"n con"mica o social, u otra cualuira. &&. a dignidad y la librtad librtad d la prsona son in4iolabls. in4iolabls. 5sptar+as y protgrlas s s dbr primordial primordial dl !stado. Art. 6.- Toda Toda prsona tin tin los siguints drcos 'undamntals, 'undamntals, con'orm a las lys u rglamntn rglamntn su /rcicio7 /rcicio7 a) a la 4ida, la salud y la sguridad8 b) a mitir librmnt sus idas y opinions, por cualuir mdio d di'usi"n8 c) a runirs y asociars pa ra 'ins l+citos8 d) a traba/ar y ddicars al comrcio, la industria o a cualuir acti4idad acti4idad l+cita8 n condicions u no pr/udiun al bin colcti4o8 ) a rcibir instrucci"n y aduirir cultura8 ') a ns9ar ba/o la 4igilancia 4igilancia dl !stado8 g) a ingrsar, ingrsar, prmancr, prmancr, transitar y salir salir dl trritorio nacional8 ) a 'ormular pticions indi4idual o colcti4amnt8 i) a la propidad pri4ada, indi4idual o colcti4amnt, simpr u cumpla una 'unci"n social8 /) a una rmunraci"n rmunraci"n /usta por su traba/o, u l l asgur para su y su 'amilia una istncia istncia digna dl sr sr umano8 :) a la sguridad social, n la 'orma dtrminada por sta *onstituci"n y las lys. Art. 1;3.- !l matrimonio, matrimonio, la 'amilia y la matrnidad stán ba/o la protcci"n protcci"n dl !stado. Art.- 1;<. &. !l matrimonio dscansa n n la igualdad d drcos drcos y dbrs dbrs d los c"nyugs &&. as unions librs o d co, u r=nan condicions d stabilidad y singularidad y san mantnidas ntr prsonas con capacidad lgal para contrar nlac, producn 'ctos similars a los dl matrimonio n las rlacions prsonals y patrimonials d los con4i4ints con4i4ints y n lo u rspcta rspcta a los i/os nacidos d llas. Art. 1;>.- &. Todos Todos los i/os, sin distinci"n d orign, orign, tinn iguals drcos y dbrs rspcto rspcto a sus prognitor prognitors. s. &&. a 'iliaci"n s stablcrá por todos los mdios u san conducnts a dmostrarla, d acurdo al régimn u dtrmin la ly. Art. 1;.- !n los casos d sparaci"n d los c"nyugs, la situaci"n d los i/os s d'inirá tnindo n cunta l m/or cuidado intrés moral y matrial d éstos. as con4ncions u clbrarn o las proposicions u icirn los padrs pudn acptars por la autoridad autoridad /udicial simpr simpr u consultn consultn dico intrés. Art. 1;6.- &. a autoridad dl padr y d la la madr, as+ como la tutla, s stablcn stablcn n intrés intrés d los i/os, d los mnors mnors y d los inabilitados, n armon+a con los intrss d la 'amilia y d la socidad. a adopci"n y las institucions a'ins a lla s organiarán igualmnt igualmnt n bn'icio bn'icio d los mnors. mnors.
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4.3. 4.3. MARCO MARCO HISTO HISTORIC RICO. O.-El +lquiler de vientre o -aternidad ubrogada es un concepto nuevo dentro del mundo o espacio Gur"dico% $a que es producto del adelanto cient"co $ tecnológico% al cual el campo jur"dico tiene que ajustarse seg&n el adelanto de la ciencia tecnológico $ la ciencia Gur"dica. !or lo que a este e#ecto presentaremos algunos conceptos de vida humana a través del tiempo.
4.3.1.
re"ia.-
Los griegos cre"an en una prolongación de la vida de sus di#untos $ los honraban con numerosas o#rendas. 're"an que dentro de cada ser humano e*iste un tema e*pansivo% un modelo para una vida heroica% un )ios o una )iosa embrionarios que dese desean an nace nacer= r=%% supo supo deci decirr )eep )eepaK aK 'hop 'hopra ra.. : es as as"" porq porque ue los los modelos que hemos heredado de la antigedad están en nuestro interi interior% or% repr represe esenta ntan n arque arquetip tipos% os% imágen imágenes es $ compor comportam tamien ientos tos universales. !ara el lóso#o ócrates% vivir bien era igual a vida% de ah" que seg&n su pensamiento para traer un hijo a este mundo debiera ser otras palabras planicado para que tenga todo lo posiblemente humano tanto en su alimentación% vestimenta $ #ormación.
4.3. 4. 3.2. 2.
Otras ras C'lt C'lt'r 'ras as..-
La vida proven"a del sol era la mani#estación primera de la vida% portadora de la vida $ la conciencia humana% por eso ho$ decimos “dar a luz” cuando el niño surge del vientre obscuro $ cálido de su madre. !ara los antiguos todas las cosas estaban conectadas con el sol% so l% gene genera rado dorr $ port portado adorr de vida vida.. -uch -uchos os $ vari variad ados os eran eran sus sus sagr sa grad ados os los los nomb nombrres de sus sus dios dioses es%% co como mo se serr +pol +polo o para para los los griegos% G&piter para los romanos% la diosa amaterasu en la cultura
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antigua de los japoneses% mitra en el antiguo imperio iran"% +ura -azda para los persas% Horus para los egipcios% Huitzilopochtli para los aztecas% Minich +haru para los ma$as entre otros.
4.3.3. 4.3.3.
C'rso C'rso Fi'ra Fi'ras s Fe(e Fe(enin ninas as en las F'entes 'entes..-
arai% esposa de +braham% #ue la primera de las cuatro matriarcas% su nombre aparece por primera vez en Nénesis 00621 como arai. eg&n Nénesis 23602% ara era media hermana de +braham% hija de su padre pero no de su madre. arai acompaña a +braham cuando éste abandona la heredad de sus padres en dirección a la Oierra !rometi rometida da $ poster posterior iorme mente nte en su descen descenso so a Egipto Egipto.. ara ara era estéril por lo que entregó a su sierva Hagár para que le diera una hijo a +braham% quien dio a luz a 8smael% pero luego e*pulsó a ambos. i nos remontáramos 4C33 años% ;'uáles son las opciones que tiene tiene ara para solucion solucionar ar su probl problem ema a de esterili esterilidad< dad< on mu$ particulares6 "2 3arai, muer de 4bram, no le dio ios, y ella tenía una sierva egipcia, y (era% su nombre 5agár. 2 dio 3arai a 4bram6 5e aquí que el Eterno me a impedido tener ios) ruego que te llegues a mi sierva, qui'á tendr- ios de ella. 2 atendi+ 4bram la vo' de 3arai". 7-nesis !86!10
5na osada propuesta sin duda por parte de una mujer madura que sabe per#ectamente cual es el peso de la maternidad en la sociedad en la que vive. La vida de ara presenta una serie de episodios particularmente llamativos. 'omo $a lo mencionáramos en el cap"tulo anterior% ara es estéril. i lo pensáramos en términos términos modernos% modernos% las posibilidades de solución del problema de la esterilidad podr"an variar con#orme a la elección de la mujer $ la pareja en cuestión. Pon tantos los di#erentes tratamientos de #ecundidad que la ciencia médica pone ho$ a nuestra disposiciónQ 'omo todos sabemos% los medios van desde desde la estim estimula ulació ción n ovárica ovárica%% la #ecund #ecundaci ación ón “8n ,itr ,itro” o” $ la trans#erencia embrionaria% o los diversos procedimientos técnicos
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encaminados a lograr la concepción de un ser humano por una v"a diversa de la unión se*ual del varón con la mujer% mediante la implantación de gametos o embriones en las v"as genitales de la mujer% mujer% conocidos conocidos como como inseminaci inseminación ón articial articial o la procreac procreación ión a través del =alquiler de vientre=% $a sea con el óvulo de la mujer $ la post poster erio iorr impl implant antac ació ión n del del em embr brió ión n en el &ter &tero o de alqu alquil iler er o la utilización del óvulo de la =donante=. +lguno +lgunoss de los nuevos nuevos recur recursos sos han sido sido objeto objeto de discus discusion iones es halájicas $ otros han prestemos atención más detenidamente. ara no dice que +braham se una a Hagar para que +braham tenga hijos% #rase que casi no es necesario e*presar% sino que dice =ruego que te llegues a mi sierva quizá ten!" #i$%& e e''()% o en un hebreo más literal% para =que *% +e ,%n&t!u*( e e''(=%
como co mo si la
#ertilidad de Hagar #uera de alguna manera a in9uir positivamente su prop propia ia ca capac pacid idad ad de proc procre rear ar.. )est )estac acand ando o nuev nuevam amen ente te la importancia de la procreación dice >ash"6 =que *% +e ,%n&t!u*(
e e''( e''(6 para para enseñ nseñar arno noss que que qui quien no tien tiene e hij hijos no está stá construido sino destruido=. ara% utiliza a su manera el recurso del =vientre de alquiler=% dándole a +braham otra mujer para que procree con ella. !ero !ero a di#erencia del recurso de nuestros d"as% ara no le entrega a Hagar sólo para procrear% sino que de alguna manera le entrega a Hagar% la sierva% como ('/er de +braham. 2 tom+ 3arai, muer de 4bram, a 5agar la egipcia, su sierva, al cabo de die' a9os de estar 4bram en la tierra de anaán, y la dio a 4bram, su marido, por muer. 7-nesis !86#
Esta interpretación% seg&n la cual Hagar no es sólo el vientre de reproducción sino también mujer de +braham surge en primer lugar claramente del te*to b"blico que en hebreo dice = va Abram
titen ota le
i&#( lo leisha" Nénesis 0D6@% que en traducción libre $ literal
Araa a( ( &u #%+!e #%+!e or ('/er= o sea% el ser" se r"a a = 0 la )io a Ara
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te*to te*to utiliz utiliza a aqu" aqu" la palabra palabra ISHA%
haish haish shela%
su hombre% para
marcar claramente que +braham es el hombre de ara $ ésta le entrega entrega a Hagar por mujer mujer.. +&n más claro claro lo subra$a subra$a el
midrash:
'uando ara le pidea +braham% posteriormente% que resuelva la situación situación entre entre ella $ Hagar% +braham le dice que ara haga lo que quiera $ ésta ésta le responde que ella no puede hacer nada con Hagar sin el consentimiento de +braham $a que de hecho Hagar no es más su sierva% no es más de su propiedad% sino que es una mujer libre $ es la mujer de +braham. “2 dio 3arai a 4bram6 i a&renta (sea% sobre ti. 2o puse mi sierva en tu seno, mas ella vio que concibi+ y &ui despreciada a sus oos) u'gue el Eterno entre tú y yo. 2 dio 4bram a 3arai6 5e aquí tu sierva en tu mano, a'le lo que te pare'ca bien a tus oos. 2 3arai la a&ligi+, y ella uy+ de su 8% presencia. 7-nesis 7-nesis !86:18 ( : %( 8%
4.3. 4. 3.4. 4.
Con$ Con$en en"i! "i!n n )e Anl Anlis isis is Cr5ti Cr5ti"o "o sore sore los E6e" E6e"to tos s )el )el Desa65o en%ti"o.-
Las nue nuevas téc écni niccas de #ert #ertil iliizaci zación ón as asiiste sten el proc proces eso o de repro eprodu ducc cció ión% n% pres presen enta tand ndo o alte altern rnat ativ ivas as nove novele less a trav través és de la reproducción ase*ual% $ esto provoca que surjan situaciones que no son #áciles de resolver. !ara la solución de algunos casos basta con la aplicación de las viejas normas del derecho% pero para otros% estas normas no resultan adecuadas. La con#rontación que ha tenido el derecho con la nueva tecnolog"a repr eproduc oducti tiva va ha sido sido es estr trem emec eced edor ora% a% $ es nece necesa sari rio o prov provee eerr soluciones rápidas $ acertadas a los con9ictos que alteran el orden natural $ el jur"dico hasta este momento conocido. En muchos pa"ses se están llevando a cabo #ecundaciones haciendo uso de esta nueva tecnolog"a% pero en la ma$or parte de ellos no e*isten normas que regulen estos procedimientos% ni para regir las relaciones que surgen en su consecuencia% mucho menos para solucionar los con9ictos que (>)
#ocidad B+blica Boli4iana ?rsi"n ?rsi"n 5ina ?alra 1;0 pág. <2
(6)
@rganiaci"n #ionista undial pág 2
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se presentan por la v"a judicial. !uerto >ico no tiene le$es que regulen esta conducta% a pesar de que a diario se hace uso de esta tecnolog"a $ de que% en 01?4% nació en la isla el primer bebé probeta de +mérica Latina. !ero ha$ algo que llama la atención% $ es que% generalmente% el en#oque se dirige a la de#ensa a ultranza de los derechos reproductivos $ a las libertades de la procreación% de#endiéndose todas ellas desde el amplio marco constitucional que protege los derechos humanos. e deende el derecho de la madre o del padre sobre el “material genético” que se manipula% pero pocas son las de#ensas que se presentan a #avor de los niños concebidos $ nacidos haciendo ha ciendo uso de estos procedimientos% $ cuando alguna otra se vislumbra% poco o nada toman en consideración la norma que debe prevalecer sobre todas las demás% que es la protección del bienestar de los niños que van a nacer. La )eclaración 5niversal de los )erechos Humanos de 01? da lugar a la proli#eración de la doctrina de los derechos #undamentales $ de la igualdad debida a todas las personas. e ha eliminado la sanción que permit"a el discrimen entre los hijos por razón de su nacimiento% por lo que todos deben recibir trato igual en el campo jur"dico% donde se les reconocen sus derechos plenos% en#atizado esto por la 'onvención de las Aaciones 5nidas sobre los )erechos del Aiño de 01?1 $ los otros convenios $ con#erencias internacionales.ICJ
(6)
54ista dl *olgio d Abogados Abogados d Purto 5ico dici"n 200< 200< Pág. 1>
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4.3. 4. 3.7. 7.
Con6 Con6er eren en"ia "ia Eis Eis"o "oa all Esa Esa8o 8ola la sore sore la De6ens De6ensa a )e la 9i)a &'(ana.-
El 'omité Episcopal para la )e#ensa de la ,ida estaba persuadido de que la legislación en materia de aborto provocado viene a consentir una injusta muerte de inocentes cu$as motivaciones principales son la comodidad% la ignorancia% la soledad $ la desin#ormación. !or eso llama a todos los hombres $ mujeres de buena voluntad a la re9e* e9e*ió ión% n% basa basada da en una una me mejo jorr in#o in#orrma maci ción ón so sobr bre e lo que que es está tá ocurriendo delante de nuestros ojos. )esd )esde e que que se prod produc uce e la #ecu #ecund ndac ació ión n me medi dian ante te la unió unión n del del espermatozoide espermatozoide con el óvulo% surge un nuevo ser humano distinto de todos los que han e*istido% e*isten o e*istirán. )esde este primer instante% la vida del nuevo ser merece respeto respeto $ protección. + partir de la #ecundación se produce un desarrollo continuo en el nuev nuevo o indi indivi vidu duo o de la es espe peci cie e huma humana na%% pero pero en es este te desar desarro roll llo o nunca se da un cambio cualitativo que permita armar que primero no e*ist"a un ser humano $ después s". 'on los actuales conocimientos genéticos% es indudable que cada ser es lo que es desde el momento de la concepción. El hecho de que en una determinada #ase de su vida el hijo necesite el ambiente del vientre materno para subsistir no implica que sea una parte de la madre. )esd )esde e la #ecu #ecund ndac ació ión n tien tiene e $a su prop propio io sist sistem ema a inmu inmuni nita tari rio o di#erente también del de la madre% con quien mantiene una relación similar a la del astronauta con su nave6 si saliese de ella morir"a% per pero no por por estar star dent dentrro #or #orma part parte e de la nav nave. !or tant tanto o% pretender que el hijo #orma parte del cuerpo de la madre no es% en el mejor de los casos% más que una muestra de absoluta ignorancia.
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Loss Estado Lo Estadoss tienen tienen obliga obligaci ción ón de poner poner los medios medios%% tambié también n los jur"dicos% para que no se practiquen abortos% del mismo modo que tienen obligación de poner los medios necesarios para que no se asesine% se viole o se robe. Oodo Oodo hombre $ toda mujer% si no quieren negar la realidad de las cosas $ deenden la vida $ la dignidad humana% han de procurar por todos los medios l"citos a su alcance que las le$es no permitan la muerte violenta de seres inocentes e inde#ensos. I?J
4.3. 4. 3.:. :.
Con$ Con$en en"i "i!n !n A(er A(eri" i"an ana a sor sore e Dere Dere" "os os &'( '(an anos os ;a"to San *os% )e Costa +i"a )e 1<:<. -
En su art. inc 0% este tratado dispone que “Ooda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido por la le$% en general% a partir del momento de la concepción. Aadie puede ser privado de la vida arbitrariamente”. En su art. 4 inc. 0% agrega6 “Ooda persona tiene derecho a que se respete su integridad #"sica% ps"quica $ moral”. : en el art. 00 inc.0% declara que “Ooda persona tiene derecho al respeto de su honra $ al reconocimiento de su dignidad”. >eite eitera ra el der derec echo ho a la vida vida que que es inhe inherrente ente a toda toda pers person ona a huma humana na%% que que $a hab" hab"a a sido sido co cons nsagr agrad ado o co con n ante anteri rior orid idad ad por por la )ecl )eclara araci ción ón +mer +meric ican ana a de los los )ere )erech chos os $ )ebe )eberres del del Ho Homb mbrre I(ogot I(ogotá% á% 01? 01?%% art.0J art.0J%% por la )eclar )eclaraci ación ón 5niver 5niversal sal de )erech )erechos os Humanos IA.5.% Aueva :orK% 01?% art.@J% $ por el !acto 8nternacional de )erechos 'iviles $ !ol"ticos IAueva :orK% 01DD% art.DJ. !ero el !acto an Gosé de 'osta >ica aclara que toda persona tiene der derecho cho a que que se respet spete e su vida desd desde e el momen omentto de la concepción.
Esta
es
la
novedad
en
materia
de
tratados
internacionales. !or !or lo tanto este tratado% al re#erirse a la concepción ()
Asociaci"n Pro 4ida Cuiro Cuiro ?i4ir ?i4ir Apartado <.1< - <100 - #4illa Tlé'ono Tlé'ono <23 << << 63, Publicado por (uman (uman i' &ntrnational - ?ida ?ida (umana &ntrnacional &ntrnacional D 1;;
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en sentid sentido o ampli amplio% o% le recon reconoce oce la condic condición ión jur"di jur"dica ca de person persona a humana tanto al concebido naturalmente en el seno materno% como al concebido articialmente en #orma e*tracorpórea. : las demás garant"as establecidas en el art. inc.0% art. 4 inc.0 $ art. 00 inc.0% ahora de carácter constitucional% se e*tienden también al embrión humano.
4.3. 4. 3.=. =.
Con$ Con$en en"i! "i!n n sore sore los los Dere" Dere"o os s )el Ni8o Ni8o - Asa( Asa(l lea ea eneral )e Na"iones Na"iones Uni)as N'e$a >or? >or? 2@11<. -
En su art. 0 declara que se entiende por niño todo ser humano menor de 0? años de edad% el art. 0 debe interpretarse en el sentido que se entiende por niño todo ser humano desde el momento de su concepción $ hasta los dieciocho años de edad% con lo que se ratica que que la pers person ona a huma humana na e*ist *iste e desd desde e la #ecu #ecund ndac ació ión n del del óvul óvulo o #emenino% dentro o #uera del seno s eno materno.
4.3. 4. 3.. .
;ri( ;ri(er er Cas Caso o )e Fe" Fe"'n 'n)a )a"i "i!n !n In 9it 9itro ro..-
Históricamente% el primer caso de un nacimiento producto de una #ecundación e*tracorpórea se ubica en 8nglaterra% el 24 de Gulio de 01C? 01C?.. La prác prácti tica ca #ue #ue rea eali liza zada da por por >ober obertt EdRa EdRard rds% s% biól biólogo ogo%% $ !atricK teptoe% ginecólogo% quienes pudieron brindar una solución para el supuesto de esterilidad tubárica denitiva.
4.4. EL AL/ILE AL/ILER R DE 0IENTR 0IENTRE E O MATER MATERNIDA NIDAD D S/ROAD S/ROADA A EN LA LEISLACIÓN OLI0IANA.En (oli (olivi via a desd desde e la #und #undac ació ión n de la >ep&b ep&bli lica ca en 0?24 0?24%% nues nuestr tro o orde ordena nami mien ento to a trav travé és de las las di#e di#errente entess nor norma mass sust sustan anti tiva vass ni adjetivas no contempló el vientre o maternidad subrogada $a que ésta practica esencialmente se debe al adelanto tecnológico de la medicina% a la par de las di#erentes ciencias que d"a a d"a van evolucionando a pasos agigantados.
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Es en virtud de ello tanto los códigos 'iviles de 0?@0% 0?4%0103%0104% 0?4%0103%0104% 0101% 01@2%010%01D3 01@2%010%01D3 $ por <imo la de 01C2% no contempla ni mucho menos se apro*ima en legislar el ,ientre de +lquiler o -aternidad ubrogada% sencillamente porque en ese entonces no se conoc"a ni se apro*imaba apro*imaba a la memoria dicha practica en nuestro pa"s. !or lo que en la actualidad algunos entendidos en la materia como ser6 Nenetistas $ abogados se interesan en #orma particular tratando de que se incorpore el ,ientre de +lquiler o -aternidad ubrogada en nuestra normatividad sustantiva $ adjetiva. En lo re#erente a al presente trabajo% (olivia lleva varios años de retraso en comparación con ordenamientos jur"dicos de los pa"ses de la ma$or parte del continente sobre genética. 5n escueto art"culo en el 'ódigo !enal no es suciente para prever la comisión de serios delitos que que teng tengan an que que ver ver co con n la ma mani nipu pula laci ción ón de gene genes. s. 5n abog abogad ado o propone modicar la legislación boliviana sobre la materia. +unque seg&n los in#ormes penales se admite que en (olivia no se han pres presen enta tado do prob proble lema mass de dere derech cho o pena penall co con n rela relaci ción ón al tema tema%% al respecto ,arios !enalistas vaticinan que éstos podr"an darse en un #uturo no mu$ lejano% si es que no se trabaja urgentemente en su legislación.
4.. 4.. MARCO MARCO CONCE CONCEPT/ PT/AL. AL.-En el pres presen ente te traba trabajo jo nos nos plant plantea eamo moss co como mo que que la prac practi tica ca del del +lquiler de ,ientre o -aternidad ubrogada solamente puede hacerse e#ectiva a través de la #ecundación in vitro% $a que es uno de los avances cient"cos más trascendentes en los <imos años respecto de la reproducción humana% $ el )erecho% como disciplina legal% no escapa a sus implicancias. Oodo lo que atañe a la persona como sujeto social es de vital importancia porque ante los avances cient"coStecnológicos%
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se replantean las deniciones éticas% religiosas $ pol"ticas en relación con la identidad humana. La propuesta propuesta de presentar presentar un panorama panorama general general de lo que signica signica la #ecundación in vitro desde diversos ámbitos6 el médico% el bioético% el religioso $ esencialmente el jur"dico. Oambién nos preguntamos acerca de las controversias que atañen al menor en este tema% qué sucede con las madres $ los padres en los di#erentes tipos de #ecundación% cuál cuál es el ma marc rco o legal legal si e*is e*iste te en rela relaci ción ón co con n los los dere derech chos os de identidad del menor $ su liación en casos especiales. +hora bien% para apro*imarnos al tema que nos preocupa% debemos primero comenzar por e*plicar qué entendemos por las técnicas de reproducción reproducción asistida. La revol evoluc ució ión n biol biológ ógic ica a prec preced eden ente teme ment nte e abar abarca ca dos dos ám ámbi bito tos% s% distin distintos tos%% pero pero que se encuen encuentra tran n vincul vinculado adoss entre entre s". El prime primero% ro% reere a las técnicas para acudir a la reproducción humana% $ es justamente% la temática de nuestro trabajo. Estos procedimientos procedimientos origin originan an una manipu manipulac lación ión gineco ginecológ lógic ica% a% que consis consiste te en au*ili au*iliar% ar% trans#ormar o sustituir procesos destinados a ocurrir espontáneamente en el aparato genital #emenino. Ao genera modicación alguna en el patrim patrimoni onio o genéti genético co del em embri brión ón humano humano.. El otro otro #enóm #enómeno eno es la inge ingeni nier er"a "a gené genéti tica ca que% que% sigu siguie iend ndo o las las e*pl e*plic icac acio ione ness de -arc -arcel elo o !alacios% consiste en% “la aplicación de nuevas técnicas cient"cas de recom recombin binaci ación ón artic articial ial de materi materiale aless genéti genéticos cos prove provenie niente ntess de organismos vivos”. 8mplica una manipulación genética% $a que produce la modicación de las caracter"sticas del genoma de un embrión. +mbo +mboss co conc ncep epto tos% s% si bien bien no debe deben n se serr co con# n#un undi dido dos% s% pres presen enta tan n cone co ne*i *ion ones es entr entre e s". s". El rec ecur urso so a la proc procre reac ació ión n arti artic cia iall tien tiene e la #unción de otorgar una de las materias primas más importantes para la
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ingenier"a genética% es decir% los gametos% $ especialmente% cuando se realiza la técnica de #ecundación in vitro% los embriones sobrantes. s obrantes. 'omo 'o mo e*pre *presa sa Nust Nustav avo o (oss (osser ert% t% “tal “tal ha sido sido la in9u in9uen enci cia a de los los progresos de la biomedicina en la evolución del hombre $ la sociedad% que se ha llegado a armar que las técnicas desarrolladas para asistir a la reproducción humana% junto con la sión del átomo $ la salida al espac es pacio io%% so son n los los logr logros os cien cient" t"c cos os de es este te sigl siglo o que que se segu gura rame ment nte e ma$or in9uencia van a tener sobre el #uturo del hombre”. Los motivos que impulsaron a la medicina a pro#undizar el estudio de la #ecundación humana #ueron varios% pero #undamentalmente el de la esterilidad en la pareja es el más importante de ellos. Los #actores que la producen son m<iples% $ su análisis e*cede nuestro trabajo% por lo que mencionaremos las etiolog"as más corrientes6 ciclos anovulatorios% disturbios hormonales% alteraciones de la continuidad de las trompas de /alopio% anulación o disminución de la actividad espermática en el homb hombre re%% #acto #actore ress co coit ital ales es%% entr entre e otro otros. s. Oodos odos ello elloss plan plante tear aron on la necesidad de recurrir a la #ertilización asistida como un remedio o recurso subsidiario que permitiera a la pareja estéril la posibilidad de engendrar $ dar a luz a un hijo. Oodos Oodos los procedimientos procedimientos que se han ido desarrollando desarrollando a lo largo del tiem tiempo po%% se los los deno denomi mina na gené genéri rica came ment nte e técn técnic icas as de #ecu #ecund ndac ació ión n articial% $a que permiten la procreación humana sin que intervenga la relación se*ual% por oposición a la #ecundación natural o carnal% que requiere requiere la unión se*ual de los progenitores. progenitores. Loss mé Lo médic dicos os especi especiali alista stass en la temáti temática% ca% acostu acostumbr mbran an a clasi clasica carr esta es tass tera terapé péut utic icas as de ac acue uerrdo al grad grado o de co comp mple leji jida dad. d. +s"% +s"% la #ertilizac aciión
asisti stida
de
baja
complejidad
corresponde
a
la
inse insemi mina naci ción ón arti artic cia ial% l% pue puesto sto que que co cons nsis iste te en proc proced edim imie ient ntos os ambulatorios sin anestesia general $ sin ma$or aparatolog"a% que en
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reali realidad% dad% no es sino sino una insem insemina inació ción n artici articial al pero pero recur recurrie riendo ndo a medios más complicados. La inseminación articial es que el primer procedimiento “consiste en la intr introd oduc ucci ción ón del del gamet gameto o ma masc scul ulin ino o me medi dian ante te un ca caté téte terr en el aparato genital #emenino. e produce as" la #ecundación $ el cigoto se #orma en el ambiente natural. En el otro procedimiento% en cambio% la #orm #ormac ació ión n del del cigo cigoto to se prod produc uce e en una una prob probet eta% a% #uer #uera a del del se seno no materno. )e esta manera% la imposibilidad de que el semen #ertilice al óvulo naturalmente en las trompas de /alopio se soluciona a través de la e*tracción% por medio quir&rgico% de óvulos de la mujer% los que junto con el semen% serán #ecundados en condiciones de laboratorio. +mbos gametos son colocados en un tubo de vidrio especial $ se los mezc me zcla la.. Fbte Fbteni nida da la co comb mbin inac ació ión% n% el óvul óvulo o #ecu #ecund ndado ado Icig Icigot otoJ oJ es trasladado nuevamente a la mujer% $ se procede a su implantación en el &tero. !or tal razón% esta técnica recibe la denominación de /8,EO% #ecundación in vitro con trans#erencia de embrión. 'abe agregar% que son condiciones esenciales para su aplicación% la presencia de un &tero receptivo para el embrión% buena respuesta de la paciente a la estimulación ovárica% ausencia a usencia de in#ecciones genitales $ buena capacidad #ertilizante del semen% además del #racaso de otras terapéuticas previas. En todos estos métodos de procreación articial% el gameto masculino puede proceder del esposo o concubino de la mujer que se e*pone a esta es tass prác prácti tica cas% s% en cu$o cu$o ca caso so%% es esta tarrem emos os en pres presen enci cia a de una una #ecund #ecundaci ación ón homólo homóloga. ga. En cambio cambio%% cuando cuando provi proviene ene de un tercer tercero o e*traño a la pareja% la #ecundación recibe el nombre de heteróloga. En idéntica situación nos encontramos cuando sucede con el gameto #emenino. Es decir% la dación de óvulos e*tra"dos de una mujer en provecho de otra mujer% que a pesar de encontrarse en condiciones
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para llevar adelante un embarazo% padece de esterilidad ovarica. )e esta manera% los óvulos de la dadora son #ecundados in vitro con el esperma del marido de la receptora% $ los embriones obtenidos de dicha #usión son trans#eridos al &tero de esta <ima% $a sea en #orma inmediata o luego de la congelación. Oambién% Oambién% puede presentarse el caso de una mujer desprovista de &tero% pero cu$a #unción ovarica se encuentra intacta. Entonces% se presenta una situación compleja% a los nes jur"dicos% $a que esta <ima mujer podr"a conar su óvulo #ecundado Iin vivo o in vitroJ a otra mujer que prestar"a su &tero $ se encargar"a de llevar adelante el embarazo. )ecimos que generar"a un panorama di#"cil porque suscita el probl problema ema de la deter determin minaci ación ón de la mater maternid nidad. ad. Es decir% decir% esta esta técnica #ractura la unidad natural del proceso de la maternidad% debido a que el hijo nacido de esta manera tendr"a dos madres6 por un lado% la madre que aportó el óvulo Igenética o biológicaJ% $ por otro lado% la madre que aportó el vientre vientre $ el parto Igestante o ginecológicaJ. ginecológicaJ. Este constitu$e uno de los interrogantes éticoSjur"dicos que plantea esta temáti temática ca $ que ser será á estudi estudiado ado cuando cuando desar desarrol rollem lemos os los aspecto aspectoss éticos $ jur"dicos. Loss proce Lo procedim dimien ientos tos destin destinados ados a asi asisti stirr la procr procreac eación ión%% requi requier eren en además de una técnica instrumental de cr"o conservación. !or medio de ella% se logra la conservación del gameto masculino% a través del congel congelami amient ento o por nitró nitrógen geno o l"quid l"quido. o. Oambié ambién n se la utiliz utiliza a para el mantenimiento de embriones #ormados en n&mero superior al m"nimo estr es tric icta tame ment nte e indi indisp spen ensa sabl ble% e% per pero que que se los los res eser erva va para para una una eventual implantación. La cr"o conservación origina lo que conocemos como “bancos de semen” $ los “bancos de embriones”. +hora bien% el inconveniente que se presenta es determinar el destino de los embriones sobrantes #rente al é*ito de la #ertilización articial. : nuevamente%
nos
encontramos
#rente
a
un
debate
ético%
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#undamentalmente por las posturas que se originan en torno a la natural naturaleza eza jur"di jur"dica ca del em embri brión% ón% cuesti cuestión ón que desar desarro rolla llare remos mos a lo largo del presente trabajo. /inalmente% pensamos que las técnicas de #ecundación asistida% si bien gene genera ran n un impac impacto to de gran gran impo import rtanc ancia ia para para el desa desarr rrol ollo lo de la biomedicina% no podemos dejar de re9e*ionar la #ractura que ocasiona en el presupuesto tradicional de reproducción humana. Es decir% la se*ualidad humana se separa del proceso pro creativo% se disgrega la se*ualidad $ la procreación procreación 4.7.1. 4.7.1. Ase"tos Ase"tos *'r5)i"os *'r5)i"os )el las T%"ni"a T%"ni"as s )e Fe"'n)a"i!n Fe"'n)a"i!n Asisti)a.-
(ajo (ajo es este te t"tu t"tulo lo anal analiz izar arem emos os suci sucint ntam amen ente te cuál cuáles es so son n las las maneras de llevar a la práctica una legislación concreta% para arri arriba barr lueg luego o a la nece necesi sida dad d de legi legisl slar ar so sobr bre e los los dile dilema mass bioéticos que se presentan actualmente en nuestra sociedad. /inalmente% e*pondremos los distintos pro$ectos de le$ que se han han ido elabo labora rand ndo o en nue nuestr stro pa"s pa"s%% $ los pri princip ncipio ioss de raiga raigamb mbrre co cons nsti titu tuci cion onal al que que debe deben n es estar tar pres presen ente tess para para ori orient entar una una #ut #utura ura regul egulac aciión lega legall de los métod étodos os de procreación procreación asistida. La complejidad de la tarea del jurista radica en poder lograr la transposición del lenguaje corriente al lenguaje jur"dico. )icha actividad se realiza a través de las normas% e*presiones de caráct carácter er #ormal #ormal que repr represe esentan ntan conduc conductas tas de hombr hombres es que conviven $ se intereren. 'omo nos enseñan Lo$arte $ >otonda todos los problemas interhumanos pueden ser traspuestos en problemas jur"dicos. Esta trans#ormación semántica de la realidad cotidiana en una realidad jur"dica% generalmente se produce acompasadamente.
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Ao obstante% los avatares de la ciencia han desequilibrado $ descompaginado el ritmo normal del legislador. legislador. +lgu +lguno noss doct doctri rina nari rios os so sost stie iene nen n que que la #alt #alta a de te*t te*to o legal legal e*preso presenta una “laguna” del derecho. !or el contrario% 'arlos 'ossio postula que el ordenamiento jur"dico delega a la decisión del juez la tarea de resolver el caso puntual% de donde la sentencia se trans#orma en una norma de carácter individual. )e esta manera% se considera que el ordenamiento jur"dico de un Estado es pleno% $a que se rearma el a*ioma de que todo lo que no está prohibido está jur"dicamente permitido”. En este sentido% podemos armar que el jurista no necesita contemplar puntillosamente todos los casos que se presenten en la vida cotidiana de la sociedad. in embargo% no legislar sobr so bre e cier cierta tass co cond nduc ucta tass ca cara ract cter eriz izad adas as co como mo disv disval alio iosas sas%% conlleva el peligro de que sean reputadas l"citas por no estar e*presamente e*presamente prohibidas. En (oli (olivi via a no se ha legi legisl slad ado o so sobr bre e es este te tema tema%% por por ello ello la inquie inquietud tud de alguno algunoss jurist juristas as $ hombr hombre e compr comprome ometid tidos os del mundo mundo cient cient" "co co genéti genético% co% han ela elabor borado ado alguno algunoss pro$e pro$ecto ctoss legislativos al respecto. En todos ellos% e*iste un denominador com&n% $ es considerar a las técnicas de reproducción humana asistida como métodos subsidiarios de la procreación natural% practicados &nicamente en casos de comprobada in#ertidilidad en la pareja. Loss comple Lo complejos jos probl problem emas as que prese presenta nta la aplica aplicació ción n de las técnicas de reproducción humana asistida determinan que la prudencia sea la regla a que deben atenerse tanto el doctrinario que investiga sobre estos temas% como el legislador que debe sancionar la norma reguladora.
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En primer lugar% debemos tener presentes el principio jur"dico de que la persona humana comienza su e*istencia como tal desde el momento mismo de la concepción concordante con el de la 'onvención +mericana sobre )erechos Humanos en el entendido de que el embrión humano tiene la condición jur"dica de una persona% desde el momento de la #ecundación del óvulo% en el seno materno o en una probeta% $ por lo tanto% merece ser respetado $ protegido. En segundo lugar% debe priorizarse el interés del hijo que se pretende crear% su interés #"sico% moral% jur"dico por encima de la aspiración del individuo a tener descendencia. El menor tiene derecho a una #amilia idónea para la #ormac aciión de su person personali alidad dad.. Este Este princi principio pio se encuen encuentra tra consag consagrado rado en los artes. C $ ? de la 'onvención de los )erechos del Aiño. !or <imo% debido a que la concepción natural de un hijo por la unión #"sica de un hombre $ una mujer% es el modo normal de procreac aciión
humana% ana% se deriva
que estas técnicas
de
#ecu #ecund ndac ació ión n arti artic cia ial% l% debe deben n se serr ejec ejecut utad adas as co con n ca carác rácte terr e*cepcional% e*cepcional% $ no como una variante alternativa de procreación. )eben
adoptarse
como
recurso
terapé apéutico%
una
vez
comp co mprrobada obada mé médi dica came ment nte e la in#e in#ert rtil ilid idad ad de algu alguno no de los los miembros de la pareja% o patolog"as o dis#unciones que impidan lograr la procreación de manera natural. /inal inaliz izan ando do%%
el der derec echo ho de #am #amilia lia
no debe debe so som meters terse e
ciegam ame ente
al
ciencias
progre greso
de
las
biomédicas.
8ndudablemente% e*iste una in9uencia entre la realidad jur"dica $ la rea eali lida dad d so soci cial al%% per pero es la le$ le$ la que que debe debe guia guiarrnos% nos% cumpliendo una #unción orientadora% estableciendo parámetros $ l"mites a la mani anipulac aciión de gametos $ embrio riones% estableciendo organismos que controlen $ que se aboquen en
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miras al cumplimiento de aquellos valores éticos que aseguran la dignidad $ el respeto de la persona humana% garantizando el derecho a la vida $ a la libertad. !or lo que se sostiene la necesidad de reclamar una legislación en la cual primen los intereses de los verdaderos protagonistas de estas técnicas de reproducción humana asistida6 los de la persona por nacer% $ los de la mujer que se somete a dichas prácticas por cuanto es sobre su cuerpo donde se desarrollan las mismas. 5na legislación de carácter restrictivoS que respete estos estos pilar pilares es ser será á la más compat compatibl ible e con los princi principio pioss que animan nuestro ordenamiento jur"dico.
7. FO+MULACION DEL ;+OBLEMA DE IN9ESTIACIÓN.;!or ;!orqu qué é es nece necesa sari rio o la inco incorp rpor orac ació ión n de “El “El +lqu +lquil iler er de ,ient ientrre o -aternidad ubrogada” en el 'ódigo de /amilia” /amilia” como proceso proceso sumario<.
:. DEFINICIÓN DE OB*ETI9OS..1. O5ETI0O ENERAL.)emo )emost stra rarr la nece necesi sida dad d de inco incorp rpor orar ar el +lqu +lquil iler er de vien vientr tre e o maternidad subrogada mediante un proceso sumario% determinada en un cap"tulo e*preso en el cual las partes se encuentren obligadas a cumplir con lo e*igido por Le$% para beneciar $ proteger a las partes% de esta manera garantizar se cumplan los derechos #undamentales de las personas.
.2. O5ETI0OS ESPECI6ICOS.
)emo )emost stra rar% r% que que para para opta optarr al +lqu +lquil iler er de vien vientr tre e o ma mate tern rnid idad ad subro subrogad gada a en necesa necesario rio prev previam iament ente e se establ establezc ezca a un proce proceso so sumario.
)eterminar% los requisitos para las partes antes de su tramitación ante el órgano judicial.
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)eterminar el costo económico en su tramitación tanto para las partes% el órgano judicial.
!roponer un procedimiento ágil a n de que no se vean perjudicados las partes.
=. ENUNCIACION DE LA &I;OTESIS.7.1. HIPOTESIS.“Es necesaria la incorporación del +lquiler de vientre o maternidad subrogada en la legislación boliviana% a n de garantizar a las partes el cump cumpli limi mien ento to de la obli obligac gació ión n $ prim primor ordi dial alme ment nte% e% gara garant ntiz izar ar los los der derec echo hoss #und #undam amen enta tale less del del se serr vivi vivien ente te obje objeto to del del co cont ntra rato to%% cumpliéndose previamente lo establecido por el nuevo ordenamiento jur"dico e*preso e*preso establecido para tal e#ecto”. e#ecto”.
. DEFINICIÓN DE 9A+AIBLES O ;+O;IEDADES.8.1. 0ARIALES INDEPENDIENTES.El alquiler de vientre o maternidad subrogada permitirá a las partes el cump cumpli limi mien ento to de la obli obliga gaci ción ón $% es esen enci cial alme ment nte e gara garant ntiz izan ando do $ protegiendo al #uturo habiente $ no se vulneren los derechos humanos $ #undamentales% los que le son reconocidos por la 'onstitución !ol"tica del Estado $ los Oratados Oratados $ 'onvenios 8nternacionales.
8.2. 0ARIALE DEPENDIENTE.La necesidad de incorporar un procedimiento e*preso para el +lquiler de vientre o maternidad subrogada en el 'ódigo de /amilia% por que la vida vida del del #utu #uturo ro habi habien ente te es lo #und #undam amen enta tall el cump cumpli limi mien ento to de la obligación es lo accesorio.
<. EST+ATEIA METODOLOICA.Los métodos $ técnicas que utilizaremos en la presente investigación son6
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9.1. METODOS.<.1.1. M%to)o &ist!ri"o.Es necesario que para desarrollar el presente trabajo debemos ubicarnos en un conte*to que surge de las e*periencias de los pueblos $ comprender como los pueblos #ueron modicando sus normas de acuerdo al avance de las ciencias.
<.1.2. M%to)o )e Me)i"i!n.Este método nos permitirá establecer cuantos casos se dieron en (olivia $ las circunstancias que originaron para que se dieran los contratos de +lquiler de vientre o maternidad subrogada% $ cuantos tuvieron que adecuarla a los contratos civiles.
9.2. TECNICAS.<.2.1. M'estreo.La encuesta% esta técnica se aplicará para recoger las opiniones de personas con especialidad en el mundo genético T cient"co% abogados% sociologos% que ha$an desarrollado su actividad en los )istritos de La !az 'ochabamba $ anta 'ruz $ ha$an tenido de alguna manera e*periencias que vivieron esta realidad% $ en#oquen los benecios $ consecuencias que acarrearon esta práctica.
<.2.2. Oser$a"i!n.-ediante esta técnica se podrá apreciar a través de la revisión de e*ped *pedie ient ntes es en los los di#e di#ere rent ntes es juzg juzgad ados os la dema demand nda a de incump incumplim limien iento% to% o las consec consecuen uencia ciass que em emer ergie giero ron n de la suscripción de contrato% asimismo laboratorios $ cl"nicas que #ueron utilizadas para la realización de esta práctica.
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1@. IDENTIFICACION DE FUENTES DE IN9ESTIACION.e seleccionará en la ciudad de La !az% 'ochabamba $ anta cruz una muestra con#ormada por los juzgados 'iviles% !enales $ de /amilia% como as" tambié también n labora laborator torios ios $ cl"nic cl"nicas as que desemp desempeña eñaro ron n la insem insemina inació ción n arti artici cial al para para que que se desar desarro roll lle e la prac practi tica ca del del alqu alquil iler er de vien vientr tre e o maternidad subrogada. 'on dos e*pedientes e in#ormes cl"nicos con las caracter"sticas planteadas en nuestra hipótesis.
11. BIBLIO+AFIA BIBLIO+AFIA CONSTITUCION ;OLITICA DEL ESTADO.ACETA OFICIAL DE BOLI9IA 'ódigo 'ivil (oliviano% Le$ 0@DC de 1 de marzo de 011C
ACETA ACETA OFICIAL OFICIAL DE BOLI9IA BOLI9IA 'ódigo !enal% Le$0CD? de 00 de marzo de 011C
ACETA OFICIAL DE BOLI9IA 'ódigo de /amilia% Le$ 11D de de abril de 01??
ACETA OFICIAL DE BOLI9IA Le$ de >egistro 'ivil ACET ACETA A OFICI OFICIAL AL DE BOLI9I BOLI9IA A 'ódigo Aiño% Aiña $ +dolescente% Le$ 232D de 2C de octubre de 0111
CANO MA+,A E. -aternidad ubrogada% editorial +strea% evilla España DEL +E +lisa% +lisa% >eproduc eproducció ción n ocial ocial $ produ producci cción ón (iológ (iológica ica%% 8stitu 8stituto to di cienza% !ol"tica% 5niversita di !ádova% 8talia.
Aso"ia"i!n ;ro $i)a% Uuiero ,ivir% +partado .0D S 03?3 S evilla Oelé#ono Oelé#ono 2@ C@% C@% &'(an Li6e International S ,ida Humana 8nternacional V 011?
Toolar% /oros +$uda (ioética F'n)a(entos E"on!(i"os 0 So"iales% del )esarrollo de la Nenética $ su 8n9uencia sobre el er Humano I!ágina I!ágina WebJ
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So"ie)a) B5li"a Boli$iana ,ersión >eina ,alera 01D3 Orania"i!n Sionista M'n)ial I!ágina WebJ
INDICE ;+O9ISIONAL.CA;I CA;ITU TUL LO ;+IM ;+IME+ E+O O.- ALU ALUIL ILE+ E+ DE 9IEN 9IENT+ T+E E O MATE MATE+N +NID IDAD AD SUB+OADA
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1. IDENTIFIC IDENTIFICACIÓN ACIÓN DEL TEMA. TEMA.-2. FUNDAME FUNDAMENT NTACION ACION DEL DEL TEMA.3. DELIMIT DELIMITACIÓ ACIÓN N DEL
[email protected]. )EL8-8O+'8XA OE-YO8'+.S @.2. )EL8-8O+'8XA OE-!F>+L.S @.@. )EL8-8O+'8XA E!+'8+L.S
4. BALANCE BALANCE DE LA CUESTIION CUESTIION...0. -+>'F OEF>8'F.S .0.0. 'orrientes -oralistas.S .0.0.0. 8glesia 'atólica.S .0.0.2. 8glesia 'ristiana T Evangélica.S .0.2. 'orriente Humanista.S .0.@. 'orriente de los Guristas.S .2. -+>'F G5>8)8'F.S .@. -+>'F H8OX>8'F.S
[email protected]. Nrecia.S
[email protected]. Ftras 'ulturas.S .@.@. 'urso /iguras /emeninas.S .@.. 'onvención de +nálisis 'r"tico sobre los E#ectos del )esa#"o Nenético.S
[email protected]. 'on#erencia Episcopal Española sobre la de#ensa de la vida Humana.S
[email protected].
[email protected]. 'onven 'onvenció ción n +meri +merican cana a sobre sobre los derech derechos os de Humano Humanoss T !acto de an Gosé de 'ostarica 01D1.S
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[email protected].'onvención sobre )erecho del Aiño T +samblea Neneral de la Aaciones 5nidas% Aueva :orK 23Z00Z?1.S .@.?. !rimer 'aso de /ecundación 8n ,itro.S .. .. EL +LU5 +LU58L 8LE> E> )E ,8EA ,8EAO> O>E E F -+OE -+OE>A >A8) 8)+) +) 5(> 5(>FN FN+) +)+ + EA L+ LEN8L+'8FA (FL8,8+A+.S .4. -+>'F 'FA'E!O5+L.S 'FA'E!O5+L .S .4.0. +spectos Gur"dicos de los Oécnicos en /ecundación +sistida.S
7. FO+MULACION DEL ;+OBLEMA DE UNA IN9ESTIACION.:. DEFINICION DE OB*ETI9OS.D.0. F(GEO8,F NEAE>+L.S D.2. F(GEO8,F E!E'8/8'F.S
=. ENUNCIACION DE LA &I;OTESIS.=.1.&I;OTESIS.. DEFINICION DE 9A+IABLES.?.0.,+>8+(LE ?.0.,+>8+(LE 8A)E!EA)8EAOE.S ?.2. ,+>8+(LE )E!EA)8EAOE.S
<. EST+ATEIA METODOLOICA 1.0. -EOF)F.S 1.0.0. -étodo Histórico.S 1.0.2. -étodo de medición.S 1.2.OE'A8'+.S 1.2.0. -uestreo.S 1.2.2.Fbservación.S
1@. IDENTIFICACION DE FUENTES DE IN9ESTIACION.-
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11. BIBLIO+AFIA.BIBLIO+AFIA.CA;ITULO SEUNDO.- TI;O DE ;+OCESO ;A+A O;TA+ EL ALUILE+ DE 9IENT+E.1. LEIS LEISLA LACIO CION N ;A+A ;A+A EL ALUIL ALUILE+ E+ DE 9IENT+ 9IENT+E E O MATE+ MATE+NID NIDAD AD SUB+OADA.0.0. 'FA'E!OF 'FA'E!OF )E /E'5A)+ /E'5A)+'8FA '8FA +8O8)+ +8O8)+.S .S 0.2. 'FA'E!OF 'FA'E!OF )E -+OE>A8 -+OE>A8)+) )+) 5(>FN+) 5(>FN+)+.S +.S
CA;ITULO TE+CE+O.- T+ANITACION LEAL 2. +EUI +EUISIT SITOS OS ;A+ ;A+A A SU T+AM T+AMIT ITACI ACION ON..2.0. !>E,8+ !>E,8+ )E'L+>+ )E'L+>+'8XA '8XA G5)8'8+L G5)8'8+L.S .S 2.2. !>E,8F
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CA;ITULO CUA+TO.- DE LOS +EUISITOS 3. +EUI +EUISIT SITOS OS ;A+ ;A+A A LAS LAS ;A+ ;A+TES
[email protected]. 'E>O8/8'+)F
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5(>FN+)+.S @.2. 'E>O8/8'+ 'E>O8/8'+)F )F )F-8'8L8 )F-8'8L8+>8F +>8F @.@. +'E!O+'8FA +'E!O+'8FA F 'FA/F>-8)+) 'FA/F>-8)+) )EL 'FA:NE F 'FA,8,8EAOE.S
CA;ITULO UINTO.- DE LOS IM;EDIMENTOS MEDICO LEALES.4. IM;EDI IM;EDIME MENT NTOS OS ;A+ ;A+A A LAS LAS ;A+ ;A+TE TES S .0. .0. 8-!E)8 8-!E)8-EA -EAOF OF -E)8'F -E)8'F% % F'8FL F'8FLFN8 FN8'F 'F : LEN+LE LEN+LE !+>+ +>+ L+ 'FAO>+O+AOE.S .2. .2. 8-!E)8 8-!E)8-EA -EAOF OF -E)8'F -E)8'F% % F'8FL F'8FLFN8 FN8'F 'F : LEN+LE LEN+LE !+>+ +>+ L+ 'FAO>+O+)+.S
CONCLUSIONES > +ECOMENDACIONES.-
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