Julio Figueroa Robles. Guatemala, Guatemala, 2018.
DEBENTURES 1. Concepto Es un título valor que instrumenta obligaciones sociales, otorgando a su tenedor la calidad de acreedor de la sociedad, con el derecho a la recepción de intereses y cuotas de amortización pactados. Son títulos de crédito que surgen de una declaración uni lateral de voluntad de una sociedad anónima, que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo cuyo sujeto pasivodeudor es la sociedad creadora. Los Debentures y las Obligaciones Negociables son títulos de deuda negociables emitidos por sociedades anónimas, sociedades en comandita por acciones, cooperativas, asociaciones civiles que representan empréstitos a favor de terceros. La renta que generan está determinada por los intereses establecidos en su emisión. La emisión de obligaciones es el acto de la sociedad por la cual emite series numeradas de obligaciones o papeles comerciales en favor de terceros que pueden o no ser socios para que reconozcan o creen una deuda a favor de sus titulares. La obligación es un título que incorpora un derecho de crédito en contra de la sociedad emisora.
2. Generalidades ARTÍCULO 386. REQUISITOS. Sólo producirán los efectos previstos en este Código, los títulos de crédito que llenen los requisitos propios de cada título en particular y los generales siguientes: 1º. 2º. 3º. 4º. 5º.
El nombre del título de que que se trate. La fecha y lugar de creación. creación. Los derechos que el título incorpora. El lugar y la fecha de cumplimiento o ejercicio de tales derechos. La firma de quien lo crea.
En los títulos en serie, podrán estamparse firmas por cualquier sistema controlado y deberán llevar por lo menos una firma autógrafa. Si no se mencionaré el lugar de creación, se tendrá como tal el del domicilio del creador. Si no se mencionare el lugar de cumplimiento cumplimie nto o ejercicio de los derechos que el título consigna, se tendrá como tal el del domicilio del creador del título. Si el creador tuviere varios domicilios, el tenedor podrá elegir entre ellos; igual derecho de elección tendrá, si el título señala varios lugares de cumplimiento. La omisión insubsanable de menciones o requisitos esenciales que debe contener todo título de crédito, no afectan al negocio o acto jurídico que dio origen a la emisión del documento.
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ARTÍCULO 544. OBLIGACIONES. Las obligaciones son títulos de crédito que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo constituido a cargo de una sociedad anónima. Serán consideradas bienes muebles, aun cuando estén garantizadas con derechos reales sobre inmuebles.
ARTÍCULO 545. FORMAS. Las obligaciones podrán ser nominativas, a la orden o al portador y tendrán igual valor nominal, que será de cien quetzales o múltiplos de cien.
ARTÍCULO 546. SERIES. Las obligaciones podrán crearse en series diferentes, pero dentro de cada serie, conferirán a sus tenedores iguales derechos. El acto de creación que contraríe este precepto será nulo, y cualquier tenedor podrá demandar su declaración de nulidad.
ARTÍCULO 547. NUEVAS SERIES. Las obligaciones se emitirán por orden de series. No podrán emitirse nuevas series, mientras la anterior no esté totalmente colocada.
ARTÍCULO 548. REQUISITOS. Además de lo dispuesto en el artículo 386 de este Código, los títulos de obligaciones deberán contener: 1º. 2º. 3º.
La denominación de obligación social o debenture. El nombre, objeto y domicilio de la sociedad creadora. El monto del capital autorizado y la parte pagada del mismo, así como el de su activo y pasivo, según el resultado de la auditoría que deberá practicarse, precisamente para proceder a la creación de obligaciones. 4º. El importe de la emisión, con expresión del número y del valor nominal de las obligaciones. 5º. La indicación de la cantidad efectivamente recibida por la sociedad creadora, en los casos en que la emisión se coloque bajo la par o mediante el pago de comisiones. 6º. El tipo de interés. 7º. La forma de amortización de los títulos. 8º. La especificación de las garantías especiales que se constituyan, así como los datos de su inscripción en el registro correspondiente. 9º. El lugar, la fecha y el número de la escritura de creación, así como el nombre del notario autorizante y el número y fecha de la inscripción de la escritura en el Registro Mercantil. 10º. La firma de la persona designada como representante común de los tenedores.
ARTÍCULO 550. MONTO DE LA EMISIÓN. El valor total de la emisión no excederá del monto del capital contable de la sociedad creadora, con deducción de las utilidades repartibles que aparezcan en el balance que se haya practicado previamente al acto de creación, a menos de que las obligaciones se hayan creado para destinar su importe a la adquisición de bienes por la sociedad. En este caso, la suma excedente del capital autorizado podrá ser hasta las tres cuartas partes del valor de los bienes.
3. Procedimiento para creación de obligaciones.
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a. Celebración de una ASAMBLEA EXTRAORDINARIA de los socios de la sociedad anónima. En dicha asamblea se acuerda que la sociedad cree las obligaciones y faculta al representante legal para hacerlo. b. Obtenido ese acuerdo, se procede a practicar la auditoría de la sociedad para determinar el activo, el pasivo y el capital líquido o contable. c. Realizado el acto anterior, el representante de la sociedad concurre ante un notario con el objeto de que se autorice el instrumento que materialice el acuerdo de los socios para crear debentures. Esta manifestación se hace a través de una declaración unilateral de voluntad de la sociedad creadora. d. Otorgada la escritura e inscritas las garantías que se hubiere constituido, se procede a la elaboración de los títulos en particular, en la forma que se haya convenido (nominativos, a la orden o al portador) y luego se colocan en el mercado de la inversión por los procedimientos que se juzguen oportunos. Por este motivo se clasifica a los debentures como títulos de inversión.
5. Sociedad emisora debe de colocar los debentures.
1. Celebración de Asamblea Extraordinaria Art. 135 Co. Co. •
Acuerdo en Acta
4. Creación de títulos •
Se pueden anexar cupones para el cobro de intereses.
2. Se realiza auditoría
3. Se acude ante Notario. •
•
Redacta la escritura pública. Art. 554 Co.Co. Testimonio se inscribe en Registro Mercantil.
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ARTÍCULO 554. CONTENIDO. La escritura de creación deberá contener: 1º. Los datos que se refieren los incisos 2º, 3º, 4º, 5º, 6º, 7º, 8º, 9º y 10, del artículo 548 de este Código. 2º. La inserción de los siguientes documentos: a) Acta de la asamblea general extraordinaria de accionistas que haya autorizado la creación de los títulos; b) Balance general que se haya practicado previamente a la creación de las obligaciones; c) Documento que acredite la personalidad de quienes deben suscribir los títulos a nombre de la sociedad creadora. 3º. La especificación, en su caso, de las garantías especiales que se constituyan. 4º. En su caso, la indicación pormenorizada de bienes que hayan de adquirirse con el importe de la colocación de los títulos. 5º. La designación del representante común de los tenedores de los títulos, el monto de su retribución, la constancia de la aceptación de su cargo y la declaración siguiente: a) De que se ha cerciorado, en su caso, de la existencia y valor de los bienes que constituyan las garantías especiales; b) De haber comprobado los datos contables manifestados por la sociedad; c) De constituirse como depositario de los fondos que produzca la colocación de los títulos hasta verificar el cumplimiento exacto de los fines de la emisión, si dichos fondos se dedicaren a la construcción o adquisición de bienes y hasta el momento en que dicha construcción o adquisición se realice
5. Sujetos de este título.
Librador-librado. Es la sociedad anónima que crea las obligaciones sociales o debentures.
Tenedor u oblig acionis ta. Es la persona que adquiere los títulos, pagándole a la sociedad el valor nominad de los mismos.
6. Obligaciones de la sociedad creadora. a. Debe pagar el interés que devenguen los títulos en la cantidad y en el tiempo que en los mismos se exprese.
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b. Deberá responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor total de la emisión, aún cuando se hayan constituido garantías específicas (hipotecas o prendas). A esta responsabilidad ilimitada se le conoce en la doctrina como garantía flotante ya que precisamente está subiendo o bajando conforme se modifica el patrimonio de la empresa. c. Cuando se constituyan garantías específicas, deberá contratarse un seguro contra incendio y otros riesgos usuales, por una suma que no sea inferior a su valor destructible. d. La sociedad no puede reducir su capital, sino en proporción al reembolso que haga de los títulos que se encuentren en circulación; y no puede cambiar su objeto, domicilio o denominación, sin el consentimiento de los obligacionistas. (Art. 551). e. La sociedad deberá publicar anualmente su balance, revisado por el contador o auditor, dentro de los tres que sigan al cierre del ejercicio contable (art. 552).
7. Amortización de los títulos. Puede hacerse por dos procedimientos: a.
Que en el mismo título se diga cuándo vence.
b.
Que se haga por sorteo: 1) El sorteo debe hacerse ante notario, en presencia de los administradores de la sociedad y el representante de los obligacionistas. 2) Las amortizaciones se hacen por el valor nominal de los títulos, a menos que el interés que devenguen sea superior al 6%, en cuyo caso puede sobrepasar ese valor. 3) El resultado del sorteo debe publicarse en el Diario Oficial. 4) El pago del valor del título se hará cuando hayan transcurrido 15 días de la publicación. 5) El importe del pago debe depositarse en una institución bancaria y a partir de ese acto dejan de devengar intereses. Si los tenedores no retiran los fondos, puede hacerlo la sociedad una vez transcurridos 90 días de la fecha de pago, sin perjuicio de que subsiste la obligación de pagar la amortización.
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8. Organización de los obligacionistas Están organizados para actuar frente a la sociedad deudora, mediante un representante común que los mantiene en contacto con la sociedad a cost a de esta. El representante tiene la calidad de mandatario y puede ser removido en forma libre por los socios. En caso de falta del mandatario, el Juez de Primera Instancia del domicilio de la sociedad deudora nombra un interino y ese nombramiento debe recaer en una institución bancaria.
9. Obligaciones convertibles en acciones Se pueden crear debentures que dentro de los procedimientos previstos se conviertan en acciones. Esto quiere decir que cuando el título es redimible dentro del plazo que se fije, el tenedor puede optar porque se devuelva el capital que representa el título o pasar a ser accionista de la sociedad. Esta conversión significa un aumento de capital suscrito y pagado de la sociedad y debe modificarse la escritura social, si no hay margen para emitir nuevas acciones dentro del rubro del capital autorizado.
10.
Compra Venta de valores mobiliarios
Existen dos formas de compraventa: 1. Directa: existe un entendimiento directo entre comprador y vendedor, esta forma es poco frecuente. 2. Indirecta: se realiza con la intervención de un Agente de Bolsa (comisionista), quién recibe la orden de comprar o vender un valor mobiliario, cobrando por su servicio una comisión. Estos valores son comercializados por el agente o comisionista en el Mercado de Valores que funciona en la Bolsa de Comercio. En las principales ciudades de nuestro país funcionan Bolsas de Comercio.
11.
Cotización.
Es el precio que tiene un valor mobiliario en un momento dado en el Mercado de Valores. Los títulos y acciones tienen dos clases de valores:
Valor Nominal (VN): impreso o escrito en el título, es el valor de emisión. Valor Real o Cotización (VR): es el valor que surge de las operaciones de compraventa en el Mercado de Valores.
Cuando VR = VN se dice que su cotización está a la par. Cuando VR < VN se dice que su cotización está bajo la par. Cuando VR > VN se dice que su cotización está sobre la par.
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Sociedad emisora: o Existirá una facilidad para obtener fondos líquidos. o El costo para financiar un debenture es bajo y generoso.
Después de la primera emisión la Sociedad se hace conocida en el Mercado de Valores, facilitando así que posteriormente se den nuevas emisiones. Inversionista: o Se recupera lo invertido. o Cobro de intereses. o Responsabilidad ilimitada de la sociedad emisora.
Sociedades anónimas.
