¿Qué es contrato Underwriting?
Es un contrato bancario que va a permitir a las empresas o sociedades a través de una operación financiera acceder al mercado de capitales con la finalidad de obtener un financiamiento.
DEFINICIÓN
el contrato de underwritring constituye un instrumento para la consecución de recursos, usualmente en el mercado de valores, que facilita el acceso de la empresa al mercado de capitales. Dicho contrato incluye diversas etapas como la asesoría para la estructuración de la emisión, el prefinanciamiento de una emisión y su posterior colocación, razón por la cual constituye un mecanismo de emisión indirecta, donde generalmente el riesgo de colocación se traslada al underwriting, como en el caso de la colocación en firme y la garantizada; no sucede lo mismo con el underwriting al mejor esfuerzo, como quiera que en estos casos antes de necesitar de la capacidad económica o patrimonial del underwriting, lo que se quiere de él es su asesoría, su profesionalismo, y sus conocimientos especializados en el mercado de valores o de capitales.
En general la literatura disponible sobre el tema define el underwriting como el contrato típico del mercado de capitales, planteado desde el punto de vista contractual como una operación que facilita el acceso de las empresas al mercado de capitales, con el fin de obtener los recursos necesarios para su desarrollo. El Underwriting aparece como un medio idóneo al cual puede recurrir la sociedad anónima con vista a la posterior negociación de sus acciones u otros títulos en el mercado de valores.
Este contrato es conocido también como: a) Contrato de Prefinanciamiento b) Contrato de Emisión y Colocación de Títulos Valores c) Suscripción Temporal
ORIGEN HISTÓRICO Este contrato tiene su origen en el Derecho Anglosajón, siendo ampliamente difundido en Estados Unidos y Brasil. Posteriormente se expande en los países europeos, fortaleciéndose esta tendencia en virtud del fenómeno financiero de la globalización o mundialización. Modernamente, se ha desarrollado la figura del sindicato o grupo de entidades financieras que colocan los títulos valores en el mercado, cuando el volumen de la operación así lo amerita
NATURALEZA JURÍDICA a. Es un contrato consensual, pues se perfecciona con el consentimiento de las partes. b. Es oneroso, pues ambas partes se benefician económicamente de los resultados de la compra y venta de los valores emitidos. c. Es de prestaciones recíprocas, pues cada parte tiene obligaciones propias e independientes que cumplir. d. Es un contrato atípico, pues no se encuentra regulado en nuestra legislación. e. Es un contrato nominado, pues tiene nombre y características conocidas universalmente.
IMPORTANCIA
El underwriting no es de un uso frecuente en nuestro país, aunque en estos últimos años comienza a ser notorio su empleo y esto ha ocurrido en las naciones en “vías d e desarrollo”
Este tipo de contrato, permite el acceso de las empresas al mercado de capitales, convirtiéndose en un eficiente mecanismo para atender las necesidades financieras de las empresas, lo cual involucra la participación de diversos agentes económicos.
TIPOS DE UNDERWRITING Se puede indicar varios tipos o clase de underwriting, así por ejemplo:
En firme Este tipo es el más riesgoso para el underwriter y, a su vez es más favorable para la sociedad emisora de los títulos. Aquí, el underwriter se hace cargo de la totalidad de la emisión, se la paga a la compañía y luego, la revende en el mercado, asumiendo todo el riesgo de su colocación o no, entre el público.
De garantía Este tipo garantiza la colocación de una emisión en un plazo determinado. Si no lo hace, la prefinanciación no se realiza sino hasta que venza el plazo establecido. Hasta este momento, la obligación del underwriter es poner todo su esfuerzo en la colocación de la respectiva emisión. Si hay remanente, el underwriter se obliga a adquirirlo.
Colocación al mejor esfuerzo En este tipo, el underwriter se obliga a colocar el mayor número de títulos posibles en un plazo dado, no existiendo Las prefinanciación . empresas al darse cuenta de que no se les garantiza la colocación de sus títulos, prefieren acudir a otras fuentes de financiamiento.
Colocación del todo o nada El u n d e r w r i t e r trata de lograr promesas de suscripción entre posibles inversionistas. Si es posible colocar la totalidad de la emisión en un plazo dado, esa emisión se lanza al mercado; caso contrario, no se realiza esa emisión
PARTES CONTRATANTES
La empresa emisora
Es aquella que requiere fondos que no puede o no quiere obtener a base de créditos bancarios o financieros, ni tampoco encuentra eco en sus accionistas para un aumento de capital.
Banco de inversión - “la colocadora”
Es la empresa especializada en esta clase de operaciones que se hace cargo del servicio de colocación de las acciones o bonos emitidos.
En el contrato de underwriting concurren otros actores:
El asesor legal, realiza todos los procedimientos necesarios para asegurar la legalidad del procedimiento y la elaboración de los documentos necesarios.
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El inversionista , o inversionistas, constituyen el grupo de personas físicas y jurídicas que adquieren los títulos emitidos.
, es el ente encargado de El agente regu lador regular los diferentes títulos que este mecanismo puede manejar. CONASEV
DERECHOS DE:
LA EMISORA
BANCO INVERSIONISTA
* Recibir de la colocadora la información relacionada con su experiencia, especialidad y solvencia.
• Obtener toda la información y
• Recibir una efectiva acción para lograr
• Hacer respetar el precio y las demás
la autorización administrativa necesaria para llevar a cabo la operación.
condiciones estipuladas.
documentación que sea necesaria para cumplir su función.
• Exigirle a la emisora la entrega de los * Hacer que se respete el precio estipulado en la oferta y exigirle a la colocadora el pago de lo convenido.
títulos valores una vez que se haya perfeccionado la colocación. * Requerir a la emisora el pago de la comisión o comisiones pactadas. 14
OBLIGACIONES DE:
LA EMISORA
BANCO INVERSIONISTA
•Informar a la colocadora todo lo que de • Efectuar todas las gestiones propias de su algún modo emisión.
esté
relacionado
con
la
función ante la autoridad competente, a fin de obtener la autorización para la emisión de los títulos valores.
•No efectuar su oferta a ninguna otra colocadora .
*Respetar el precio y todas las condiciones acordadas con la emisora.
•Abstenerse de vender ninguno de los títulos valores que se hayan ofertado para su colocación.
*Realizar las gestiones ante el mercado de capitales y valores a efectos de que puedan colocarse los títulos valores que le han sido confiados .
* Pagarle a la colocadora la comisión convenida, como comisión de administración, sobre el monto total de la * Mantener el precio de la colocación y sus emisión. condiciones por el plazo convenido, 15
EJECUCIÓN DEL CONTRATO Requiere de un proceso que tiene tres etapas:
ESTUDIOS DE VIABILIDAD ECONÓMICO-FINANCIERA
SUSCRIPCIÓN DEL CONTRATO Y PREFINANCIAMIENTO
Quien actúa como intermediario financiero en la operación tiene la responsabilidad de hacer un análisis exhaustivo de la situación de la empresa, de la viabilidad de la negociación y la colocación de los títulos emitidos, y la situación económica del país.
Una vez efectuados los estudios de factibilidad, se procede a la celebración del contrato de suscripción de los títulos, sean estos bonos o acciones. Se debe fijar el plazo de colocación o duración de la operación.
EMISIÓN Y COLOCACIÓN DE LOS TÍTULOS
La colocación puede realizarse en forma pública o privada. Utilizándose como medio de difusión un documento que en el mercado norteamericano se llama “Offering Circular ”, que se describe las actividades de la empresa emisora, el giro de su negocio, les características de los títulos, los estados financieros de la empresa, las perspectivas de desarrollo futuro y otros datos de interés para los inversionista.
EL UNDERWRITING Y EL MERCADO DE CAPITALES
El mecanismo de underwriting permite incentivar la evolución del mercado financiero, específicamente en su componente del mercado de valores. Este desarrollo generará beneficios tales como la provisión de los medios de pago generalmente aceptados, que reducen los costos de transacción, facilita el comercio y genera una mayor especialización en la producción.
Es primordial para una economía en desarrollo contar con un mercado financiero bien desarrollado y competitivo, que le permita asignar los fondos disponibles en la economía a proyectos que sean rentables, es decir, aumentar la eficiencia en el uso de los recursos.
La existencia de estos mercados se da debido a que las empresas por su misma naturaleza, necesitan fondos para operar. Requieren de un aporte inicial para comenzar operaciones, así como de fondos de corto y largo plazo para poder llevar a cabo sus actividades, es por ello que éstas deben recurrir a los Mercados de Dinero y de Capitales para tener acceso a los fondos necesarios.
En los países desarrollados, los mercados de capitales, el mercado de valores y las bolsas de valores, han demostrado su utilidad y eficacia como instrumentos idóneos para la movilización de recursos internos del país y su canalización hacia los sectores productivos. De este modo, las empresas logran solventar sus necesidades de fondos, principalmente con la colocación de acciones.
BENEFICIOS DEL UNDERWRITING
Los beneficios que ofrece este contrato son: A. La empresa emisora de valores puede obtener el capital sin esperar la colocación de las acciones o bonos emitidos.
B. Para el Banco, obtener el diferencial resultante entre el precio adquirido que siempre es bajo la par y el valor nominal de venta. Es decir que el Banco paga a la empresa emisora un precio que resulta ser menor o bajo el valor nominal de las acciones y el precio que vende resulta ser siempre el valor nominal más los gastos e intereses de financiación.
EXTINCIÓN DEL CONTRATO El contrato de Underwriter se extingue por dos formas: En forma Natural y en forma Anormal. La Forma Natural, es aquella que contempla el propio contrato, como el vencimiento del plazo, el ejercicio de una condición resolutoria y el acuerdo entre las partes, siempre y cuando no haya empezado la ejecución del contrato con los posibles inversionistas u otras causales análogas.
La Forma Anormal se produce cuando existe incumplimiento de la prestación por alguna de las partes, suponiendo que ha existido dolo, negligencia, caso fortuito o fuerza mayor. 21
MODELO DEL CONTRATO
CONCLUSIONES Dada la naturaleza del mercado de capitales y la legislación que lo regula, además de la cultura bursátil del medio, donde la tendencia es invertir en instrumentos a corto plazo, limita y frena las posibilidades de un amplio desarrollo de underwriting en el mercado local.
RECOMENDACIONES El uso de este instrumento es recomendable para proyectos cuya recuperación de capital es a largo plazo, tal es el caso de proyectos forestales, plantas hidroeléctricas, es decir proyectos con altas rentabilidades pero con dificultad de que la banca local les brinde el financiamiento requerido mediante instrumentos normalmente utilizados, por ejemplo el crédito hipotecario.
EL CASO DE ATLAS ELÉCTRICA ANTECEDENTES
Atlas Eléctrica fue fundada en 1961, con el objetivo de poner al servicio de los consumidores, productos de línea blanca de primera calidad, al alcance de sus posibilidades, que llenaran sus necesidades y tuvieran gran durabilidad. Con el paso de los años, estos principios se han mantenido y además se han enriquecido con la incorporación de tecnologías más eficientes, que buscan satisfacer a los usuarios más variados. De esta manera, los productos Atlas han llegado a múltiples mercados y se han adaptado a las exigencias de los consumidores en las diferentes latitudes.
Actualmente es una empresa pública registrada en la Bolsa de Valores que opera como una corporación multinacional y cuenta con dos fábricas, una en Costa Rica y una en El Salvador. Atlas se dedica a la fabricación y comercialización de refrigeradores de tipo doméstico, cocinas y plantillas de gas y eléctricas. La empresa obtiene sus materias primas únicamente a través de proveedores certificados en 17 países. Adicionalmente, comercializa sus productos en más de 21 países entre los que se destacan México, Venezuela, Perú, República Dominicana, El Salvador, Honduras, Nicaragua, Guatemala, Jamaica y Puerto Rico. Como parte de su estrategia de servicio al cliente y fortalecimiento de marca, cuenta con talleres de servicio autorizado en los diferentes mercados donde opera.
PROBLEMATICA Hugo Picado, nos informa que esta empresa había financiado su crecimiento, principalmente con deuda y retención de utilidades. Llegó así a un nivel de apalancamiento, el cual entorpecía sus posibilidades de expansión. Decidió entonces abrir su capital, en aras del autofinanciamiento. Efectuó una emisión de veinte millones de acciones preferentes, participativas y convertibles, por un valor de cien millones de colones. Tal emisión le brindó los recursos necesarios para continuar en su normal desarrollo. La operación de financiamiento dicha, la realizó la empresa a través del Underwriting . Este método fue eficaz para lograr una colocación exitosa, no obstante que constituiría la primera experiencia de esa índole en el país. Del total de la emisión, cerca de un 40% fue colocado entre los mismos accionistas de la empresa. De consiguiente, la oferta pública habría de efectuarse por el restante 60% de las acciones no adjudicadas por vía de la suscripción preferente.
En el contrato respectivo, se acordó la modalidad de Underwriting en firme. Por ende, fue percibido, en pleno, el importe del 60% mediante refinanciamiento. Por ser la primera experiencia de esta índole desarrollada en el país, se pensó que iba a darse cierto grato de temor en los inversionistas. En consecuencia, se les ofreció la posibilidad de vender las acciones adquiridas, para lo cual se constituyó, para dicha emisión, un fideicomiso. En él, la empresa depositó el 5% de la emisión, cuyo importe fue entregado, para su administración, al agente de bolsa del Underwriter. Tal fondo se estableció con el fin de dar solidez al mercado secundario, y evitar así cualquier especulación en los precios de las acciones. El objetivo propuesto, fue alcanzado.
Tal contratación de Underwriting , u operación técnica de financiamiento, representó en la práctica dos ventajas fundamentales para la empresa: a) El costo financiero le resultó mucho menor, por cuanto no implicó la obligación de amortizar la deuda. Si bien las acciones preferentes entrañaban carácter de deuda, por habérseles atribuido rentabilidad mínima y periodicidad, no aparejaban la obligación de abonar para cubrir ningún principal, como sí lo requiere el endeudamiento. b) En segundo término, tal forma de financiación, sin afectar el pasivo, le permitió a la empresa dotarse de cimientos firmes para crecer en lo sucesivo. Desde el punto de vista financiero interno, la emisión tenía por objeto, más bien, disminuir la presión ejercida por los pasivos a corto plazo. Ello, entre otras cosas, facilitó el manejo y reordenamiento de su estructura financiera.
Otra implicación importante consistió en el impacto de la emisión sobre el capital social de la empresa. Tras ella, los socios resultaron fortalecidos con las acciones preferentes, al brindarles mayor protección, al igual que seguridad en cuanto a la rentabilidad de las acciones. Por otro lado, muchas personas hallaron acceso a la condición de pequeños propietarios, como accionistas, de una conspicua empresa en el país, lo cual significa la democratización del capital con efectos sociales importantes en el medio costarricense
BIBLIOGRAFIA
ARIAS SCHERIBER PEZET, Max.- “Contratos Modernos”. Gaceta Jurídica Editores. Primera Edición. Lima – Perú. 1999. Fonseca, Hugo. La técnica del underwriting y su aplicación en Costa Rica (San José: UACA, revista Acta Académica, No. 23, 1998, versión digital). Hernández, Álvaro. Derecho bursátil. Mercado de valores (San José: Investigaciones Jurídicas S. A, 2 tomos, 2002). Romero-Pérez, Jorge Enrique. Contratos económicos modernos (San José: Banco Interamericano de Desarrollo - Poder Judicial, 2004). http://renan-elias.blogspot.com/2009/11/el-contrato-de-underwriting.html http://www.revistaincae.com/media/pdf/212-gobierno-corporativo-en-atlas-electrica-s.a..pdf SALINAS RIVAS, Sergio.- “El financiamiento empresarial a través de la emisión de valores: ventajas, desventajas y perspectivas”. Artículo publicado en Themis, Revista de Derecho. Segunda Época. 1998. N 37. °
AVENDAÑO VALDEZ, Jorge.- “El Contrato de Underwriting”. Artículo publicado en Normas Legales. Legislación, Jurisprudencia y Doctrina. Tomo N 289. Junio 2000. °
