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Área Laboral
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Contenido VI - 1 Participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa VI - 1 La participación en las utilidades Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad Ley N.º 29973. INFORMES LABORALES INFORMES LABORALES 4 Especial referencia a la cuota deenempleo ende lasSeguridad empresas yprivadas: Obligaciones de los empleadores materia Salud en el VI - VI -4 Argumentos a favor (Parte III) Trabajo Participacióndeenlaslasutilidades utilidades-2012 ASESORÍA APLICADA VI - VI 7 -6 Participación I ASESORÍA APLICADA VI - 7 Participación de las utilidades II ¿Procede la indemnización vacacional para trabajadores trabajador es que tienen ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL VI - 8 el cargo delagerentes representantes representante de lapara empresa? Recordando ejecucióno de ssan an juan de sacre remembrar la inaplicación VI - 8 ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL progresiva de los principios laborales INDICADORES LABORALES progresiva VI-10
INDICADORES LABORALES
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La partici participació paciónn en las utilida utilidades des Ficha Técnica Autor :
Dr. Óscar Bernuy Álvarez
Título :
La participación participac ión en las utilidades
Fuente :
Actualidad Empresarial N.º 346 - Primera Quincena de Marzo 2016
Introducción El derecho de los trabajadores trabajadores a participar en las utilidades es de larga data. Sus orígenes se remontan a la década de los 40. 4 0. Pero también puede haber participación en las utilidades de origen consensual. La participación en las utilidades de carácter consensual tiene los mismos benecios que el régimen legal: no tiene carácter remunerativo, por tanto, no es base de cálculo de benecios sociales, no está gravado con ningún aporte ni contribuciones, solo con el impuesto a la renta. Sin embargo, esta debe ser detraída de la utilidad, lo que se reeja en el balance, y debe ser aprobada por el órgano societario que tiene facultades para ello, cuando se aprueba el balance anual y se decide la aplicación de las utilidades. A su vez, para los empleadores es deduci ded uci-ble del Impuesto a la Renta, siempre que esté provisionado al 31 de diciembre y se distribuya antes de la presentación de la declaración jurada anual del impuesto a la renta.
la distribución por parte de estas de un porcentaje de la renta anual antes de impuestos. Base legal artículos 1 y 2 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
2. Empresas no obligadas a distribuir utilidades a. Según la naturaleza jurídica jurídica de la empresa No tienen derecho, a participar en las utilidades, los trabajadores de las cooperativas, las empresas autogestionarias y las sociedades civiles. Base legal artículo 9 del D. Leg. N.º 677 (07-10-91)
Tampoco tienen derecho aquellos que laboran en entidades no empresariales, empresariales, es decir, decir, en aquellas empresas que no tienen n lucrativo, entendiendo como lucro, la posibilidad que los socios o dueños disdis tribuyan tribuyan al cierre cierre del del ejercicio ejercicio económico económico las utilidades. Dentro de ellas, estarían las asociaciones, las entidades religiosas, etc. b. Según el número de trabajadores No tienen derecho a participar en las utilidades los trabajadores de todas aquellas empresas que no cuenten con más de veinte trabajadores. Base legal artículo 9, D. Leg. N.º 677 (07-10-91)
1. Empresas obligadas a distribuir utilidades
Para establecer si una empresa excede o no de veinte trabajadores, se sumará el número de trabajadores que hubieran laborado para ella cada mes del ejercicio correspondiente y el resultado total se didi vide entre doce. Cuando en un mes varíe el número de trabajadores contratados por la empresa, se tomará en consideración el número mayor.
Los trabajadores de las empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categoría participan en las utilidades de la empresa, mediante
Si el número resultante incluyera una fracfrac ción, se aplicará el redondeo a la unidad superior, superior, siempre y cuando dicha fracción sea igual o mayor a 0.5.
Teniendo en consideración que en estos días deben distribuirse las utilidades en favor de los trabajadores, tratamos en el presente informe la distribución de utilidades de carácter legal.
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Para este cómputo se consideran como trabajado trabajadores res a aquellos aquellos que hubieran hubieran sido contratados directamente por la empresa, ya sea mediante contrato por tiempo indeterminado, sujeto a modalidad o a tiempo parcial; parcial; es decir, decir, no no se consideran consideran los trabajadores que prestan servicios a través de cooperativas cooperativas de trabajadores trabajadores,, de empresas de servicios, participantes de modalidades formativas laborales, como capacitación laboral juvenil, prácticas profesionales, pasantías, etc. Base legal artículo 2 del D. S. N.º 009-98-TR (06-08-98)
3. Trabajadores con derecho Tienen derecho a participar en las utilidades todos los trabajadores que hayan cumplido las jornadas máximas de trabajo establecidas en la empresa, sea a plazo indenido o sujetos a modalidad. También participan los trabajadores con jornada jornada inferior inferior a la máxima establecida, establecida, pero en forma proporcional a la jornada trabajada. trabajada. Base legal artículo 5 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
4. Monto de la participación El monto de la participación se establece en función de la actividad de la empresa y de acuerdo con los porcentajes siguientes: siguientes: • Empresas pesqueras 10 % • Empresas de telecomunicacio nes 10 % • Empresas industriales 10 % • Empresas mineras 8 % • Empresas de comercio al por mayor y al por menor y restaurantes 8 % • Empresas que realizan otras actividaactividades 5 % Base legal artículo 2 del D.Leg. N.º 882 (11-11-97)
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5. Determinación de la actividad El porcentaje de participación depende de la actividad de la empresa. Para determinar la actividad que realizan las empresas obligadas a distribuir utilidades, se tomará en cuenta la Clasicación Internacional Industrial Uniforme (CIIU) de las Naciones Unidas, Revisión 3, salvo ley expresa en contrario. En caso de que la empresa desarrolle más de una actividad, se considerará la actividad principal, entendiéndose por esta a la que generó mayores ingresos brutos en el respectivo ejercicio. Base legal artículo 3 del D. S. N.º 009-98-TR (06-08-98)
Así, las utilidades, para que sean deducibles por el empleador de la base imponible de su impuesto a la renta de tercera categoría, deben ser distribuidas (pagadas) antes de la presentación de la declaración jurada del impuesto a la renta.
La participación en las utilidades se calculará sobre el saldo de la renta imponible del ejercicio gravable que resulte después de haber compensado pérdidas de ejercicios anteriores, de acuerdo con las normas del impuesto a la renta.
7.2. Para los trabajadores La participación en las utilidades no se considera remuneración, por tanto no es computable para el pago de benecios sociales ni de contribuciones sociales. En cambio, para efectos del impuesto a la renta, las utilidades se consideran rentas de quinta categoría.
La base de cálculo sobre la que se aplican los porcentajes es la renta anual antes de impuestos.
La obligación de retener el impuesto correspondiente a las rentas de quinta ca tegoría nace en el mes en que se paguen.
Base legal artículos 2 y 4 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
El impuesto a la renta de quinta categoría será retenido por el empleador cuando las pague.
6. Base de cálculo
La Ley N.º 28873, establece lo siguiente: “Precísase que el saldo de la renta imponible a que se refere el artículo 4 del Decreto Legislativo N.º 892 es aquél que se obtiene luego de compensar la pérdida de ejercicios anteriores con la renta neta determinada en el ejercicio, sin que esta incluya la deducción de la participación de los trabajadores en las utilidades”.
Teniendo en cuenta lo establecido en la Ley, podemos concluir en lo siguiente: a. La participación en las utilidades se calcula sobre la renta neta luego de deducida la pérdida de ejercicios anteriores. b. Para el cálculo de la participación de los trabajadores en las utilidades no se deduce de la renta neta dicha par ticipación (como pretendía la Sunat). c. La participación de los trabajadores en las utilidades es gasto a efectos de la determinación de la renta neta imponible de tercera categoría.
7. Tratamiento tributario de las utilidades 7.1. Para la empresa La participación en las utilidades jada legalmente, como las otorgadas en forma unilateral, por convenio individual o por convenio colectivo, constituye gastos deducibles para la determinación de la renta imponible de tercera categoría. Base legal artículo 10 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
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El inciso V) del artículo 37 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, establece que los gastos o costos que constituyan para su preceptor rentas de segunda, cuarta y quinta categoría podrán deducirse en el ejercicio gravable a que correspondan cuando hayan sido pagadas dentro del plazo establecido por el Reglamento para la presentación de la declaración jurada correspondiente a dicho ejercicio.
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Base legal literal c), artículo 34 y 71 del D. S. N.º 054-99-EF (14-04-99), modifcado por la Ley N.º 28655 (29-12-05),
8. Distribución de las utilidades El porcentaje de la renta se distribuye en la forma siguiente:
8.1. En función de los días laborados Un 50 % será distribuido en función de los días laborados por cada trabajador, entendiéndose como tal los días real y efectivamente trabajados. A este efecto se dividirá el 50 % de las utilidades monto entre la suma total de días laborados por todos los trabajadores, y el resultado que se obtenga se multiplica por el número de días laborados por cada trabajador. Para los trabajadores a tiempo parcial la participación será proporcional. Base legal artículos 2 y 5 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
Si bien la Ley señala que se pagan las utilidades en función de los días “real y efectivamente laborados”, el Reglamento establece, si bien en contra de la norma que reglamenta, pero siendo más favorable al trabajador, que “Se entenderá por días laborados a aquellos en los cuales el trabajador cumpla efectivamente la jornada ordinaria de la empresa, así como las ausencias que deben ser consideradas como asistencias para todo efecto, por
mandato legal expreso”. Agrega el citado artículo que tratándose de trabajadores que laboran a tiempo parcial, se sumará el número de horas laboradas de acuerdo a su jornada, hasta completar la jornada ordinaria de la empresa. En el caso del personal no sujeto al cumplimiento de un horario o a control de ingreso y salida, no será de aplicación lo señalado en el párrafo anterior, debiendo considerarse como días efectivos de trabajo, todos los laborables en la empresa, salvo prueba en contrario. Base legal ar tíc ulo s 4 y 5 de l D. S. N.º 009 -9 8-T R (06-08-98)
La Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo adiciona un último párrafo al artículo 5 del Decreto Legislativo 892, Ley que regula el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades. Este párrafo establece lo siguiente: “Participarán en el reparto de las utilidades en igualdad de condiciones del artículo 2 y 3 de la presente norma, los trabajadores que hayan sufrido accidente de trabajo o enfermedad ocupacional y que haya dado lugar a descanso médico, debidamente acreditado, al amparo y bajo los parámetros de la norma de seguridad y salud en el trabajo”.
Con esta modicación, los días de descanso ocasionados por accidente de trabajo o enfermedad profesional se consideran como laborados a efectos de generar derecho a utilidades.
8.2. En función de las remuneraciones 50 % se distribuye en proporción a las remuneraciones de cada trabajador. A este efecto se dividirá el otro 50 % de las utilidades entre la suma total de las remuneraciones de todos los trabajadores que correspondan al ejercicio y el resul tado obtenido se multiplica por el total de las remuneraciones que corresponda a cada trabajador en el ejercicio. Base legal artículo 2 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
Se considera como remuneración a la prevista en el artículo 6 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, excluyéndose los conceptos previstos en el artículo 7 de dicha Ley, el cual se reere a las deniciones que sobre remuneración y no remuneración establece el TUO de la Ley de CTS, que también son aplicables para todos los demás efectos legales al respecto. Base legal artículo 6 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
9. Liquidación Al momento del pago de la participación, las empresas entregarán a los trabajadoN.° 346
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Área Laboral res y ex trabajadores con derecho a este benecio una liquidación que precise la forma en que ha sido calculada. Base legal artículo 7 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
La liquidación de la distribución de utilidades del trabajador deberá contener como mínimo, la siguiente información: a) nombre o razón social del empleador; b) nombre completo del trabajador; c) renta anual de la empresa antes de impuestos; d) número de días laborados por el trabajador; e) remuneración del trabajador considerada para el cálculo; f) número total de días laborados por todos los trabajadores de la empresa con derecho a percibir utilidades; g) remuneración total pagada a todos los trabajadores de la empresa; y h) monto de remanente generado por el trabajador, de ser el caso. Base legal artículo 16 del D. S. N.º 009-98-TR (06-08-98)
10. Límite La participación que pueda corresponder a los trabajadores tendrá respecto de cada trabajador como límite máximo el equivalente a 18 remuneraciones mensuales que se encuentren vigentes al cierre del ejercicio. Se entiende por remuneración la prevista por la Ley de Productividad y Competiti vidad Laboral. Base legal artículo 2 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
Según el Reglamento, la remuneración que servirá de base para determinar la existencia del remanente será el promedio mensual de las remuneraciones percibidas por el trabajador en el ejercicio anual correspondiente. Base legal artículo 7 del D. S. N.º 009-98-TR (06-08-98)
11. Fusión de empresas, disolución y escisión En caso de fusión de empresas, para efec tos del cálculo de la participación, se efec tuará un corte a la fecha del otorgamiento de la escritura pública para determinar los momentos a pagar a los trabajadores de cada una de las empresas fusionadas a dicha fecha. Por el periodo posterior la participación se calculará en función de los estados nancieros consolidados. Base legal artículo 8 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
A efectos del pago, se tendrán en consideración las siguientes normas: N.° 346
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a. De extinguirse la relación laboral, el pago se efectuará dentro de los quince (15) días útiles de la entrada en vigencia del evento correspondiente. b. De subsistir la relación laboral, dicho pago se hará efectivo en la oportunidad de pago de las utilidades del ejercicio. Base legal artículo 17 del D. S. N.º 009-98-TR (06-08-98)
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de la declaración jurada anual para que pueda deducirse. Ante la existencia de dos plazos, uno el laboral y otro el tributario, sugerimos distribuir las utilidades antes de presentar la declaración jurada anual del impuesto a la renta, con el n de que sea deducible para la empresa en el ejercicio al cual corresponde las utilidades. Este hecho no generará ninguna contingencia laboral.
12. Plazo para la distribución
13. Intereses
El D. Leg. N.º 892, establece que la participación será distribuida dentro de los treinta días naturales siguientes al vencimiento del plazo señalado por las disposiciones legales, para la presentación de la declaración jurada anual del impuesto a la renta.
Vencido el plazo para el pago, se generan intereses, de acuerdo con las siguientes reglas:
En los casos de suspensión de la relación laboral, el plazo se computa a partir de la fecha de reincorporación al trabajo. Base legal artículo 6 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
Sin embargo, y como ya se ha señalado, el inciso V) del artículo 37 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta establece que los gastos o costos que constituyan para su preceptor rentas de segunda, cuarta y quinta categoría podrán deducirse en el ejercicio gravable a que correspondan cuando hayan sido pagadas dentro del plazo establecido por el reglamento para la presentación de la declaración jurada correspondiente a dicho ejercicio. Así, las utilidades, para que sean deducibles por el empleador de la base imponible de su impuesto a la renta de tercera categoría, deben ser distribuidas (pagadas) antes de la presentación de la declaración jurada del impuesto a la renta. En otras palabras, las normas laborales establecen que al trabajador se le debe pagar las utilidades dentro de los 30 días siguientes de presentada la declaración jurada anual del impuesto ala renta, pero si el empleador quiere deducir como gasto dichas utilidades, debe distribuirlas antes de presentar su declaración jurada anual de impuesto a la renta. Así, tenemos dos contradicciones: a. Una, relacionada con la oportunidad de la retención de la quinta categoría, donde la norma establece que debe hacerse en la oportunidad del pago, es decir, de acuerdo con el D. Leg. N.º 892, dentro de los 30 días siguientes de presentada la declaración jurada anual de impuesto a la renta. b. Otra, sobre la deducción de las utilidades de la renta neta, donde el TUO del Impuesto a la renta establece que debe pagarse antes de la presentación
a. Para que se generen intereses los trabaj ado res deben requerir por escrito al empleador el pago de la participación en las utilidades que no se hubiera entregado. El interés se genera a partir del día siguiente del requerimiento. En los casos de suspensión de la relación laboral el requerimiento se hará vencido el plazo de 30 días, de haberse reiniciado las labores sin que se hubiese efectuado el pago de las utilidades. El requerimiento puede hacerse mediante carta simple. Obviamente, con acuse de recibo. Cuando el trabajador demande el pago de las utilidades, el empleador se entenderá requerido con la citación de la demanda. Base legal artículo 15 del D. S. N.º 09-98-TR (06-08-98)
b. La tasa es el interés moratorio establecido por el D. Leg. N.º 25920 o norma que lo sustituya (interés legal laboral). c. Tratándose de los trabajadores que hubiesen cesado antes de la fecha prevista para la distribución de las utilidades, no son de aplicación los intereses. Base legal artículo 18 del D. S. N.º 09-98-TR (06-08-98) artículos 6 y 9 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
14. Prescripción Los trabajadores que hubieran cesado antes de la fecha en la que se distribuya la participación en las utilidades, tienen derecho a cobrar el monto que les corresponda en el plazo prescriptorio jado por la ley, a partir del momento en que debió efectuarse la distribución. Vencido el plazo, la participación no cobrada se agregará al monto a distribuir por concepto de participación de las utilidades del ejercicio en el que venza dicho plazo. Base legal artículo 9 del D. Leg. N.º 892 (11-11-96)
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