Expediente Secretario Cuaderno Escrito
: 00871-2010-16-1505-JR-CI-01 : Juan Ñahuincopa Clemente : Excepción : N° Correlativo
Apelo resolución (auto) N° Nueve
SEÑORA JUEZ DEL JUZGADO CIVIL DE LA MERCED: Norma Flores Janampa, Abogada de la Asociación de Padres de Familia de Institución Educativa 3005, San Alejandro de Ubiriki, en los seguidos con Uldarico Centeno Zevallos sobre Nulidad de Acto Jurídico; a usted, atentamente, digo: Que, dentro del plazo de ley, interpongo recurso de apelación contra la resolución (auto) Nº Nueve de fecha quince de mayo del año dos mil catorce, a efecto de que sea revocada por el superior jerárquico y reformándola la declare fundada la excepción de prescripción extintiva y consecuentemente declare la invalides de la relación procesal; en atención a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:
I. ERROR IMPUGNADA:
DE
HECHO
INCURRIDO
EN
LA
RESOLUCIÓN
1.- Que, en la resolución apelada se declara infundada la excepción de prescripción extintiva, deducido por el demandado excepcionante (Asociación de Padres de Familia de Institución Educativa 3005, San Alejandro de Ubiriki), por considerar que las partes del presente proceso al haber seguido otro proceso sobre delito contra la fe pública Denuncia Penal Nº 699-2004 de fecha quince de setiembre de dos mil cuatro, se ha interrumpido el curso de la prescripción extintiva. 2.- Que, en la resolución apelada no se debió resolver de la manera indicada en el punto precedente porque el demandante al haber celebrado la Escritura Pública de Donación con fecha 09 de setiembre de 1986 , para interrumpir el plazo prescriptorio el demandante debió notificar con la demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor (demandado), a un cuando se haya acudido a un juez o autoridad incompetente , como en el presente caso con la denuncia penal Nº 699-
2004, antes de que haya transcurrido el plazo de prescripción, es decir esto debió haberlo hecho hasta el 09 de setiembre de 1996 , sin embargo esto no ha ocurrido así por cuanto en el presente caso se tiene que la denuncia penal es de fecha 15 de setiembre de 2004 , es decir la denuncia fue planteada ocho (08) años y seis (06) días después de haber operado la prescripción. Siendo ello así debió declararse fundada la excepción de prescripción extintiva de la acción planteada por el demandado y como consecuencia declarar la invalides de la relación procesal. 3.- Que, asimismo, en la resolución impugnada se incurre en error de derecho al aplicarse de manera indebida el inciso 3 del artículo 1996 de Código Civil, esto, por
cuanto en el considerando sexto de dicha resolución el A - quo señala que la interrupción de la prescripción consta de dos elementos (i) la manifestación de voluntad de conservar el derecho con la interposición de la demanda; y (ii) la notificación de esa voluntad al deudor ; sin embargo lo que el A- quo no ha
tenido en consideración es que la demanda, a la que hace referencia, no es que pueda interponerse en cualquier momento sino que esto debe realizarse antes de que opere la prescripción, a un cuando se haya acudido a un juez o autoridad incompetente, esto en aplicación de lo dispuesto por el inciso 1 del artículo 2001 del Código Civil, que ha previsto el plazo de diez años para la prescripción de la acción de nulidad de acto jurídico, en concordancia del artículo 2002 del Código Civil; por tanto el A – quo a incurrido en error de derecho en la emisión de la resolución impugnada. (Cas. N° 774-2011-Huanuco y Cas. N° 2466-2009-Huanuco)
4.- Que, por consiguiente, en la resolución apelada se incurre en error de hecho y derecho al aplicarse de manera indebida el inciso 3) del artículo 1996 e inaplicarse el inciso 1) del artículo 2001 y 2002 del Código Civil, porque, como se ha señalado, la demanda debe de presentarse sea esta a un juez o autoridad incompetente dentro del plazo prescriptorio. Es por ello que la resolución Nº Nueve, de fecha quince de mayo del dos mil catorce, fue apelada por el demandado con el objeto de obtener su revocación por parte del órgano jurisdiccional jerárquicamente superior. II.
NATURALEZA DEL AGRAVIO:
La resolución apelada me causa agravio porque, al declarar de manera indebida infundada la excepción de prescripción extintiva que fue planteado por el demandado, afecta mi derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso, sobre todo si se tiene en cuenta que ello me causara agravio en el futuro de naturaleza económico.
III. SUSTENTO DE LA PRETENSIÓN IMPUGNATORIA: Mi pretensión impugnatoria se sustenta principalmente en las siguientes normas legales: -
Artículo I del Título Preliminar del Código Procesal Civil, que consagra el derecho de toda persona a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso.
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Artículo 364 del Código Procesal Civil, que faculta el examen de la resolución agraviante con el propósito de que sea anulada o revocada.
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Artículo 365 del Código Procesal Civil, cuyo inciso 1) prescribe que procede apelación contra los autos.
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Artículo 371, del Código Procesal Civil, que prescribe la apelación con efecto suspensivo contra las sentencias y autos que dan por concluido el proceso o impiden su continuación, en los demás casos previstos en este Código.
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Artículo 372, “Las apelaciones sin efecto suspensivo proceden en los casos expresamente establecidos en la ley (…)”.
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Artículo 1996, del Código Civil que señala la interrupción de la prescripción se da con la 3) citación con la demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor, aun cuando se haya acudido a un juez o autoridad incompetente.
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Artículo 2001, del Código Civil que señala que los plazos prescriptorios de acciones civiles, prescriben, salvo disposiciones diversas de la ley: 1.- a los diez años, la acción personal, la acción real, la que nace de una ejecutoria y la de nulidad del acto jurídico.
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Artículo 2002, del Código Civil que señala que la prescripción se produce vencido el último día del plazo.
POR TANTO: Al Juzgado, solicito se sirva admitir el presente recurso de apelación, a fin de que el superior en grado lo examine y proceda a revocar la resolución impugnada N° Nueve, de fecha quince de mayo del año dos mil catorce.
PRIMER OTROSI DIGO: Que, adjunto el siguiente anexo: 1.A: Copia de Resolución Nº Nueve, de fecha quince de mayo del año dos mil catorce, notificado a esta parte el día 07 de agosto del 2014. SEGUNDO OTROSI DIGO: No se adjunta Tasa judicial por concepto de apelación de autos ni cedulas de notificación por encontrarse mi Representada exonerada de dichos pagos. TERCER OTROSI DIGO: Cumplo con presentar el presente escrito con la sola firma de la abogada defensora de conformidad con lo dispuesto en el artículo 290° del TUO de la Ley Orgánica del Poder Judicial. La Merced, 11 de agosto de 2014.
aplicable sólo si se está ante una apelación de auto a ser concedida sin efecto suspensivo): Que, a efecto de que se forme el correspondiente cuaderno de apelación, solicito al Juzgado se sirva expedir y comprender en él las copias certificadas de los siguientes actuados: -
Escrito N° ....., de fecha ....., presentado por ................ (Dicho actuado así como su absolución, de haberla –se señalará si es el caso, vale decir, si el auto impugnado derivó de un escrito o pedido de alguna de las partes del proceso).
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Resolución (auto) N° ....., de fecha ......., objeto de impugnación.
Con tal finalidad acompaño la respectiva tasa por concepto de expedición de copias certificadas. Ciudad, .....................
