1 - Nociones Generales Del Derecho

Resumen Ingeniería Legal – Adrián Russi

PRIMERA PARTE - NOCIONES GENERALES DEL DERECHO El Derecho es a la vez un Conjunto de normas jurídicas determinadas que rigen una sociedad (país, Patria, Nación, etc.) en un momento determinado, así como también es una rama de las ciencias sociales del conocimiento y la investigación humana. Esto en una primera concepción, Derecho como conjunto de normas y Derecho como rama o ciencia del conocimiento humano que tiene su propio objeto de investigación, sus propias reglas o métodos de interpretación e investigación que hacen que sea una rama de la ciencia o del conocimiento humano. Es decir, en el Derecho, lo que se estudia y lo que es, son lo mismo. Dentro de las ciencias, el Derecho es una de las Ciencias Sociales, o sea que por su naturaleza, contenido y por el fin que persigue, el Derecho está encaminado a la Sociedad Humana en general, de ahí que es social, pero también por su objeto, porque busca la convivencia armónica y pacífica entre los seres humanos que integran esa Sociedad. Por lo tanto es en dos aspectos social. Hacia donde va es social (convivencia pacífica) y es una de las ciencias sociales pero desde un punto de vista jurídico. El derecho como conjunto de normas jurídicas, tiene sus caracteres, es coercible, o sea que dichas normas son imperativas, son obligatorias para los sujetos a quienes están dirigidas, si no cumplen con las proposiciones o reglas de conducta que dichas normas prevén o prescriben, sufrirán una sanción determinada. Ese conjunto de caracteres del Derecho, coercibilidad, obligatoriedad, imperatividad, hacen a la naturaleza de ese conjunto de reglas de conducta que hacen del Derecho un conjunto de normas jurídicas. Eso lo distingue de otros tipos de conjuntos de normas o reglas de conducta, como las reglas morales, o las religiosas, o los usos y costumbres sociales, donde ese tipo de coercibilidad e imperatividad no viene desde fuera de las personas humanas como pasa en el Derecho (que por eso se dice que está compuesto por reglas heterónomas, porque se imponen desde fuera de la persona). Por el contrario en la Moral o Ética, o en las normas religiosas, o en los usos y costumbres sociales, son conjuntos de normas o reglas de conductas, que si bien provienen y van hacia el grupo social, son autónomas, porque es el propio individuo o persona, cuando no cumple con una regla de conducta, conoce la sanción y se la autoimpone.

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El Derecho no siempre sigue las reglas de la moral, a veces sí, como por ejemplo se pena al que mata o comete homicidio, etc. Pero otras veces por razones de seguridad jurídica y de protección del interés general, el Derecho asume y tiene normas que no son morales, por ejemplo para controlar los juegos de azar, nuestro Derecho admite servicios públicos como los casinos nacionales o los departamentales. Es un conjunto de reglas no morales que el Derecho abarca, gestiona y controla, para evitar o dificultar lo que sería la formación de grupos particulares que administren y gestionen en forma de crimen organizado el negocio de los casinos. Como conjunto de normas, el Derecho se divide o clasifica en diferentes ramas. Por un lado tenemos el Derecho Público, conjunto de ramas del Derecho que persiguen un interés general, como por ejemplo el Derecho Constitucional (estudia las normas del derecho constitucional), Administrativo (gestiona una patente ya sea de creaciones, derechos de autor o invenciones, pero no la de rodados), Penal, Procesal, Notarial, Financiero-Tributario (estudia las finanzas y el control de los tributos (impuestos, tasas, etc.)), etc. También se admite la distinción entre el Derecho Público interno de cada país o nación (sustentado por las personas del Estado) y el Derecho Internacional Público. Por otro lado tenemos el Derecho Privado, que es el conjunto de aquellas ramas del derecho que protegen el interés de los particulares, como por ejemplo el Derecho Civil que rige las obligaciones que nacen de la ley o de los negocios de los particulares, o el Derecho Comercial, que refiere a todas las normas de la actividad comercial y los comerciantes. También aquí distinguimos las normas de Derecho Privado interno correspondientes a cada país o nación, de aquellas normas que son de Derecho Privado Internacional. Pese a esta distinción, como toda separación no deja de ser relativa, así por ejemplo el Derecho del Trabajo y la Seguridad Social tiene normas que pertenecen tanto al derecho público como al privado. Algo similar pasa con el Derecho de Familia, con normas de ambas naturaleza o el derecho de las sucesiones, entre otros. Todo esto ha llevado a considerar, tanto por gran parte de privatistas como de publicistas, que la distinción que dicha relativa distinción entre Derecho Público y Derecho Privado es a los

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fines de la mejor enseñanza y la investigación así como la especialización, pero en el fondo o en su esencia el Derecho es un conjunto de normas jurídicas armónicas que abarca tanto el mundo de lo público como lo privado, tanto lo interno de cada país, como lo internacional. Otra clasificación para el Derecho es el de Derecho Material que atiende al contenido o materia de las normas y el Derecho Formal que estable como se elabora una ley, es decir los procedimientos determinados para su elaboración. Hay otras clasificaciones para el Derecho, así podemos hablar de un Derecho Objetivo, que es el conjunto abstracto y general de normas jurídicas de una sociedad o comunidad destinadas al común y la generalidad de las personas. Este Derecho Objetivo lo podemos identificar con el Ordenamiento Jurídico de una nación o país, mientras que por otro lado a veces hablamos de un Derecho Subjetivo, que es el derecho puntual o concretizado a cada situación o relación jurídica, como por ejemplo si habláramos en este momento del conjunto de normas jurídicas que hacen o atienden a las obligaciones y derechos para los trabajadores y empleadores derivados de una determinada relación de tipo laboral. También podemos leer u oír que hablan de Derecho Positivo y es que se están refiriendo al conjunto de normas jurídicas que en este momento están vigentes y rigen en nuestro país para todas las personas, ejemplo la Constitución vigente actualmente es la que surgió de la reforma constitucional de 1967, con las enmiendas de 1989, 1994, 1996 y 2004. Por otro lado también se habla del Derecho Natural, que consiste en un conjunto de valores, reglas y principios generales provenientes de un Derecho superior al derecho interno de cada país o Nación o comunidad, que informan y dan soporte al derecho de cada país, le dan la base sobre la cual existen los ordenamientos jurídicos internos de cada Nación. Este Derecho Natural, se podría identificar primero con el Derecho de Gentes o como se le llama hoy en día Derecho Internacional.

LA NOCIÓN DE NORMA JURÍDICA La Norma Jurídica es aquella regla de conducta que impone un deber ser, una forma de actuar, que si no se cumple, su coactividad e imperatividad, impondrán una sanción a quien no cumpla. Esa sanción dependerá del tipo de norma. Es decir las normas jurídicas son reglas de

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conducta que el ser humano debe seguir. ¿Por qué lo impone el Derecho? Para poder actuar de forma ordenada y pacífica ¿Por qué decimos también que una norma jurídica nos propone un deber ser (o nos puede proponer un deber ser)? Por que no siempre el incumplimiento o apartamiento del deber ser de una norma jurídica, lleva como consecuencia una sanción, por eso es que podemos hablar de proposiciones descriptivas o de las normativas y que también podemos hablar del ser y del deber ser que se desprenden de una norma jurídica. Las normas rigen para un espacio y tiempo determinado (rigen para el futuro a excepción de algunas cosas para el pasado). Esto permite la eficacia de la ley en el espacio y tiempo. Son generales, porque son para todo el mundo y abstractas, porque no están hechas a nombre de nadie. Las normas son obligatorias e imperativas. Las tienen que cumplir todos. Es coercible o coercitiva, es decir, que es capaz de imponer una sanción si no se cumple. ¿Qué es el Deber ser del Derecho y qué es el ser del Derecho? El deber ser del Derecho es aquello que el Derecho nos propone como una conducta a seguir, mientras que el ser del Derecho es la realidad de lo que ocurre en la vida en sí misma considerada. El deber ser del derecho o de la norma jurídica, que a veces ella nos propone y otras veces nos lo impone, es la regla de conducta o de comportamiento que el derecho nos indica. Así por ejemplo cuando nos indica que debemos respetar el libre pensamiento de los demás en sus escritos y sus palabras, nos está indicando un deber ser. El ser del Derecho es la realidad del mismo, como se aplica y cuánto se cumple o se incumple el Derecho en la vida cotidiana de la sociedad y sus individuos. Por ejemplo si la Constitución Nacional protege la carrera administrativa de los funcionarios públicos, eso es el deber ser del Derecho Constitucional Administrativo para los funcionarios públicos de carrera. El ser de dicho derecho es analizar en el día a día, caso a caso como se cumple. Como por ejemplo cuando se asciende a un cargo público al funcionario de carrera que le correspondía ascender, donde coinciden el ser y el deber ser. O por el contrario, cuando se asciende a dicho cargo a quien no le correspondía ascender, en cuyo caso hay una discordancia entre el ser y el deber ser del Derecho, donde el ser de Derecho, lo que se decidió en la realidad, al no estar de acuerdo con lo dispuesto en el deber ser del Derecho, implica un no acatamiento de lo dispuesto en la norma jurídica respectiva.

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Se le llama proposición a lo dispuesto o propuesto por la norma jurídica. La proposición puede ser descriptiva o normativa, teniendo mucho que ver con el ser y el deber ser del Derecho. Nos vamos a encontrar con normas que tienen una proposición de tipo descriptiva, sencillamente describen una situación para que todas las personas la entiendan y sepan que esa situación es así. Por ejemplo, la CN nos dice que “La República Oriental del Uruguay es la asociación política de todos los habitantes compre ndidos dentro de su territorio”. Cuando la Constitución dispone que “A nadie se le aplicará la pena de muerte” es porque a

través de esa proposición normativa está prohibiéndole al legislador que se establezca en el país la pena de muerte, cualquiera sea el tipo de delito que la ley tipifique o establezca como conducta delictiva. Por supuesto no es el único tipo de normas con diferentes naturalezas de proposiciones que el Derecho contiene, también se habla de normas preceptivas, que son aquellas que describen una situación y al mismo tiempo preceptúan o prescriben lo que ocurre en sentido positivo o negativo para ese tipo de situación. También existen normas programáticas, que son normas que describen y proponen una situación, pero le dejan librado al Parlamento para que a través de una o más leyes pongan en funcionamiento efectivo esa situación. Por ejemplo, “En ningún caso se permitirá que las cárceles sirvan para mortificar, y sí sólo para asegurar a los procesados y penados, persiguiendo su reeducación, la aptitud para el trabajo y l a profilaxis del delito”.

El Ordenamiento Jurídico es el conjunto de normas jurídicas que son preceptivas (obligatorias) en un país determinado, que si están vigentes constituyen lo que llamamos el Derecho Positivo vigente y obligatorio en ese país. Un ordenamiento jurídico abarca un conjunto de normas jurídicas, pero también incluye actividades, actos jurídicos y operaciones materiales (por ejemplo actos constituyentes, legislativos, administrativos, jurisdiccionales, electorales, etc.). Cuando decimos operaciones materiales, son actividades materiales o intelectuales que sirven para hacer funcionar, hacer efectivos o poner en marcha toda esa actividad jurídica respecto a las personas hacia las cuales están dirigidos todas esas funciones y actos jurídicos del Estado.

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Un ordenamiento jurídico está dirigido a una sociedad sea esta nacional, o provincial, etc. Está dirigido a personas humanas o a otras personas jurídicas (colectivas) que las personas humanas crean (como las asociaciones civiles y las sociedades comerciales por ejemplo). A su vez todo ordenamiento jurídico proviene de unas personas jurídicas individuales (representantes) y las personas jurídicas colectivas (Estados Federales o Unitarios, gobiernos provinciales o departamentales o locales-municipales, etc.) que están llamadas a expresar el querer colectivo de una Nación o Pueblo que es a través de su órgano máximo (Cuerpo Electoral) quien elige a sus representantes o determina la forma de gobierno que se quiere dar y a través de todo ello determina las instituciones, organismos, órganos o sistemas orgánicos que configuran la Organización Constitucional-Político-Administrativa sobre la cual trabajan sus representantes electos por esa Nación, de la forma que ella misma determina a través de su Cuerpo Electoral (actuando en función constituyente). En Uruguay las fuentes válidas de normas jurídicas son la Constitución, las leyes, los decretos de ciertas jurisdicciones, las sentencias de los jueces y los actos administrativos individuales. La doctrina es una fuente de derecho pero no es obligatoria. Es un conjunto de escritos hechos por los estudiosos de Derecho y Juristas. La Jurisprudencia es el conjunto de antecedentes de fallos similares, pero no es obligatoria en nuestro país ni para tribunales superiores ni jueces de paz. En los países anglosajones la Jurisprudencia es obligatoria. La Costumbre tampoco es obligatoria en nuestro país, salvo cuando la ley remite a ello. Hay pocos casos donde ocurre eso. Por ejemplo, se da en el Código Civil en las medianeras por ejemplo y en los aranceles a los artesanos. Si no llega a haber acuerdo, se rige por la costumbre del lugar.

NOCIÓN JURÍDICA DE PERSONA – SITUACIONES JURÍDICAS SUBJETIVAS La persona es para el derecho, todo sujeto que es capaz de adquirir y ejercer derechos y también es capaz de asumir obligaciones o deberes. Una persona además de ser tal, debe ser capaz, tener capacidad, ser posible de decidir por sí mismo esos derechos que ejerce y las obligaciones y deberes que asume. Si no es capaz de resolver eso por sí mismo, será persona, pero no será capaz y si no lo es el Derecho prevé que otras personas actúen quieran y decidan por ellos.

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Consideremos el ejemplo de los menores de 18 años. Para el Derecho son personas de derecho civil desde que están concebidos y nacen, o sea tienen capacidad de goce, pueden adquirir bienes por ejemplo, eso es la capacidad de goce que tiene todo individuo de la especie humana por el hecho de nacer. Pero carecen de la capacidad de ejercicio, si quieren comprar un bien inmueble, no pueden comparecer en la escritura pública en donde se formaliza dicha compra, allí deberán comparecer sus representantes legales (sus padres o si no los tienen porque fallecieron o están incapacitados sus tutores). La capacidad de ejercicio es poder decidir y actuar por sí mismos, que tienen las personas de la especie humana así como otro tipo de personas jurídicas creadas por las personas humanas de acuerdo a sus necesidades e intereses de la vida civil pública o privada. El Código Civil expresa: “Son personas todos los individuos de la especie humana.” Dicha disposición lo que hace es reconocer un hecho biológico o normal o común de la naturaleza, ¿quiénes son personas para el derecho? Por supuesto en primer lugar todos aquellos hombres y mujeres que integran la especie humana, el derecho lo único que hace es reconocer un hecho biológico común de la naturaleza y el cosmos. Luego, el Código Civil agrega: “Se consideran personas jurídicas y por consiguiente capaces de derechos y obligaciones civiles, el Estado, el Fisco, el Municipio (gobiernos departamentales), la Iglesia (hoy englobando a todas las confesiones religiosas además de la Iglesia Católica) y las corporaciones, establecimientos y asociaciones reconoci das por la autoridad pública.” Cuando en forma tan genérica habla de corporaciones, establecimientos y asociaciones, se refiere a lo que en la actualidad denominamos en general como asociaciones civiles, fundaciones, sociedades civiles, sociedades comerciales, empresas que bajo una forma u otra realizan actividades de todo tipo. Todas estas últimas, no son personas por sí mismas como somos los individuos de la especie humana, sino que “se consideran personas jurídicas”, por una especie

de ficción que hace el derecho, a los efectos que esas personas colectivas pueden actuar en la vida pública y civil de la sociedad, contrayendo y cumpliendo obligaciones o adquiriendo y ejerciendo derechos, de la misma manera que lo hacen las personas físicas. En cuanto a las que se consideran personas jurídicas, o sea las colectivas públicas o privadas, que se constituyen y nacen por la voluntad de las personas humanas, este segundo tipo de

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persona jurídica de ficción, surge desde el momento que marca la ley, que varía un poco de acuerdo al objeto o naturaleza de la asociación que estemos analizando. En cuanto al Estado, Gobiernos Departamentales, Entes Autónomos y Servicios Descentralizados, son personas jurídicas colectivas de derecho público, porque así lo reconoce expresamente la Constitución Nacional y las respectivas leyes reglamentarias u orgánicas. Las diferentes Situaciones Jurídicas Subjetivas Una situación jurídica subjetiva es una posición de una persona respecto a otra con relación a las normas jurídicas y los derechos y obligaciones que esa persona adquiere por estar en esa posición. Hay que recordar que la persona humana es el punto de partida y de llegada de las situaciones jurídicas y sociales, sino no vale de nada tenerlas. Diremos que nos encontramos ante una obligación toda vez que una persona capaz de obligarse asume ante otra u otras personas el cumplimiento de dar, hacer o no hacer algo. Por ejemplo en la compraventa de una cosa, por un lado el vendedor se obliga a dar esa cosa y como es un típico contrato de cambio, el comprador a cambio de esa cosa que recibe del vendedor, se obliga a pagar un precio en dinero, que se mira por el derecho civil como una contraprestación equivalente por parte de un contratante hacia el otro. En la asunción de obligaciones, las personas asumen o se comprometen a cumplir aquello que se han obligado a cumplir. Tanto a nivel de derecho público como de derecho privado, el que alguien esté en situación de potestad, significa que puede exigir a otra u otras personas que cumplan con determinada obligación. Es decir la persona tiene una potestad de acuerdo a lo que ejerce de tener un cierto dominio en el sentido sociológico (no esclavitud). La situación jurídica de potestad (en el ámbito administrativo se habla de jerarquía), como la del jerarca de un organismo público frente a los funcionarios que se encuentran en relación de subordinación frente a él, le permite a quien está en dicha situación exigir que los funcionarios que dependen de su jerarquía, cumplan con los reglamentos e instrucciones del organismo en el cual todos ellos trabajan, pero también con los órdenes concretas que el jerarca da para determinadas situaciones. En el lado opuesto quien se encuentra en situación de sujeción, está obligado a

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cumplir con todo el estatuto de obligaciones y deberes que le imponen el hecho de encontrarse sujeto a ese estatuto. Retornando al ejemplo del funcionario público de un organismo cualquiera, el funcionario debe cumplir con todas las ordenanzas y reglamentaciones que configuran el estatuto bajo el cual trabaja. En lo atinente a las situaciones jurídicas de derecho subjetivo o de interés legítimo podemos decir que la primera es más concreta y más fuerte, mientras que la segunda es más general y más debilitada, pero tan importantes una como la otra. En la situación jurídica subjetiva de derecho subjetivo tenemos dos o más personas en una relación jurídica enmarcada por el derecho, en la cual una de ellas puede exigir a la otra u otras el cumplimiento estricto de una obligación ya contraída previamente entre esas personas. Ejemplo: pago de un préstamo. En cambio en la situación jurídica subjetiva de interés legítimo, nos encontramos ante una situación de interés disminuido o debilitado porque el interés legítimo es aquella situación jurídica en que una persona se encuentra amparada en su derecho o en sus intereses por el Ordenamiento Jurídico, pero a contrario del derecho subjetivo, no tiene manera de exigir el cumplimiento por parte de las otras personas o la Administración Pública. Dentro de las posibles situaciones de interés legítimo de derecho público, por ejemplo en el caso de un funcionario público que tenga interés por razones personales, o de familia o de salud, de ser trasladado de una oficina a otra dentro del organismo en que trabaja, o de una localidad a otra dentro del país o dentro de un departamento, nadie puede tener duda que dicho funcionario tiene un interés legítimo amparado por el derecho, pero a su frente la Administración no está obligada a concederle el traslado. En una palabra la persona tiene un interés legítimo protegido por el derecho, pero la Administración tiene a su vez una variedad de situaciones distintas que implican todas posibles actitudes de la Administración, todas legítimas, que no necesariamente van a coincidir con el interés del funcionario. Frente a ello el derecho subjetivo es como un interés legítimo potenciado, porque allí el titular de un derecho posee un interés de tal dimensión que sí puede exigir de la otra persona o de una Administración Pública el cumplimiento de una obligación determinada. Trasladado esto al mundo del derecho privado, todas las personas tienen un interés legítimo a que se cumpla lo acordado en los contratos de acuerdo a las leyes, pero en un contrato de arrendamiento de

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cosa inmueble para casa habitación, solo el arrendador tiene el derecho de pedirle al arrendatario mal pagador o que se le venció el plazo y/o la prórroga que abandone la finca y para el caso que no cumpla, solo el arrendador podrá pedirle a la Justicia que intime y desaloje al arrendatario mal pagador o que se ha quedado más allá del plazo del contrato o su prórroga. Es decir, que es el interés que tiene una persona y que ese interés busca algo, protegido o amparado por el sistema de Ordenamiento Jurídico. En cuanto a la situación jurídica subjetiva de interés simple o interés común, la persona en este caso tiene el derecho o el interés común de cualquier habitante a que algo se cumpla (a que las cosas vayan bien), así por ejemplo que las plazas, calles y paseos públicos de una localidad estén bien mantenidas, iluminadas y cuidadas, pero no puede por sí sola exigirle a la Autoridad Pública que cumpla con nada de ello. Para el caso de que se lo pida, la Administración no solo no está obligada, sino que ni siquiera está obligada a contestarle, a nivel público es el caso del derecho de petición que tiene todo habitante ante cualquier autoridad pública. Cualquier habitante puede hacer peticiones a cualquier organismo, según la Constitución.

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