Punto 4 Tutela Constitucional Del Contrato

Punto 4: Tutela constitucional del contrato (Lorenzetti) Interacción entre constitución y contrato: existe un proceso de constitucionalización creciente de las esferas públicas y las privadas. a) Intervención de orden público por razones de eer!encia econóica: el le!islador odifica lo dispuesto por las partes" en razón de una situación de eer!encia econóica" por lo #ue sur!e el  problea de deterinar deterinar $asta #ue punto punto el contrato puede puede ser intervenido. intervenido.  b) Influencia de los derec$os fundaentales sobre el contrato: los derec$os individuales coo la discriinación" el derec$o de las prestaciones" tienen influencia en los contratos. c) Influencia sobre el ob%eto y la causa: la &' consa!ra valores y principios #ue tienen una clara influencia sobre la consideración del ob%eto y la causa. d) Protección de la capacidad y voluntad: $a toado iportancia a partir de la aprobación de tratados sobre derec$os $uanos #ue se refieren a los nios" personas con incapacidad ental" etc. e) Protección constitucional del consuidor: varios de los derec$os de los consuidores se refieren a los contratos. f) &ontratos sobre bienes colectivos: la &'" al receptar los bienes de incidencia colectiva" establece  prioridad a la esfera social" lo cual influye influye sobre los contratos contratos #ue tienen por ob%eto ob%eto estos bienes. bienes. !) Tutela de la autonoa privada: el contrato tiene una tutela constitucional" y por esto su intervención es adisible. $) La ar!uentación constitucional en casos contractuales: se da un proceso de aterialización de la re!la contractual" se la coloca en un contexto de principios y valores de ran!o constitucional" de !ran iportancia para el razonaien r azonaiento to le!al. Tutela constitucional constitucional de la libertad contractual *n la &onstitución no $ay una ención expresa de la libertad de contratación" pero se pueden desarrollar ar!uentos para fundar su recepción coo derec$o iplcito: + el desarrollo de la autonoa personal (art. ,- &') ya #ue la libertad iporta autodeterinación. La libertad individual se debe e%ercer teniendo en cuenta el lite recproco #ue presentan las des libertades e%ercidas por los otros individuos" por lo tanto la libertad tiene una función de coordinación. *ste ar!uento ipide al *stado dictar re!ulaciones #ue anulen la posibilidad de contratar" pero no #ue se liite para #ue sea e%ercida en un arco de sociabilidad" esto por e%eplo  %ustifica restricciones basadas basadas en la buena fe" en el el abuso del derec$o" derec$o" etc. + la libertar de traba%ar y de e%ercer toda industria lcita" ya #ue para $acerlo es preciso contratar.

+ es parte de la libertad econóica" y siendo la copetencia un bien de incidencia colectiva (art. 4/ &') toda lesión a la libertad de copetir" da derec$o a un recurso de aparo. + es una posición %urdica" y coo tal inte!ra el concepto de propiedad constitucionalente  prote!ido (art. ,0 &'). *l contrato iporta la disposición de derec$os y en este sentido es asiilable a la propiedad. *l contenido de un contrato puede ser re!laentado" por#ue no es absoluto: +

si se persi!ue un inter1s !eneral

+

para ase!urar el inter1s !eneral en un oento deterinado

+

por razones de eer!encia econóica

La libertad puede ser re!laentada validaente en tanto se cupla: +

la persecución de un fin público

+

la deostración de la razonabilidad de la restricción

+

la no desnaturalización del derec$o afectado

+

la i!ualdad en el reparto de las car!as

+

el debido proceso sustantivo

+

la proporcionalidad entre la situación y los edios toados" ya #ue se deben tender  directaente a la satisfacción del inter1s ale!ado y debiendo deostrarse #ue cual#uier otro edio $ubiera sido ineficaz.

La libertad de contratar tiene entonces protección constitucional y puede ser re!laentada" si!uiendo principios #ue ase!uren la proporcionalidad y la no desnaturalización. Priera parte: Principios aplicables a los contratos Los principios y clusulas !enerales en ateria contractual 2e las re!las deterinadas a las clusulas !enerales: la t1cnica de re!ulación de los contratos $a evolucionado" prefiriendo la utilización de conceptos %urdicos indeterinados #ue peritan la flexibilidad y la adaptación. *s decir una teora contractual basada en principios" s siples" s sinceros y capaz de reforular los actuales fundaento. Principios: +

3on noras" establecen %uicios de deben ser5.

+

3on noras pria facie sin una deterinación acabada" y por lo tanto flexible" susceptibles de ser copletadas.

+

3on andatos de optiización" ya #ue ordenan #ue se realice al!o en la e%or edida  posible.

+

3on noras #ue receptan valores.

+

3u función es la de adaptabilidad diacrónica o sincrónica para receptar la pluralidad de valores.

La aterialización de la re!la contractual: la clusula !eneral perite #ue el %uez y las partes incorporen valores" costubres" otras noras. *n cabio la re!la deterinada contiene una valoración #ue $ace el le!islador. Por lo #ue se pasa de una re!la foral5 #ue se liita a aplicar lo #ue las partes $icieron" a una re!la aterial5" #ue incorpora esas otras fuentes. *sto produce un enore !rado de apertura del ordenaiento %urdico. *sta va!uedad !enera al!unos probleas: +

falta de re!las de le!itiación del discurso" da la ipresión de #ue todo es defendible y no $ay anera de encontrar criterios autónoos.

+

La conexión con otros subsisteas" transforan la cople%idad externa en interna" y ello afecta la previsibilidad de los contratantes.

Por esta razón" la utilización de principios y clusulas !enerales" si bien es beneficiosa" debe a%ustarse a una etodolo!a #ue perita encontrar una estructura de razonaiento estable" contrastable y le!itia dentro del ordenaiento. Por ello es necesario el %uicio de ponderación entre principios copetitivos. L6 LI7*8T62: *L P8I'&IPI9 2* L6 6T9'9;<6 2* L6 =9L'T62 &aracteres: *l contrato es expresión de la libertad para auto+obli!arse" de all #ue el prier principio #ue fundaenta todo el sistea es el de la libertad. La libertad si!nifica #ue abas partes pueden ele!ir entre contratar y no $acerlo> y poder disponer  del contenido de la obli!ación se!ún sus intereses. *sta decisión de auto+obli!arse re#uiere una declaración de voluntad (autonoa de la voluntad). + Las partes declaran su voluntad de auto+obli!arse en fora bilateral. + na vez #ue existe una declaración de voluntad bilateral" esta es obli!atoria por#ue $ay un deber  de respetar la palabra epeada (auto+responsabilidad). Por esto se re#uiere se!uridad %urdica. + ?ay contrato cuando $ay autonoa y cuando las partes pueden $acer una re!la #ue exprese sus intereses particulares. *n este caso" la ley opera coo lite de coordinación" protección y dirección. La relación entre la autonoa y la $eteroniia es clave para entender #ue !rado de libertad existe en un ordenaiento %urdico. + ?ay re!la contractual cuando existe" de al!una anera" una expresión de los intereses de las  partes.

+ La autonoa de la voluntad cuple con una función priordial al constituirse en factor de atribución de la obli!ación contractual: sólo cuando las partes declaran su voluntad de obli!arse $ay obli!ación. + *s un derec$o fundaental de ran!o constitucional operativo" #ue perite defender esa libertad cuando es atacada" por lo #ue el titular tiene una pretensión in$ibitoria y resarcitoria. + *s un principio de interpretación del contrato" #ue obli!a al %uez a tenerlo en consideración. &apo de aplicación: a) libertad de celebración del contrato: las partes tienen libertad de obli!arse o no. ?ay dos liitaciones: +

responsabilidad precontractual: cuando realizan una oferta o crean una expectativa razonable en la otra parte" pueden tener responsabilidad contractual. *n este caso si!uen tendiendo libertad de no obli!arse" pero deben indenizar a la otra parte. *s decir el e%ercicio de la libertad tiene un costo: pa!ar la indenización del dao al inter1s ne!ativo o de confianza.

+

obli!ación de contratar: son supuestos excepcionales> por e%eplo" los servicios públicos doiciliarios" donde no pueden ne!arse a prestar el servicio. 9 en la ley de abasteciiento donde se obli!a a producir y coercializar ercaderas o servicios destinados a necesidades  priarias. Tabi1n es censurada la ne!ativa de contratar sobre bases discriinatorias.

 b) libertad de confi!urar el contenido: las partes tienen libertad para deterinar el contenido de las obli!aciones #ue estn dispuestas a asuir. Las disposiciones de orden público pueden establecer  #ue deterinadas obli!aciones son pro$ibidas por contrariar el principio de sociabilidad del contrato" o el orden econóico. *n los contratos de consuo $ay restricciones ayores" por#ue las obli!aciones son controladas de dos aneras: +

control de incorporación de las clusulas abusivas" donde se obli!a al oferente a inforar y advertir sobre las clusulas.

+

control del contendido de las clusulas abusivas" donde se le perite al le!islador establecer  nulidad a deterinadas clusulas> y al %uez declarar su nulidad parcial.

Tabi1n se iponen obli!aciones de ori!en le!al" tanto en el perodo precontractual (por e%eplo" re!ulación de la publicidad) coo en el contractual (deberes de inforar" de coportarse de buena fe" de se!uridad) y obli!aciones poscontractuales (!arantas le!ales de servicio t1cnico y reparación). c) libertad de deterinar las foras: las partes pueden expresarse oralente o por escrito" ediante carta o docuento solene" o a trav1s del fax" o edios electrónicos o la declaración tcita. *sta

re!la es uy liitada a los contratos de consuo" en los celebrados con los servicios públicos" en los vinculados al *stado en donde el le!islador dispone foralidades obli!atorias. d) la re!la de la libertad en los contratos de epresas y de consuo: la autonoa de la voluntad tiene plena vi!encia en los contratos entre i!uales" partitarios o discrecionales. + ?ay una ayor restricción en los celebrados por ad$esión a condiciones !enerales. + @ est severaente restrin!ida en los contratos de consuo" por lo #ue la autonoa privada esta soetida (ades de las re!las !enerales) al anteniiento del e#uilibrio de la relación de cabio. Aundaentos de la libertad *sta libertad es una defensa del individuo frente a cual#uier intervención externa a su propia voluntad. + La autonoa de la voluntad coo derec$o preestatal: la soberana de la voluntad es un principio del 2erec$o 'atural" previo a la or!anización del *stado" lo cual no ipide su control" pero se reconoce #ue todo esta librado a la auto+responsabilidad. + La autonoa de la voluntad reconocida por el *stado: no $ay una soberana preestatal sino una dele!ación del *stado a la autonoa privada" y en consecuencia puede ser controlada en sus excesos. + La autonoa de la voluntad coo derec$o fundaental: se considera #ue la libertad es anterior a la constitución isa del *stado" y #ue en la carta constituyente se $a plasado la libertad de autodeterinación coo un derec$o fundaental del individuo. n derec$o de ran!o constitucional directaente operativo. + *n la actualidad $ay coincidencia en #ue la autonoa de la voluntad es un principio !eneral del 2erec$o" de fuente constitucional5. Aundaentos de los lites *xiste un capo de tensión entre el principio de la autonoa privada y la necesidad de copatibilizarla con el orden público. *sto se relaciona con la posición #ue se adopte sobre el fundaento: Individualista liberal: la voluntad no adite sino restricciones nias" a#u el 2erec$os &onstitucional tiene una función facilitativa" supletoria de lo #ue las partes no $an previsto. La ley tiene una función foral iponiendo re!las #ue !aranticen el %usto %ue!o. &ritica a la teora intervencionista" ya #ue considera #ue sólo el individuo est en condiciones de decidir acerca de los usos #ue deben dar a los recursos confore a un sistea de preferencia #ue solo 1l conoce" por 

lo #ue el *stado o el %uez no cuentan con la inforación suficiente para saber #ue es lo e%or para el individuo. 2a priaca a la libertad. Tesis intervencionista: el 2erec$o es un correctivo de las aspiraciones individuales" ya #ue considera #ue los $obres siepre estn en dudas frente a los #ue les conviene o no. Por lo #ue  postula la re!ulación del contrato a trav1s de obli!aciones representativas de valoraciones colectivas #ue se iponen a los contratantes. Prioriza la i!ualdad. Tesis norativa: el ne!ocio %urdico es el poder de autorre!ulación de los propios intereses reconocido por el 2erec$o y #ue se anifiesta a trav1s de una declaración o de un coportaiento" los cuales son noras y no anifestaciones del #uerer interno. 3on noras %urdicas creadas por la autonoa" son inodificables> por lo #ue esta tesis restrin!e la posibilidad de restaurar el e#uilibrio contractual. *l contrato coo fundaento de recepción *l acto contractual supone una actividad creadora" pero la isa es un acto de recepción de re!las  preexistentes" por#ue el contratante particular reordena en función del propósito prctico. Postura interedia: la autonoa de la voluntad es un principio fundaental" #ue adite restricciones #ue no la desnaturalicen" #ue las liitaciones son enos adisibles en lo referente a la libertad de celebrar o no el contrato> #ue son toleradas cuando se trata de copatibilizar las acciones privadas en la acción colectiva. 7usca un %uicio de ponderación de principios #ue toando coo re!la la libertad" sea corre!ida por  la i!ualdad en cuanto sea necesario. Tabi1n debe notarse el diferente concepto de libertad: Postura liberal: $ay libertad contractual" cuando $ay una expresión de la voluntad en ausencia de fraude o coerción fsica. Postura intervencionista: la libertad re#uiere" ades" ausencia de desinforación y de presiones econóicas. *sta últia postura adite re!ulaciones #ue refuerzan la libertad eliinando las desi!ualdades. Liites en el 2erec$o vi!ente La autonoa privada $a sido liitada en los si!uientes aspectos: +

orden público coo !aranta procesal al consentiiento pleno (lo pactado no es vlido si no $ubo capacidad o si $ay vicios en la voluntad)

+

orden público de protección de la parte d1bil (buena fe" e%ercicio abusivo de los derec$os" lesión)

+

orden público de coordinación (art. ,,-B. La autonoa de la voluntad no puede contrariar  la oral y las buenas costubres" debe a%ustarse a la buena fe)

+

orden público de dirección de la econoa (autorización estatal previa para celebrar al!unos contratos o constituir personas %urdicas).

L6 3*C8I262 D8<2I&6 *s esencial al funcionaiento del contrato. Las partes se obli!an utuaente a $acer al!o" lo #ue re#uiere coo contrapartida la auto+ responsabilidad" es decir" #ue se cupla lo pactado y #ue no se cabien las re!las. *l principio se refiere a la previsibilidad" a la certeza" al saber a #ue atenerse" lo #ue consiste en la #ue la contraparte cupla la palabra epeada (efecto vinculante) y #ue no cabien las re!las !enerales #ue re!ulen lo pactado. *fecto vinculante del contrato La libertad iporta auto+responsabilidad las partes son esclavas de lo #ue dicen5" el contrato es ley para las partes5. *l efecto de esta declaración es el sur!iiento de una ley privada. *l principio tiene eleentos #ue lo califican: +

la existencia de un contrato vlido (el efecto obli!atorio se produce si $ay un contrato celebrado ediante la expresión plena del consentiiento" sin nin!ún defecto" error" dolo" violencia)

+

la obli!ación es inodificable" salvo #ue concurran $ec$os extraordinarios e iprevisibles #ue vuelven las prestaciones excesivaente onerosas" o se frustre el fin para el cual $a sido concebido.

*l principio del efecto relativo Iporta a la se!uridad %urdica #ue una persona no pueda ser deandada por un acuerdo en el #ue no intervino. T?* P8I=IT@ 9A &9'T86&T: cuando una persona #ue es parte de un contrato  puede ser deandada con base en 1l. Los efectos son relativos" entre las partes" ya #ue el contrato no puede per%udicar a terceros. (8*3 I'T*8 6LI93 6&T6) *E&*P&I9': los contratos conexos. La teora de los %ue!os de a!encia 3i la ley favorece al deudor en sus incupliientos" sin una buena razón" naturalente $abr enos se!uridad y enos contratos. *l fundaento de la %usticia es la fidelidad" la fireza y veracidad en las palabras y contratos. *sto se puede explicar del si!uiente odo" $ay un bien y dos  partes" #ue podran toar las si!uientes decisiones: +

Los dos contratantes no se deciden a contratar y por lo tanto nin!uno de los dos !ana nada.

+

*l prier contratante+oferente decide si pondr o no un activo valioso ba%o el control del se!undo %u!ador+consuidor.

+

*l se!undo %u!ador+contratante #ue recibe el bien" puede decidir: cooperar" desarrollar la  prestación solicitada" obteniendo un beneficio por ello" #ue consistir en el precio pactado.

6l cooperar" las partes producen un excedente cooperativo #ue dividen entre s" abos !anan un  poco. La cooperación es productiva. 6propiarse del bien recibido" con lo cual no coopera" en este caso" uno !ana y el otro pierde. La apropiación es redistributiva. 3i no $ubiera 2erec$o de los contratos #ue ase!ure el cupliiento de las obli!aciones" el oferente no entre!ar nada por#ue no arries!ar> y si lo entre!a es probable #ue el se!undo %u!ador se apropie del bien. Para #ue las partes se decidan a cooperar y por lo tanto a celebrar un contrato" es iportante #ue la proesa sea exi!ible" y de esta anera los %u!adores vern #ue lo e%or para ellos es cooperar. *s decir" el individuo se decide a cooperar cuando la proesa es creble> para lo!ar esto el 2erec$o perite la e%ecución de los contratos y la indenización en caso de incupliiento. Previsibilidad de las re!las contractuales *l contrato es un acto ediante el cual las partes pro!raan su futuro" adinistran sus recursos" ordenan sus preferencias" controlan sus ries!os. 3i se cabian las re!las de funcionaiento del ercado" se odifican los contratos" afecta la previsibilidad" lo #ue lleva a #ue naturalente disinuya la cantidad de contratos" si una persona no tiene paretros estables" se siente inse!ura y no interviene en el futuro. L6 IC6L262: *L P8I'&IPI9 P89T*&T98I9 2* L6 P68T* 2F7IL *l principio protectorio es copetitivo con el principio de la libertad contractual. La libertad $a sido siepre la re!la !eneral y la isa fue liitada para prote!er al deudor" lue!o a la parte d1bil" a cate!oras de contratantes" y al consuidor" pasndose de una aplicación caso por caso a una re!la !eneral de protección basada en fallas estructurales del ercado. Los pasos son los si!uientes: ,+ *L P8I'&IPI9 A6=98 2*7IT98I35 donde se prote!e al deudor de cr1ditos abusivos" usurarios.

G+ *L A6=98 2*7ILI35" en la sociedad oderna se advirtió #ue uc$os deudores son fuertes y otros acreedores son d1biles (e%eplo: obreros H acreedores+d1biles y sus epleadores + deudores+fuertes en relación al salario). /+ P89T*&&I' 8*L6&I9'626 &9' L6 P93I&I' &9'T86&T6L. Las nociones de acreedor o deudor" atienden a la situación de un su%eto en una relación bilateral. *n cabio los nuevos conceptos coo traba%ador5 o locatario5" toan en cuenta la posición estructural del ercado" este fenóeno se ve a trav1s de las nuerosas leyes #ue se van sancionando" las cuales prote!en estas cate!oras de su%etos #ue son definidos por su  posición en un contrato> los ad#uirientes de viviendas" los locatarios. 4+ P89T*&&I' =I'&L626 6 ' ?*&?9 D8<2I&9: *L &9'3;9. La noción de consuir se relaciona con un $ec$o %urdico" #ue es el de consuir5. Toa en cuenta especficaente la posición de debilidad estructural en el ercado. J+ P89T*&&I' 763626 *' *L *3T6TT9 2* L6 P*839'6" lo cual tiende a basarse en criterios s aplios: +

*l individuo particular5" su calidad de vida" se refiere a la persona5" sea #ue traba%e o no" #ue consua o no.

+

*l individuo no profesional5" la no profesionalidad es un criterio ne!ativo de s fcil utilización #ue los criterios positivos.

+

La persona: sostiene la división entre contratos entre personas y de epresas.

Las prieras re#uieren una protección" poniendo especial 1nfasis en el estatuto de la persona" de lo #ue derivan iportantes eleentos: La epresa #ue no cuple es excluida del ercado" ientras #ue la persona no puede ser excluida. *xisten lites a la e%ecución por incupliiento" desde el 2erec$o 8oano" $asta la actualidad. La persona acreedora tiene expectativas s aplias #ue las reconoce el estatuto del acreedor  coún. Las relaciones %urdicas no pueden constituirse en un odo de restricción de aspectos esenciales de la autonoa personal. K+ L93 &*3TI9'6;I*'T93 6L P8I'&IPI9 P89T*&T98I9" la protección $a sido llaada paternaliso5" y criticada por el liberaliso desde el punto de vista de sus fundaentos. *n este sentido $eos sealado nuestra inclinación por una protección basada en re!las !enerales #ue neutralicen fallas del ercado sin tener efectos distributivos especficos" para las cuales el planificador estatal no tiene ni la inforación ni los instruentos eficaces para lo!rarlo.

*s en este punto donde se detiene el principio protectorio" ya #ue su finalidad es neutralizar las diferencias econóicas y co!noscitivas #ue condicionan a las partes" pero no deben desarticular el reparto de ries!os #ue definieran las partes una vez ase!urada la i!ualdad. L6 39&I67ILI262: L6 7*'6 A* *l principio protectorio incorpora lites a la autonoa basada en las desi!ualdades econóicas y de conociiento" en cabio la buena fe introduce la re!la oral en el coportaiento. *n su acepción %urdica presenta dos factores: lo #ue es di!no de creencia" y #ue por ello produce una expectativa %urdica susceptible de ser prote!ida (buena fe H sub%etiva creencia) y las re!las ob%etivas de coportaiento leal (buena fe ob%etiva). La buena fe coo re!la !eneralizada La buena fe es una re!la #ue se $a difundido por todo el derec$o coparado y es aceptada por la !eneralidad de la doctrina. *n 6r!entina es aditida plenaente y se encuentra en el art. ,,-B. Pero sobre todo la influencia del &ódi!o de 2efensa del &onsuidor" peritió una aplicación !eneralizada de la buena fe en el derec$o contractual internacional" la &onvención de =iena de ,-B" sobre copra+venta internacional de ;ercaderas (ley GG.0KJ) se refiere a la buena fe en su art. B/. Los principios de 'I289IT establecen: a) Las partes deben actuar con buena fe y lealtad ne!ocial en el coercio internacional.  b) Las partes no pueden excluir ni restrin!ir la aplicación de este deber y lue!o disponen #ue las obli!aciones contractuales pueden ser expresas o iplcitas. La buena fe coo principio %urdico y coo clusula !eneral La buena fe es un principio !eneral por#ue constituye un andato de optiización" en cuanto ordena re!las de coportaiento cooperativo en la ayor edida posible en el caso. *n este sentido la buena fe asue un si!nificado diferente en un contrato de cabio" en uno de colaboración y en uno !ratuito. La buena fe es una clusula !eneral" por#ue constituye una re!la abierta de interpretación y de aplicación para #ue el %uez la utilice en el caso" conteplando las circunstancias de tiepo" lu!ar y costubres. *s una clusula !eneral #ue" al peritir la adaptación peranente" es copatible con una concepción de la obli!ación coo proceso. &lases: +

7*'6 A* 37D*TI=6: 7*'6 A* H &8**'&I6. 3e coenzó a aditir #ue las partes deben confiar en las situaciones tal coo se les presentan" lo cual reite a una valoración

sub%etiva" por#ue el %uez debe considerar la intención del su%eto" su estado psicoló!ico o ntia convicción en la relación o la situación dada. La buena fe se presenta coo una condición #ue puede reputarse de un su%eto. 3e refiere a la creencia #ue un su%eto tiene respecto de la posición de otro> si!nifica #ue el ad#uiriente confió en la apariencia de una situación %urdica deterinada. +

7*'6 A* 97D*TI=6. 3e relaciona con el coportaiento leal y $onesto en el trfico> a la anera en #ue las partes deben coportarse en el cupliiento de un contrato. *s un odelo o standard de conducta. *n este sentido la buena fe es fuente de obli!aciones contractuales de ori!en le!al" reclaando para las partes coportaientos ob%etivos.

Aunciones: a) 8e!las de interpretación: la buena fe ayuda a desentraar el sentido de lo acordado. &oo re!la $eren1utica es ob%etiva" ya #ue se refiere a lo #ue las partes pudieron entender confore a lo #ue es ordinario #ue entiendan" a las buenas costubres ne!ociales existentes al oento de contratar.  b) Auentes de deberes colaterales: es fuente de derec$os referidos al buen coportaiento en los contratos se!ún pautas ob%etivas. Las partes tienen deberes secundarios de conducta (deberes colaterales) de inforación" custodia" colaboración" todos derivados del deber de cuplir la buena fe. *stos deberes abarcan el perodo precontractual" contractual y poscontractual. c) 8e!la de inte!ración: en los casos en #ue las partes no $ayan previsto al!una cuestión y es difcil desentraar su intención" se debe recurrir al standard de buena fe" es decir provee al %uez una fuente de datos para inte!rar el contrato. d) Lite al e%ercicio de los derec$os (función correctiva): el coportaiento correcto definido confore a un standard ob%etivo seala un debe ser5 respecto de cóo actuar" y en virtud de su ori!en le!al e iperativo se constituye en un control y en un lite. *n los contratos de consuo" la buena fe cuple un rol iportantsio coo eleento de control de las clusulas abusivas. e) *xiente de responsabilidad: si $ay buena fe no $ay culpabilidad en el obrar. *L P8I'&IPI9 2* &9'3*8=6&I' 2*L &9'T86T9 *l principio de conservación es un andato de optiización de la autonoa privada" su aplicación obli!a a un %uicio de ponderación tendiente a lo!rar su xia satisfacción. Para lo!rarlo es  preciso tener en cuenta #ue se basa en la autonoa privada" en tanto #ue es ley para las partes y se trata de antenerla frente a las alternativas #ue producen su ineficacia. *sta fundado en la se!uridad %urdica y en la buena fe H lealtad. La aplicación est encainada a lo!ar #ue se obten!a el resultado econóico previsto anteniendo el reparto de ries!os #ue las partes $an realizado.

*l principio de conservación del contrato se $a utilizado en la esfera de los efectos (función) y tiene aplicaciones en el capo de la interpretación" inte!ración y prueba. +

*s una re!la de interpretación.

+

*n ateria de ineficacia se busca conservar el vnculo" antes #ue la nulidad.

+

*n la revisión" se trata de antenerlo" aun cuando sea odificado.

+

*n los vicios $ay una fuerte tendencia al sosteniiento del vnculo" coo ocurre en la  posibilidad de rea%ustar" en el caso de lesión.

+

*n el capo de clusulas abusivas se sostiene la ineficacia parcial" y la posibilidad de inte!rar el vnculo para antenerlo.

+

*n la fase del incupliiento se exi!en conductas orientadas a la conservación del contrato: por e%eplo en la resolución.

+

Las partes pueden preferir desvincularse antes de antener su vnculo antieconóico" priero la revisión y si no es posible" la extinción5.

L63 A'&I9'*3 2*L 2*8*&?9 2* L93 &9'T86T93 *n prier lu!ar" podeos decir #ue tiene por función prote!er las razonables expectativas !eneradas por los contratos. *llo crea un incentivo para celebrar contratos. *n este sentido se ase!ura el reparto de ries!os previsibles #ue las partes $an acordado. na se!unda función" copleentaria de la anterior" es facilitar la contratación" lo cual lleva no sólo a e%ecutar los acuerdos" sino a ipedir las restricciones. *l derec$o establece las re!las bsicas  para el funcionaiento de los intercabios entre individuos libres e i!uales. na tercera función es la protectoria. 3i los individuos fueran libres e i!uales y el ercado real tuviera las propiedades del odelo de copetencia perfecta no $abra necesidad del derec$o de los contratos. *l derec$o de los contratos puede funcionar coo una licencia dada a una de las partes  para explotar a la otra" o bien" coo un derec$o protectorio de la vulnerabilidad de la otra parte" o coo una platafora para el desarrollo de relaciones sobre la base de la confianza y la solidaridad. *l contrato tiene una finalidad protectoria en sectores especficos y debe ser copatible con el inter1s público. *l derec$o contractual tiene por función beneficiar a la sociedad disinuyendo los costos de transacción" facilitando la actividad econóica" $aci1ndola s eficiente" y prooviendo la evolución de los recursos $acia su uso s valioso. Para #ue esto suceda el derec$o contractual asiste a las partes proveyendo odelos de actuación" t1rinos standards y una a#uinaria para resolver conflictos. 3e presenta entonces coo una experiencia social consolidada en re!las de carcter supletorio e iperativo.

M&;9 8*39L=*8 &6393 2* &9'T86T93N L6 8*39L&I' 2* &6393 2* &9'T86T93: se adite #ue resolver un caso no es sipleente" subsuirlo en un concepto !eneral definido en la ley. 3e $a dic$o #ue el 2erec$o es experiencia y #ue debe considerarse la costubre ne!ocial coo criterio central para las decisiones. La cuestión es #ue existiendo las isas noras" se resuelve diferente" analizando el iso supuesto de $ec$o" se opina distinto" lo cual uestra #ue el texto se extiende se!ún la interpretación. &onsecuenteente es útil develar las estructuras de pensaiento #ue  precondicionen al int1rprete y ordenarlas para estudiar su interacción. *l propósito de una teora analtica del contrato es constituir una racionalidad ar!uentativa #ue sea lo suficienteente co$erente y siple para !uiar a las partes. L93 ;92*L93 2* I'T*8P8*T6&I': se perite or!anizar la estructura de interpretación en dos partes de odelos: +

A98;6LI3T6 H 8*6LI3T6: esta dualidad refle%a la discusión sobre si $ay #ue atenerse solaente a la voluntad de las partes o a otros criterios para interpretar el contrato.

+

I'2I=I26LI3T6 H P6T*8'6LI3T6: expresa el debate sobre la intervención en el contrato" principalente en protección de las partes d1biles.

L93 ;92*L93 A98;6LI3T63 @ 8*6LI3T63 +

*l foralista entiende #ue el contrato est constituido" solaente" por las re!las consensuadas expresaente por las partes.

+

La interpretación se orienta a descubrir la intención de las partes" lo #ue tuvieron en ente al redactar las clusulas.

+

*ntiende las re!las contractuales coo un sistea foral cerrado y ló!icaente co$erente" de odo #ue no es reacio aceptar la costubre" los valores.

+

Las re!las son aplicadas en fora estandarizadas" y no se considera necesaria una adaptación al caso.

+

*n !eneral rec$aza las innovaciones y las nuevas teoras" por#ue afectan la co$erencia del sistea foral en #ue se basa.

+

*st orientada a las re!las y esta dispuesto a aplicarlas cual#uiera sea el resultado.

+

Los principios #ue adite son la autonoa de la voluntad" la se!uridad" los efectos relativos.

+

*l contrato es un odo de le!itiación de la transferencia de la propiedad" con independencia si es o no %usto.

&ontrariaente" el odelo 8*6LI3T6" se basa en los si!uientes supuestos: +

Los eleentos s relevantes son el caso y la obtención de una solución razonable.

+

*sta orientada s a los resultados #ue a las re!las.

+

'o $ay preocupación excesiva por la co$erencia del sistea" no le preocupa ser ele!ante5 sino %usto5.

+

6cepta la costubre" los valores" los principios" si periten lle!ar a un buen resultado e%orando las re!las.

+

3e prote!en las expectativas.

L93 ;92*L93 I'2I=I26LI3T6 98I*'T626 6L ;*8&6295 @ P6T*8'6LI3T65 *l odelo I'2I=6LI3T6" tiene las si!uientes caractersticas: +

La función del contrato es facilitar el intercabio en el ercado" y de este odo los recursos evolucionaran $acia #uienes s lo valoran.

+

2ebe respetarse la decisión individual en este aspecto" coo parte de la se!uridad %urdica.

+

Las re!las deben ser claras" no realizar ad%udicaciones de ri#ueza ni ofertar reparto de ries!os #ue $acen las partes.

+

Los probleas #ue afectan las decisiones individuales son cuestiones #ue pueden ser  solucionadas.

+

3e basa en el individualiso etodoló!ico" es fundaentalente utilitarista y conductista.

*l odelo P6T*8'6LI3T6 tiene caractersticas diferentes: +

*sta orientado $acia los resultados.

+

*ntiende #ue el ercado es un 1todo insuficiente de asi!nación.

+

*s paternalista" se basa en la ló!ica distributiva" es fundaentalente altruista.

+

*st s inclinado $acia la buena fe" la razonabilidad" las polticas de defensa del consuidor.

+

3e le critica la falta de una estructura co$erente" y una pluralidad de principios la cual crea incertidubre" peritiendo #ue los %ueces le otor!uen un si!nificado uy distinto a cada re!la contractual.

&8I3I3 *' L6 6PLI&6&I' 2* ;92*L93 n odelo A98;6LI3T6 es bueno para entender una relación contractual entre dos epresas" donde se necesita ase!urar la libertad y la se!uridad" pero es incapaz de entender una relación de consuo.

n odelo I'T*8=*'&I9'I3T6" es bueno para prote!er las partes d1biles" pero no es posible aplicarlo a una relación entre i!uales donde" coo $eos visto al exainar las criticas el  paternaliso" puede $aber variaciones últiples en la posición d1bil+ fuerte. n odelo de este tipo aplicado a las !arantas puede afectar !raveente al cr1dito. &9'&L3I9'*3 La insuficiencia del odelo de contrato basado en el consentiiento ne!ociado y de cabio para explicar y re!ular todas las situaciones. +

*l le!islador debe precisar cuidadosaente el odelo el #ue se refiere la re!la contractual.

+

*l %uez tiene #ue captar la racionalidad econóica del contrato y sus finalidades" y utilizar  distintos criterios.

+

Los abo!ados tienen clara creencia de #ue redactar un contrato de copra+venta exi!e una ló!ica diferente #ue uno de fran#uicia> #ue las relaciones de consuo exi!en clusulas distintas #ue las de un contrato entre epresas.

*l pluraliso de fuentes" la existencia de nuerosos odelos y la superposición de len!ua%es eta%urdicos afecta !raveente la co$erencia del sistea de re!las contractuales. *l problea existe y es iportante $acerse car!o de ella> lo cual puede ensayarse en dos capos: +

Auentes: se puede sostener la unificación" en el sentido de incorporar al &ódi!o &ivil una noción de contrato coprensivo de todos los odelos.

+

6r!uentación do!tica: la doctrina puede elaborar odos de razonar para resolver casos se!ún sea el odelo.

Auentes y dilo!os de fuentes *s probable #ue se lo!re co$erencia a trav1s de la unificación le!islativa. Pero $ay dos observaciones iportantes: +

'o $ay duda de #ue este proceso no es total" por lo cual debeos acostubrarnos al  pluraliso de fuentes. ?oy conviven" la ley provincial" la nacional" la internacional as coo la ley !eneral y la particular. Lo #ue obli!a a sustituir la tradicional noción de antinoia" por otros criterios" basados en %uicios de ponderación #ue se valen de principios derraados5 en una ultiplicidad de noras #ue $ay #ue reconstruir.

+

La unificación no suprie el problea" ser necesario definir cuales son los criterios para resolver un problea dentro de cada odelo contractual.  'o se trata de establecer un orden racionalista" sino de razonar en el desorden.

*structura ar!uentativa ?ay una re!la !eneral y sectores con re!las particularizadas" lo cual lleva a diferentes 1todos en la solución de casos. La adisibilidad de la re!la !eneral no es una cuestión eprica" sino una cuestión ar!uentativa" #ue perite tener una re!la !eneral y los ar!uentos #ue la refuerzan o debilitan en un rea diferenciada. ,+ L6 8*CL6 C*'*86L *' L93 &9'T86T93 La re!la !eneral es #ue la autonoa de la voluntad es un valor %urdico y una posición %urdica de ran!o constitucional" #ue coprende dos aspectos: +

la libertad de confi!urar un contrato" y

+

la de confi!urar su contendido.

La autonoa de la voluntad es reforzada por el principio de la se!uridad. *l contrato es un acto ediante el cual las partes pro!raan su futuro" adinistran recursos" ordenan sus preferencias y controlan los ries!os. &onsecuenteente" el se!undo paso ló!ico es ase!urar el efecto obli!atorio del contrato entre las partes y su efecto relativo" de odo #ue un tercero no sea obli!ado por un acto en el #ue 1l no participo. Los principios de la libertad y se!uridad fundan la re!la de la obli!atoriedad del consentiiento coo causa de la obli!ación contractual entre i!uales. La autonoa de la voluntad es debilitada por el orden público" 1ste interviene para ase!urar el consentiiento pleno (ausencia de error" dolo" violencia" fraude" lesión) y la sociabilidad del contrato en tanto decisión individual copatible con el funcionaiento colectivo (orden público de dirección y de coordinación). &onsecuenteente" existe la car!a ar!uentativa de deostrar la razonabilidad de este lite" y #ue no se afecta la posición %urdica iusfundaental. *l contrato" coo re!la privada" es controlado por su interrelación con la copetencia" el abiente" la responsabilidad civil. G+ 8*CL6 *3P*&I6L *' &9'T86T93 &*L*786293 P98 62?*3I' &uando no $ay consentiiento ne!ociado" sino era ad$esión" existe un debilitaiento de la libertad de confi!uración del contrato. Los efectos %urdicos especiales son la interpretación contra el estipulante y la posibilidad de declaración de abusividad de las clusulas ve%atorias. /+ 8*CL6 *3P*&I6L *' L93 &9'T86T93 2* L68C6 286&I' *n este tipo de contratos se da una adaptación de las re!las !enerales.

*l consentiiento pro!resivo: forado a trav1s de contratos sociales" tratativas" ofertas" consentiiento y reforulación aterial a lo lar!o de la relación" deberes poscontractuales" todo en una secuencia en la #ue resulta difcil separar etapas. 8eciprocidad dinica: el ob%eto del contrato es una operación teporalente extensa #ue re#uiere coparar las !anancias iniciales" las interedias y las finales a trav1s de la curva de utilidad #ue las partes tuvieron presentes. &alificación de las clusulas procedientales: el contrato presenta un ob%eto aterialente vaco"  por#ue en realidad se pactan procediientos de actuación" re!las #ue unirn a las partes y #ue se irn especificando a lo lar!o del proceso de cupliiento. Los vnculos de lar!a duración tienen un carcter procesal" en el sentido de #ue el ob%eto no es una  prestación consistente en un dar" o en un $acer deterinado" sino deterinable. 4+ 8*CL6 *3P*&I6L *' L93 &9'T86T93 2* &9L67986&I' *l contrato de cabio est re!ulado por la re!la !eneral y la colaboración es un deber colateral. *n el contrato de colaboración la función de cooperación para alcanzar el fin es lo #ue deterina el adveniiento del contrato. Por ello en el odelo cooperativo $ay una ayor censura del dolus  bonus5" una valoración de la buena fe coo odo de alcanzar los ob%etivos de ediano plazo" y una %uridicización de la confianza coo expectativa de cada parte sobre la conducta del otro. J+ 8*CL6 *3P*&I6L *' L93 &9'T86T93 &9'*E93 *n estos casos se utilizan varios contratos coo instruentos para alcanzar una operación econóica #ue les da sentido y unidad. *sta finalidad supracontractual5 perite tener al!unas re!las diferenciadas: la interpretación del contrato confore a esa finalidad" la superación del efecto relativo ediante la traslación de efectos tradicionalente inoponible" coo la nulidad" la resolución" la existencia de obli!aciones colaterales sisteticas. K+ *L ;I&893I3T*;6 2* L63 8*L6&I9'*3 2* &9'3;9 *l consuidor presenta las caractersticas de un icrosistea fundado en el principio protectorio de ran!o constitucional" por esta razón $ay una priaca de la i!ualdad sobre la libertad y un odelo intervencionista basado en el orden público. ?ay nuerosas diferencias #ue exceden en uc$o el carcter de era excepción" para constituirse en un icrosistea:

 'ulidades

2erec$o civil 2erec$os del consuidor 3on expresas y conducen a la ?ay nulidades virtuales5 y pretenden el frustración del ne!ocio.

anteniiento del propósito prctico

&lusulas

 perse!uido por los contratantes. *l res!uardo de la libertad y la *n bús#ueda de la i!ualdad" e%erce un

abusivas

autonoa prote!e lo pactado por  control de las clusulas" tanto en la las partes.

*fecto

incorporación coo en el contenido.

relativo 2iseó el principio de los efectos Lo destruyó" al su!erir la iputación por 

de los contratos

relativos.

daos al fabricante" al distribuidor" al ayorista" al titular de la arca" #ue no $an celebrado contrato al!uno con el consuidor. 6s iso se concede acciones al consuidor" al usuario" a iebros del !rupo failiar" a las asociaciones

de

consuidores"

#ue

tapoco tienen vnculo convencionales  previos. *l apartaiento Tiende a considerar #ue el Aacilita el apartaiento del consuidor  intepestivo de apartaiento abrupto de las ediante el e%ercicio del derec$o de las ne!ociaciones ne!ociaciones previstas a un receso. contrato es un supuesto de *l silencio

violación de la buena fe. *l silencio puede si!nificar   'oralente sucede lo contrario" ya #ue aceptación (art. -,-).

 por lo !eneral se exi!e el consentiiento

expreso. La interpretación La interpretación del ne!ocio *n caso de duda" se interpreta a favor del  %urdico contractual en el derec$o consuidor. civil

intenta

desentraar

la

intención coún.

+ ?eterointe!ración: la oferta por edios publicitarios inte!ra el contrato" lo #ue no es posible en el derec$o coún" salvo expuestos excepcionales en #ue se acredite una apariencia.