HERNÁN TRONCOSO LARRONDE
LOS BIENES
LOS BIENES © HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 1a edición enero 2013 Tiraje: 300 ejemplares
ÍNDICE
CAPÍTULO I CONCEPTO
Y CLASIFICACIONES
1.
CONCEPTO .............................................. 11
2.
CLASIFICACIÓN
2.1. A.
DE LOS BIENES
............................... 11
Bienes corporales e incorporales ................... 12 Derechos reales, art. 577 C.C. ....................... 13
a.
Clasificación ...................................... 13
b.
Taxatividad ........................................ 13
B.
Derechos personales, art. 5 78 C. C. ................. 14
2.2.
Bienes muebles e inmuebles ......................... 14
A.
Bienes muebles ....................................... 15
B.
Bienes inmuebles ..................................... 15
2.3.
Medios de producción y bienes de consumo ........... 17
2.4.
Bienes consumibles y no consumibles ................ 18
2.5.
Bienes fungibles y no fungibles .................... 18
2.6.
Bienes principales y accesorios .................... 19
2.7.
Bienes divisibles e indivisibles ................... 19
2.8.
Bienes singulares y universales .................... 19
2.9.
Bienes simples y compuestos ........................ 21
2.10.
Bienes presentes y futuros........................ 22
2.11.
Bienes comerciables e incomerciables.............. 22
2.12.
Bienes apropiables e inapropiables................ 23
2.13.
Bienes nacionales y privados...................... 23
A.
Bienes fiscales o del Estado ......................... 24
B.
Bienes nacionales de uso público ..................... 24
5
CAPÍTULO II DERECHO
DE
DOMINIO
3.
GENERALIDADES
Y DEFINICIÓN ................................ 27
4.
DOMINIO
5.
CARACTERES
DEL DOMINIO
6.
FACULTADES
QUE CONFIERE EL DOMINIO
Y PROPIEDAD
..................................... 27 ................................... 28 ......................... 29
Principio de la libertad de disposición .................. 30 7.
LIMITACIONES
8.
ESPECIES
9.
La
10.
LEGALES DEL DOMINIO
........................... 32
DE PROPIEDAD .................................... 33
COPROPIEDAD ......................................... 34
Clases de indivisión ............................... 36 CAPÍTULO III ADQUISICIÓN
DE DOMINIO Y DEMÁS DERECHOS REALES
12.
GENERALIDADES ......................................... 39
13.
Clasificación de los modos de adquirir ............. 41
TÍTULO PRIMERO LA
OCUPACIÓN
............................................... 42
14.
Definición y requisitos ............................ 43
15.
CLASES
DE OCUPACIÓN .................................... 43
TÍTULO SEGUNDO LA
ACCESIÓN
................................................ 44
16.
DEFINICIÓN ........................................... 44
17.
CLASE
DE ACCESIÓN
..................................... 44
TÍTULO TERCERO LA
TRADICIÓN ......................................... 46
18.
DEFINICIÓN
Y CARACTERÍSTICAS ............................. 47
19.
ENTREGA
20.
REQUISITOS
21.
EFECTOS
22.
ÉPOCA
23.
TRADICIÓN
24.
CLASIFICACIÓN
25.
Tradición de la cuota .............................. 58
Y TRADICIÓN .................................... 47 DE LA TRADICIÓN
.............................. 48
DE LA TRADICIÓN ................................. 51
EN QUE DEBE EFECTUARSE LA TRADICIÓN
.................. 52
SUJETA A MODALIDAD ............................. 53 DE LA TRADICIÓN
............................ 54
CAPÍTULO IV ROLES
QUE DESEMPEÑA LA INSCRIPCIÓN EN EL RAÍCES
REGISTRO CONSERVATORIO
DE
BIENES
26.
A. Tradición ....................................... 61
27.
B. Formalidad de publicidad ........................ 63
6
28.
C. Mantener la historia de la propiedad raíz ....... 63
29.
D. Requisito, garantía y prueba .................... 68
DE LA POSESIÓN DE LOS BIENES INMUEBLES .................... 68 CAPÍTULO V SISTEMA
DEL
REGISTRO CONSERVATORIO
DE
BIENES RAÍCES
30.
GENERALIDADES ......................................... 69
31.
LIBROS
32.
Publicidad del Registro del Conservador ............ 73
33.
Certificado de haberse inscrito el título .......... 73
34.
Certificado de gravámenes y prohibiciones .......... 73
35.
RESPONSABILIDAD
36.
QUE LLEVA EL
DEL
CONSERVADOR
DE
BIENES RAÍCES ............ 69
CONSERVADOR .......................... 73
Títulos que deben inscribirse y Títulos que pueden inscribirse ......... 73
37.
NEGATIVA
38.
SOLEMNIDADES
39.
Subinscripciones ................................... 75
40.
Cancelaciones ...................................... 76
DEL
CONSERVADOR
A INSCRIBIR
...................... 74
Y REQUISITOS DE LAS INSCRIPCIONES
.............. 74
41. Sanción a la omisión de las solemnidades o requisitos de la inscripción ........................................ 76 42. RECONSTITUCIÓN DE INSCRIPCIONES EN EL REGISTRO DEL CONSERVADOR DE BIENES RAÍCES .............................................. 76 CAPÍTULO VI DE
LA
POSESIÓN
43.
ASPECTOS
44.
Elementos constitutivos de la posesión ............. 80
46.
Importancia de la posesión ......................... 83
47.
Clasificación de la posesión ....................... 83
48.
A) Posesión regular e irregular, art. 702 inc. 1O... 84
49.
Requisitos de la
50.
TÍTULOS
QUE LEGITIMAN POSESIÓN
51.
TÍTULOS
QUE NO LEGITIMAN POSESIÓN ......................... 85
52.
A) El título debe ser justo. (PRIMER REQUISITO DE LA ........................................... 87
GENERALES Y DEFINICIÓN
.......................... 79
posesión regular ................. 84 ........................... 84
POSESIÓN REGULAR)
53.
Títulos injustos ................................... 88
54.
B) BUENA
55.
PRUEBA
FE:
(SEGUNDO
DE LA BUENA FE
REQUISITO DE LA POSESIÓN REGULAR)
...... 90
.................................. 90
56. Momento en que se requiere la buena fe para la existencia de la posesión regular ........................ 91 57.
Carácter personal de la buena fe ................... 91
7
58.
LA buena fe es una cuestión de hecho ............... 91
59. C) Tradición si el título es traslaticio de dominio: (TERCER REQUISITO DE LA POSESIÓN REGULAR) ........................ 91 60.
Posesión irregular ................................. 92
61.
EFECTOS
62.
B) Posesión útil y posesión viciosa ................ 92
63.
C) Posesión continua e interrumpida ................ 93
64.
Accesión de posesiones ............................. 94
65.
A.) Reglas comunes a la posesión de mueble e inmueble 94
DE LA POSESIÓN REGULAR E IRREGULAR .................. 92
66. B) Reglas aplicables sólo a la posesión de los Bienes Muebles .................................................. 95 67. C) Reglas aplicables sólo a la posesión de los inmuebles (TEORÍA DE LA POSESIÓN INSCRITA) ............... 97 68.
PRUEBA
................................. 104
DE LA POSESIÓN
69. Ficción y presunciones relativas a la prueba de la Posesión ................................................ 105 70.
PRESUNCIONES
PARA FACILITAR LA PRUEBA DE LA POSESIÓN ......... 105
CAPÍTULO VII DE
LA
PRESCRIPCIÓN
71.
GENERALIDADES ........................................ 107
72.
Reglamentación común .............................. 107
73. RAZONES CÓDIGO 107
POR LAS CUALES LA PRESCRIPCIÓN ESTÁ TRATADA AL FINAL DEL
74.
FUNDAMENTO
75.
ELEMENTOS
76.
REGLAS
77.
La
78.
A. PRESCRIPCIÓN
79.
B. Prescripción adquisitiva extraordinaria ........ 117
80.
PRESCRIPCIÓN
81.
EFECTOS
82.
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE OTROS DERECHOS REALES QUE NO SEAN DEL .................................................. 120
DOMINIO
Y JUSTIFICACIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN
ESENCIALES DE LA PRESCRIPCIÓN
.............. 108
................... 108
COMUNES A AMBAS PRESCRIPCIONES ..................... 109
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
............................ 111
ADQUISITIVA ORDINARIA
CONTRA TÍTULO INSCRITO
DE LA PRESCRIPCIÓN
.................... 115
...................... 118
............................. 119
CAPÍTULO VIII LA REIVINDICACIÓN
O ACCIÓN REIVINDICATORÍA
83.
DEFINICIÓN
Y GENERALIDADES
84.
REQUISITOS
DE LA ACCIÓN REIVINDICATORÍA
85.
PRESTACIONES
8
............................. 121 ................... 121
MUTUAS ................................... 125
CAPÍTULO IX LAS
ACCIONES POSESORIAS
86.
GENERALIDADES........................................ 131
87.
FUNDAMENTO
Y UTILIDAD DE LAS ACCIONES POSESORIAS ............ 131
88.
REQUISITOS
DE LAS ACCIONES POSESORIAS..................... 132
89.
DIVERSAS
90.
1) LA QUERELLA DE AMPARO ........................... 134
91.
2 ) QUERELLA
DE RESTITUCIÓN
92.
3) QUERELLA
DE RESTABLECIMIENTO O DESPOJO VIOLENTO .......... 134
93.
4) ACCIONES
POSESORIAS ESPECIALES
ACCIONES POSESORIAS ............................ 133
............................ 134 ....................... 135
CAPÍTULO X LAS SERVIDUMBRES 94.
DEFINICIÓN
95.
CARACTERÍSTICAS
96.
EJERCICIO
97.
CLASIFICACIÓN
98.
EXTINCIÓN
Y ASPECTOS GENERALES
......................... 137
DE LAS SERVIDUMBRES
...................... 137
DE LAS SERVIDUMBRES ........................... 138 DE LAS SERVIDUMBRES ........................ 138
DE LAS SERVIDUMBRES ........................... 142
CAPÍTULO XI DERECHO
DE
USUFRUCTO
99.
DEFINICIÓN
100.
Constitución del usufructo ........................ 145
101.
LIMITACIONES
102.
USUFRUCTO
103.
EFECTOS
Y ASPECTOS GENERALES
......................... 145
EN LA CONSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO
Y CUASIUSUFRUCTO
DEL USUFRUCTO
.............. 146
............................. 146
................................. 147
104. EXTINCIÓN DEL DERECHO DE USUFRUCTO EL DERECHO DE USUFRUCTO SE EXTINGUE: ................................................. 148 CAPÍTULO XII DERECHOS 105.
DEFINICIÓN
DE USO Y HABITACIÓN
Y ASPECTOS GENERALES
......................... 151
CAPÍTULO XIII LA
PROPIEDAD FIDUCIARIA
106.
DEFINICIÓN
107.
ELEMENTOS
107.
EFECTOS
DE LA FALTA DE FIDEICOMISARIO..................... 155
108.
EFECTOS
DEL FIDEICOMISO ................................ 155
110.
EXTINCIÓN
Y ASPECTOS GENERALES
......................... 153
DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
..................... 154
..................... 157
9
10
CAPÍTULO I CONCEPTO Y CLASIFICACIONES
1.
CONCEPTO
El artículo 565 C.C. dice que los bienes consisten en cosas corporales e incorporales. Luego, para precisar el concepto de bien, es indispensable determinar, primero, lo que es una cosa, idea que es más amplia que la anterior. Se dice que cosa es “todo lo que existe sin ser persona y que puede percibirse por los sentidos (cosas corporales) o concebirse por la imaginación (cosas incorporales), como los derechos”. Las cosas pueden ser corporales e incorporales, art. 565 C.C. Cosas corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Cosas incorporales, son las que consisten en meros derechos, como los créditos y las servidumbres activas. Consideradas las cosas como el medio de satisfacer las necesidades, en cuanto son apropiables y útiles al hombre, se denominan bienes y constituyen el objeto de los derechos. Luego, no toda cosa es un bien, sino sólo aquellas susceptibles de apropiación, de dominio. Así, las cosas comunes a todos los hombres, como la alta mar, el aire, etc., no son bienes por ser inapropiables, art. 585. Los bienes son el objeto de los derechos reales, art. 577; de la posesión, art. 700 y de las obligaciones, art. 1460; pero a su vez los derechos mismos -reales y personales- son bienes, de aquellos llamados incorporales, arts. 565 inc. final y 567 C.C. 2. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES Los admiten diversas clasificaciones, siendo las de mayor interés las siguientes: 1. Bienes corporales e incorporales;
11
HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 2. Bienes muebles e inmuebles; 3. Medios de producción y bienes de consumo; 4. Bienes consumibles y no consumibles; 5. Bienes fungibles y no fungibles; 6. Bienes principales y accesorios; 7. Bienes divisibles e indivisibles; 8. Bienes singulares y universales; 9. Bienes simples y compuestos; 10. Bienes presentes y futuros; 11. Bienes comerciables e incomerciables; 12. Bienes apropiables e inapropiables, y 13. Bienes nacionales y privados. 2.1. Bienes corporales e incorporales
El Código Civil contempla esta clasificación en el art. 565. La clasificación señalada, en los términos que la concibe nuestro legislador, ha sido criticada por la doctrina, debido a que asocia en dos clases a dos categorías jurídicas diferentes, como son las cosas y los derechos. Algunos autores mantienen la nomenclatura de bienes corporales e incorporales, pero para referirse, con los incorporales a ciertos bienes que carecen de materialidad, como las obras literarias y científicas, que también se denominan bienes inmateriales. Los artículos 565 y 576 C.C. consagran lo que en doctrina se denomina “cosificación de los derechos”, decisión por la cual se considera cosas a los derechos. Tal posibilidad no es unánimemente aceptada, no sólo porque asocia los derechos con las cosas materiales, sino además en cuanto se pretende que abstracciones jurídicas como son los derechos participen en las características de los objetos materiales. Esta posición de estimar bienes a los derechos, que implica permitir la existencia de derechos sobre derechos, fue ya conocida en el Derecho romano; pero se tiene entendido que en Roma se excluía de los bienes incorporales al derecho real de dominio. Esa exclusión encuentra su explicación en que tratándose del dominio, se produce la confusión entre el derecho y el objeto sobre el cual el derecho recae, la que deriva de considerar la propiedad como cosa corporal, identificada con su objeto. En lo que respecta a los demás derechos reales, si se distinguía entre el derecho y la cosa a que el derecho se refiere. En el Código Civil se mantiene la concepción de estimar cosas a los derechos, pero no se excluyó expresamente de ellos al dominio; ya que en el art. 576 sólo se señala que los bienes incorporales consisten en derechos reales y personales, y después, en el art. 582, se refiere al dominio como un derecho real. Sin embargo, puede entender que el dominio está excluido a la luz del art. 583, que al permitir que sobre los bienes incorporales haya también una especia de propiedad. Si no se entendiera excluido el dominio, se produciría la incongruencia
12
LOS BIENES de concebir un derecho de dominio sobre el derecho de dominio. Por otro lado, los Tribunales han utilizado el razonamiento de la propiedad de los derechos personales, para concluir que si una ley priva a una persona de uno de estos derechos que había ingresado a su patrimonio al celebrar un contrato, lo estaría privando de parte de su dominio. De acuerdo con el art. 576 C.C. los bienes incorporales son derechos reales o personales. A. Derechos reales, art. 577 C.C. Se los concibe como una relación de persona a cosa, inmediata y absoluta, un derecho sobre la cosa. Puede entenderse como un poder sobre la cosa. Cuando ese poder es completo y total, se está en presencia del derecho real máximo: el dominio; pero puede ser, también, parcial e incompleto, como sucede en los demás derechos reales. El titular del derecho es una persona, pero también pueden serlo varias (copropiedad, por ej.), y la cosa siempre tiene que ser determinada. a. Clasificación
Atendido su contenido, los derechos reales se clasifican en derechos reales de goce y de garantía: - Los derechos reales de goce permiten la utilización directa de la cosa (uso, percepción
de frutos). El más completo de ellos es el dominio, junto a él existen otros con facultades limitadas: usufructo, uso y servidumbre. - Los derechos reales de garantía permiten utilizar la cosa indirectamente, por su valor de
cambio; contienen la facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su enajenación para obtener con el producto de ella, el pago de una prestación incumplida. Son tales prenda e hipoteca. Considerando el contenido del derecho de dominio, puede observarse, también, que por un lado se encuentra éste y, por otro, los demás derechos reales, que se denominan “derechos reales en cosa ajena”. b. Taxatividad
Los derechos personales son infinitos, tantos como las partes acuerden. Los derechos reales, por ser absolutos y recaer directamente sobre la cosa, los establece la ley.
13
HERNÁN TRONCOSO LARRONDE El Código Civil hace una enumeración de ellos en el art. 577, lo cual no impide que otros textos legales establezcan otros, desde luego, el art. 579 menciona uno más. Deben, además, mencionarse los derechos reales administrativos, establecidos en Chile por leyes especiales. Se plantea el problema de si sólo son derechos reales los que establece la ley, o si es posible que los particulares puedan crear otros. En Chile no se acepta la posibilidad de que los particulares puedan crear derechos reales, fundado principalmente en el carácter de orden público que tienen las normas sobre la organización de la propiedad, entre las que se encuentran las relativas a los derechos reales. Pero, es generalmente la voluntad de los particulares la que origina los derechos reales en concreto, así para que se configure un usufructo es necesario que un sujeto se lo confiere a otro. B. Derechos personales, art. 5 78 C. C.
Es el vínculo obligatorio entre dos personas -acreedor y deudor-respecto de una presentación determinada (dar, hacer o no hacer). Después de definir el derecho real y el derecho personal, el Código señala que de ellos nacen, respectivamente, las acciones reales y las acciones personales, arts. 577 y 578 C.C. Además, el Código aplica a los derechos y acciones la clasificación de los bienes corporales en muebles e inmuebles, según lo sea la cosa en que han de ejercerse (derecho real) o que se deba (derecho personal), art. 580; agregando que los hechos que se deben se reputan muebles, art. 581. 2.2. Bienes muebles e inmuebles
Se refieren a esta clasificación los arts. 566, 567, 580 y 581. La clasificación en estudio tiene especial importancia en los siguientes aspectos: a. En la venta, ya que la de los bienes inmuebles es solemne, y la de los bienes muebles,
consensual, art. 1801 C.C. b. En la tradición, la de los bienes muebles se hace en las formas que indica el art. 684
C.C., y la de los inmuebles por la inscripción, art. 686 C.C. c. En la prescripción, porque para ganar por prescripción ordinaria un inmueble es
necesario poseerlo por un mayor plazo que el señalado para los muebles, art. 2508 C.C. d. En la sucesión por causa de muerte, porque cuando se trasmiten inmuebles, para que
los herederos puedan disponer de ellos es necesario que cumplan ciertos requisitos no exigidos por los muebles, art. 688 C.C.
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LOS BIENES e. En la sociedad conyugal, ya que los inmuebles que se aporten o que los cónyuges
adquieren a título gratuito durante el matrimonio, pertenecen al haber propio del respectivo cónyuge; en tanto que los muebles que los cónyuges adquieran a cualquier título durante el matrimonio o que aporten a él, forman parte del haber social, art. 1725 C.C. f. La acción rescisoria por lesión enorme sólo procede en la venta o permuta de bienes
inmuebles, art. 1891 C.C. g. La enajenación de inmuebles del pupilo debe efectuarse con ciertas formalidades,
como pública subasta con previo decreto judicial, arts. 393 y 394 C.C. h. Tratándose de derechos reales, así la prenda recae sólo sobre bienes muebles, y las
servidumbres hipoteca, habitación y censos sólo sobre bienes inmuebles. i. En el derecho penal, porque el hurto y el robo son sólo aplicables a los bienes muebles,
en cambio el delito de usurpación es específico de los inmuebles. A. Bienes muebles
Son los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad, arts. 567 y 574 inc. 1o. Se subclasifícan en: a. Muebles por naturaleza: son los susceptibles de movilizarse de un lugar a otro, sea
moviéndose por sí mismos, como los animales (semovientes), sea que se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas. b. Muebles por anticipación: son aquellos que siendo productos o cosas accesorias a los
inmuebles se consideran muebles antes de separarse (anticipación) y para el solo efecto de constituir sobre ellos un derecho a favor de otra persona que su dueño, art. 571 C.C. Al reputárseles muebles, se les aplican todas las normas de éstos, de ahí lo dispuesto en el art. 1801 inc. 3o C.C. Los bienes muebles por anticipación se llaman inmovilizados, pero como si se separasen del inmueble serían cosas muebles el art. 571 C.C. los denomina “muebles por anticipación”. Una vez separado del inmueble, el bien mueble por anticipación recupera su calidad de mueble por naturaleza siempre que la separación sea permanente y no transitoria, art. 573 C.C. Muebles de una casa: son los que componen el ajuar, o sea los muebles de uso común y doméstico en el hogar, arts. 574 inc. 2o y 1121 C.C. B. Bienes inmuebles
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Son lo que no pueden trasladarse de un lugar a otro, art. 568. Su característica esencial es la fijeza e inmovilización, a la inversa de los bienes muebles que se caracterizan por la movilidad. A estos bienes el Código Civil los denomina “inmuebles”, “fincas”, “bienes raíces”. Las casas y heredades son llamados “predios o fundos”. Los predios o fundos se dividen en rústicos y urbanos, lo cual lleva a analizar la clasificación de los bienes inmuebles en rústicos y no rústicos, urbanos y rurales. Existen numerosos textos legales que establecen esta clasificación consagrando normas diferentes para una y otra clase de bienes. En la ley N° 16.640 art. 1o se definía el predio rústico como “todo inmueble susceptible de uso agrícola, ganadero o forestal, que esté situado en sectores urbanos o rurales. Los que no sean susceptibles de tal uso eran considerados “no rústicos”. En cambio predio urbano es todo inmueble que se encuentra situado dentro del radio urbano de las ciudades y predio rural, es el que se encuentra ubicado fuera de tal radio. Luego, la clasificación de inmuebles en rústicos y no rústicos se basa en un criterio funcional, y la distinción entre urbanos y rurales se funda en un criterio geográfico. Ese distinto criterio clasificador produce como consecuencia que respecto de un determinado inmueble puedan coexistir ambas clasificaciones, así hay inmuebles que son rústicos y urbanos. El Código hace referencia a esta distinción, arts. 407, 1749, 1756, utilizando para ello la base de ubicación geográfica. Los bienes inmuebles se clasifican en: a. Inmuebles por naturaleza: los define y señala el art. 568 C.C., esta disposición
menciona, además, las casas y heredades que son un conjunto de bienes en los cuales hay inmuebles por naturaleza, como el suelo, y bienes muebles que pasan a ser inmuebles por adherencia. b. Inmuebles por adherencia: son bienes muebles por naturaleza que por estar
permanentemente adheridos a un inmueble, por ficción, la ley los considera inmuebles, art. 568 inc. 1o C.C. Dos son los requisitos de los inmuebles por adherencia: - que el bien mueble esté adherido al bien inmueble, formando un solo todo con él; - que la adherencia sea permanente, si es ocasional el bien mantiene su calidad de
mueble. Cabe recordar que los “inmuebles por adherencia” se consideran “muebles por anticipación”, aún antes de separarse del inmueble para el solo efecto de la constitución de
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LOS BIENES derechos sobre ellos a favor de una persona distinta del dueño, y que una vez separados permanentemente recuperaran su calidad de muebles por naturaleza, art. 573 C.C. c. Inmuebles por destinación: son bienes muebles por naturaleza, que por estar destinados
permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, la ley, por ficción, los considera inmuebles aunque puedan existir separadamente, arts. 570 inc. 1o, 1830, 2420, 1118 y 1121. La inmovilización, en consecuencia, es puramente jurídica, constituye una ficción y no corresponde a la naturaleza real de las cosas a que se refiere. Para que un bien sea considerado inmueble por destinación debe reunir los siguientes requisitos: - que el bien mueble sea accesorio a un inmueble por su destinación al uso, cultivo o
beneficio del mismo; - que la destinación sea permanente y no ocasional, si tuviera este último carácter el bien
sería mueble. Debe tenerse presente que al decir la ley que se reputan inmuebles por destinación las cosas muebles que están destinadas al uso cultivo y beneficio de un inmueble, no obstante el empleo de la conjunción copulativa “y”, lógicamente debe entenderse que para darle esa calidad basta que estén destinados a una cualquiera de esas finalidades, y no es necesario que concurran las tres copulativamente. La destinación del bien mueble al uso, cultivo o beneficio del inmueble puede conferirla tanto al dueño como un tercero, pero cuando la destinación es agrícola o industrial (incs. 4o, 5o y 6o art. 570) debe darla el dueño y no otra persona. De modo que si la destinación la hace, en estos casos, alguien distinto del dueño el bien continúa siendo mueble. Los bienes inmovilizados por destinación, también pueden ser “muebles por anticipación ”, art. 571 C.C. y recuperan su calidad de muebles al separarse definitivamente del inmueble, art. 572 C.C. 2.3. Medios de producción y bienes de consumo
Bienes de producción son los que están destinados a producir otros bienes; bienes de consumo, los destinados directamente a la satisfacción de necesidades personales. Por la finalidad productiva que los caracteriza los medios de producción son de estructura compleja y de apreciable valor. Constituyendo los medios de producción una agrupación organizada y armónica de bienes, usualmente siguiendo principios científicos y técnicos, cada uno de esos bienes componentes es, a su vez, susceptible de clasificarse en las categorías tradicionales de bienes. Más aún, con el concepto amplio de inmuebles, que comprende tanto los por naturaleza, como los por adherencia y destinación, resulta que generalmente, esos medios de producción, como un solo todo pueden ser considerados como
17
HERNÁN TRONCOSO LARRONDE inmuebles. Cabe tener presente que algunos bienes, en determinadas condiciones aparecen como bienes de consumo, en tanto que en otras pueden constituir medios de producción. 2.4. Bienes consumibles y no consumibles
Esta clasificación se aplica sólo a los bienes muebles, y en nuestro ordenamiento jurídico se contiene no muy claramente en el art. 575 C.C. La doctrina distingue en esta materia entre consumibilidad objetiva y subjetiva. Son objetivamente consumibles, los bienes que se destruyen natural o civilmente por el primer uso. Se destruyen naturalmente si desaparecen físicamente o sufren una alteración sustancial; se destruyen civilmente (jurídicamente) si el uso implica enajenación del bien, ejs.: alimentos, son naturalmente consumibles, monedas son civilmente consumibles. Son objetivamente no consumibles los bienes que no se destruyen ni natural ni civilmente el primer uso. Son subjetivamente consumibles, los bienes, que atendido el destino que tienen para su actual titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos; son subjetivamente no consumibles los bienes, que atendido el destino que tienen para su actual titular, su primer uso no importa enajenarlos. Combinando ambas clases de consumibilidad, puede darse el caso de bienes que pertenezcan a una clase de consumibilidad y no otra; por ej.: los libros de una librería son subjetivamente consumibles para el librero; pero no son objetivamente consumibles; en otros casos el bien es consumible desde ambos aspectos, ej.: alimentos de un supermercado. El carácter de no consumible de un bien se opone a su natural deterioro por el tiempo. Esta clasificación tiene importancia para ciertos actos que sólo otorgan derechos de uso y goce de una cosa que después debe restituirse, ej.: el usufructo no puede recaer en cosas consumibles. 2.5. Bienes fungibles y no fungibles
Bienes fungibles, de acuerdo a la doctrina, son los que pueden reemplazarse recíprocamente en la ejecución de obligaciones entre las partes. Tienen un mismo valor liberatorio y poco importa al acreedor recibir uno u otro. Bienes no fungibles, son los que, considerados en su individualidad, no pueden ser reemplazados por un equivalente. Es decir, un bien es fungible si puede sustituirse por otro de igual género y calidad, es un concepto de equivalencia, ej.: el dinero es esencialmente fungible.
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LOS BIENES Es distinto, y no debe confundirse el bien fungible del consumible, porque éste se destruye al primer uso y aquél no. Pero, generalmente, las cosas consumibles son fungibles y es por ello que el art. 575 inc. 2o incurre en la confusión de definir lo fungible por lo consumible. Esta clasificación es en realidad una subclasificación de los bienes muebles, art. 575 inc. 1 C.C. o
2.6. Bienes principales y accesorios
Son principales los que existen por sí mismo, independientemente de los otros, y accesorios los que requieren de otros para subsistir o tener existencia jurídica. (Ejs.: principal -el suelo; accesorio- los árboles). Esta clasificación tiene importancia por la aplicación del principio: “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”. Tratándose de bienes corporales debe recordarse que los inmuebles por adherencia y por destinación son accesorios, y tratándose de los incorporales hay que tener presente que la prenda y la hipoteca son derechos accesorios al crédito principal, art. 46. 2.7. Bienes divisibles e indivisibles
Bien divisible es aquel susceptible de división física o intelectual, sin perder por ello su individualidad. Bien indivisible es aquel que no es susceptible de ninguna de estas dos divisiones. La divisibilidad física consiste en que el bien pueda separarse en partes sin detrimento, ejs.: un animal es indivisible; el dinero, divisible. La divisibilidad intelectual consiste en que una cosa o derecho puede pertenecer en cuotas o partes iguales a varias personas, ej.: el dominio. En cambio el derecho de servidumbre es intelectualmente indivisible, ya que no puede pertenecer en cuotas o partes iguales a varios titulares; porque el titular debe poder ejercerlo en su totalidad, esto no impide que dos o más titulares tengan cada uno el total de un derecho de servidumbre, pero en tal caso son varios los derechos y no uno sólo, art. 827 inc. 1o. 2.8. Bienes singulares y universales
Bienes singulares son aquellos que constituyen una unidad natural o artificial, simple o compleja, pero con existencia real. Pueden ser simples o compuestos. Son de la primera especie aquellos que tienen una individualidad unitaria, por ej.: un perro, un ladrillo; son compuestos, los que constituyen un todo coherente como resultado de la conjunción física o corporal de cosas singulares, por ej.: un edificio. Los bienes universales son agrupaciones de cosas singulares, sin conjunción o conexión física entre sí, que por tener o considerarse que tienen un lazo vinculatorio forman un todo y
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE reciben una denominación común. Se subdividen, tradicionalmente, en universalidades de hecho y de derecho o jurídicas. La caracterización de unas y otras es bastante compleja. La universalidad de hecho puede definirse como “el conjunto de bienes muebles, de naturaleza idéntica o diferente, que no obstante permanecer separados entre ellos y conservar su individualidad propia, forman un solo todo, una sola cosa, en razón de estar vinculados por el lazo de una común destinación económica”. Luego, los bienes agrupados pueden ser de naturaleza idéntica o diferente, ej. primer caso: un rebaño, colección filatélica o numismática, una biblioteca; ej. del segundo: el conjunto de cosas corporales e incorporales que forman el establecimiento mercantil. Las universalidades de hecho presentan las siguientes características: a. Comprenden una pluralidad de cosas autónomas y distintas entre ellas; este rasgo las diferencia de las cosas compuestas, las cuales suponen un conjunto de cosas que forman una sola, mediante conjunción o conexión física. b. Los componentes de la universalidad de hecho tienen individualidad propia, cada
elemento del conjunto es por sí mismo un bien, cada uno aisladamente tiene valor económico. Por eso no constituyen una universalidad de hecho las fracciones que se estiman como meros integrantes de una cosa única y simple, ej.: montón de carbón. Tampoco merece esta calificación, por no tener individualidad propia, las cosas que sólo apareadas pueden cumplir sus funciones, pues desde este punto de vista están ligadas las unas a las otras, ej.: par de colleras. En las universalidades de hecho, los bienes agrupados tienen por sí mismos una función o un valor, si bien considerados en su conjunto, acrecientan aquélla o aumentan ésta. c. Lo que hace aparecer los bienes reunidos en un solo todo, constitutivo de una
universalidad de hecho, es una comunidad de destinación de orden especialmente económico. La idea del fin contribuye a caracterizar la universalidad de hecho, pero es preciso cuidar de distinguir esta universalidad de las simples designaciones genéricas de una categoría de bienes. Así, el ajuar de una habitación no es una universalidad de hecho, no es un todo unitario que forme un nuevo bien susceptible de apropiación en cuanto a tal. Hay dos categorías de universalidades de hecho: - Las colecciones de objetos: son universalidades de hecho que se caracterizan por su
composición homogénea, pues sus elementos son de igual naturaleza o condición. Ej.: biblioteca, colección de monedas.
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LOS BIENES - Las explotaciones, entre las que alcanza especial relieve el establecimiento de
comercio, se caracterizan por la diversidad de bienes que las forman; comprenden bienes de género diferente y además bienes corporales e incorporales. Lo que establece la unidad de los elementos que forman esta especie de universalidad de hecho son las relaciones de medio a fin en que se encuentran con el objeto de la explotación a la cual están afectados. Por otra parte, a diferencia de las colecciones suponen necesariamente un elemento sustancial, que, mediante el concurso de otros elementos será directamente productivo en manos del explotador. Sin este elemento esencial, la explotación es inconcebible, si desaparece, la universalidad se disuelve. La universalidad de derecho puede definirse como el conjunto de relaciones jurídicas constituidas sobre una masa de bienes, reguladas de modo especial por la ley, y que forman, desde el punto de vista jurídico, una unidad, un todo. Por tanto, el concepto de universalidad de derecho presupone: a. que sobre una masa patrimonial se hayan constituido relaciones jurídicas; b. que tales relaciones se regulen de un modo diferente al común, y c. que la especial reglamentación haga inferir necesariamente que la ley considera el todo
como unidad, como un ente distinto de los elementos singulares. En su seno la universalidad de derecho une indisolublemente elementos activos y pasivos. Los primeros se encuentran, en cierto modo, ligados entre sí por la necesidad de responder a un pasivo inherente a su agrupamiento originario, a su afectación. Esta relación entre activo y pasivo se ve claramente en la herencia, que es la universalidad de derecho por excelencia. También entre los elementos del activo y del pasivo de la sociedad conyugal se observa una correlación manifiesta. Debe hacerse presente que la universalidad de derecho no juega, en tanto a tal y bajo este nombre abstracto, un papel en la vida jurídica; ella aparece bajo formas más concretas y con denominaciones variadas. En otros términos, la universalidad de derecho proporciona la sustancia de múltiples nociones que se diferencian entre ellas por características importantes. Casos de universalidad de derecho: a juicio de Coviello, la única universalidad de derecho en ciertas legislaciones sería la herencia; otros, como Ruggiero, estiman que habría que incluir todos los patrimonios especiales o separados que la ley considera como una masa distinta de sus elementos: el patrimonio del fallido, el de la sociedad conyugal, el del ausente. 2.9. Bienes simples y compuestos
Se hizo referencia a esta clasificación al referimos a los bienes singulares.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 2.10. Bienes presentes y futuros
Según si los bienes tienen o no existencia real al establecerse una relación jurídica, ellos se clasifican en presentes y futuros. Son bienes presentes los que tienen existencia real al establecerse una relación jurídica, y son futuros, los que no tienen existencia real al establecerse una relación jurídica y tan sólo se espera que existan. El carácter de futuro de un bien puede mirarse desde el punto de vista del objeto o desde el de alguna de las partes; en este último sentido se habla de cosa futura cuando existiendo realmente no pertenece al sujeto, pero se espera que la adquiera. Los bienes futuros pueden ser de existencia esperada o de existencial aleatoria, según haya mayores o menores probabilidades de existencia. 2.11. Bienes comerciables e incomerciables
Los bienes se clasifican en comerciables e incomerciables según si pueden o no ser objeto de relaciones jurídicas privadas. Son bienes comerciables aquellos que pueden ser objeto de relaciones jurídicas privadas, sobre ellos puede recaer un derecho real. A ellos se refiere el art. 1461 cuando dice que las cosas deben ser comerciables para que puedan ser objeto de una declaración de voluntad. Por regla general todos los bienes son comerciales. Bienes incomerciables son aquellos que no pueden ser objeto de relaciones jurídicas privadas. Hay cosas que están sustraídas al comercio jurídico en razón de su naturaleza misma, como la alta mar, y otras en razón de su destino, como los bienes nacionales de uso público. La característica de las cosas incomerciables es que no pueden ser objeto de ningún derecho privado. Si una cosa está sujeta a prohibición de ser enajenada no deja de ser comerciable, porque no obstante esa limitación constituye el objeto de un derecho privado. Entre las cosas incomerciables se pueden señalar: a. Los bienes nacionales de uso público, mientras no se desafecten. b. Los bienes consagrados al culto divino, con arreglo al Derecho Canónico, art. 586 C.C.
En relación con esta materia y a objeto de evitar confusiones, es necesario referirse a la inalienabilidad y a la incomerciabilidad. Se trata de dos conceptos que no deben confundirse. Una cosa es inalienable cuando no puede ser enajenada, y es incomerciable cuando no puede formar parte del patrimonio privado, esto es no puede ser objeto de ningún derecho privado. Todas las cosas que están fuera del comercio son inalienables, pero no todas las
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LOS BIENES cosas inalienables están fuera del comercio. La inalienabilidad de las cosas incomerciables es una consecuencia de la imposibilidad de que ingresen al patrimonio privado. Así una calle no se puede transferir a un particular. Hay bienes que están en el comercio, porque forman parte del patrimonio de un sujeto, y son inalienables por no poder enajenarse: son las cosas de tráfico prohibido. El Código Civil distingue claramente lo incomerciable de lo inalienable en el art. 1464, números 1 y 2. Cosas de tráfico prohibido (o comercio prohibido) son cosas comerciables sobre las cuales existe una prohibición de enajenar, la cual puede ser absoluta o relativa. Si la prohibición legal es absoluta la enajenación no puede efectuarse bajo ninguna condición o circunstancia; si es relativa, la enajenación no puede realizarse si no concurren ciertas circunstancias o condiciones. 2.12. Bienes apropiables e inapropiables
Esta clasificación se encuentra estrechamente vinculada con la anterior y ella se funda en si los bienes son o no susceptibles de propiedad. Los bienes apropiables son los que pueden ser objeto de apropiación, y dentro de ellos pueden distinguirse los bienes apropiados y los inapropiados: a. Bienes apropiados son los que actualmente pertenecen a un sujeto de derecho; b. Bienes
inapropiados son los que siendo susceptibles de dominio carecen de dueño; puede ser que nunca hayan tenido propietario -se les denomina res nulius- o pueden haberlo tenido, pero el dueño los abandonó con intención de desprenderse del dominio -son los llamados res dereclictae. En Chile, la existencia de bienes inapropiados queda limitada sólo a los bienes muebles en virtud de lo establecido en el art. 590 C.C. Bienes inapropiables son los que no pueden ser objeto de apropiación, como la alta mar, el aire atmosférico, la luz solar. Los bienes comunes son inapropiables en su totalidad, pero nada obsta a que se aprovechen exclusivamente en forma parcial para el uso y goce de todos, ej.: extraer oxígeno del aire y venderlo en tubos. En nuestro sistema se acostumbra denominar a los bienes de dominio de los particulares “bienes privados” o “bienes particulares”, y a los de la nación “bienes nacionales”, subdistinguiéndose entre: “bienes nacionales de uso público” o “bienes públicos” y los “bienes del estado” o “bienes fiscales”, art. 589 C.C. 2.13. Bienes nacionales y privados
Son bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda, art. 589 C. Civil. Ellos se dividen en dos categorías: bienes fiscales o del Estado y bienes nacionales de uso
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE público: A. Bienes fiscales o del Estado Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nación, pero en que el uso no corresponde generalmente a los habitantes, art. 589, inc. 3o. Estos bienes están sustraídos al uso general, por las siguientes razones: a. Su utilización exclusiva en el cumplimiento de alguna función o servicio del Estado,
ej.: edificio de un cuartel de policía, oficinas de correos, etc. Los habitantes pueden utilizarlos en cuanto requieran hacer uso del servicio a cuyo fin está destinado el bien y la utilización deberá ajustarse a la reglamentación a que el servicio está sometido. b. Su naturaleza, como ocurre con las minas que pertenecen al dominio eminente del
Estado, sin perjuicio que éste puede conceder su uso, goce o aprovechamiento a los particulares en las circunstancias y con los requisitos que señalen las leyes y los reglamentos. c. Por origen o destino, ej.: los bienes raíces que carecen de dueño, art. 590; las nuevas
islas que se formen en el mar territorial, los bienes que integren una herencia deferida al fisco, art. 995, las especies que caen en comiso, etc. De acuerdo con el art. 589 la característica que sirve para determinar si un bien nacional es de uso público o fiscal, es la de que su uso pertenezca o no a todos los habitantes. Los bienes fiscales o del Estado están sujetos al régimen de derecho privado, sin perjuicio de los que al respecto dispongan leyes especiales. En principio los bienes fiscales están en la misma situación jurídica que los bienes de los particulares, por consiguiente son comerciables, pueden enajenarse, hipotecarse, ganarse por prescripción, art. 2497. La enajenación de los bienes del Estado necesita autorización especial. B. Bienes nacionales de uso público
Los bienes nacionales de uso público son aquellos cuyo uso y goce corresponden a todos los habitantes de la República, art. 589 inc. 2o, por lo cual deben administrarse asegurando su uso y goce público, ejs.: calles, plazas, etc. Tienen su administración los servicios públicos del Estado. Los bienes nacionales de uso público no son susceptibles de apropiación por los particulares ni de ser gravados con derechos que importen desmembramiento del dominio que sobre ellos corresponde a la nación. Corresponde a la autoridad otorgar la autorización para el uso privativo de dichos bienes, arts. 589, 598 y 602.
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LOS BIENES Los bienes nacionales de uso público admiten la siguiente clasificación: a. Dominio público marítimo: hay que distinguir entre la alta mar y el mar adyacente, a
su vez éste puede ser mar territorial y zona contigua. La alta mar es una cosa común a todos los hombres, art. 585, y se extiende más allá del mar territorial, su uso es universal y se regla por el Derecho Internacional. El mar adyacente es el que se encuentra próximo a la costa y queda comprendido dentro de las 24 millas marinas, el Código lo divide en dos zonas: Mar territorial: es el que se extiende hasta una distancia de 12 millas marinas medida desde la línea de base. Este es un bien nacional de uso público. Zona contigua: es la parte del mar adyacente que se extiende a 12 millas marinas medidas desde donde termina el mar territorial. Esta zona no es bien nacional de uso público, el art. 593 lo establece sólo para el mar territorial, no obstante sobre esa zona contigua el Estado ejerce jurisdicción con fines de policía y seguridad, art. 593. El mar adyacente se ha ampliado hasta 200 millas marinas medidas desde las líneas de base sobre el mar, suelo y subsuelo marino, para la conservación y explotación de la fauna marina (D.S. N° 432 de 1954, que aprueba el tratado entre Chile, Ecuador y Perú sobre explotación y conservación de las riquezas del Pacífico Sur). También son bienes nacionales de uso público las playas de mar, art. 589. El art. 594 define lo que se entiende por playa de mar. Los arts. 612, 613 y 614 facultan a los pescadores para utilizar las playas en usos de pesca y las tierras contiguas hasta ocho y medio metros medidos desde la línea de las más altas mareas. b. Dominio público fluvial y lacustre: comprende todas las aguas del territorio nacional y
a él se refiere el art. 595. c. Dominio público terrestre: comprende todos los bienes nacionales de uso público que
se encuentren en la superficie de la tierra: calles, puentes, etc. El uso y goce de estos bienes queda sujeto a la utilidad pública y está reglamentado en diversas leyes, entre las que cabe mencionar: ley orgánica de municipalidades, ley general de construcciones y urbanización. Los caminos y puentes que los particulares construyen en sus propios terrenos son de dominio privado, pertenecen a esos particulares, aunque ellos permitan su uso al público, esto sería un acto de mera tolerancia que no transforma el camino o puente en un bien nacional de uso público, art. 592. d. Dominio público aéreo: lo forma todo el espacio aéreo sobre el territorio nacional, el
cual está sujeto a la soberanía chilena.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE
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CAPÍTULO II DERECHO DE DOMINIO
3. GENERALIDADES Y DEFINICIÓN Después de la clasificación de los bienes corresponde estudiar los derechos que sobre ellos recaen. Estos derechos se llaman “patrimoniales” porque representan un valor en dinero, y se llaman “reales” porque se ejercen sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Entre los derechos reales el principal es el de dominio, que algunos han definido como “la suma de todos los Derechos Reales”. Los otros derechos reales nacen como un desmembramiento o fraccionamiento del dominio, ya que el titular de ellos no tiene sino alguna o algunas de las facultades que confiere el dominio, la cual le ha sido concedida por el dueño para que los ejerza en cosa ajena (usufructo, uso, habitación, prenda, hipoteca, servidumbre activa). El derecho de herencia es de naturaleza singular o especial, porque su objeto no es una cosa singular, sino que todo el patrimonio o una parte alícuota del mismo. La propiedad es el derecho que confiere al sujeto el poder más amplio sobre una cosa, en principio lo faculta para apropiarse en forma exclusiva de todas las utilidades que el bien es capaz de proporcionar. El Código Civil define la propiedad en el art. 582 en la siguiente forma: “El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separa del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad 4. DOMINIO Y PROPIEDAD En el campo jurídico la palabra propiedad es usada, por algunos, como sinónimo de dominio. La doctrina moderna se inclina en este sentido, que es el que acoge el Código Civil. Otros atribuyen a estas palabras significados diversos. Ciertos autores aplican el vocablo sólo para el derecho real que recae sobre bienes materiales, y el término propiedad -que
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE consideran más genérico- lo emplean respecto de todo género de derechos susceptibles de apreciación pecuniaria. Según otros, entre propiedad y dominio no hay diferencias de extensión o contenido, sino simplemente de puntos de vista. Así, Ruggiero dice que la palabra dominio tiene un sentido esencialmente subjetivo, porque implica la potestad o poder que sobre la cosa corresponde al titular; y la palabra propiedad, lo tiene predominantemente objetivo, comoquiera que acentúa el hecho de la pertenencia de la cosa a la persona. 5. CARACTERES DEL DOMINIO La doctrina clásica señala que el dominio presenta tres caracteres: es un derecho absoluto, exclusivo y perpetuo. A. Derecho absoluto: este carácter tiene dos alcances, significa que el dueño puede
ejercer sobre la cosa todas las facultades posibles, y, también, que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de ella a su arbitrio, sin que nadie pueda impedírselo. La concepción de que el dominio importa un poder arbitrario, ilimitado, una potestad que permite al dueño hacer lo que le plazca, según su voluntad o arbitrio, se considera exagerada. Hay que señalar que el ordenamiento jurídico concede facultades libres y exclusivas dentro de los límites que al dominio fija con anterioridad. Tales límites, que señala la ley, y dentro de los cuales se desenvuelve el derecho de propiedad, no son de esas limitaciones que al estilo de las servidumbres restringen desde fuera la amplitud del dominio, sino que son inmanentes a la propiedad en cuanto determinan su contenido normal. Puede decirse que en estos término el Código Civil consagra el carácter absoluto del dominio. En efecto, dice que este derecho real faculta para gozar y disponer arbitrariamente de la cosa; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. En buenas cuentas reconoce el poder soberano del propietario, pero dentro de los límites naturales del dominio: la ley y el derecho ajeno. B. Derecho exclusivo: es tal, porque su esencia supone un titular único, facultad para usar,
gozar y disponer de la cosa y, por ende, para impedir la intromisión de otra persona. Pero, la exclusividad no obsta a que puedan existir sobre una misma cosa otros derechos reales junto al de propiedad, sin que éste se desnaturalice por ello. En este caso sólo ocurre que los otros derechos reales -que está obligado a respetar el propietario- limitan la libertad de acción de éste. La exclusividad no se opone al condominio, porque cuando una cosa pertenece en común a dos o más personas, según algunos, ya no se trata rigurosamente de un caso de dominio, sino de condominio o copropiedad que constituye una figura jurídica distinta. Ajuicio de otros, el dominio y el condominio son el mismo derecho que pertenece en aquél a una sola persona y en éste a varias, pero en el sentir de esta tesis también el condominio es compatible
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LOS BIENES con la exclusividad, porque este carácter de la propiedad sólo implica que no puede haber al mismo tiempo sobre una cosa dos derechos de propiedad independientes, y en la copropiedad no los hay, pues cada uno de los comuneros tiene una parte del derecho y no la totalidad de él. C. Derecho perpetuo: en cuanto no está sujeto a limitaciones de tiempo y puede durar
tanto cuanto la cosa, en sí misma no lleva una razón de caducidad y subsiste independientemente del ejercicio que se pueda hacer de él. Por tanto, el propietario no pierde su derecho aunque no use la cosa, y aunque un tercero sin la voluntad del dueño, o contra ella ejerza actos de dominio; el propietario sólo pierde su derecho si deja poseer la cosa por un tercero durante el tiempo requerido por la ley para que éste adquiera el dominio por prescripción. 6. FACULTADES QUE CONFIERE EL DOMINIO Son los atributos que otorga el dominio y cuyas raíces están en los caracteres de absoluto, etc. que este presenta, y ellas se agrupan en tres, que son las de usar, gozar y disponer de la cosa que constituye el objeto del derecho. A. Facultad de usar: La facultad de uso consiste en aplicar la cosa misma a todos los
servicios que es capaz de proporcionar sin tocar sus productos ni realizar una utilización que importe su destrucción inmediata. Si se llega hasta la apropiación de los productos, el uso se transforma en goce, y si la primera utilización de la cosa envuelve su destrucción, el uso se confunde con el consumo. Por cierto, el traspasar los confines propios de la facultad de uso carece de importancia para el propietario, pues él tiene las facultades de goce y consumo; pero el asunto ofrece interés en cuanto al titular de otros derechos. Así habrá casos en que el usuario, o sea el titular del derecho real de uso tendrá sólo esa facultad sin participación alguna en los frutos de la cosa; el derecho real de usufructo, por otra parte, aunque autoriza el uso y goce de la cosa no faculta su consumo, pues el usufructuario está obligado a conservar la forma y sustancia de aquélla, art. 764 C.C. Siendo las atribuciones del propietario de gran magnitud, puede usar la cosa de su dominio, en principio con cualquier fin, aun cuando sea contrario el destino natural de ella, su poder sólo tiene cortapisas en la ley y el derecho ajeno. En la práctica, es extraño que la facultad de uso se manifieste aisladamente, las más de las veces acompaña a la facultad de goce, con la cual se funde, por eso en el art. 582 al definir el dominio no se menciona al uso como elemento distinto del goce, al parecer el legislador estimó en ese precepto, como en algunos otros, que el uso está obviamente comprendido en el goce. Pero ello no significa que tal supuesto sea un hecho necesario que siempre ocurra; ciertos derechos sobre cosas no fructíferas, esto es ineptas para producir frutos naturales, se limitan al mero uso; ej.: derecho de uso de una biblioteca.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE En síntesis, la facultad de uso en el hecho y en teoría, es una facultad del derecho de dominio y puede constituir por sí sola el objeto de un derecho. B. Facultad de gozar: es la que habilita para apropiarse de los frutos y productos de la
cosa. Precisamente, en virtud de la facultad de goce, el dueño de una cosa pasa a serlo de los frutos y productos de ella. El Código Civil chileno, al igual que el francés, justifica la adquisición de ellos por el modo de adquirir accesión, art. 643. Tal concepción, además de ser inútil, es falsa, la verdadera accesión es justamente lo contrario de la producción. En efecto, mientras en virtud de la llamada accesión continua una cosa pierde su existencia propia identificándose con otra, por la llamada accesión discreta, una cosa nueva adquiere existencia destacándose de aquélla de que formaba parte. En realidad, la accesión discreta, es la que tiene lugar por producción, no es más que el ejercicio de la facultad de goce, y la adquisición de los productos y frutos tiene por fundamento el mismo derecho de dominio. C. Facultad de disponer: es la que habilita para destruir materialmente la cosa, transformarla o degradarla y transferirla.
Consiste en que el dueño puede realizar cualquier acto de transformación de la cosa, no siendo contra la ley o contra derecho ajeno, y que puede transferir su dominio por enajenación, transmitirlo por causa de muerte o limitarlo, constituyendo un gravamen. En otras palabras esta facultad es la de disponer de la cosa en su más amplio sentido: alterar la forma y sustancia, deteriorarla, consumirla, etc., y, por último, gravarla y enajenarla. Todo estos atributos están comprendidos en la palabra “disponer” de que se vale el art. 582 C.C. Se ha considerado que la facultad dispositiva es esencial; se puede admitir un derecho de propiedad sin las facultades de uso y goce, como ocurre cuando se ha constituido un usufructo a favor de un tercero, pero no se concibe un derecho de propiedad sin la facultad de disponer. Claro Solar señala que la facultad de disposición comprende no sólo la disposición material de la cosa por actos físicos, sino también la disposición por medios jurídicos. Principio de la libertad de disposición La facultad de enajenar es, por principio, irrenunciable; es una facultad de orden público. La libre disposición es tan esencial al dominio, que sin ella este derecho no tendría existencia jurídica. El Código Civil contiene diversas disposiciones que protegen la libertad de disponer. Aparte del art. 747 que establece la supresión de los fideicomisos perpetuos, mayorazgos, etc. que impedían la circulación de los bienes, están los arts. 1126, 1964, 2031, 2415, etc.
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LOS BIENES Sin embargo, hay ciertos casos en que legislador autoriza expresamente las prohibiciones de enajenar. Así, el constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir la enajenación entre vivos, art. 751; lo mismo el donante, art. 1432; el constituyente de un usufructo puede prohibir al usufructuario arrendar o ceder su usufructo, art. 793 inc. 3o C.C. En relación con esta materia se plantea el problema de si en aquellos casos en que no hay autorización expresa del legislador, podrá el individuo, por su sola voluntad, imponer la prohibición de enajenar. El valor de las cláusulas de no enajenar establecidas por la sola voluntad es discutido: a. Doctrina favorable a la validez de la cláusula: Invoca las siguientes razones: - Si en derecho privado puede hacerse lo que la ley no prohíbe, se puede establecer con
eficacia una cláusula de no enajenar, a menos que una disposición expresa lo prohíba en determinados casos, y tal disposición con carácter general no existe respecto de las cláusulas de no enajenar contractuales. - El hecho de que el legislador prohíba en casos expresos la cláusula de no enajenar (arts.
1964, 2031, 2415) demuestra que la regla general es la libertad para establecerla. -El dueño puede desprenderse de todas las facultades de dominio, como ocurre cuando transfiere este derecho real; por tanto conforme al adagio “quién puede lo más puede lo menos”, con mayor razón puede renunciar al ejercicio de una sola facultad como la de disposición. - La legislación chilena reconoce implícitamente la validez de las cláusulas
convencionales de no enajenar en el art. 53 N° 3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. En cuanto al efecto que produciría esta cláusula hay dos opiniones: 1) Ajuicio de algunos equivale al embargo ordenado por el juez, y en consecuencia, el acto
en que enajena la cosa, contrariando la prohibición convencional sería nulo por ilicitud del objeto conforme al art. 1464 N° 3. 2) En opinión de otros, en este caso no puede haber nulidad, porque esta sanción la señala
la ley para las infracciones a sus textos y no para las violaciones a los pactos de las partes. La cláusula de no enajenar constituye simplemente una obligación de no hacer y su incumplimiento produce la obligación de indemnizar perjuicios, art. 1555 inc. 1o. b. Doctrina que niega el valor de la cláusula: se funda en los siguientes argumentos: - El Mensaje del Código Civil y diversas disposiciones consagran la libre circulación de
los bienes como una regla de orden público que, en cuanto a tal no puede ser alterada por la sola voluntad de las partes. Únicamente el legislador puede establecer excepciones.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE - Si libremente se pudiera pactar la cláusula de no enajenar, el legislador no habría tenido
que autorizarla en determinados casos. - Tales cláusulas se oponen a distintas disposiciones del Código, en especial a los arts.
582 y 1810. El primero señala la característica del dominio que permite disponer arbitrariamente de la cosa; y el segundo estatuye que pueden venderse todas las cosas cuya enajenación no esté prohibida por ley. - El artículo 53 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, se limita a
“permitir” una inscripción, sin señalar efecto alguno. En todo caso es una disposición reglamentaria que no puede prevalecer sobre normas de la ley y el espíritu de ella manifestado en su historia fidedigna. Concluyen que la cláusula de no enajenar adolece de nulidad absoluta por adolecer de objeto ilícito, como es impedir la libre circulación de los bienes. La jurisprudencia ha resuelto que si las partes estipularen una cláusula de no enajenar y una de ellas enajena, contraviniendo así el pacto no habría nulidad absoluta por objeto ilícito, por cuanto el art. 1464 N° 3 sanciona la enajenación de las cosas respecto de las cuales hay “prohibición judicial” de enajenar, en cambio aquí se trata de una prohibición convencional. Se trata de una obligación de no hacer -no enajenar- incumplida por la parte que la contrajo y que, por lo tanto, motivaría el derecho a pedir por la otra parte indemnización de perjuicios por el incumplimiento. Cabe hacer presente que cuando la prohibición de enajenar se impone por ley, en tal caso si se enajena el bien afectado, habría nulidad absoluta, pues se trata de un contrato prohibido por la ley, art. 1466. Por último, en esta materia hay que señalar que la jurisprudencia rechaza las cláusulas de no enajenar concebidas en términos absolutos, como por ej.: “El comprador no podrá enajenar jamás la propiedad”, porque se considera que tal cláusula atenta contra la libre circulación y comercialización de los bienes. Una estipulación de esta naturaleza sería nula por objeto ilícito. 7. LIMITACIONES LEGALES DEL DOMINIO El art. 582 señala dos limitaciones del dominio, que en realidad resumen todas las que pudieren existir al respecto: la ley y el derecho ajeno. - La ley, porque por medio de ella se pueden imponer servidumbres de utilidad pública
que restringen las facultades del dueño. En el hecho numerosas leyes han impuesto limitaciones al dominio con fines de seguridad, salubridad o por exigirlo el interés nacional, ej.: Leyes sobre urbanización, construcción, caminos, etc. En todas las limitaciones de utilidad pública, la más característica es la expropiación por
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LOS BIENES causa de utilidad pública. Por la cual se priva al dueño de todo o parte de la cosa que le pertenece en razón de existir utilidad pública para aprovecharse de dicha cosa. - El derecho ajeno, el dueño no puede ejercer su derecho de propiedad lesionando o
impidiendo que otros ejerzan sus derechos. Si así lo hiciera habría un abuso de derecho y podría conformar un delito o cuasidelito civil, según si hubiere dolo o culpa. Probado lo cual la víctima tendría derecho a obtener indemnización de perjuicios en contra de quien ejercía en dicha forma su dominio, art. 2314 C.C. 8. ESPECIES DE PROPIEDAD Hay diversas especies de dominio. La distinción se hace atendiendo a la extensión de las facultades, al supuesto titular y al objeto del derecho. A. Atendiendo a la extensión de las facultades: el dominio puede ser pleno, que es aquel
en que el dueño tiene todas las facultades de tal, y nudo, si sólo tiene la facultad de disposición por haber constituido usufructo a favor de otra persona, art. 582 inc. 2o. También, desde este punto de vista el dominio puede ser absoluto o fiduciario. Absoluto si no está sujeto a una condición, cumplida la cual se extingue en esa persona el derecho de propiedad, para pasar a otra. Esto es lo que se denomina propiedad fiduciaria y su constitución se llama fideicomiso, arts. 732 y 733 C. C. B. Atendiendo al sujeto titular: el dominio puede ser exclusivo, si pertenece a una sola persona, natural o jurídica, o pro indiviso, en el cual el mismo derecho de propiedad pertenece cuotativamente a diversas personas sobre una misma cosa.
En la propiedad proindiviso hay un solo derecho sobre una misma cosa con varios titulares. Caso distinto es el del usufructo, en que hay dos derechos distintos, con diferentes titulares sobre una misma cosa; el derecho de dominio del propietario y el derecho de usufructo del usufructuario. Distinto es también el caso de la propiedad fiduciaria, en el cual hay un solo derecho de dominio sobre una misma cosa, pero radicado primero en un titular (fiduciario) hasta que se cumple la condición, cumplida la cual pasa el mismo dominio a otro titular (fideicomisario). En la copropiedad todos los titulares tienen y ejercen simultáneamente el mismo derecho de dominio sobre la misma cosa. Se denomina comunidad el régimen jurídico que rige las relaciones de los diversos titulares del dominio entre sí durante la indivisión y siempre que entre ellos no exista sociedad u otro contrato, art. 2304 C.C. C. Atendiendo al objeto del dominio: la propiedad puede ser civil, minera, intelectual e
industrial.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE a. Propiedad civil: es la que define el art. 582. Esta propiedad presenta características
especiales cuando reviste la forma de “copropiedad inmobiliaria”, esto es, la que consiste en que las distintas unidades de un condominio o de un edificio pertenezcan a distintas personas. En esta especie de propiedad cada propietario es dueño de su unidad (vivienda, piso o departamento), y es copropietario con los demás dueños de los otros pisos o departamentos respectos de los bienes que la ley señala como de uso común -comunidad legal-, tales son el terreno, los cimientos, los muros exteriores y soportantes, la obra gruesa, la techumbre, las escaleras, los ascensores, etc. Estos bienes están en indivisión forzada y no procede partición respecto de ellos. Para constituir la propiedad horizontal el edificio debe cumplir con ciertos requisitos exigidos por la ley, y, además, es necesario que la respectiva Municipalidad apruebe los planos, verificando el cumplimiento de las exigencias. La administración del edificio debe sujetarse a un reglamento interno que los comuneros deben aprobar y que debe inscribirse en el Conservador de Bienes Raíces. A falta de dicho reglamento se aplican las normas supletorias establecidas por la ley. b. Propiedad minera: se rige por el Código de Minería. c. Propiedad intelectual: se dice que es una especie de propiedad, aunque ello es
discutido, que recae sobre el bien incorporal que constituye la producción del talento o del ingenio, art. 584 C.C. 9. La COPROPIEDAD Existe cierto problema para establecer el verdadero sentido de las expresiones “comunidad”, “condominio” y “copropiedad”. Algunos denominan “comunidad”, a la indivisión sobre una universalidad jurídica, ej.: la herencia; y copropiedad o condominio, a la que recae sobre especies o cuerpos ciertos. Otros entienden que la comunidad es el género, indivisión de cualquier derecho que pertenece a dos o más sujetos y que se ejerce sobre un mismo objeto; y la copropiedad o condominio es la especie, indivisión del derecho de dominio. Esta última es la posición más aceptada, luego, hay comunidad cuando dos o más sujetos tienen un derecho de idéntica naturaleza jurídica sobre la totalidad de un mismo objeto. Y hay copropiedad o condominio cuando dos o más sujetos tienen el dominio sobre la totalidad de un mismo objeto. Desde otro punto de vista se habla de comunidad proindiviso y comunidad prodiviso. La primera es aquélla en que el derecho de cada comunero se extiende a la totalidad del objeto común. La comunidad “prodiviso” es aquella en que el derecho de cada sujeto recae
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LOS BIENES sobre una parte físicamente determinada del objeto de que se trata, ejerciéndola exclusivamente sobre esa parte y, además, se extiende a otros sectores de la cosa en que hay efectiva comunión con los comuneros. En el caso de la copropiedad inmobiliaria sucede tal cosa, junto a ciertos bienes comunes hay una comunidad prodiviso en algunas partes interiores de los departamentos- sobre la cual cada comunero ejerce sus derechos con exclusividad. La expresión comunidad prodiviso parece contradictoria, pero se le justifica porque tiene lugar en objetos que físicamente sólo se conciben y funcionan como un todo, necesitando de ciertas partes que han de ser comunes “indivisamente”. El Código trata especialmente de la comunidad en los cuasicontratos, arts. 2304 y sgtes., hay además disposiciones relativas a ella en diversas partes del Código, ej.: reglas sobre partición hereditaria, arts. 1317 y sgtes. C.C. Dos son las concepciones elaboradas para explicar la naturaleza de la comunidad: 1) Doctrina romana: que la considera una modalidad del dominio, cada comunero tiene
una cuota-parte de la cosa común y, además, tiene derecho a la cosa en su totalidad. Cada comunero tiene una cuota que es abstracta o ideal, puesto que la cosa no se haya dividida materialmente; sólo se concibe intelectualmente, es, pues, dueño exclusivo de esa cuota o fracción intelectual de la cosa y puede ejercitar derechos sobre ella como tal. Considerada la cosa en concreto y en su totalidad, todos tienen derecho a ella, pero el derecho de cada uno está limitado necesariamente por el concurso de los demás, de modo que ninguno puede ejercitar actos materiales o jurídicos sobre ella sin el consentimiento de todos los otros. La concepción es individualista y estima la comunidad sólo como una modalidad del dominio. Por una parte permite a cada cual disponer de su cuota y por otra, entrabar en los demás la utilización de la cosa. En el derecho moderno esta concepción resulta insuficiente; de ahí que legislaciones que siguen la concepción romana le introducen modificaciones, por ej.: se concede a la mayoría de los indivisarios la facultad de tomar decisiones sobre la administración de la cosa común, obligatoria para la minoría, lo que implica una disminución del poder individual en beneficio del grupo. 2) Doctrina germánica: que abandona la noción de propiedad exclusiva y sostiene que la
comunidad es una propiedad colectiva, llamada también de “manos juntas “(gessamte hand); en que el objeto pertenece a todos los comuneros considerados colectivamente como un solo titular; de esta manera no se tienen derechos de cuota; todos tienen un derecho de goce sobre el objeto cualitativamente igual, pero parcial porque está limitado por el derecho de los demás; se llega incluso a negar a los comuneros la acción para pedir la partición de la cosa común. La doctrina nacional estima que el Código Civil adopta fundamentalmente la doctrina romana, tanto por los antecedentes tenidos a la vista en su elaboración, como por el contenido de diversas reglas, así son decisivos los textos que reconocen la noción de cuota y permiten al comunero negociar con ella sin el consentimiento de los otros.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 10. Clases de indivisión a. Según el objeto sobre el que recae la indivisión puede haber comunidad sobre una
universalidad o sobre una cosa singular, esta es la única clasificación que reconoce el Código Civil, arts. 1317 y 2304. En cuanto a la clase de universalidad sobre la que recae la comunidad no hay acuerdo en la doctrina nacional. Algunos han entendido que puede haber comunidad sobre universalidades jurídicas, señalándose como ejemplo la herencia, que es a la que se refiere el art. 2306; la que queda al disolverse la sociedad conyugal; al disolverse la sociedad civil, y, en general, cada vez que la comunidad recae sobre un patrimonio indiviso, con activo y pasivo propios. Dicha posibilidad ha sido negada por otros, quienes sostienen que si se tiene como nota distintiva de las universalidades jurídicas la existencia de un pasivo, no puede haber comunidad sobre universalidades jurídicas desde que el pasivo en ellas siempre está dividido entre los copartícipes por el solo ministerio de la ley según los arts. 1354 y 2306 C.C. Este punto presenta relación con el de la comunicabilidad de la cuota que se verá luego. Cuando la comunidad recae sobre una universalidad surge una cuestión que requiere de mención especial: la noción romana sostiene que la cuota de cada comunero se comunica a cada una de las cosas contenidas en la comunidad y a todas las partes de ella, ej.: comunidad sobre automóvil, casa y fundo, cada comunero tiene una cuota en cada cosa. La doctrina nacional dominante, admitiendo que el Código se inspira en la concepción romana, estima que no se ha seguido hasta este punto. Se sostiene que no se produce la comunicabilidad de la cuota a los distintos bienes; el derecho del comunero recae sobre el todo común abstractamente considerado, no sobre las cosas materiales o partes del mismo. Dan como argumento el art. 1909: el cedente del Derecho de Herencia no responde de la existencia de bienes determinados, sino sólo de su calidad de heredero, ello es así porque su derecho recae sólo sobre la universalidad; el art. 686, que ordena la inscripción del dominio y otros derechos reales cuando recaen sobre inmuebles, no menciona el derecho real de herencia, lo que se debe a que por recaer sobre una abstracción no es mueble ni inmueble. Pero, también se ha sostenido, con fundamento, que habiendo adoptado nuestro derecho la concepción romana, la comunicabilidad de la cuota a cada uno de los bienes de la comunidad, característica de esta concepción, no está excluida. Los arts. 951 inc. 2o y 580 demuestran la orientación del Código respecto de la comunidad en cosa universal, lo que tienen los comuneros son bienes y no una mera abstracción jurídica. Por último, cuando se está en presencia de una comunidad hereditaria, debe distinguirse entre el derecho real de herencia, que sí recae sobre la universalidad jurídica que es la herencia, y la comunidad de dominio, que se origina entre todos los herederos sobre los bienes del causante. Las consecuencias de cada alternativa son de evidente importancia. Si no se produce la comunicabilidad, la cuota no participa del carácter de los bienes que componen la
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LOS BIENES comunidad; con ello, escapa a la clasificación de los bienes en muebles e inmuebles; esto a su vez, trae varias consecuencias; por ejemplo, si se enajena la cuota su tradición no requiere de inscripción ya que ella se exige para los inmuebles y la cuota no lo es, aun cuando haya inmuebles en la comunidad, y bastará por consiguiente cualquiera de las formas de tradición de los bienes muebles, art. 684; si el indivisario es incapaz, para enajenar su cuota no requiere de las formalidades habilitantes prescriptas para enajenar bienes raíces. Si la comunicabilidad es admitida, las consecuencias con las inversas. Si la comunidad recae sobre una cosa singular, no hay duda que la cuota de cada comunero se radica en el único objeto de la comunidad, y por lo tanto participa de su carácter, art. 580, y, en consecuencia, los actos sobre la cuota estarán sometidos a las reglas aplicables al respectivo bien. b. Según su origen la comunidad puede derivar de un “hecho” -como ocurre con la
comunidad hereditaria, que nace con la muerte del causante; de la “voluntad del titular” -dos o más personas adquieren en común un bien determinado -o de la ley- la medianería, la copropiedad inmobiliaria. c. Según su duración pueden ser temporales o perpetuas. Las comunidades temporales,
que por regla general son indeterminadas en el tiempo, pueden tener duración determinada en virtud del “pacto de indivisión” el cual no puede exceder de cinco años, art. 1317, si no existe tal pacto la partición puede pedirse en cualquier tiempo. Las comunidades perpetuas las establece la ley, aun cuando en el fondo derivan más bien de la naturaleza misma de las cosas, ej.: copropiedad inmobiliaria. La cuota: con la concepción romana en nuestros textos, los derechos y obligaciones de los comuneros de la cosa común se precisan a través de la noción de cuota o cuota-parte. Se entiende por tal la porción ideal, determinada o determinable, que cada comunero tiene en el objeto la comunidad. Estas cuotas pueden ser iguales o desiguales, arts. 1098, 2307; se expresan generalmente en fracciones. El comunero puede disponer libremente de su cuota, por acto entre vivos, ejs.: arts. 1320, 1812, 2417 o por causa de muerte, puede reivindicarla, art. 892; puede ser embargada, art. 524 C.P.C. Todo ello sin perjuicio de los actos materiales que los comuneros pueden ejecutar en la cosa común, arts. 2305 y 2081 C.C. La materia relativa a derechos, obligaciones, responsabilidad de los comuneros y extinción de la comunidad se regula principalmente por el párrafo relativo al cuasicontrato de comunidad, arts. 2304 y sgtes. 11. La COPOSESIÓN Se dice que la coposesión es a la posesión lo que la copropiedad es a la propiedad. La
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE coposesión tiene lugar cuando dos o más personas detentan con ánimo de dueño un mismo objeto, arts. 718 y 687. Siguiendo los principios posesorios, el ánimo de señor y dueño debe inspirar a todos los coposeedores, aunque no detenten materialmente la cosa que en común se posee; basta con que uno de ellos la posea en nombre de todos. Al igual que en la posesión, la coposesión puede ir o no acompañada del dominio; cuando no es así adquiere especial importancia desde que en virtud de ella se podrá ganar el dominio por prescripción.
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CAPÍTULO III ADQUISICIÓN DE DOMINIO Y DEMÁS DERECHOS REALES
12. GENERALIDADES El dominio, al igual que todos los derechos reales, se adquiere por un proceso complejo que requiere de la concurrencia de dos elementos: el título y el modo de adquirir. Así, por ejemplo, para que el comprador llegue a ser dueño de la cosa comprada, no basta en el contrato de compraventa -título- es necesario que el vendedor realice además la tradición modo de adquirir- a favor del comprador. Título: es el hecho o acto jurídico que habilita para adquirir el dominio o el derecho real, porque justifica jurídicamente tal adquisición, es su razón de ser, ejs.: Compraventa, donación, sucesión por causa de muerte, arts. 675 y 703. Modo de adquirir: es el hecho o acto jurídico eficaz para operar la adquisición del dominio u otro derecho real, es el mecanismo por el cual se adquiere. Los modos de adquirir son: la ocupación, la accesión, la sucesión por causa de muerte, la tradición y la prescripción, art. 588. También es un modo de adquirir la ley en el caso de la expropiación por ejemplo. Los modos de adquirir, en general sirven para la adquisición de todos los derechos reales, pero existen excepciones: a. La accesión y la ocupación que sólo sirven para adquirir el dominio. b. La prescripción que NO sirve para adquirir servidumbres discontinuas y continuas
inaparentes, arts. 2512 N° 2 y 882 C.C. Hay que tener presente que sólo cuando se adquiere por tradición aparece claramente la distinción entre título y modo de adquirir, ej.: compraventa -tradición; en los demás casos el modo de adquirir es a la vez título de adquisición, o sea, el modo tiene en sí mismo justificación de la adquisición del derecho y la opera (son: ocupación, accesión, sucesión por causa de muerte, prescripción y ley, arts. 675, 703 inc. 2o y 704 inc. 4o). Esto ha hecho que algunos autores sostengan que sólo en la tradición el Código Civil exige título y modo, art. 675, y que tratándose de los otros modos no se exigiría título, sino que el modo se bastaría a sí mismo.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Dan los siguientes argumentos: A. El art. 588 sólo habla de modos de adquirir el dominio y no menciona al título. De ello
se deduce que basta con la existencia del modo de adquirir. En la tradición el art. 675 exige título traslaticio en forma excepcional. Si se examina el libro III referente a la sucesión por causa de muerte se comprueba que en parte alguna se habla de título, y al analizar las normas referentes a la ocupación, accesión y prescripción se comprueba lo mismo. B. En el caso de la sucesión por causa de muerte, se puede suceder a una persona parte
testada y parte intestada. Luego, si se acepta la opinión que todos los modos de adquirir requieren título, se llegaría al absurdo de que una persona sucedería por dos títulos, lo cual es errado porque no pueden concurrir dos títulos de adquisición respecto de una misma cosa. C. La doctrina que exige como requisito general el título es incompleta desde que pasa
por alto el modo de adquirir que es la ley, y ni siquiera se pronuncia acerca de cuál sería el título en ese caso. D. Si bien es cierto que el art. 703 dice que el justo título puede ser constitutivo o
traslaticio de dominio y agrega que son constitutivos la ocupación, la accesión y la prescripción, esa disposición se refiere al justo título que se necesita en caso de posesión regular. Otros estiman, por el contrario, que el requisito título debe aplicarse a todos los modos de adquirir que enumera el art. 588. Así se sostiene, que en el caso de la ocupación, accesión y prescripción, el título se confunde con el modo de adquirir, y en el caso de la sucesión por causa de muerte el título puede ser: o bien el testamento en el caso de sucesión testamentaria, o bien la ley, en el caso de la sucesión intestada. Es verdad, señalan, que no hay en todo el Código Civil ninguna disposición que diga expresamente lo señalado, pero ello no era necesario, porque esta exigencia resulta de muchas disposiciones y de la combinación entre ellas. Así se desprende de los arts. 588, 675, 702, 703 y 704. El art. 588 se limita a enumerar los modos de adquirir, el art. 675, contenido en el título referente a la tradición, dice que para que ésta valga requiere de un título traslaticio de dominio. Los arts. 702, 703 y 704 contenidos en el título de la posesión, hablan de justo título, clasifican los títulos y determinan cuales son justos y cuales son injustos. Se fundan principalmente en el art. 704 inc. 4o, porque si el heredero aparente tiene título injusto, quiere decir que el heredero tiene un título, nada significa que dicha referencia a esos títulos se haga en la posesión, ya que esta no es sino un dominio aparente o la exteriorización del dominio, y el art. 703 inc. 2o no contempla títulos que originan posesión, sino que la legitiman, y si la legitiman es precisamente porque habilitan para adquirir el dominio. Señalan, además que es de utilidad práctica resolver que los modos que no son la tradición tienen a la vez el carácter de títulos, ya que la posesión puede ser con o sin derecho, y es con
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LOS BIENES derecho cuando el modo de adquirir coloca en posesión y opera como tal, es decir, hace adquirir el derecho. La posesión sin derecho se produce cuando el modo de adquirir coloca en posesión de la cosa, pero no opera la adquisición del derecho, ej.: se adquiere la posesión de una cosa por sucesión por causa de muerte, y ella no pertenecía al causante, la posesión es sin derecho, ya que no se puede suceder en un derecho que el causante no tenía; en este caso el modo de adquirir - sucesión por causa de muerte - no opera como tal, sino que como título que legitima la posesión, la hace regular y puede conducir a adquirir por prescripción el derecho real. Por último, indican que sostener lo contrario a lo que ellos postulan, lleva a concluir que quien adquiere por un modo que no sea la tradición carece de título, y luego no puede tener posesión regular, ya que el art. 702 en relación con el 703 exige un justo título como requisito de posesión regular y el art. 703 inc. 2o dice expresamente que estos modos de adquirir originarios son justo título. 13. Clasificación de los modos de adquirir Los modos de adquirir se pueden clasificar en: A. Originarios y derivativos; B. A título universal y a título singular; C. A título gratuito y a título oneroso, y D. Por acto entre vivos y por actos de última voluntad. A. Originarios y derivativos: el modo de adquirir es originario cuando hace adquirir el
dominio o el derecho real independientemente de un derecho anterior de cualquier persona, en otras palabras, crea el derecho sin derivarlos de un titular anterior, ej.: ocupación, accesión y prescripción. Si bien la cosa en este último caso, pertenecía antiguamente a otro dueño, éste la perdió por prescripción adquisitiva de un tercero y automáticamente cesa el dominio anterior, naciendo el nuevo sin relación al antiguo. El modo de adquirir es derivativo cuando hace adquirir el derecho fundado en un derecho precedente que tenía otra persona, ejs.: tradición y sucesión por causa de muerte. Tiene importancia distinguir entre un modo de adquirir y otro, porque cuando es originario, para medir el alcance del derecho hay que atender a su titular y nada más. En el caso de los modos derivativos para ver el alcance, la fuerza, la perfección del modo hay que atender también al derecho de dueños anteriores, porque nadie puede transferir más derechos que los que tiene. De ahí que en la tradición, si el tradente no es dueño no transfiere el dominio, y si la cosa está hipotecada, pasa al adquirente con la hipoteca. B. Modos de adquirir a título universal y a título singular: el modo es a título universal
cuando por él se adquiere la universalidad de los bienes de una persona o una parte alícuota de ellos; y es a título singular, aquél por el cual se adquieren bienes determinados.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE En otras palabras, el modo de adquirir a título universal hace adquirir a una persona todo el patrimonio de otra o una cuota parte de ese patrimonio; el modo de adquirir a título singular o particular hace adquirir determinado bien, determinado derecho o determinados bienes o derechos. Respecto de esta clasificación hay que tener presente: a. Hay dos modos de adquirir que son siempre a título singular: la accesión y la
ocupación. b. Hay un modo que indistintamente puede ser a título universal o a título singular: la
sucesión por causa de muerte, y c. Hay dos modos que por regla general son a título singular: la tradición y la
prescripción, salvo que se trate de cesión o prescripción de una herencia, caso en que son a título universal. C. Modos de adquirir a título gratuito y a título oneroso: se hace esta clasificación
atendiendo al sacrificio pecuniario que importen. El modo de adquirir es a título gratuito, cuando el que adquiere el dominio no hace sacrificio pecuniario alguno, ej.: la ocupación. Es a título oneroso cuando al adquirente, la adquisición del dominio le significa un sacrificio. La tradición puede ser a título gratuito u oneroso; la sucesión por causa de muerte y la prescripción son siempre a título gratuito. D. Modos de adquirir por acto entre vivos y por actos de última voluntad: son modos de
adquirir por actos de última voluntad los que para operar presuponen la muerte de la persona de la cual se deriva el derecho, por ello se les denomina, también por causa de muerte; y son modos de adquirir por acto entre vivos los que para operar no presuponen dicha muerte. Entran en esta última categoría la ocupación, la accesión, la tradición y la prescripción. La sucesión por causa de muerte, como su nombre lo indica, es un modo de adquirir por causa de muerte porque el traspaso del derecho no se opera sino por la muerte del causante. Se puede adquirir por un solo modo: aunque ello resulte evidente, los tribunales han debido precisarlo: no es posible adquirir un bien por dos o más modos, la aplicación de uno hace innecesaria la de otro. Nota: A continuación se analizarán los modos de adquirir ocupación, accesión y tradición. La prescripción se tratará después del estudio de la posesión. El modo de adquirir sucesión por causa de muerte corresponde analizarlo en Derecho Sucesorio. TÍTULO PRIMERO LA OCUPACIÓN
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LOS BIENES
14. Definición y requisitos Se la define como un modo de adquirir el dominio en virtud del cual se adquieren las cosas que no pertenecen a nadie y cuya adquisición no esté prohibida por el derecho internacional o por las leyes chilenas, mediante la aprehensión material de ellas, acompañada de la intención de adquirirlas. Requisitos: para que proceda la aplicación de este modo de adquirir se requiere: a. Que se trate de cosas, que carezcan de dueño, art. 606; son las denominadas “re nulius”.
Puede tratarse de cosas que nunca han tenido propietario (animales bravios); o que han tenido dueño y han dejado de tenerlo (animal doméstico que recupera su libertad) y las que han sido abandonadas por su dueño al primer ocupante, llamadas “res derelictae”. b. Debe tratarse necesariamente de un bien corporal mueble, porque los inmuebles que no
tienen otro dueño pertenecen al Estado, art. 590. c. Aprehensión material con ánimo de apropiación, esto es, con intención de adquirir el
dominio; este es el requisito que caracteriza este modo de adquirir. Son dos los requisitos que deben concurrir en este aspecto, uno físico, que es la aprehensión material, y otro síquico, que es la intención de adquirir la cosa para sí. Ambos requisitos deben concurrir copulativamente; de ahí que no es posible que quienes carecen de voluntad (dementes e impúberes) puedan adquirir por este modo. La aprehensión puede ser material, configura por un apoderamiento físico de la cosa, y puede ser también presunta, lo que ocurrirá en los casos en que ese contacto es inminente (cazador que avanza hacia la presa herida); en este caso sí deben concurrir suficientes elementos de hecho que permitan establecer tan inminencia con precisión, arts. 617 y 618. Relacionando este requisito con el primero, si la aprehensión con ánimo de adquirir la cosa para sí recae sobre una cosa que tiene dueño, no operará la ocupación como modo de adquirir el dominio, pero podrá originar la posesión de la cosa para llegar a adquirirla por prescripción. Se suele señalar que por falta del elemento de aprehensión material no es posible la aplicación de este modo a los bienes incorporales -derechos- que sólo son abstracciones; quedando por tanto limitado a las cosas corporales. d. Que la adquisición no esté prohibida por las leyes o por el derecho internacional, ej.:
Veda de caza y pesca. 15. CLASES DE OCUPACIÓN La ocupación es de tres clases:
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE - cosas animadas: caza y pesca, arts. 607 a 623; - cosas inanimadas, arts. 624, 628; 640 a 642; - especies al parecer perdidas, arts. 629 a 639.
Estas disposiciones legales deben complementarse con otros cuerpos legales de carácter administrativo. TÍTULO SEGUNDO LA ACCESIÓN
16. DEFINICIÓN El Código Civil la define en el art. 643 en la siguiente forma “La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles”. Mayoritariamente la doctrina no acepta la inclusión de la accesión entre los modos de adquirir. Por una parte no se atiende en las accesiones a la voluntad del supuesto adquirente, voluntad que aparece como fundamental en todos los otros modos de adquirir. Por otra se entiende que las accesiones constituyen generalmente una manifestación del derecho de dominio en su facultad de goce, lo cual es acertado en la llamada accesión de frutos. 17. CLASE DE ACCESIÓN Del propio art. 643 se desprenden dos clases de accesión: I. Accesión de frutos: es denominada también “accesión discreta” o “accesión por
producción”. En virtud de esta accesión, el dueño de una cosa lo es también de lo que ella produce. Es bastante claro que en este caso la construcción teórica de la accesión es innecesaria: lo que una cosa produce forma un solo todo con ella y no hay más que una extensión física del objeto del dominio; puede encontrarse claro fundamento para la adquisición en el ejercicio de la facultad de goce. Frutos y productos: La doctrina tiene por distintos estos conceptos empleados en algunas disposiciones del Código. Se entiende por frutos lo que una cosa da periódicamente y sin detrimento de su sustancia (frutas y flores); es producto lo que una cosa da sin periodicidad o con detrimento de su estructura (piedras de una cantera). El art. 643 confunde los términos frutos y producto haciéndolos sinónimos, sin embargo en otras disposiciones se distingue entre ellos en el sentido señalado, arts. 537 y 784.
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LOS BIENES Los frutos, en conformidad al art. 643, pueden ser naturales o civiles: A. Frutos naturales: art. 644. Para un adecuado concepto de esta clase de frutos, debe
recordarse la distinción entre fruto y producto antes referida; de aceptarse que esa distinción tiene cabida en nuestro derecho positivo hay que tener presente que los frutos naturales, por ser frutos, deben reunir los caracteres de periodicidad y conservación de la sustancia de la cosa de que emanan. Desde otro punto de vista, el precepto citado comprende a los frutos naturales propiamente tales, y a los denominados “frutos industriales”, que son los que la cosa produce con ayuda de la industria humana. En cuanto al estado en que pueden encontrarse estos frutos naturales, el Código distingue entre frutos pendientes, percibidos y consumidos, art. 645. La distinción puede adquirir importancia cuando el propietario celebra negociaciones con terceros sobre la cosa que los produce. B. Frutos civiles: el concepto de frutos civiles es una creación jurídica. El fruto civil es la
utilidad equivalente que el dueño obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de una cosa. El Código no los define, limitándose a dar ejemplos de ellos, art. 647, y de dichos ejemplos puede desprenderse su noción. La renta de arrendamiento es el más típico de dichos ejemplos. El precepto señala también como fruto civil el interés. En cuanto al estado en que pueden encontrarse esos frutos el art. 647 señala que se llaman pendientes mientras se deben, y percibidos, desde que se cobran, para mayor claridad, debe entenderse que están percibidos desde que efectivamente se pagan. Dominio de los frutos: los frutos de una cosa pertenecen a su dueño, arts. 646 y 648; ello es así por la facultad de goce que corresponde al propietario, y, además, porque tratándose de frutos naturales, al formar éstos un solo todo con la cosa que los da quedan cubiertos con el dominio de ésta; no es necesario recurrir al concepto de accesión. Pero, puede haber situaciones excepcionales en que los frutos no pertenezcan al dueño, ya por disposición de la ley o por voluntad del propietario, art. 646. II. Accesión continua: es la accesión propiamente tal; es la unión permanente de dos o
más cosas originalmente separadas que pasan a formar un todo indivisible. La unión puede ser obra de la naturaleza o del hombre. Puede observarse, desde luego, que materialmente, la situación es la misma, sea que los objetos unidos pertenezcan a diferentes propietarios, o sean de un solo dueño; pero es en el primer caso que adquiere relevancia jurídica, pues precisamente se trata de decidir a quien ha de pertenecer el todo formado. Cuando una cosa se une a otra, y por disposición de la ley, el dueño de ésta ha de ser el dueño de la primera, se dice que ha operado la accesión como modo de adquirir; la primera ha accedido a la segunda; el dueño de la segunda ha adquirido
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE el dominio de la primera por accesión. Al establecerse este modo de adquirir se ha hecho aplicación del principio de que “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”. Atendidos los textos legales, en la accesión pueden distinguirse las siguientes situaciones: - Accesión de inmueble a inmueble: arts. 649-656. En esta forma de accesión, llamada
también accesión natural, se pueden distinguir las modalidades de: 1) Aluvión, arts. 649-651; 2) Avulsión, art. 652; 3) Mutación de álveo o cambio de cauce, arts. 654 y 655, y 4) Formación de nueva isla, art. 656. - Accesión de mueble a mueble: se origina cuando se unen dos cosas muebles
pertenecientes a distintos dueños, arts. 657 a 667. Las formas en que puede presentarse la accesión de mueble a mueble son: 1) Adjunción arts. 657 a 661; 2) Especificación, art. 662, y 3) Mezcla, art. 663.
Hay algunas reglas comunes a estas tres formas de accesión, arts. 664 a 667. -Accesión de muebles a inmuebles: es denominada también accesión industrial, arts. 668 y 669. Los preceptos hacen referencia, en esta accesión, a las modalidades de edificación y plantación o siembra, que están en todo caso sometida a las mismas reglas. Los problemas se plantean y el modo de adquirir opera, cuando se construye, planta o siempre con materiales o semillas que pertenecen a personas distintas del dueño del suelo. Incorporados definitivamente los materiales al suelo o arraigadas las semillas, todo sin la existencia previa de un convenio, el Código aplica el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, entendiendo siempre que el suelo es lo principal, luego el dueño del predio adquiere por accesión los edificado, plantado o sembrado. Para evitar un enriquecimiento injusto se establecen algunas normas para indemnizar a quien nada adquirirá, dándose diferentes soluciones según las distintas situaciones que pueden presentarse, arts. 668 y 669. TÍTULO TERCERO LA TRADICIÓN
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LOS BIENES 18. DEFINICIÓN Y CARACTERÍSTICAS La define el artículo 670 del Código Civil. Dando un concepto más doctrinario se puede decir que la tradición es un modo de adquirir y una convención por la cual una persona llamada tradente transfiere el dominio, o bien, constituye un derecho real, o bien, sólo confiere posesión a otra persona llamada adquirente y que consiste en la entrega de la cosa con la intención compartida de que el adquirente adquiera el derecho. Característica: A. Es una convención, se requiere de acuerdo de voluntades en orden a la transferencia
del dominio o constitución de un derecho real. Pero, no es un contrato, porque no crea obligaciones sino que las extingue. Extingue la obligación que el tradente contrajo en el contrato o título, en orden a dar, o sea, la obligación de transferir el dominio o constituir el derecho real, por esto, por extinguirse esa obligación, se dice que la tradición es un pago, ya que el pago es el cumplimiento de una obligación que se tiene. B. Es un modo de adquirir tanto el dominio como los demás derechos reales, arts. 588 y 670 incs. 1o y 2o.
Tratándose del dominio y del derecho real de herencia la tradición es traslativa; respecto de los demás derechos reales es constitutiva, porque crea el derecho real en el adquirente. C. La tradición puede ser a título singular o a título universal. Singular, si su objeto es cualquier derecho real menos el de herencia; universal si su objeto es el derecho real de herencia, pues recae no sobre cosas singulares, sino en todo un patrimonio o parte alícuota de él, que son universalidades jurídicas. D. Puede ser a título gratuito u oneroso, será a título gratuito si la antecede como título el
contrato de donación, y a título oneroso, si la antecede compraventa, permuta, etc. E. La tradición se refiere tanto a cosas corporales como incorporales, porque si lo que se
transfiere es el dominio, y éste recae sobre cosas corporales muebles o inmuebles la cosa tradita es un bien corporal mueble o inmueble; pero si lo que ocurre es que por la tradición se constituye un derecho real distinto del dominio, la cosa tradita es un bien incorporal, igual cosa ocurre si la tradición recae sobre un crédito que es un bien incorporal, art. 576. 19. ENTREGA Y TRADICIÓN La entrega, en términos generales, es el traspaso material de una cosa de manos de una persona a otra. Puede constituir una entrega propiamente tal o una tradición. Entre la entrega propiamente tal y la tradición hay diferencias bastante marcadas y que dan un carácter
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE jurídico diverso a cada una: a. En la tradición, al efectuarse la entrega existe de parte del tradente y del adquirente la
intención de transferir y de adquirir el derecho respectivamente. En cambio, en la entrega propiamente tal no existe dicha intención. Pero el acto material es el mismo. b. Esta intención se manifiesta en la tradición por la existencia de un título traslaticio de
dominio. De tal modo que si ha habido una compraventa anterior, se deduce que hay tradición; en cambio en la simple entrega hay un título de mera tenencia. c. En virtud de la tradición, la persona a quien ésta se hace pasa a ser dueño o poseedor.
En cambio en el caso de la entrega propiamente tal es únicamente un mero tenedor; jamás por la simple entrega dicha persona llega a ser dueño o poseedor. A pesar de las diferencias señaladas el legislador confunde, a veces, ambos términos. Así en el art. 1443 al definir los contratos reales dice que son tales los que se perfeccionan por la “tradición” de la cosa, queriendo significar la entrega de la cosa. 20. REQUISITOS DE LA TRADICIÓN Los requisitos de la tradición son: A. Un tradente y un adquirente capaces; B. Consentimiento de ambos; C. Existencia de un título traslaticio de dominio, y D. Entrega de la cosa. A. Un tradente y un adquirente capaces
Siendo la tradición una convención, requiere de la concurrencia de dos partes, el art. 671 hace referencia a ambas. Tradente es el que transfiere el derecho y adquirente el que lo adquiere. Hay un aforismo en el derecho que dice que nadie puede transferir más derechos que los que tiene, luego para que el tradente pueda transferir el dominio de la cosa que entrega debe ser dueño de ella, porque de lo contrario no transfiere el dominio. Si el tradente no es dueño, la tradición es perfectamente válida, porque no hay ningún precepto que declare nula o ineficaz la tradición hecha por una persona que no tiene el dominio de la cosa y la nulidad no existe sino en los casos que señala ley. Por el contrario, los arts. 682 y 683 ponen de manifiesto que la tradición hecha en dichas condiciones es válida y surte efectos jurídicos de gran importancia, si bien no transfiere ni puede transferir el dominio.
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LOS BIENES Luego, la tradición hecha por quien no es dueño de la cosa, es perfectamente válida, pero no surte el efecto señalado en el art. 670, esto es, no transfiere el dominio, porque el tradente no puede transferir más derechos que los que tiene. Sin embargo, el adquirente puede llegar a adquirir el dominio por prescripción, porque con la tradición adquiere la posesión de la cosa, porque la recibe con ánimo de señor y dueño. Si con posterioridad a la tradición hecha por quien no es dueño, se adquiere el dominio por el tradente se reputa que el adquirente es dueño de la cosa desde el momento en que se hizo la tradición, art. 682 inc. final. Este art. está íntimamente ligado con el art. 1819. El tradente, además, debe tener la facultad de transferir el dominio de la cosa. La expresión en el art. 670 se refiere a la facultad o poder de disposición, e implica entre otros supuestos la capacidad de ejercicio, es decir, el tradente debe tener la aptitud legal para disponer por sí solo del dominio de la cosa. El adquirente, en conformidad al art. 670 debe tener capacidad para adquirir. Según la disposición citada tanto el tradente como adquirente debe tener capacidad, pero no es la misma capacidad que se exige en uno y otro caso. Según Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir aptitud para disponer de la cosa y el adquirente, capacidad de goce, esto es, debe estar investido del atributo de la personalidad que lo habilita para adquirir derechos. Somarriva sostiene que la capacidad que la ley requiere en el adquirente es la capacidad de administración; y en el tradente, la de disposición, la plena capacidad de ejercicio, lo que se vería corroborado por los arts. 1575 inc. 2o y 1578 N° 1. B. Consentimiento de tradente y adquirente
Este requisito es esencial, porque la tradición es una convención y toda convención supone consentimiento. Si falta el consentimiento la tradición es nula absolutamente, art. 1682. El consentimiento de tradente y adquirente consiste en la intención compartida de transferir uno y adquirir el otro el respectivo derecho, arts. 670, 672 inc. 1o y 673 inc. 1o. Si tradente y adquirente consienten, pero el tradente no es el verdadero dueño o el adquirente no es el verdadero adquirente, la tradición es válida pero inoponible al verdadero dueño o al verdadero adquirente por falta de concurrencia. Pero en uno y otro caso, el verdadero dueño o el verdadero adquirente pueden ratificarla, haciéndola oponible a ellos, esto es, haciéndola producir su efecto de transferir el derecho, arts. 672 incs. 2o y 673 inc. 2o. - Consentimiento prestado por representantes: puede hacerse por medio de representante
todo lo que puede hacerse personalmente, salvo aquello que la ley lo prohíbe expresamente.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE En el caso de la tradición no sólo no hay prohibición, sino que la ley lo autoriza expresamente, art. 671 incs. 2o y 4o. De acuerdo con el art. 674 para la validez de la tradición en este caso es necesario que éstos actúen dentro de los límites de su mandato o representación legal. Esto no es más que una aplicación de las reglas generales. — Representación en las ventas forzadas: son ventas forzadas las que se efectúan en
remate o pública subasta a petición del acreedor en un litigio seguido contra el deudor. En las ventas forzadas el tradente es el deudor (dueño del bien rematado) y adquirente, es el tercero subastador que compra el bien en el remate. Pero, a la venta y tradición concurre, no el deudor, dueño del bien rematado, sino que el juez de letras que intervino en el remate como su representante legal art. 671 inc. 3o. - Vicios del consentimiento: Siendo la tradición un acto jurídico puede estar afectada por
vicios del consentimiento, en tales casos la tradición adolecerá de nulidad. El Código reglamenta especialmente el error en materia de tradición, el cual puede recaer: en la cosa, art. 676; en la persona, art. 676 inc. 1o y en el título de tradición, art. 677. C. Existencia de un título traslaticio de dominio
Este requisito de la tradición se encuentra establecido en el artículo 675 inc. 1o. Se ha señalado anteriormente que todo derecho real y, desde luego, el dominio, se adquiere por un título y un modo de adquirir, luego en la tradición deberá concurrir un título. Cuando el título, por su naturaleza, porque genera obligaciones de dar -transferir el dominio o constituir un derecho real- sirve para efectuar después esa transferencia, se le denomina título traslaticio de dominio, art. 703 inc. 3o. El título traslaticio no opera la transferencia sólo habilita para que ella se realice, ya que la transferencia es producida por la tradición, que es un acto jurídico posterior y distinto del título. E. : A vende a B un reloj o un inmueble; en el caso del reloj la venta-título traslaticio-
queda perfecta desde que hay acuerdo en cosa y precio entre ambas partes, porque la venta de cosa muebles es consensual; en el caso de la venta del inmueble ésta queda perfecta desde que se otorga la escritura pública de venta, porque la venta de inmuebles es solemne y la solemnidad es la escritura pública. En los dos casos nace para A una obligación de “dar”, es decir de transferir el dominio a B, sea del reloj o del inmueble en su caso. Estas obligaciones A tiene que cumplirlas y lo hace efectuando la tradición del bien respectivo. En síntesis, el título traslaticio es un contrato y la tradición, es una convención distinta del título traslaticio y posterior a él.
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LOS BIENES Entre los títulos traslaticios se puede señalar la compraventa, la permuta, la donación, el aporte en propiedad a una sociedad, la dación en pago, etc. El título debe ser válido: el título de la tradición además de ser traslaticio de dominio, debe ser válido, art. 675. En otras palabras, no debe tratarse de un título nulo. La nulidad del título impide que la tradición pueda operar, pues todos los defectos de aquél repercuten en ésta. La nulidad de la tradición se produce normalmente como consecuencia de que sea aceptada la nulidad del contrato que le sirve de título traslaticio. Si es nulo el título traslaticio de dominio, la tradición no transfiere derecho. C. Entrega de la cosa
La entrega de la cosa es el hecho material que consiste en poner la cosa a disposición del adquirente confiriéndole su posesión. Es el hecho externo que pone en evidencia la circunstancia de haber tradición, el adquirente entra en posesión, porque tiene apoderamiento de la cosa y ánimo de señor y dueño sobre ella, lo cual fluye de que recibió la cosa por tradición, art. 700. Pero, no toda entrega es tradición, sólo lo es cuando hay intención compartida entre tradente y adquirente de transferir y adquirir el dominio de la cosa. Si el título es traslaticio de dominio, la entrega es tradición y confiere posesión; pero si el título no es traslaticio sino de mera tenencia -arriendo, comodato, depósito- entonces, la entrega no es tradición sino simple entrega y confiere a quien recibió la cosa la mera tenencia de ella, ya que está reconociendo dominio ajeno sobre ella, art. 714. La entrega sirve para significar la transferencia del dominio, de modo que es una figura que a veces no concurre, sin que por ello deje de haber tradición así sucede con la de ciertas cosas incorporales que no pueden entregarse físicamente, ej.: derecho de servidumbre, derecho de herencia, la tradición de ellos se hace en forma especial. Las distintas formas que puede revestir la entrega en la tradición se verán al estudiar la clasificación de la tradición, pues ella se hace atendiendo justamente a este aspecto. 21. EFECTOS DE LA TRADICIÓN Para estudiar los efectos de la tradición hay que distinguir según si el tradente es dueño de la cosa que se entrega o si no lo es. a. Efectos de la tradición cuando el tradente es dueño de la cosa que entrega:
En este caso la tradición opera como modo de adquirir el dominio u otro derecho real por parte del adquirente, además, confiere a éste la posesión con derecho de la cosa. Luego, el adquirente será poseedor y dueño, en el caso del derecho de dominio, y si se
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE trata de otro derecho real será poseedor y titular de dicho derecho. El dominio se le traspasa al adquirente por la tradición, pero no sucede así con la posesión, pues ésta la adquiere cada uno personalmente, art. 717 inc. 1o. Si el tradente tenía un derecho de dominio resoluble o afecto a algún gravamen el adquirente lo recibe en iguales términos, sin mejorar en nada su calidad, es decir lo adquiere expuesto o resolverse o sujeto a gravamen. Esta es la consecuencia de ser la tradición un modo de adquirir derivativo, art. 751 inc. o
1. b. Efectos de la tradición cuando el tradente no es dueño de la cosa que entrega:
En esta situación la tradición no es nula, sino que válida, pero no opera como modo de adquirir, pues no puede transferir un derecho que el tradente no tiene, art. 682 inc. 1o. Pero, en este caso la tradición produce otro efecto, cual es el de colocar al adquirente en posesión de la cosa tradita, aun cuando el tradente no haya sido poseedor de ella sino mero tenedor, ello porque la posesión es personal. Esto es importante porque quiere decir que el adquirente siendo poseedor puede llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripción, aunque el tradente hubiere carecido de ese derecho. Si el tradente no es dueño el adquirente será un poseedor no dueño (sin derecho). Si el tradente que no es dueño al tiempo de la tradición adquiere después el dominio, entonces el efecto propio de la tradición, esto es la transferencia del derecho opera desde la fecha en que se hizo la tradición, vale decir, opera con efecto retroactivo, art. 682 inc. 2o. 22. ÉPOCA EN QUE DEBE EFECTUARSE LA TRADICIÓN Lo normal es que la tradición se efectúe inmediatamente después de celebrado el contrato. Por ello el art. 681 dispone que se puede pedir la tradición de todo aquello que se debe, desde que no haya plazo pendiente para su pago, salvo que intervenga decreto judicial en contrario. Hay tres casos en que no puede pedirse la tradición de lo que se debe en la oportunidad indicada, tales son: 1a Cuando el título está sujeto a condición suspensiva; 2a Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa. No se puede pedir la tradición sino después de que se haya cumplido el plazo; 3a Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario, art. 681, Dos razones justifican la disposición: en primer lugar el art. 1578 dispone que es nulo el pago que se hace al acreedor cuando se ha mandado retener el pago, y en segundo lugar, lo dispuesto en el art. 1464, según el cual hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas, y como la tradición
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LOS BIENES constituye enajenación, habría objeto ilícito y consecuencialmente nulidad absoluta. De manera que cuando ha intervenido decreto judicial en contra, es decir, cuando se ha retenido o se ha embargado la cosa que debe entregarse, el acreedor no tiene derecho a exigir la entrega y el tradente no debe hacerla. 23. TRADICIÓN SUJETA A MODALIDAD De acuerdo al art. 680 la tradición puede transferir el dominio bajo condición suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese: a. Tradición bajo condición resolutoria: en realidad donde se exige la condición
resolutoria es más propiamente en el título que precede a la tradición. En sí misma la tradición no puede ser bajo condición resolutoria. La condición resolutoria existe en el título traslaticio de dominio que ha precedido a la tradición. Ej.: A le da a B una casa pero en caso que vaya a Europa debe restituírsela. En este caso A le hace la tradición a B y éste adquiere el dominio bajo condición resolutoria -si va a Europa deja de ser dueño-; la condición resolutoria existe en el título y como toda modificación al título se extiende a la tradición, resulta que ésta también está sujeta a la misma condición. La regla general es que la condición se exprese, pero hay excepciones en que la condición es tácita, ej.: art. 1489. El problema en este caso es ¿la condición del art. 1489 afecta o no a la tradición? Algunos sostienen que no es aplicable, por la sencilla razón que el artículo 680 dice que la tradición puede transferir el dominio bajo condición suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese, y agregan: lo que no es expreso es tácito. En consecuencia no estando esta condición expresa, ella no puede afectar la tradición ya que el art. 680 es claro al respecto. Otros concluyen, por el contrario, que el dominio no sólo puede transferirse bajo condición resolutoria expresa sino también tácita. Si la tradición, señalan, necesita de un título traslaticio de dominio, y si el título se resuelve, si deja de existir -que no otra cosa significa el cumplimiento de la condición resolutoria tácita del art. 1489- resulta lógico que la tradición no pueda subsistir: lo contrario sería aceptar un efecto sin causa. b. Tradición bajo condición suspensiva: el caso de la condición suspensiva es más bien
teórico, tiene poca aplicación, porque la tradición se hace después de cumplida la condición. Sin embargo, el art. 680 se pone en el caso de que se entregue anteriormente la cosa a la persona y entonces, una vez cumplida la condición el adquirente pasa a ser dueño de la cosa sin necesidad de tradición, ya que ésta se ha efectuado anticipadamente. Como explica Claro Solar la tradición hecha bajo condición suspensiva no transfiere naturalmente la propiedad, porque el propietario no se ha desprendido de ella a favor del adquirente, sino en caso que se realice el acontecimiento futuro e incierto que las partes han
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE tenido en vista para que se efectúe la transferencia. Pero verificada la condición la transferencia del dominio tendrá lugar de pleno derecho en el momento de la realización de la condición sin necesidad de ningún acto o manifestación de voluntad ulteriores. 24. CLASIFICACIÓN DE LA TRADICIÓN Se clasifica según la forma como se efectúe y para ello se atiende al derecho que se transfiere o constituye por la tradición y la naturaleza mueble o inmueble de la cosa sobre la cual el derecho recae. Se puede distinguir: A. Tradición del dominio sobre bienes muebles; B. Tradición del dominio sobre bienes inmuebles: C. Tradición de otros derechos reales, y D. Tradición de los créditos o derechos personales. A. Tradición del dominio sobre bienes muebles
Se hace esta tradición en forma que la cosa tradita quede a disposición del adquirente, o sea, confiriéndole la posesión. Así se “figura” la transferencia del dominio, art. 684 inc. 1o, para ello es la entrega de la cosa. Esta entrega puede revestir dos formas: - Real, y - Ficta o simbólica.
La entrega es real si recae directamente sobre la cosa, sea porque se permite su aprehensión material o porque se le muestra al adquirente, art. 684 N°s. 1 y 2, y es ficta o simbólica si se hace mediante un símbolo que representa a la cosa tradita y la pone bajo el poder o acción del adquirente. El art. 684 contempla cuatro casos de tradición ficta en los números 3, 4 y 5, pero esta enumeración no es taxativa. Los casos de tradición ficta del art. 684 son los siguientes: a. Entrega de las llaves del lugar donde se encuentra la cosa muebles. b. por encargarse el tradente de entregar la cosa mueble el adquirente en un lugar
convenido; c. Por el solo título traslaticio de dominio otorgado a favor del adquirente, si éste ya es
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LOS BIENES mero tenedor de la cosa mueble -tradittio brevi manus- Ej.: si el arrendatario compra la cosa al arrendador, arts. 684 N° 5 primera parte; d. Por constituto posesorio, esto es, por el título de mera tenencia otorgado a favor del
actual dueño - tradente - además del título traslaticio de dominio a favor del adquirente. Ejemplo: el dueño vende una cosa mueble y al mismo tiempo la toma en arriendo al comprador, art. 684 N° 54 segunda parte. B. Tradición del dominio de los bienes inmuebles
La tradición de los bienes inmuebles se hace por la inscripción del título traslaticio en el Registro del Conservatorio de Bienes Raíces, arts. 686 inc. 1o; 696 y 724. Luego, la tradición del dominio de los bienes inmuebles es solemne y la solemnidad consiste en la inscripción del título. Si ello se omite el adquirente no adquiere el dominio ni tampoco la posesión del inmueble, si éste se encontraba inscrito, arts. 686 y 696. La inscripción del título simboliza la tradición y confiere posesión que se denomina “posesión inscrita”. La inscripción representa dos de los requisitos de la tradición: el consentimiento y la entrega. Por lo tanto, también deberán concurrir en la tradición de los inmuebles los otros dos requisitos: capacidad de las partes y título traslaticio. Antes de la inscripción del título no hay transferencia del dominio. Debe hacerse presente que si el dominio se adquiere por un medio distinto de la tradición, si bien también es necesaria la inscripción, ésta no es requisito de la adquisición del derecho, sino que juega otro rol según se verá más adelante. Hay que recalcar que lo que se inscribe es el título, o sea, el contrato que consta en la escritura respectiva. C. Tradición de otros derechos reales
Los otros derechos reales que no sean el dominio, recaen algunos sólo sobre bienes muebles, otros sólo sobre bienes inmuebles, por otro lado está el derecho real de herencia que puede comprender tanto bienes muebles como inmuebles, y, por último, hay algunos que pueden recaer indistintamente sobre bienes muebles o inmuebles. Las distintas formas de tradición de estos derechos son: a. Derechos reales que recaen sólo sobre bienes muebles: es el derecho real de prenda,
su tradición se hace por la entrega real de la cosa constituida en prenda por el deudor al acreedor, arts. 2384, 2386 y 2389.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE b. Derechos reales que recaen sólo sobre bienes inmuebles: son el derecho de hipoteca,
el de servidumbre, el de censo y el de habitación. La tradición se hace en la hipoteca, censo y habitación por la inscripción del título en el Registro del Conservador de Bienes Raíces respectivo, art. 686 inc. 2o. En título en este caso es el contrato de hipoteca o de censo, o el acto constitutivo del derecho de habitación. La tradición del derecho real de servidumbre no se hace por la inscripción del título, sino que por escritura pública en que el tradente expresa constituirla y el adquirente aceptarla. Esta escritura puede ser la misma del contrato (título), art. 698. Por excepción, la tradición de la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos se hace por la inscripción del título en el Registro del Conservador de Bienes Raíces, el título es la escritura pública en que se constituye la servidumbre. c. Derechos reales que recen sobre bienes muebles o inmuebles: son el derecho de
usufructo y el de uso. Cuando recaen sobre un bien mueble se les aplican las reglas del art. 684 sobre tradición del dominio de bienes muebles, y si recaen sobre inmuebles, su tradición debe hacerse por la inscripción del título en el Registro del Conservador de Bienes Raíces, art. 686 inc. 2o. El título que se inscribe es la escritura en que consta el acto constitutivo del usufructo o del uso sobre el inmueble. d. Tradición del derecho real de herencia: para analizar este punto es necesaria una
explicación previa: El derecho de herencia es el que tiene el heredero sobre el patrimonio dejado por una persona difunta o sobre una parte alícuota del mismo. Luego el derecho de herencia no se ejerce sobre un bien determinado sino sobre una universalidad jurídica, cual es el patrimonio del causante. El heredero no adquiere por tradición el derecho real de herencia, sino por sucesión por causa de muerte. Pero, cuando el heredero es titular del derecho de herencia y traspasa dicho derecho a un tercero debe hacer tradición de él. El heredero se llama entonces cedente y el tercero que adquiere el derecho de herencia, cesionario, y la tradición se denomina cesión. Lo mismo que toda tradición, la del derecho real de herencia, supone como requisito un título traslaticio de dominio. Si este título es el contrato de compraventa será siempre solemne, porque con arreglo al art. 1801 inc. 2o la venta del derecho real de herencia debe constar en escritura pública. El art. 1909 confirma la idea de la naturaleza universal del derecho de herencia. Luego, la cesión no recae sobre efectos o bienes determinados comprendido en la herencia, sino
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LOS BIENES sobre la universalidad patrimonial o parte alícuota de ella. Luego, si en la venta y tradición se especifican los bienes hereditarios y se vende “un derecho” sobre ellos, entonces no hay venta y tradición del derecho de herencia, sino de un dominio fraccionario y eventual sobre bienes determinados. El problema de la forma de hacer la tradición se presenta cuando se trata del derecho de herencia. El art. 686 nada dice acerca de cómo se efectúa la tradición del derecho real de herencia, por lo tanto no es por la inscripción del título. Debe tenerse presente que el derecho de herencia comprende bienes muebles e inmuebles. Hay dos doctrinas u opiniones que tratan de resolver el problema: 1o) Don José Ramón Gutiérrez estimaba que el derecho de herencia sigue la misma clasificación que el art. 580 da de los derechos reales, esto es será mueble o inmueble según el bien comprendido en la herencia sobre el cual se ejerza o recaiga, luego su tradición se hará conforme el art. 684 respecto de los bienes muebles hereditarios, y conforme el 686 respecto de los inmuebles hereditarios. Esta opinión se apoya en el Mensaje del Código Civil que dice en una de sus partes “mientras la inscripción no se verifica en contrato puede ser perfecto, puede producir derechos y obligaciones, pero no transfiere el dominio, no transfiere ningún derecho real, ni tiene respecto de terceros existencia alguna”. 2o) Don Leopoldo Urrutia, por su parte, sostiene que el derecho de herencia no tiene por objeto bienes muebles o inmuebles determinados, sino que su objeto es la universalidad jurídica del patrimonio o parte alícuota del mismo, que es lo que constituye la herencia. De esto se sigue que a su tradición no se aplican las reglas dadas para los bienes muebles o inmuebles, que son reglas especiales, sino la regla general del art. 684, vale decir que lo esencial de la tradición es la significación, por cualquier medio, de la intención compartida entre las partes en orden a que el tradente transfiere el derecho y el adquirente lo adquiera. Señala que una de las formas de significar tal intención podría ser que el cesionario o adquirente pidiera la posesión efectiva de la herencia o la partición de la comunidad hereditaria, el art. 1320 le da este derecho. Se critica esta teoría en este último aspecto, ya que deja la fecha de la tradición muy indeterminada, y por otra parte porque separa la manifestación de la intención del adquirente respecto de la del tradente, siendo que toda tradición es una convención. Por esto, reconociéndose que esta doctrina tiene la razón en cuanto sostiene que la tradición se efectúa por cualquier acto que signifique la intención de traspasar el derecho, se le completa agregando que dicha intención compartida puede encontrarse en el mismo título, con lo cual se asegura la certidumbre de la fecha de la tradición y su carácter de convención. Por lo demás, ello no es ninguna novedad, porque se encuentra establecido en igual forma
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE respecto de las servidumbres, art. 698. D. Tradición de los créditos
El crédito que un acreedor tiene en contra de su deudor puede cederlo y esta cesión es una tradición, la cual requiere, también, de un título. Esta tradición se perfecciona entre el acreedor y el cesionario por la entrega del instrumento en que consta el crédito, siendo denominado tal instrumento con la designación de “título”, arts. 699 y 1901. Pero, para que la cesión o tradición sea oponible al deudor y a terceros, debe notificarse al deudor o aceptarla éste expresamente. 25. Tradición de la cuota Este punto requiere de una mención especial, porque los textos no disponen claramente la forma de efectuar la tradición de la cuota de un objeto. 1o) Si se trata de una cuota en cosa singular (expresada en porcentaje o fracciones) la doctrina y la jurisprudencia entienden, atendido lo dispuesto en el artículo 680 C.C., que la cuota participa del carácter de mueble o inmueble de la cosa; entonces se concluye que si se trata de la tradición de una cuota en un bien mueble, ella se efectúa en cualquiera de las formas establecidas en el art. 684, y si se trata de una cuota en inmueble se efectuará en conformidad al art. 686. Cabe aquí hacer referencia al problema de la “enajenación de cuota de una universalidad, referida a un bien determinado”. Durante el estado de indivisión el comunero de una universalidad puede disponer de su cuota, pero referida a un bien de los que integran la comunidad, dispone usualmente mediante una venta. En cuanto al título, no es materia que corresponda tratar ahora, en todo caso puede adelantarse que los efectos definitivos se establecerán al ponerse término al estado de indivisión, si se llega a la partición, habrá que distinguir si se le adjudica o no al enajenante la cosa cuya cuota enajenó; también puede advertirse que si no se le adjudica habrá venta de cosa ajena, la cual es válida, arts. 1344 y 1815. Por estos precarios efectos, en suspenso hasta el término de la comunidad, surgen dificultades que no hacen aconsejables la negociación. En otro sentido puede observarse que en teoría, esta disposición de cuota determinada de una universalidad, armoniza mejor con la doctrina que sostiene la comunicabilidad de la cuota con los bienes específicos. En cuanto a la forma de hacer la tradición de esta cuota, ella es la misma que la de cuota en cosa singular. 2o) Si se trata de cuota en cosa universal, la respuesta es controvertida. En primer lugar, debe tenerse presente las varias dificultades doctrinarias que deben sortearse para llegar a la etapa de la tradición de la cuota de una universalidad jurídica y de
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LOS BIENES hecho. Luego, aparece el desacuerdo sobre la posibilidad de que exista entre nosotros universalidad jurídica, y por último el problema de la comunicabilidad de la cuota en cosa universal con los bienes contenidos en ella. La solución que se propone a cada uno de éstos influye en la solución del que nos ocupa. En cuanto a la tradición de cuota en una universalidad jurídica, según se ha referido, un sector de la doctrina concibe perfectamente la comunidad en universalidad jurídica y, negando la comunicabilidad de la cuota y los bienes que la componen, entienden que la tradición se ha de efectuar por cualquiera forma simbólica de las indicadas en el art. 684, y no requiere de inscripción aunque haya inmuebles en su contenido; se está en presencia de una abstracción que escapa a la clasificación de bienes en muebles e inmuebles y, por lo tanto, para su tradición ha de seguirse la regla general en materia de formas de tradición que son las del art. 684, toda vez que la inscripción es una forma especial de tradición. Pero, el planteamiento anterior ha sido objetado. Se ha rechazado que haya comunidad en universalidad jurídica y se estima que sólo la hay en las universalidades de hecho. Y, afirmando la comunicabilidad entre la cuota y los bienes, se concluye que la tradición de una cuota en cosa universal se efectúa siguiendo la naturaleza de los bienes que la componen, por el art. 684 para los muebles y por el art. 686 para los inmuebles, si los hay en la comunidad.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE
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CAPÍTULO IV ROLES QUE DESEMPEÑA LA INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES RAÍCES
Los roles que desempeña la inscripción en el Registro Conservatorio de Bienes Raíces son: A. B. C. D.
Tradición; Formalidad de publicidad; Para mantener la historia de la propiedad raíz, y Requisitos, garantía y prueba de la posesión de los bienes inmuebles. 26. A. Tradición
Por medio de la inscripción en el Registro del Conservador de Bienes Raíces se efectúa la tradición del dominio y demás derechos reales que indica el art. 686 cuando recaen sobre inmuebles. Lo que se inscribe es el título traslaticio respectivo que debe constar en escritura pública, o bien el acto constitutivo del derecho real de que se trate, que también debe constar en escritura pública. Ej.: usufructo sobre inmuebles, hipoteca. Ahora bien, siendo la tradición una convención es evidente que ambas partes deben concurrir y firmar la respectiva inscripción para manifestar el consentimiento exigido en la tradición. Pero, es usual que las partes confieran mandato para que una de ellas o un tercero requiera y firme la inscripción arts. 78 inc. 2o y 83 del Reglamento de Registro Conservatorio de Bienes Raíces. La cláusula en que se confiere el mandato consta en el título y se acostumbra a redactarla en los siguientes términos: “se faculta...”. Esta cláusula contenida en el título comporta una oferta de mandato a persona indeterminada, perfeccionándose el mandato cuando el portador requiera y firme la inscripción en el Conservador de Bienes Raíces respectivo. Esto tiene importancia en el siguiente aspecto, como la oferta caduca por la muerte del oferente, y los oferentes son las dos partes, si una de ellas fallece antes de estar practicada la inscripción del título, el portador no podrá efectuarla porque habrá caducado la oferta, quedando como único camino que los herederos del difunto concurrieran con la otra parte a
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE requerir la inscripción o que dieran un nuevo mandato. El único modo de adquirir en el cual la inscripción es en sí misma el modo de adquirir es la tradición del dominio en los inmuebles y en los derechos reales constituidos en ellos. En los restante modos de adquirir la inscripción no opera por sí misma como modo de adquirir sino que desempaña otro rol. El modo opera independientemente de la inscripción. Así, en la ocupación no hay problema, jamás recae sobre inmuebles; en la accesión, se adquiere el dominio de lo accesorio cumplidos los requisitos legales y la inscripción de la principal se extiende a lo accesorio; en la prescripción, la inscripción de la sentencia que la declara es formalidad de publicidad u oponibilidad, pero no requisito del modo, arts. 689 y 2513; en la sucesión por causa de muerte la inscripción se exige en el art. 688 sólo para mantener la historia de la propiedad raíz, pero el modo sucesión por causa de muerte opera practíquense o no las inscripciones del art. 688. Algunos autores estiman que la inscripción es solemnidad en ciertos actos y contratos, de modo que tales actos no quedarían perfectos sin la solemnidad del título e inscripción, señalan entre tales casos los siguientes: hipoteca, art. 2410; donación de inmuebles, art. 1400; el censo, art. 2027; la constitución de usufructuo sobre inmuebles por acto entre vivos, art. 767, y la constitución de fideicomiso sobre inmuebles, art. 735 inc. 2o. Según esta opinión, omitida la inscripción el título sería nulo absolutamente por falta de una solemnidad. Pero esta tesis no es aceptada por la mayor parte de los autores nacionales por las siguientes razones: - Nuestro sistema adquisitivo de derechos reales es complejo, requiere de título y modo
de adquirir; teniendo cada uno de ellos existencia autónoma de modo que puede existir título perfecto y válido sin la inscripción- tradición. Lo que disponen los artículos que cita la tesis que se trata de desvirtuar es que la inscripción constituye un requisito para el valor, no del contrato o título, sino del derecho real que se va a constituir por la inscripción. -Aceptar dicha tesis sería dejar al adquirente a merced del tradente, ya que si el tradente no quisiera efectuar la tradición el adquirente no podría exigírsela, puesto que faltando la solemnidad de la inscripción no habría contrato y, por consiguiente, no habría nacido el derecho personal o crédito del adquirente para obligar al tradente a cumplir su obligación de dar, o sea, de transferir el dominio o constituir el derecho real respectivo. Como se ve, es más práctica la tesis de sostener que la inscripción no es solemnidad del título en los casos señalados, sino solamente tradición. La solemnidad del título es solamente la escritura pública.
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LOS BIENES 27. B. Formalidad de publicidad Hay ciertos casos en que la inscripción no es tradición sino que formalidad de publicidad, o bien, de oponibilidad. Los registros del Conservador son públicos y cualquier persona puede consultarlos, de modo que la inscripción de las mutaciones y gravámenes de un inmueble quedan al alcance del conocimiento de todos. Tales casos de inscripción son algunos obligatorios y otros facultativos, señalaremos entre ellos los siguientes: - la sentencia firme o ejecutoriada que declara la prescripción del dominio o de un
derecho real sobre inmuebles, arts. 689 y 2513. - la renuncia de un rehecho real sobre inmuebles, art. 52 N° 3 Reg. - las resoluciones judiciales que declara la interdicción definitiva o provisoria, la
rehabilitación del disipador o demente, las que otorgan la posesión definitiva de los bienes del desaparecido y las que conceden el beneficio de separación de patrimonio, art. 51 N° 4 Regl. -todo gravamen que recaiga sobre un inmueble, como las servidumbres, art. 53 N° 2 Reg. - toda prohibición, embargo o retención convencional, legal o judicial que limite la libre
disposición del inmueble, art. 53 N° 3 Regl. En todos estos casos si se omite la inscripción, el acto es válido entre las partes, pero inoponible respecto de terceros mientras ella no se practique. 28. C. Mantener la historia de la propiedad raíz Uno de los objetivos del sistema de la inscripción es mantener la historia de las mutaciones que ha sufrido el dominio de los inmuebles. Cuando se habla de títulos, la referencia debe entenderse hecha al conjunto de escrituras públicas e instrumentos que testimonian la historia del dominio del inmueble y de los derechos reales que lo gravan. Se dice que los títulos están perfectos o arreglados a derecho cuando hay regularidad en dichas escrituras e inscripciones, si no es así los títulos merecen reparos que deben ser corregidos. Siempre se examinan los títulos comprendidos en un período de 10 años de inscripciones posesorias, contados hacia atrás desde la fecha del examen, y la razón de ello está en que dicho lapso cubre el plazo máximo de prescripción adquisitiva del inmueble. Situación en la sucesión por causa de muerte En el derecho real de herencia, el modo de adquirir por regla general no es la tradición, sino la sucesión por causa de muerte; la herencia y el dominio se adquieren por el solo
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE ministerio de la ley al deferirse la herencia del causante, aunque el heredero lo ignore (se defiere la herencia generalmente al morir el causante, y por excepción, cuando la asignación está sujeta a condición suspensiva, al cumplirse la condición suspensiva, al cumplirse la condición). Luego, de lo dicho se desprende que la inscripción no es requisito para adquirir el derecho de herencia ni el derecho de dominio por sucesión por causa de muerte. Pero, es necesario mantener en el Registro Conservatorio la historia de los inmuebles heredados, ya que de lo contrario no se sabría cómo lo adquirió el heredero o cómo lo adquirió el tercero a quien el heredero lo traspaso. Con este objeto, el art. 688 ordena practicar ciertas inscripciones el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces, las que tienen las siguientes características: a. No son tradición; b. Lo que se inscribe no es un título traslaticio de dominio; c. Debe practicarlas el heredero, y no el legatario. El legatario recibe el inmueble legado
por escritura pública de “entrega de legado” que le otorgan los herederos y con el mérito de dicha escritura inscribe el inmueble a su nombre, practicándose previamente sólo la inscripción del N° 1 del art. 688. Se estima que no es necesaria la inscripción del N° 2 de dicho artículo porque la entrega de legado no es enajenación de consuno por todos los herederos, sino que cumplimiento del testamento; d. Se practica solamente cuando hay inmuebles en la herencia y respecto de dichos
inmuebles, y e. Son solemnidades que deben cumplirse por el heredero antes de disponer o enajenar el
inmueble hereditario. Las inscripciones que ordena practicar el art. 688 son necesarias para que el o los herederos puedan disponer de los inmuebles hereditarios. La prohibición establecida en el art. 688 tiene por objeto organizar el Registro de Bienes Raíces y mantener regularmente su continuidad, lo cual quedaría frustrado si al fallecimiento del dueño de los predios no se anotaran las trasmisiones del dominio. Inscripciones que exige el art. 688 para disponer de los inmuebles: 1o) Inscripción del auto de posesión efectiva de la herencia, si la herencia es testada, o de la resolución administrativa que otorgue la posesión efectiva de la herencia, si esta es intestada. El auto de posesión efectiva de la herencia es una resolución judicial que reconoce a los
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LOS BIENES herederos su calidad de tales, y les confiere la posesión efectiva de la herencia. No hay que incurrir en el error de creer que la resolución que concede la posesión efectiva da la calidad de heredero, porque esa calidad se adquiere de pleno derecho en el momento de la delación de la herencia. Esta resolución o auto de posesión efectiva debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces la comuna o agrupación de comunas en que se haya otorgado, arts. 688 N° 1 C. Civil y 883 inc. 1o C.P.C. Si no hay inmuebles en la herencia, o sólo los hay en la comuna en que se otorgó la posesión efectiva se practica la inscripción en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de dicha comuna o agrupación de comunas solamente; pero si, además, hay inmuebles en otras comunas o agrupación de comunas, el auto de posesión efectiva debe inscribirse en todos ellos, art. 883 inc. 1o C.P.C. Si la herencia es intestada la posesión efectiva se otorga por resolución administrativa del Director Regional del Registro Civil correspondiente y debe inscribirse en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas, que lleva el Servicio de Registro Civil e Identificación. 2o) Inscripción del testamento, si la sucesión es testada: dicha inscripción debe hacerse al mismo tiempo que la del auto de posesión efectiva, art. 688 N° 1. La inscripción del testamento la exige la ley sólo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces la comuna o agrupación de comuna en que se dictó el auto de posesión efectiva, no es necesaria otra inscripción. 3o) Inscripción especial de herencia: ella consiste en inscribir, con el mérito de las inscripciones antes señaladas, y a nombre de todos los herederos los inmuebles hereditarios en el Registro Conservatorio la comuna o agrupación de comunas de su ubicación, si el inmueble por su situación pertenece a varios comunas debe hacerse la inscripción en el Registro de cada uno de ellas; y si los inmuebles heredados son dos o más, la inscripción debe hacerse en todos las comunas a que por su situación pertenecen los inmuebles. En virtud de esta inscripción los herederos pueden disponer de consuno de los inmuebles. 4o) Inscripción de la adjudicación: se trata de la inscripción de la adjudicación a favor de un heredero de un inmueble determinado de la herencia, art. 688 N° 3. Efectuada la partición entre los herederos si en ella se adjudica un inmueble a uno o varios herederos, se deberá inscribir el acto de adjudicación, que constará en escritura pública, a nombre de dicho o dichos herederos, en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de la comuna o agrupación de comuna en que esté ubicado el inmueble, arts. 687 inc. 3o y 688 N° 3. En resumen, así se tiene la continuidad de la transmisión: causante -heredero en
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE comunidad- adjudicatario como dueño exclusivo. Omisión de las inscripciones del art. 688 del Código Civil El art. 688 dispone que mientras no se practiquen las inscripciones que señala, el heredero no puede disponer de los inmuebles hereditarios, o sea, no puede enajenarlos ni gravarlos. Como no hay plazo para practicar estas inscripciones, el heredero puede hacerlas cuando quiera y si mientras tanto no enajena ningún inmueble hereditario, no hay problema. El problema se presenta cuando el heredero, sin haber practicado las inscripciones del art. 688 o habiendo practicado sólo alguna o algunas de ellas, enajena o grava un inmueble hereditario, ello debe tener una sanción, pero ¿cuál es esa sanción? La Corte Suprema ha dado cinco interpretaciones sobre la sanción aplicable en este caso, las que veremos en forma somera: 1a. Interpretación: se resolvió que la hipoteca de un inmueble hereditario, sin que previamente se hubieran practicado las inscripciones que señala el art. 688 era nula absolutamente por objeto ilícito, porque la disposición citada sería de orden público en razón que organiza el Registro Conservatorio de Bienes Raíces, establecido en interés general. 2a. Interpretación: resuelve que es nula absolutamente la venta de un inmueble hereditario sin practicar las inscripciones del art. 688, porque este precepto es prohibitivo, y tendría tal carácter porque dice “en manera alguna”. 3a. Interpretación: resuelve que son nulas las ventas voluntarias, pero no las forzadas, porque el art. 688 se impone a los herederos pero no a la justicia. 4a. Interpretación: se dice que el contrato o título que otorga el heredero a favor del tercero adquirente es válido porque no importa “disponer o enajenar”, pero la tradición será nula por ser ella “enajenación” y lo que el art. 688 prohíbe es disponer. 5a. Interpretación: resuelve que es válido el contrato o título y que la tradición subsiguiente no es nula sino que inoperante, porque el tercero no adquiere el derecho de dominio o el derecho real respectivo, sino que queda colocado en calidad de mero tenedor de la cosa. La razón o fundamento sería la siguiente: la sanción a la infracción del art. 688 es especial y distinta a la nulidad y es la que impone el art. 696, esto es, que el adquirente no adquiere ni el dominio ni la posesión del inmueble, sería por consiguiente un mero tenedor. Esta solución no es muy satisfactoria, porque conforme a lo que dispone el art. 714 mero tenedor es el que reconoce dominio ajeno, y en este caso el tercero que adquiere del heredero sin que previamente se hayan practicado las inscripciones del art. 688 no reconoce dominio ajeno de nadie y ha practicado inscripción posesoria a su favor, de modo que es indudable que tiene ánimo de señor y dueño, y es poseedor de la cosa aunque lo sea sin derecho.
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LOS BIENES Por otra parte, algunos estiman que el heredero que enajena sin cumplir con las inscripciones previas del art. 688 omite formalidades exigidas en consideración a su calidad de heredero, por lo cual, y por aplicación de las reglas generales de la nulidad, debe entenderse que la tradición que hace al tercero adquirente es nula relativamente. Según estos autores la sanción no puede ser la del art. 696 porque dicha disposición establece la sanción para el caso de que no se hayan inscrito títulos, y específicamente aquellos que se señalan en los artículos que lo preceden; disposiciones que se refieren a títulos traslaticios de dominio o constitutivos de derechos reales, casos estos en que la inscripción es tradición. Pero en la eventualidad a que se refiere al art. 688 no se trata de la inscripción de títulos, ni de inscripciones-tradición, sino sólo de inscripciones destinadas a mantener la historia de la propiedad raíz. Agregan que la nulidad relativa de la tradición del heredero al tercero adquirente se sanearía por la práctica posterior que el heredero haga de las inscripciones del art. 688, bastando para confirmar la inscripción del adquirente una anotación al margen de ella en el sentido de haberse practicado las inscripciones que señala el art. 688 con posterioridad. En todo caso, estiman, que el adquirente sería poseedor, pero jamás mero tenedor. Esta solución es objetable por dos razones: - Porque al sostener que la tradición del heredero al adquirente es nula relativamente
habría que admitir su saneamiento por prescripción, sin embargo obsta a ello el propio art. 688 que impide que surta efectos la enajenación mientras no se practiquen las inscripciones que señala y ello sin limitación de tiempo; - En el precepto del art. 688 prevalece el carácter de solemnidad previa a la enajenación
más que el de formalidad a favor del heredero. En realidad las inscripciones que en él se ordenan no están exigidas en consideración a la calidad de heredero, sino para mantener la historia de la propiedad raíz y de ahí que sean más bien solemnidades, pues cumplen, en cierto modo, una finalidad de orden público. No protegen al heredero sino que resguardan la organización del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Entonces, si son solemnidades para la enajenación y se omiten, su sanción está en el art. 679 que debe interpretarse en relación con el art. 696, o sea que la inscripción-tradición del heredero a favor del tercero adquirente es válida, no es nula, pero como dispone el art. 679 no produce el efecto de transferir el dominio o constituir el derecho real respectivo, que es lo mismo que reafirma el art. 696 cuando establece “no darán o trasferirán la posesión efectiva del derecho”, pero debe advertirse que esta tradición produce un efecto, cual es el de colocar al tercero adquirente en posesión del inmueble. Dicho adquirente tiene inscripción posesoria en su favor, y el derecho lo adquiriría una vez que se practiquen las inscripciones del art. 688, ya que el art. 679 no impide que así ocurra una vez cumplidas las formalidades, lo mismo sucede con el art. 696 que emplea la expresión “mientras”.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 29. D. Requisito, garantía y prueba DE LA POSESIÓN DE LOS BIENES INMUEBLES La inscripción en el Registro Conservatorio es requisito de la posesión inscrita de los inmuebles, porque sin ella no puede adquirirse dicha posesión, art. 724. Ello está confirmado por el Mensaje del Código Civil, que en una de sus partes dice “la inscripción es la que da la posesión real efectiva y mientras no se ha cancelado el que no ha inscrito su título no posee”. Además, la inscripción es garantía de la posesión inscrita, pues mientras ella subsiste y no se ha cancelado el poseedor no pierde su posesión legal por los actos materiales de apoderamiento del inmueble que efectúan terceros, art. 728 incs. 2o. Por último, la inscripción es prueba de la posesión inscrita, porque mediante tal inscripción se acredita ser poseedor y si tiene más de un año y no ha sido cancelada es inadmisible prueba de posesión material con que se pretenda destruir la posesión inscrita, art. 924. Hay que tener muy presente, que la inscripción no es prueba del dominio, sino de posesión del inmueble. No prueba, la inscripción, el dominio porque no hay certeza de que el tradente que era el anterior poseedor haya sido dueño. De ahí que el dominio se justifique o acredite recurriendo al modo de adquirir prescripción, es decir justificando una posesión inscrita continuada durante todo el plazo de prescripción. Esta es la razón por la cual cuando se examinan títulos de dominio se verifica una serie continua de inscripciones posesorias que comprendan el plazo máximo de prescripción. Don Andrés Bello creía que con el tiempo inscripción, posesión y propiedad serían términos idénticos (mensaje del Código Civil) y que, por lo tanto, la inscripción sería prueba del dominio. No le dio de inmediato dicho carácter en vista de que para hacerlo habría sido preciso que los dueños de los inmuebles acreditaran su dominio y ello habría producido numerosos litigios y dificultades en la organización de la propiedad territorial. Por ello dejó libertad para que los inmuebles se incorporaran paulatinamente al sistema posesorio inscrito a medida que fueran siendo transferidos y creyó que con el tiempo todos los inmuebles estarían inscritos y, por lo tanto, la posesión inscrita y el dominio coincidirían. Sus esperanzas se frustraron porque: - se produjo una dualidad de inmuebles inscritos y no inscritos, y - no siempre, y con relativa frecuencia, la posesión inscrita no coincide con la posesión
material o real, siendo una persona la que figura como poseedor en la inscripción y otra la que posee en realidad.
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CAPÍTULO V SISTEMA DEL REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES RAÍCES
30. GENERALIDADES En Chile la propiedad raíz, inmueble o territorial está organizada sobre la base del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Bello concibió esta institución inspirándose en la ley prusiana de 1872 y en el Registro de Hipotecas que conforme a la legislación española existía en Chile. El Registro del Conservador de Bienes Raíces fue creado por el Código Civil, pero las disposiciones que a él se refieren sólo recibieron aplicación una vez que aquél fue establecido. El art. 695 del Código dispuso que “un reglamento especial determinará en lo demás los deberes y funciones del Conservador, y la forma y la solemnidad de las inscripciones”. Este reglamento se dictó el 24 de junio de 1857. No comenzó a regir de inmediato, pues era necesario preparar las oficinas y nombrar los funcionarios. Realizado esto se decretó que el reglamento comenzara a regir el 1 de enero de 1859, o sea, dos años después de entrar en vigor el Código Civil. El reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, como se ve, fue dictado por autorización de una ley, el Código Civil, y se ajusta a los términos de éste. Es un decreto con fuerza de ley, y produce los mismos efectos que ésta. En el tiempo intermedio entre la fecha en que empezó a regir el Código Civil y aquella en que la inscripción comenzó a ser obligatoria, se dispuso practicar la inscripción de los derechos reales inmuebles en la forma que indica el art. 697. 31. LIBROS QUE LLEVA EL CONSERVADOR DE BIENES RAÍCES El Conservador de Bienes Raíces lleva los siguientes libros: el Registro de Propiedad, el Registro de Hipotecas y Gravámenes; el Registro de interdicciones y Prohibiciones de enajenar, además lleva los índices de estos registros y el índice general. Por disposición de leyes especiales lleva además otros registros que no dicen relación con la propiedad raíz, como ser el Registro de Comercio, etc.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE A. El Repertorio
El Repertorio es un libro que debe llevar el Conservador para anotar todos los títulos y resoluciones judiciales que se le presenten, cualquiera que sea su naturaleza, en el orden cronológico en que lleguen, arts. 21 y 27 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Este libro debe estar encuadernado y cubierto con tapas firmes, foliado y rubricadas todas sus páginas por el juez de letras, quien en la primera página debe dejar constancia bajo su firma y la del Conservador del número de fojas que contiene el libro. Éste debe cerrarse diariamente, reduciéndose la diligencia a expresar la suma de anotaciones hechas en el día, con especificación del primer y último número de la serie general de Repertorio que ellas comprendan, la fecha y firma del Conservador. Si no se hubieren hecho anotaciones en el día ha de ponerse el debido certificado haciéndose constar la falta de ellas, arts. 22, 23, 28 y 29 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Al principio de cada año se abre el Repertorio con un certificado en que se menciona la primera anotación que se va a realizar en él, y se cierra al fin del año con otro certificado, escrito todo por el Conservador, en que se expresa el número de fojas y anotaciones que contiene, el de las que han quedado sin efecto, las enmendaduras de foliación y cuanta particularidad pueda influir en lo sustancial de las anotaciones y conduzca a precaver suplantaciones y otros fraudes, arts. 30 y 38 del Regl. Cada página del Repertorio se divide en cinco columnas destinadas a recibir las siguientes menciones: 1o) Nombre y apellido de la persona que presentó el título; 2o) La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripción que trata de hacerse; 3o) La clase de inscripción que se pide, ej.: si es dominio, hipoteca, etc. 4o) La hora, día y mes de la presentación, y 5o) El Registro parcial en que debe hacerse la inscripción, y el número que en él le corresponde. Art. 24 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Cada columna se encabeza con el rótulo de la enunciación que debe figurar en ella, y las anotaciones se hacen bajo una serie general de números siguiendo el orden de presentación de los títulos, arts. 26 y 27 Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Es importante recalcar que la anotación en el Repertorio se hace por orden de presentación y con la indicación de la hora y fecha, arts. 24 y 27 Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Incluso debe anotarse en el Repertorio los títulos cuya inscripción sea rechazada por el
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LOS BIENES Conservador, art. 15 inc. 1o del Reglamento. Ante el rechazo puede el interesado reclamar ante el juez y, si éste, niega la inscripción, puede apelar ante la Corte de Apelaciones respectiva, arts. 18 y 29 Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Una vez convertida en inscripción la anotación en el Repertorio, y siempre que se inscriba dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que se hizo la anotación en el Repertorio, valdrá la inscripción como tal desde el día de dicha anotación. Si pasan los dos meses y la anotación no se convierte en inscripción, aquélla caduca, art. 15 inc. 2o del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. Por ello, cuando se revisan título de dominio, se pide lo que se llama certificado de repertorio, que comprende un período de dos meses hacia atrás para poder así cerciorarse de si hay o no dentro de ese lapso anotación en el Repertorio de otro título que pudiera convertirse en inscripción en fecha posterior a la que se tiene a la vista, pero cuya eficacia pudiera ser preferente porque estaba anotada antes en el Repertorio. B. El Registro de Propiedad
Deben inscribirse en este registro las “traslaciones” de dominio, art. 32 inc. 1o, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, esto es, deben inscribirse los títulos traslaticios de dominio, los autos de posesión efectiva, los testamentos, las inscripciones especiales de herencia, los actos de adjudicación. C. El Registro de Hipotecas y Gravámenes
Se inscriben en este Registro las hipotecas, los censos, el derecho de habitación, el derecho de servidumbre, y los usufructos, el derecho de uso y el fideicomiso, cuando recaen en un bien inmueble, y en general, todos los gravámenes que recaigan sobre inmuebles, art. 32 inc. 2o Reglamento. El lugar en que debe practicarse la inscripción es la comuna o agrupación de comunas en que esté ubicado el inmueble, art. 54 Regl. La inscripción de la hipoteca debe contener las menciones que señala el art. 81 del Reglamento y la inscripción de los otros derechos reales las que indica el art. 78. D. El Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar
En él se inscriben los decretos de interdicción definitiva y provisoria, los decretos de rehabilitación del interdicto y las prohibiciones legales, convencionales y judiciales que afecten a los inmuebles, como ser embargos, medidas precautorias, art. 32 inc. 3o del Reglamento. Estas inscripciones deben practicarse en el Departamento donde tenga su domicilio la persona sobre quien recae el decreto o esté ubicado el inmueble afectado por la prohibición, art. 56 Reglamento.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Forma en que se llevan los Registros parciales Los Registros parciales (Propiedad, Hipotecas y Gravámenes, etc.) se llevan organizados en la misma forma que los protocolos de los notarios públicos, foliándose a medida que se vaya adelantando en ellos, arts. 34 y 35 Regl. Empiezan y concluyen con el año, art. 36 Regl. Las inscripciones se hacen en cada Registro bajo una serie particular de números, independiente de la serie general del Repertorio, art. 37 Regl. Cada uno de los Registros parciales se abre al principio de año con un certificado en que se hace mención de la primera inscripción que se va a hacer en él, y se cierra al fin de año con otro certificado, escrito todo por el Conservador, en que se expresa el número de fojas y de inscripciones que contiene, el de las que han quedado sin efecto, las enmendaduras de foliación y cuanta particularidad pueda influir en lo sustancial de las inscripciones y conduzca a precaver suplantaciones y otros fraudes, art. 38 Reglamento. Las minutas o documentos que han servido para las inscripciones, que no constan en el Registro o protocolo de una oficina pública y que debe guardar en su archivo el Conservador bajo su responsabilidad, deben agregarse numeradas al final del respectivo Registro en el mismo orden de las inscripciones que correspondan, arts. 39 y 85 Regl. Al final de los expresados documentos se colocará un certificado igual al de los Registros, y en cada documento, cuyas páginas rubricará, el Conservador certificará la foja y número de la inscripción a que se refiere, art. 40 Reglamento. Cada Registro parcial debe contener un índice por orden alfabético, destinado a colocar separadamente el nombre de los otorgantes del acto inscrito, el apellido de los mismos y el nombre del predio materia de la inscripción, art. 41 Reglamento. En un apéndice de este índice deben inventariarse los documentos agregados al fin de cada Registro. E. El Índice General
El Conservador debe llevar un libro de índice general, por orden alfabético, el cual se forma a medida que se van haciendo las inscripciones en los Registros particulares. En él se abren las mismas partidas que en el índice particular. Las partidas de ambos índices, además del nombre de los otorgantes, enuncian el nombre particular del predio, la calle en que está situado, siendo urbano, y si es rústico, la subdelegación, la naturaleza del contrato o gravamen, la cita de la foja y número de la inscripción en el Registro parcial, arts. 43 y 44 Reglamento. El índice general se cierra anualmente con un certificado del Conservador al final de cada serie alfabética de partidas; y se continúa en el mismo índice después de los certificados de cada serie si en el libro hay capacidad para ello, art. 45 Reglamento. F. Otros registros
Además de los registros señalados el Conservador de Bienes Raíces lleva otros que no tienen un carácter netamente civil, como son: el Registro de Comercio; el de Aguas; el de
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LOS BIENES Prenda Agraria; de Prenda Industrial, etc. 32. Publicidad del Registro del Conservador Los libros que se llevan en el Conservador son esencialmente públicos, por consiguiente es permitido a cualquier persona consultarlos en la misma oficina, art. 49 Rgl. Además, el Conservador tiene la obligación de dar todas las copias y certificados que se le pidan judicial o extrajudicialmente; certificados que deben contener las subscripciones y notas de referencia, arts. 50 y 51 Reglamento. 33. Certificado de haberse inscrito el título Uno de los certificados más corrientes es que testimonia haberse inscrito el título en el Registro del Conservador de Bienes Raíces, se deja constancia del registro, número y fecha de la inscripción, art. 86 Reglamento. 34. Certificado de gravámenes y prohibiciones Este certificado es un instrumento público en que el Conservador deja constancia de las cargas y prohibiciones que se han inscrito respecto de un determinado inmueble durante cierto lapso, como asimismo de la prohibiciones o impedimentos que limiten la facultad del actual poseedor del predio para disponer libremente de él. Se consigna en este certificado los nombres de los poseedores, el número de los gravámenes, el orden en que han sido inscritos, la cantidad a que ascienden y el nombre de los acreedores; si no se encuentran vigentes los gravámenes o prohibiciones se indica este hecho. 35. RESPONSABILIDAD DEL CONSERVADOR El Conservador desempeña un rol pasivo en la constitución de la propiedad raíz, pues sus funciones se reducen a las anotaciones e inscripciones de títulos relacionados con inmuebles, pero no se extienden al examen de la validez y eficacia de los mismos. Por tanto, el Estado no garantiza a través de dicho funcionario que el dominio pertenezca al que aparece como adquirente ni la validez del derecho real inscrito. El Conservador tiene responsabilidad directa por su negligencia, dolo o abuso. Está obligado a indemnizar los daños y perjuicios que puedan resultar de las inscripciones mal hechas o de los errores o descuidos en que incurra en los certificados que expide. Además, en conformidad al Reglamento puede ser condenado a pagar multa por las faltas y omisiones producidas en el desempeño de su cargo, arts. 96 a 98, Reglamento. 36. Títulos que deben inscribirse y Títulos que pueden inscribirse El Reglamento del Registro Conservatorio establece en el art. 52 los títulos que deben inscribirse, y en el art. 53 los que pueden inscribirse. La no inscripción de un título que debe inscribirse trae como sanción que no se produce
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE el efecto que ley señala a la inscripción. Por su parte la inscripción de títulos que no es obligatorio inscribir, pero que pueden inscribirse presente cierta utilidad, por ej.: La inscripción de la servidumbre no es obligatoria, pero sirve para que los terceros puedan conocer su existencia. 37. NEGATIVA DEL CONSERVADOR A INSCRIBIR
Si el Conservador estima que la inscripción de un título es admisible, debe practicarla sin más trámites; pero si considera que no lo es legalmente en algún sentido, está obligado a devolver el título, expresando en él y también al margen del Repertorio los fundamentos de la negativa, arts. 14 inc. 2o y 25 Reglamento. La parte perjudicada por esta determinación del Conservador, puede recurrir al Juez de Letras, quien en vista de la solicitud y de los motivos expuestos por el Conservador resuelve sin más trámite lo que corresponda. Si el Juez manda hacer la inscripción, el Conservador debe efectuarla mencionando el decreto en que se ordena en ella. El decreto que niega lugar a la inscripción es apelable, arts. 18, 19 y 20 Reglamento. 38. SOLEMNIDADES Y REQUISITOS DE LAS INSCRIPCIONES
Sólo puede practicarse una inscripción en el respectivo Registro cuando el solicitante exhibe ante el Conservador un título o una resolución judicial, y en uno y otro caso siempre que conste en copia auténtica, arts. 690 C. Civil y 57 Reglamento. Previo a la inscripción debe hacerse la anotación en el Repertorio y después debe procederse a efectuar la inscripción en el respectivo registro sin retardo, art. 70 Reglamento. La inscripción se extiende entre dos márgenes y continuadamente, una inscripción después de la otra, dejando sólo un renglón en blanco, art. 75 Reglamento. En la parte superior del margen derecho de la inscripción debe constar la naturaleza del título y el número que tiene en el Repertorio, art. 76 Reglamento. En el margen izquierdo de la inscripción se señala el número de foja, art. 35 Reglamento. El margen derecho de la inscripción está destinado a anotar las subinscripciones, art. 78 Reglamento. El contenido mismo de la inscripción varía según de lo que se trate, dentro de las menciones cabe señalar: 1o Si la inscripción es traslaticia de un derecho antes inscrito, debe mencionarse en el cuerpo mismo o texto de la inscripción la foja, número y año de la inscripción precedente con la cual se encadena la que se practica, arts. 692 C. Civil y 80 Reglamento. 2o Al final de la inscripción deben firmar las partes o el mandatario que la requiere y el
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LOS BIENES Conservador, art. 83 Reglamento. 3° La inscripción precedente a la que se practica no es cancelada materialmente por ninguna anotación ni subinscripción, sino que queda automáticamente cancelada al realizarse la nueva inscripción, art. 728. No obstante, para el orden administrativo del Registro, el Conservador pone una nota al margen de la inscripción precedente, expresando haberse transferido o transmitido el dominio por una inscripción posterior cuya foja, numero y año señalará. La omisión de esto no causa nulidad y no es esta anotación la que cancela la inscripción anterior, porque ésta se canceló por el solo hecho de practicarse la nueva inscripción, art. 92 Reglamento. 4o Practicada la inscripción del título, el Conservador devuelve la escritura pública o la resolución judicial al requirente con un certificado en el texto mismo de la escritura o resolución indicando la foja, número, año y registro de la inscripción, arts. 85 y 86 Reglamento. 39. Subinscripciones
Se practican en el margen derecho de la inscripción y tiene por objeto salvar errores, completar, modificar o cancelar la inscripción. Las subinscripciones pueden practicarse de oficio, a petición de parte o por sentencia judicial. —De oficio: las efectúa el Conservador para salvar errores de la inscripción y con el solo
mérito del título, art. 88 Reglamento; —A petición de parte: puede ser: a. En virtud del mismo título si se trata de error u omisión de la inscripción aclarada en el
título, art. 88 Reglamento; b. En virtud de escritura pública aclaratoria si la omisión era del título, art. 82 inc. 1 o
Reglamento; c. Por minuta firmada por las partes si sólo es defecto de individualización de las partes o
sus representantes o se trata de designaciones defectuosas o incompletas, art. 82 incs. 2o y 3o Reglamento. Pero, si se trata de modificar la inscripción en virtud de un título nuevo, debe practicarse una nueva inscripción con referencia a la anterior, art. 89 inc. 1o Reglamento. - Por sentencia judicial: la sentencia judicial que modifica o completa una inscripción se
subinscribe al margen derecho de la misma, art. 89 inc. 2o Reglamento.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 40. Cancelaciones
Las cancelaciones de inscripciones implican extinguir o dejar sin efecto un asiento del Registro. Se realizan mediante subinscripciones, sean cancelaciones totales o parciales. Las cancelaciones pueden producirse por: 1o) Nueva inscripción-tradición, ésta cancela la anterior por el solo hecho de practicarse, no requiere de subinscripción, art. 728; 2o) Convención, esta cancelación supone subinscripción al margen de la inscripción que se cancela de la escritura pública en que consta la cancelación convencional, y 3o) Por sentencia judicial. 41.
Sanción a la omisión de las solemnidades o requisitos de la inscripción
Hay que distinguir si se omite un requisito de fondo, exigido en atención al acto mismo o clase de inscripción, o si se omite alguna de las solemnidades externas. a. Omisión de algún requisito esencial, por ejemplo, no es auténtico el título con que se
practica la inscripción o bien, la inscripción se practica ante un Conservador incompetente, dada la ubicación del predio. En todos estos casos hay omisión de un requisito de fondo y la sanción es la nulidad absoluta de la inscripción por omitir un requisito exigido en atención a la naturaleza o especie del acto. a. Omisión de solemnidades externas, estas son las menciones o designaciones que exige
el Código Civil o el Reglamento y los demás requisitos formales que las inscripciones deben contener. Cuando se omiten estas solemnidades o ellas son defectuosas, la sanción no es la nulidad absoluta de la inscripción porque el art. 969 señala una sanción especial para este caso de infracción, cual es que la inscripción si bien es válida no opera la transferencia del derecho, o sea, el adquirente es poseedor sin derecho mientras la inscripción no se practique en la forma que indica la ley. Para hacer eficaz la inscripción habrá que completarla recurriendo a una subinscripción en los casos que se señalaron o por una nueva inscripción en virtud de un nuevo título, arts. 82, 88 y 89 Reglamento. 42. RECONSTITUCIÓN DE INSCRIPCIONES EN EL REGISTRO DEL CONSERVADOR DE BIENES RAÍCES
Sucesivos siniestros que destruyeron total o parcialmente los registros de varios Conservadores de Bienes Raíces, demostraron la necesidad de legislar sobre la forma de
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LOS BIENES proceder a la reconstitución de las inscripciones en los registros destruidos. Esta materia está actualmente reglamentada en la ley N° 16.665. Para que se apliquen las disposiciones de la ley señalada es necesario que el Presidente de la República, mediante decreto supremo fundado, dé por establecido el hecho de la destrucción del registro cuyas inscripciones se trata de reconstituir, previo informe de la Corte Suprema. De este decreto supremo debe agregarse copia al final del registro respectivo.
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CAPÍTULO VI DE LA POSESIÓN
43. ASPECTOS GENERALES Y DEFINICIÓN
La significación vulgar de la palabra posesión está en armonía con la etimología y denota la ocupación de una cosa, tenerla en nuestro poder, sin que importe mayormente la existencia de título que da derecho a ella. El sentido técnico de la expresión varía en las diversas legislaciones. Algunas le dan el mismo contenido que expresa la idea vulgar, pues consideran la posesión como dominación o potestad sobre la cosa. Nuestro Código Civil siguiendo otras inspiraciones, destaca no sólo la relación de hecho de la persona con la cosa, sino un elemento intelectual psicológico, el animus, y establece que la posesión es la tenencia de una cosa con ánimo de señor y dueño. Se traduce aquí la concepción subjetiva de Savigny. Dentro de la tendencia objetiva, preconizada por Iheringy y Salilles, la posesión es el poder o señorío que el hombre ejerce de una manera independiente sobre las cosas con el fin de utilizarlas económicamente, poder que jurídicamente se protege, con prescindencia de la cuestión de saber si corresponde o no a un derecho. El art. 700 C. Civil define la posesión. Según esta disposición la posesión es la “apariencia” de dominio, es decir, la apariencia exterior que se manifiesta de ser una persona titular del derecho de dominio sobre una cosa, aunque no tenga realmente el derecho de dominio (art. 700 ”...que se da por tal...”). Pero no sólo las cosas corporales muebles e inmuebles pueden poseerse, también pueden serlo los derechos reales, art. 715. Luego, podría completarse la definición que da el art. 700 con la del español Clemente de Diego, que dice “la posesión es el ejercicio intencional -en nombre propio- de un derecho real aunque no se tenga realmente”. Así, por ejemplo, una persona puede poseer el derecho de servidumbre si realiza los actos a que faculta dicho derecho, sin que importe si es o no titular de él. Fluye de lo dicho que hay posesión con derecho y sin derecho.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE La posesión con derecho es la situación normal, porque todo el que tiene un derecho real posee las facultades que le confiere, en este caso se habla de poseedor y dueño, de usufructuario y poseedor del derecho de usufructo, etc. La posesión sin derecho supone o significa que una persona posee y otra diversa es titular del derecho. Hay uno que es titular del derecho y otro que es poseedor. 44. Elementos constitutivos de la posesión
De la definición del art. 700 se desprende que los elementos constitutivos de la posesión son tres: A. Tenencia de la cosa o “corpus B. Intención de tenerla como dueño o titular del derecho real respectivo o “animus”, y C. Cosa determinada. A. Tenencia de la cosa o “corpus ”
Es un poder físico o potestad sobre la cosa. Savigny afirma que el “corpus” no supone necesariamente el contacto inmediato del hombre con la cosa poseída, consiste en la manifestación de un poder de dominación, en la posibilidad física de disponer materialmente de la cosa en forma directa e inmediata, con exclusión de la intervención de extraños. Ihering espiritualiza, en cierto modo, el “corpus”, sostiene que no es sino la exteriorización del derecho de propiedad, el hecho de conducirse respecto de la cosa como lo haría el propietario: es el conjunto de actos o estado de hecho mediante los cuales se manifiesta el derecho de propiedad con relación a la cosa que constituye el objeto de este derecho. Saleilles dice que el corpus está constituido por un conjunto de hechos capaces de descubrir una relación permanente de apropiación económica, un vínculo de explotación de la cosa puesta al servicio del individuo, entre aquel a quien dichos hechos se refieren y la cosa que éstos tienen por objeto. En otras palabras, según Saleilles, el corpus es el conjunto de circunstancias externas que revelan que una cosa se encuentra subordinada a la explotación económica de determinadas personas. Para Ihering el corpus exterioriza una relación de apropiación; para Saleilles, en cambio, implica una relación de utilización económica. Estos hechos que constituyen el corpus, dice Saleilles, no se pueden caracterizar de antemano; el vínculo que subordina una cosa a la explotación económica de determinada persona depende de la forma en que se ejercita el derecho de propiedad, y este ejercicio depende a su vez de la naturaleza de la cosa, de la forma de utilizarla desde el punto de vista
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LOS BIENES económico y de los usos de la vida en ciertas épocas y en determinado país. Esta última teoría es muy dúctil y vaga, pero trata de realizar la adaptación del derecho a los hechos de la vida real. El Código Civil chileno señala como elemento de la posesión la tenencia, es decir, la ocupación material y actual de la cosa, y la ocupación cuando existe aprehensión física, sino también cuando hay la posibilidad de disponer materialmente de ella, en forma directa e inmediata, sin injerencia extraña alguna. Luego, el Código Civil sigue la concepción del corpus sustentada por Savigny. En otras palabras el corpus no consiste en un apoderamiento permanente de la cosa, en tenerla asida, sino en obtener de ella la utilidad que presta según su destino ordinario, pudiendo actuar sobre ella en cualquier momento para excluir una acción extraña. B. Intención de tener la cosa como dueño o titular del derecho real respectivo o “animus”
La posesión no sólo implica una potestad de hecho sobre la cosa (corpus), sino también la existencia de una voluntad especial en el que pretende poseer, este segundo elemento es de carácter psicológico y se llama “animus Consiste en la intención de obrar como propietario, como señor o dueño, o en la intención de tener la cosa para sí. El art. 700 dice “... ánimo de señor o dueño...” y agrega “.... sea que el dueño o el que se da por tal...” y el art. 925 exige también esta intención o ánimo, cuando después de señalar por vía de ejemplo algunos actos que significan corpus o tenencia del dueño, añade “... ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesión...”. Sin dicho consentimiento porque el que los ejecutó actúa como dueño. Falta el animus en el mero tenedor porque éste tiene la tenencia de la cosa (corpus), pero reconoce dominio ajeno sobre ella, de modo que por faltarle el animus no es poseedor, ejs.: arrendatario, comodatario, depositario. El animus se pone en evidencia principalmente a través del título, es efecto, si el título es traslaticio de dominio quiere decir que le siguió la tradición y como por definición ésta involucra en el adquirente la intención de adquirir el dominio de la cosa, quiere decir que el adquirente tiene el animus, será poseedor. Pero, si el título es de mera tenencia entonces el adquirente no ha recibido la cosa por tradición, sino que por simple entrega, falta por consiguiente el “animus” y no será poseedor, sino que mero tenedor de la cosa. El art. 719 establece presunciones legales de posesión que se basan en el animus o intención.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE C. Cosa determinada El art. 700 exige que la cosa sea determinada, esto es singularizada o individualizada en especie o cuerpo cierto. En otros términos las cosas genéricas no se poseen. 45. Teorías sobre la naturaleza jurídica de la posesión
Son principalmente las siguientes: a. Teoría subjetiva: según ella de los elementos de la posesión es el animus el
característico y el que transforma la tenencia en posesión. Para que haya tenencia basta la detentación material, la posesión, en cambio, exige no sólo la tenencia sino el ánimo de tener la cosa para sí o de tenerla como señor o dueño El que haya posesión o tenencia depende, pues, de la voluntad de la persona que tiene la cosa: si su ánimo es poseer para ella misma, hay posesión; si su voluntad es poseer para otro, hay tenencia. Pero, el ánimo de señor o dueño no sólo debe existir en el fuero interno del individuo, porque de ser así no habría más prueba de ello que la declaración del pretendido poseedor: ha de aparecer del título mismo en virtud del cual detenta. Esta es la razón por la cual a los meros tenedores no se les reconoce ánimo de señor o dueño, porque en el título mismo que los autoriza a disfrutar de la cosa reconocen la propiedad de otro. La idea de posesión exige el ánimo de señor o dueño, esto es, que el que tenga la cosa se conduzca a su respecto como propietario, pero no supone la convicción de que se es efectivamente. Por eso el ladrón puede tener también la posesión de la cosa robada. El nombre de teoría subjetiva que se ha dado al sistema preconizado por Savigny se explica por el atribuir a la voluntad un efecto preponderante en la caracterización de la posesión. b. Teoría objetiva: Ihering no pretende suprimir de la posesión el elemento intencional;
pero niega que exista un animus especial o calificado, y menos un ánimo de señor o dueño, para constituir posesión. Toda relación posesoria implica un animus, aún la mera detentación, pues tan bien supone voluntad. El elemento intencional es común a la posesión y a la detentación, y no consiste en un ánimo de señor o dueño, sino en el propósito de servirse de la cosa para sus necesidades. El animus y el corpus forman en la doctrina de Ihering un todo indivisible, pues el animus y el corpus, en materia posesoria, no son más que dos aspectos de una misma relación. El animus es el propósito de servirse de la cosa para sus necesidades, y el corpus, la exteriorización de ese propósito. El corpus no es por consiguiente, una simple relación material, la de tener una cosa en su potestad real, sino la manifestación externa de una voluntad y, por ende, no se da sin el animus, que es el propósito exteriorizado y hecho visible mediante el corpus.
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LOS BIENES El elemento intencional no es, pues, distinto ni independiente del corpus, está implícitamente contenido en él. De ahí que toda detentación, aunque sea por otro, comprende ambos elementos y es siempre posesión, a menos que una disposición expresa de la ley declare que sólo hay detentación; en tanto no exista ese texto, debe reputarse al detentador cómo poseedor. Consecuentemente al demandante en materia de posesión le basta probar el corpus y a su contendor le corresponderá acreditar que esa detentación ha sido privada por la ley de la protección de los interdictos. El nombre de teoría objetiva se explica porque mira al hecho exteriormente visible de la relación posesoria; por regla general, reconoce la posesión en todo poder físico ejercido voluntariamente sobre una cosa. c. Teoría que sigue el Código Civil chileno: el Código Civil sigue la teoría subjetiva de
la posesión, pues da papel preponderante al elemento psicológico del animus. Para adquirir la posesión se necesita el corpus y el animus, pero para conservarla basta este último. Diferencia el Código Civil la posesión de la mera tenencia, atendiendo al ánimo de comportarse como dueño o no respecto de la cosa. Basta para comprobarlo con ver los arts. 700 y 714. La protección mediante las acciones posesorias se concede sólo al poseedor y no al mero tenedor. 46. Importancia de la posesión
La posesión tiene importancia en los siguientes aspectos: a. Al poseedor se le presume legalmente dueño, salvo prueba en contrario del dominio
por parte de otras personas, art. 700. En otros términos, por la posesión se prueba el dominio, ya que es el supuesto básico de la presunción de dominio. b. El poseedor cuando es regular tiene acción publiciana para recuperar su posesión, art.
894. c. El poseedor de un inmueble o de un derecho real constituido en ellos tiene acciones
posesorias que lo protegen, art. 916. d. La posesión conduce adquirir el dominio y los derechos reales por prescripción
adquisitiva, art. 2492. e. El poseedor de buena fe hace suyos los frutos aunque tenga que restituir al dueño la
cosa fructuaria poseída, art. 907 inc. 3o. 47. Clasificación de la posesión
La posesión se clasifica en: A) Regular e irregular, según la apariencia de dominio; B) Util y viciosa, según como se adquiera, y
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE C) Continua e interrumpida, según como se conserve. 48. A) Posesión regular e irregular, art. 702 inc. 1O
Es regular la posesión que procede de justo título, se adquirió de buena fe y previa tradición, si el título es traslaticio de dominio, art. 702 incs. 2o y 3o. Es irregular la posesión si le falta uno o más de los requisitos señalados, art. 708. Es decir, cuando concurre justo título, adquisición de buena fe y tradición, si el título es traslaticio de dominio, la posesión es regular, que es como decir, en este caso hay mayor apariencia de dominio por parte del poseedor que cuando falta uno más de estos requisitos. Por la misma razón, la ley reconoce al poseedor regular más ventajas que al irregular. No obstante, tanto la posesión regular como la irregular son posesión y, por consiguiente, base de presunción de dominio, art. 700 inc. 2o, y ambas conducen a la prescripción: la primera da origen a la prescripción ordinaria, la segunda, a la extraordinaria. Hay que tener presente para calificar la buena fe, en la posesión regular, que se atiende sólo al momento de la adquisición de la posesión. 49. Requisitos de la posesión regular
Estos requisitos son tres: a. Justo título; b. Adquisición de buena fe de la posesión, y c. Tradición, si el título es traslaticio de dominio. Vale la pena recordar que el título es el hecho o acto jurídico que habilita para adquirir un derecho real porque justifica su adquisición. Hay que tener presente que la adquisición del derecho en sí misma opera por el modo de adquirir, el cual si no es eficaz como tal modo al menos produce un efecto: coloca en posesión al adquirente. Para que esto ocurra es necesario que el título sea apto para legitimar posesión y que el modo sea válido. 50. TÍTULOS QUE LEGITIMAN POSESIÓN
Son tales los que habilitan para adquirir el dominio u otro derecho real, ellos son: 1o) Los títulos constitutivos de dominio: ocupación, accesión y prescripción. Art. 703 inc. 2o. Cabe advertir que la prescripción no es en realidad un título que legitime posesión, ya que toda prescripción supone como elemento básico la existencia de una posesión anterior. 2o) Los títulos traslaticios de dominio, que son actos o contratos que generan para una de las partes la obligación de transferir el dominio o constituir un derecho real. Esta obligación se cumple o se extingue por el pago o tradición. Pertenecen a esta clase de títulos: la compraventa, la donación, el aporte en sociedad, la
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LOS BIENES transacción sobre cosa no disputada, art. 703 incs. 3o y 6o. Debe hacerse presente que el art. 703 inc. 3o define el título traslaticio como “aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio”, o sea, no transfiere el derecho porque la transferencia opera por la tradición; el título “sirve para transferirlo" porque habilita a una de las partes para hacer la tradición al imponerle la obligación de transferir el dominio de la cosa. 3o) Título de transmisión: (sucesión por causa de muerte) Este título legitima posesión porque según los arts. 688 inc. 1o y 722 inc. 1o, por el solo de deferirse la herencia el heredero adquiere la posesión legal de ella y el art. 704 N° 4 dice que el heredero aparente tiene sólo título injusto, luego el verdadero heredero tiene que tener justo título que legitime posesión de su derecho de herencia, aunque los bienes comprendidos en la herencia no hayan pertenecido al causante. Esto tiene importancia para la adquisición por prescripción del derecho de herencia en base a dicha posesión, prescripción que implica la adquisición del dominio de los bienes comprendidos en ella. En los tres casos señalados de títulos que legitiman posesión, el adquirente de la cosa o derecho, aunque no adquiera el respectivo derecho, por el modo de adquirir (ej.: tradición ineficaz por ser ajena la cosa) adquiere posesión legítima por el título que es suficiente para atribuirla y ya que el modo si bien no operó como tal, confirió posesión, será posesión sin derecho que puede conducir por prescripción a adquirirlo. 51. TÍTULOS QUE NO LEGITIMAN POSESIÓN
Son títulos que no legitiman posesión, esto es que no constituyen título apto para poseer los siguientes: 1o) Los títulos declarativos de dominio u otro derecho real, y 2o) Los títulos de mera tenencia. 1o) Títulos declarativos de dominio u otro derecho real: son los actos jurídicos y las sentencias judiciales que se limitan a declarar un derecho ya adquirido por otro título y modo. Tales son la sentencia de adjudicación en juicio divisorio, art. 703 inc. 4o; los actos legales de partición, art. 703 inc. 4o; las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos, art. 703 inc. 5o y los contratos de transacción cuando recaen sobre objetos disputados, art. 703 inc. 6o. Tales títulos son sólo declarativos porque reconocen o declaran a favor de una de las partes un derecho ya adquirido por otro título el cual legitima posesión, ej.: en una transacción se reconoce el dominio sobre determinado bien inmueble litigioso, la transacción es un contrato, el título de la parte en cuyo favor se reconoció el dominio es aquel por el cual lo adquirió, el cual legitima su posesión, pero no la transacción que sólo declara el dominio sobre el inmueble.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Excepción: tratándose de la sentencia de adjudicación en partición entre herederos u otros comuneros y de actos legales de partición también entre comuneros, estos títulos declarativos, por excepción legitiman la posesión exclusiva que en virtud de ellos adquiere el adjudicatario sobre la cosa que le es adjudicada. Esto es lo que quiere decir el art. 703 inc. 4o cuando dispone “pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicación en los juicios divisorios y los actos legales de partición”. Es decir, no son título traslaticio porque ningún derecho transfieren ni sirven para transferirlos, sino que son declarativos, pero producen un efecto de los títulos traslaticios: legitimar en el adquirente una posesión exclusiva a la cual servirán de título, posesión esta que es distinta de la posesión pro indiviso que existió entre los comuneros sobre la misma cosa antes de la sentencia o acto de partición, ej.: A, B y C heredan un inmueble, lo adquieren por sucesión por causa de muerte, durante años mantienen una posesión pro indiviso sobre dicho bien, en determinado momento convienen en efectuar la partición, adjudicándose la mitad del inmueble como cuerpo cierto. En este caso, la sucesión por causa de muerte es el título de la posesión pro indiviso de los tres herederos -a la vez opera como modo de adquirir- y el acto de partición es el título que legitima la posesión de A sobre la mitad de inmueble que se le adjudicó y del cual pasa a ser dueño exclusivo. Pero, hay un problema, el art. 718 inc. 1o dispone que la “posesión exclusiva” se retrotrae a la fecha en que se inició la posesión pro indiviso. O sea, hay una ficción de que el poseedor exclusivo lo es desde que murió el causante, y el art. 1344 inc. 1 o dispone que el acto de adjudicación en partición es declarativo del derecho de dominio del adjudicatario, porque este último es reputado dueño desde que se inició la indivisión, es decir, en el ejemplo desde el fallecimiento del causante. Podría sostenerse que siendo la posesión una, el único título que la legitima es el que motivó la posesión pro indiviso, en el ej.: la sucesión por causa de muerte. Sin embargo, no es así, la regla de la retroactividad de la posesión exclusiva, art. 718 inc. 1 , y del efecto declarativo del acto de partición art. 1344 inc. 1o, referida al comienzo de la indivisión es una ficción que tiene un solo objetivo: dejar sin efecto, por ser inoponibles a los comuneros que no concurrieron o consintieron, las enajenaciones y gravámenes que alguno de los comuneros hubiere efectuado sobre todo o parte de la cosa común que se adjudica en la partición a otro, arts. 718 inc. 2o y 1344 inc. 2o. o
Pero, esta ficción no llega a desconocer en el ámbito de la posesión, que en realidad hay dos posesiones distintas: la posesión pro indiviso desde el comienzo de la indivisión hasta la partición, y la posesión exclusiva desde el acto de partición en adelante. Lo anterior en virtud de las siguientes razones: - El art. 703 inc. 4o asimila el acto de partición al título traslaticio y ello no puede ser sino
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LOS BIENES para el efecto de que legitime nueva posesión exclusiva, ya que no puede tener el alcance de identificarla con los títulos traslaticios, porque ningún derecho se transfiere por el acto o la sentencia de partición, sino que se declaran derechos preexistentes; - El art. 701 dispone que “se puede poseer una cosa por varios títulos; - El art. 718 inc. 2o “faculta” al poseedor para agregar o no al tiempo de posesión
exclusiva el tiempo de posesión pro indiviso, luego, son posesiones distintas. En síntesis, el acto o sentencia de partición es título que legitima posesión exclusiva diferente a la anterior posesión pro indiviso. La importancia de esta conclusión radica en que el adjudicatario puede oponer a terceros cualquiera de los dos títulos para legitimar una posesión regular que le sirva de base a su prescripción. En cambio, frente a los otros comuneros el adjudicatario no puede oponerle el título de posesión pro indiviso para prescribir en contra de ellos, ya que su posesión respecto de los otros no sería exclusiva ni determinada porque era pro indiviso. En cambio el adjudicatario puede perfectamente oponer a los demás comuneros su título de posesión exclusiva y determinada que le confiere el acto de partición -adjudicación- y que respecto del comuneroadjudicatario legitima su posesión exclusiva. 2o) Títulos de mera tenencia: son actos jurídicos o contratos por los cuales el adquirente de la cosa la tiene no como dueño sino en lugar y a nombre del poseedor reconociendo dominio ajeno. El mero tenedor no es poseedor, su contrato no es título que legitime posesión, luego jamás puede adquirir el bien por prescripción, ej.: arrendatarios, comodatarios, etc. La mera tenencia no se transforma en posesión por el solo transcurso del tiempo, art. 716; pero ello no quita que el mero tenedor, si deja de reconocer dominio ajeno y se comporta como dueño se transforme en poseedor. 52. A) El título debe ser justo. (PRIMER REQUISITO DE LA POSESIÓN REGULAR)
LOS títulos justos son aquellos que formalmente reúnen todos los requisitos necesarios para atribuir dominio, o sea, si no conducen a la adquisición ulterior del dominio por el modo es por una circunstancia extraña al título mismo, pero no por tener éste un vicio. Por ejemplo, si la cosa es ajena y se vende, siempre el título es justo, aunque el adquirente no adquiere el derecho. En otras palabras por justo título se entiende todo hecho o acto jurídico que por su naturaleza y por su carácter de verdadero y válido es apto para atribuir en abstracto el dominio.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Se exige que el título sólo en abstracto tenga aptitud para atribuir el dominio, porque se toma en cuenta el título en sí mismo, con prescindencia de otras circunstancias ajenas a él, que, en concreto, pueden determinar que a pesar de su calidad de justo, no se opere la adquisición del dominio. 53. Títulos injustos
El legislador chileno no dio una definición general del título injusto, se limitó a enumerarlos taxativamente. Pero, esta enumeración, si bien es taxativa no es específica, es decir, no contempla casos especiales sino genéricos. Así, por ejemplo, se dice que no es justo título el que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido, art. 704 N° 3o. En este número se comprenden todos aquellos títulos que son nulos por falta de causa, de objeto, error, etc. Los títulos injustos se caracterizan en general porque adolecen de vicios o defectos que impiden la transferencia del dominio, y por causas que miren la regularidad del acto mismo y no a la calidad de dueño que invista o puede investir el otorgante. Por eso se dice que el título es injusto cuando adolece de algún vicio o defecto o no tiene valor respecto de las personas a quien se refiere. El art. 704 enumera taxativamente los títulos injustos, y ellos son los siguientes. 1o El título falsificado: esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende, es decir, el título que no es auténtico, art. 17. Por ej.: una compraventa en que se suplante al comprador o al vendedor, una escritura pública de venta de un inmueble no autorizada realmente por el Notario que aparece suscribiéndola. 2° Título conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra, sin serlo: es lógico que en este caso el título es injusto, pues si el que confiere el título no tiene la representación de la persona que dice representar, el acto no empece a esta última y es como si no se hubiese realizado. De más está decir que si un representante confiere un título relacionado con bienes de su representado pero no con su poder de representación, el título es también injusto. Ej.: padre que en virtud de la representación legal que tiene del hijo, enajena bienes de éste comprendidos en su peculio profesional, el título es injusto porque respecto de esos bienes no tiene la representación legal del hijo. Hay que tener presente, que falta la representación legal o el mandato no sólo cuando jamás ha existido, sino también cuando a pesar de haber existido ha cesado antes del otorgamiento del título, y también cuando el acto realizado por el representante implica extralimitación de las atribuciones que le han sido conferidas. 3o Títulos que adolecen de un vicio de nulidad: el título que adolece de un vicio de nulidad no es justo, pues un título nulo no es apto para operar una transferencia de dominio,
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LOS BIENES y, en consecuencia, la posesión no responde a un derecho, a lo menos aparente, que la justifique. Se opone a la calidad de justo título tanto la nulidad relativa como a la absoluta, pues el legislador no distingue. El ejemplo del artículo 703 N° 3 del Código es de nulidad relativa, pero esto no limita la regla, y por otra parte, si un título relativamente nulo es injusto, con mayor razón lo será uno absolutamente nulo. En la legislación francesa, sólo el título afecto a nulidad absoluta es injusto, el que adolece de nulidad relativa es justo y sirve de base a prescripción. Un título que en principio fue nulo, puede validarse por la ratificación o por otro medio legal, y en tal caso la validación se retrotrae a la fecha en que fue conferido el título, art. 705. Pero, esta disposición sólo es aplicable a la nulidad relativa, porque la nulidad absoluta no admite ratificación. 4o Titulo putativo: es el que sólo existe en el pensamiento de la persona que lo invoca. Se apoya en un error y se funda en antecedentes que no son reales y verdaderos. No se trata de un título defectuoso, sino de uno inexistente. Es título putativo, por ejemplo, el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario, cuyo legado ha sido revocado por un texto testamentario posterior. No puede, pues ser poseedor regular el heredero abintestato que se cree heredero por ignorar que existe otro de mejor derecho; o el legatario que recibe el legado por falta de conocimiento de la revocación del testamento en que fue instituido, revocación que sólo viene a conocerse después. Sin embargo, -agrega la ley- al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesión efectiva, servirá de justo título el decreto que se la otorga; como al legatario putativo el correspondiente testamento que haya sido judicialmente reconocido, art. 704 inc. final. En consecuencia, es justo título de posesión para el heredero putativo, el decreto de posesión efectiva; y para el legatario putativo, el acto testamentario judicialmente reconocido. Ahora bien, el heredero putativo que ha obtenido la posesión efectiva puede oponer al verdadero heredero que entable en su contra la acción de petición de herencia, la prescripción de cinco años, en cambio el heredero putativo que no ha obtenido la posesión efectiva necesita diez años para adquirir por prescripción la herencia, art. 1269. Expresa el Código que al legatario putativo servirá de justo título el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido. Basta por tanto, cualquier reconocimiento judicial, sea en vía contenciosa o voluntaria. Serviría por ej. la resolución que concede la posesión efectiva al heredero testamentario si en el mismo testamento se encuentra instituido el legado.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE El acto testamentario judicialmente reconocido sólo sirve de justo título al legatario de género, el cual sólo tiene un crédito contra la sucesión o contra el heredero a quien el testador le impone esa obligación. 54. B) BUENA FE: (SEGUNDO REQUISITO DE LA POSESIÓN REGULAR) La buena fe consiste en la conciencia -requisito subjetivo y personal de cada poseedor, que no se transfiere ni transmite- de haber adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio, art. 706 inc. 1o. En los títulos traslaticios de dominio la buena fe es la persuasión de que se recibe la cosa de quien tiene facultad de enajenación, sin fraude ni otro vicio, art. 706 inc. 2o. Luego, es una situación subjetiva, interna, de persuasión, de convencimiento del poseedor adquirente. Esta conciencia puede corresponder o no a la realidad. Si corresponde a la realidad no hay problemas. Si no corresponde a la realidad, o sea, si resulta que hay circunstancias que impiden la adquisición del dominio, por ejemplo si la cosa era ajena o hay vicios de nulidad en el acto, entonces el poseedor adolecerá de un error. Si su error es de hecho y es un justo error, este es excusable, subsiste la buena fe, art. 706 inc. 3o; así por ejemplo hay buena fe y error de hecho si se compra a una persona una cosa ajena si ella se dedicaba habitualmente a vender artículos de esa naturaleza, sin vender cosas ajenas. Puede creerse de buena fe por el adquirente que el vendedor era dueño y tenía facultad de enajenar. En cambio, es poseedor de mala fe aquel que compra un fundo sabiendo que hay embargo y prohibiciones que le afectan, su error no es excusable, ya que debió consultar el respectivo registro antes de comprar. El error de derecho hace presumir de derecho la mala fe del poseedor, art. 706 inc. 4o. 55. PRUEBA DE LA BUENA FE El poseedor no necesita probar su buena fe porque el art. 707 inc. 1o la presume legalmente. Por lo tanto, como la presunción es legal quiere decir que quien alegue que hay mala fe deberá probar los hechos que evidencian dicha mala fe y esta será la parte que alegue que hay posesión irregular, art. 707 inc. 2o. Por excepción la mala fe se presume de derecho en los siguientes casos: - cuando se alegue error de derecho, art. 706 inc. 4o; - la existencia de un título de mera tenencia, hace presumir mala fe y no da lugar a la
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LOS BIENES prescripción a menos de concurrir determinadas circunstancias, art. 2510 regla 3a. - después de la contestación de la demanda por el poseedor, art. 907 inc. 3o.
56. Momento en que se requiere la buena fe para la existencia de la posesión regular El Derecho Comparado revela que no hay acuerdo en las legislaciones respecto a si basta la buena fe inicial del poseedor o si es preciso que continúe la misma durante todo el tiempo de posesión. En el derecho romano rigió el primer criterio, en cambio el derecho canónico sigue el segundo desde la Edad Media. El Código francés siguió el principio romano, también el chileno se pronunció en el sentido que es suficiente la buena fe inicial para la existencia de posesión regular. En efecto el legislador chileno dice que se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe, aunque ésta no subsista después de la adquisición de la posesión. Por consiguiente se puede ser poseedor regular y de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser irregular, art. 702 inc. 2o. 57. Carácter personal de la buena fe La buena fe es un elemento personal o individual, y exige la consideración de los antecedentes del caso para establecerla. Para determinar si el poseedor es regular o no hay que mirar sólo al poseedor mismo, la buena o mala fe no se traspasa de un poseedor a otro. 58. LA buena fe es una cuestión de hecho
La buena fe considerada como requisito constitutivo de la posesión regular es un hecho que corresponde privativamente a los jueces del fondo, mediante el examen y apreciación de los diversos antecedentes del proceso. C) Tradición si el título es traslaticio de dominio: (TERCER REQUISITO DE LA POSESIÓN REGULAR) 59.
Si el título es constitutivo de dominio a la vez opera como modo adquirir, luego no se requiere tradición para tener posesión regular, basta el justo título y la buena fe. Lo mismo ocurre si el título es de transmisión. Pero, si el título es traslaticio de dominio no transfiere por sí solo el dominio, sino que requiere tradición, la cual confiere posesión, por lo cual la tradición en este caso es requisito de posesión regular, art. 702 inc. 3o. Presunción de tradición: la posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla hace presumir la tradición, a menos que ésta haya debido efectuarse por la
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE inscripción del título, art. 702 inc. final. En este último caso la presunción no entra en juego, porque, de acuerdo con la ley, la inscripción del título es la única manera de efectuar la tradición Por tanto, la presunción basada en la posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, queda reducida a los bienes muebles y a las servidumbres, pues su tradición no se efectúa por la inscripción del título. No se aplica al dominio de los bienes raíces ni a los derechos reales constituidos en ellos, porque a su respecto la inscripción es el único medio que la ley reconoce de realizar la tradición. 60. Posesión irregular
Es la que carece de uno o más de los requisitos de la posesión regular, art. 708. Por tanto, es la posesión que no procede de un justo título, que ha sido adquirida de mala fe, o sin que haya mediado la tradición si el título es traslaticio de dominio. 61. EFECTOS DE LA POSESIÓN REGULAR E IRREGULAR a. Tanto el poseedor regular como el irregular pueden adquirir por prescripción el
dominio de la cosa poseída, pero el poseedor regular adquiere por prescripción ordinaria, y el irregular, por la extraordinaria. b. La acción reivindicatoría, que es la que tiene el dueño de una cosa singular de la que
no está en posesión para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela, art. 889, es también concedida, aunque no pruebe dominio, a quien perdió la posesión regular de la cosa y se hallaba en el caso de poder ganarla por prescripción, art. 894. No procede contra el verdadero dueño ni contra el que posee con igual o mejor derecho. c. La presunción en virtud de la cual el poseedor es reputado dueño mientras otra persona
no justifique serlo, se aplica al poseedor regular como al irregular. d. Los interdictos posesorios pueden entablarse tanto por el poseedor regular como por el
irregular, pues la ley no limita este beneficio al primero, arts. 916 y 918. 62. B) Posesión útil y posesión viciosa
ES posesión útil la que no adolece de los vicios de violencia y clandestinidad, y son viciosas, la violenta y la clandestina. Posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza, art. 710, nótese que se atiende a la adquisición y que la fuerza debe ser grave en los términos del art. 1456, aunque no sea actual, art. 710 inc. 2o. No importa quien ejerza la fuerza ni contra quien, sea dueño, poseedor o mero tenedor, art. 712 inc. 1o. También hay posesión violenta si la cosa se adquiere por apoderamiento en ausencia del dueño y cuando éste vuelve se le repele, art. 711.
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LOS BIENES La posesión es clandestina cuando se ejerce ocultándola a quien tiene derecho a oponerse a ella, art. 713; para calificarla se atiende al ejercicio de los actos posesorios que si son ocultos la hacen clandestina. Ambas posesiones viciosas, la violenta y la clandestina, sólo pueden referirse a los bienes muebles y a los inmuebles no inscritos, porque tratándose de los bienes raíces inscritos el poseedor está garantizado de todo acto de violencia o clandestinidad. De modo que quien se apodere con fuerza o clandestinidad de un predio “si este estaba inscrito, y el poseedor inscrito tiene en su contra la acción de precario para obtener la restitución del inmueble”, art. 2195 inc. 2o. Las posesiones viciosas no sirven para adquirir el dominio por prescripción ordinaria, no procede por faltar posesión regular, pues no concurre ninguno de los requisitos del art. 702, y tampoco procede la prescripción extraordinaria, ya que a pesar de ser posesión irregular, el art. 2510 exige que no haya violencia ni clandestinidad para que opere la prescripción extraordinaria. Estas posesiones viciosas no están protegidas por acciones posesorias, art. 918. Por excepción se concede en el art. 928 al poseedor violento o clandestino la llamada querella de restablecimiento o despojo violento, cuando otra persona lo despoja a él violentamente de su posesión, ello tiene por objeto evitar los actos de violencia y el que las personas se hagan justicia por sí mismas. Finalmente hay que señalar que los adquirentes de un poseedor vicioso pueden ser poseedores regulares que lleguen a adquirir el dominio por prescripción ordinaria, ello porque la posesión es personal y exclusiva. 63. C) Posesión continua e interrumpida
La posesión es continua si no se ha perdido, impedido, ni desconocida, en este último caso por demanda judicial. Posesión interrumpida es la que se ha perdido o impedido, o bien, la que se ha desconocido por demanda judicial. Cuando hay pérdida o impedimento de la posesión se dice que la interrupción es natural, art. 2502, y cuando hay desconocimiento de la posesión por demanda judicial se dice que hay interrupción civil. La interrupción de la posesión, natural o civil, es a la vez interrupción natural o civil de la prescripción adquisitiva del dominio o derecho real que el poseedor pretende adquirir.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 64. Accesión de posesiones
Se ha dicho anteriormente que la posesión es personal, cada uno la adquiere por sí, no se transfiere ni se trasmite, art. 717 inc. 1o y, además, es exclusiva, porque salvo la posesión pro indiviso, en general no puede compartirse, de modo que si una persona la adquiere es porque otra la pierde. No obstante, como en la prescripción se requiere de largo tiempo de posesión, y es corriente que un solo poseedor no pueda completarlo, el art. 717 faculta al poseedor para que agregue a su posesión la de su antecesor jurídico, siempre que concurran los siguientes requisitos: a. La existencia de un vínculo jurídico entre el actual poseedor y su antecesor: para que
proceda la accesión de posesiones es requisito fundamental que entre el antecesor y el sucesor o subsecuente poseedor existan relaciones jurídicas de las cuales el actual poseedor derive sus derechos verdaderos o aparentes en la cosa. Fluye este requisito del art. 717 que precisamente se pone en el caso que exista esta relación, que haya esta derivación o sucesión de derechos de una persona a otra, a quien se le transfieren o se le trasmiten los derechos no el hecho posesorio-. Los arts. 919 y 2505 hablan también del sucesor y del antecesor en el sentido indicado para que pueda efectuarse la accesión de posesiones. La ley se coloca siempre en el caso que se verifique una sucesión real o aparente de derecho entre el último antecesor del actual poseedor y éste. Las simples posesiones de hecho, como la del usurpador, el ladrón, etc., no pueden beneficiarse con esta accesión. b. Debe agregarse una serie no interrumpida de posesiones de antecesores, es decir, no puede escogerse posesiones, la serie debe ser continua, arts. 717 inc. 2o y 2500. c. Que las posesiones que acceden se agreguen con sus calidades y vicios, art. 717 inc. o
1 . Es decir, la accesión de posesiones no mejora ni desmejora las anteriores posesiones, si éstas fueron irregulares las agrega irregulares si fueron viciosas, las agrega viciosas. d. Si se trata de posesión inscrita de un inmueble, la accesión de posesiones sólo puede
efectuarse hasta el título inscrito posterior a aquél contra el cual se prescribe, art. 2505. Adquisición, conservación y pérdida de la posesión: Esta materia se divide en tres partes: A) Reglas comunes a la posesión de muebles e inmuebles; B) Reglas sólo aplicables a la posesión de bienes muebles, y C) Reglas sólo aplicables a la posesión de los bienes inmuebles (Teoría de la Posesión inscrita). 65. A.) Reglas comunes a la posesión de mueble e inmueble
Dice relación con la adquisición de la posesión por medio de representantes y con la adquisición de la posesión de la herencia.
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LOS BIENES a. Adquisición de la posesión por representante: tanto la posesión de un bien mueble
como la de un inmueble puede ser adquirida por representante legal o voluntario, siguiéndose las reglas de la representación, art. 720. Igualmente se aplicarán las reglas de la inoponibilidad, en su caso, si falta el poder o hay extralimitación del mismo, también rigen las reglas de la ratificación como medio de hacer eficaz la adquisición de la posesión que era inoponible al representado, art. 721. La posesión se inicia al adquirirla el representante ya que es la voluntad de éste la que opera la adquisición y no la del representado. a. Adquisición de la posesión del derecho de herencia: la posesión legal del derecho de
herencia la adquiere el heredero de pleno derecho al deferirse la herencia, aunque el heredero lo ignore y aun cuando sea incapaz, arts. 688 inc. 1o y 722 inc. 1o. La herencia se defiere cuando la ley llama al heredero a aceptarla o repudiarla, art. 956 inc. 1o, y ello ocurre, si la asignación es pura y simple, al fallecer el causante, y si la asignación es condicional suspensiva, al cumplirse la condición, art. 956 inc. 2o. Como se puede apreciar en la adquisición de la posesión del derecho de herencia, que es una cosa incorporal, no juega ni el corpus ni el animus, ya que no es necesario que el heredero haga acto de tal, y aun puede adquirir la posesión a pesar que ignore el fallecimiento del causante. La posesión legal de la herencia tiene importancia porque: 1o) Faculta al heredero para hacer acto de tal, o sea para tomar posesión material de los bienes hereditarios; 2o) Da derecho al heredero a las acciones posesorias para proteger sus derechos y lo sujeta a las acciones que terceros tenían contra el causante, art. 919, 3o) Sirve para adquirir por prescripción al derecho de herencia. Si el heredero repudia la herencia se considera que su posesión legal no ha existido jamás, desaparece retroactivamente, art. 722 inc. 2o. 66. B) Reglas aplicables sólo a la posesión de los Bienes Muebles
Se refieren a las adquisición, conservación y pérdida de la posesión. a. Adquisición de la posesión: la posesión de los bienes muebles se adquiere desde el
momento en que concurren la voluntad de poseer y la aprehensión material o física de la cosa, es decir, cuando concurren corpus y animus. Los absolutamente incapaces, excepto los dementes y los infantes, pueden adquirir por sí
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE mismos la posesión de las cosas muebles si a su respecto concurren el apoderamiento y la intención de apropiárselas, pero no pueden ejecutar actos jurídicos en virtud de esa posesión, sino por el ministerio de sus representantes, lo mismo se aplica a los relativamente incapaces, los cuales sí pueden ejecutar actos jurídicos con la autorización de sus representantes, art. 723. Esta regla excepcional contrasta con la capacidad que se requiere para adquirir la posesión de los inmuebles, que cuando se adquiere por tradición exige la plena capacidad de ejercicio, y, por lo tanto, si la adquiere un incapaz habría nulidad absoluta o relativa según la clase de incapacidad. b. Conservación de la posesión: ella se conserva mientras subsista el animus. Para
adquirir la posesión es necesario el corpus y el animus, pero para conservarla, basta este último, aunque momentáneamente no se tenga el corpus. La voluntad de conservar la posesión subsiste mientras no se manifiesta una voluntad contraria. Por eso la ley dice que la posesión de las cosas muebles no se entiende perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque éste ignore actualmente su paradero, art. 727. La persistencia de la voluntad de conservar la posesión no significa que debe ser continua, es decir, no es necesario que exista momento a momento una voluntad positiva y formal de poseer. La ley supone que se conserva esa voluntad mientras no aparezca una contraria. Por eso no puede ponerse en duda que se conserva la posesión durante el sueño, aunque en este estado sea incapaz de tener voluntad positiva de poseer la cosa. La voluntad de conservar la posesión se supone siempre mientras no aparezca una voluntad contraria. Dicha voluntad contraria puede ser del mismo poseedor (enajena la cosa o la abandona) o de un tercero, así se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla suya, art. 726. Se puede conservar la posesión, lo mismo que puede adquirirse, por medio de un tercero. De acuerdo con tal principio, la ley estatuye que el poseedor conserva la posesión aunque transfiera la tenencia de la cosa, dándola en arriendo, comodato o a cualquier título no traslaticio de dominio, art. 725. En todos estos casos el poseedor conserva la posesión, pues si bien se desprende de la tenencia de la cosa conserva el ánimo de señor o dueño, el mero detentador tiene la cosa en su poder, pero en lugar y a nombre del poseedor. b. Pérdida de la posesión: se produce en los siguientes casos: - Por perderse el corpus y el animus, caso en que se enajena la cosa y se hace la
correspondiente tradición, arts. 648 y 726. - Por perderse el corpus conservándose el animus, siempre que el tercero que ha
adquirido el corpus tenga también el animus, art. 726.
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LOS BIENES - Por perderse el animus conservándose el corpus, como ocurre con el constituto
posesorio, en que el poseedor de una cosa mueble, en virtud de un título traslaticio y de un título de mera tenencia transfiere el dominio a un tercero y queda colocado como mero tenedor de la cosa que tenía en su posesión. El corpus no se altera, pero cambia sustancialmente el animus, esto es lo que se llama intervención de la posesión, art. 684 N° 5. 67. C) Reglas aplicables sólo a la posesión de los inmuebles (TEORÍA
DE LA POSESIÓN INSCRITA) Dicen relación con la adquisición, conservación y pérdida de la posesión de los inmuebles. a. Adquisición de la posesión: Para determinar cómo se adquiere la posesión de un bien
inmueble hay que distinguir la naturaleza del título en virtud del cual se produce dicha adquisición: si el título es constitutivo de dominio (accesión o prescripción) o sucesión por causa de muerte no es necesaria inscripción para la adquisición de la posesión. La razón de ello está en que en la accesión del suelo la inscripción del terreno principal cubre al terreno accedido y que en la prescripción la inscripción es sólo requisito de oponibilidad a terceros, arts. 689 y 2513. En la sucesión por causa de muerte la inscripción sólo se exige para mantener la historia de la propiedad, arts. 688 y 722, ya que la posesión de la herencia se adquiere al referirse ésta sin necesidad de inscripción alguna. De la ocupación no puede hablarse cuando se trata de la adquisición de bienes inmuebles, pues ella opera sólo respecto de los bienes muebles. En cambio, si el título es traslaticio de dominio la inscripción de éste en el Registro del Conservador de Bienes Raíces es requisito para adquirir: - la posesión regular e irregular de los inmuebles inscritos, y - la posesión regular de los inmuebles no inscritos, arts. 686 y 724.
Tratándose de la posesión irregular de un inmueble no inscrito algunos sostienen que puede adquirirse por simple apoderamiento, sin necesidad de inscripción, pero ello es discutible. Adquisición de la posesión regular de un inmueble: Nadie discute que para adquirir la posesión regular de un inmueble en virtud de un título traslaticio es requisito esencial la inscripción, trátese de un inmueble inscrito o no inscrito. La razón de ello está en que la posesión regular exige siempre de la tradición, y, como la
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE única forma de tradición de un inmueble es la inscripción, significa que al omitirse la inscripción faltaría la tradición y por consiguiente no habría posesión regular, arts. 686, 724, 702 y 708. La inscripción es requisito de la posesión de los inmuebles. En el caso de un inmueble no inscrito, también es necesaria la inscripción- tradición cuando el título es traslaticio, y ella se practicará conforme a las reglas de la primera inscripción, arts. 693 y 58 Reglamento. Adquisición de la posesión irregular de un inmueble Para adquirir la posesión irregular de inmueble existiendo título traslaticio de dominio se requiere de la inscripción si se trata de un predio inscrito, pero si se trata de un inmueble no inscrito se discute si se requiere inscripción o si basta el apoderamiento material. Es necesario analizar estas dos situaciones: 1 °) Adquisición de la posesión irregular de un predio inscrito: la posesión irregular de
un predio inscrito sólo puede adquirirse por inscripción. Las razones de ello son las siguientes: - el artículo 724 exige inscripción para adquirir toda posesión tratándose de un inmueble
inscrito, no distingue entre posesión regular e irregular. - el art. 728 establece que la posesión inscrita no se pierde por actos de apoderamiento si
no media nueva inscripción. Luego, el poseedor inscrito no deja de ser tal aunque un tercero se apodere del inmueble materialmente, y este tercero, aunque tenga título traslaticio no puede adquirir ni siquiera la posesión irregular del inmueble inscrito sin nueva inscripción. - el art. 730 contempla, por su parte, dos situaciones, así en el inciso primero no se exige
inscripción para adquirir la posesión de los inmuebles no inscritos, pero en el inciso segundo, donde se refiere a los inmuebles inscritos, se exige siempre la competente inscripción para que se extinga la posesión del antiguo poseedor y se adquiera por el nuevo. Luego, la posesión irregular de un inmueble inscrito, podrá serlo por tener título injusto o por haberse adquirido de mala fe, pero nunca por falta de inscripción, ya que si se omitiera ésta no sólo no habría posesión regular sino que no habría posesión. 2o) Adquisición de la posesión irregular de un predio no inscrito: la doctrina está dividida en esta materia, ya que algunos sostienen que la adquisición de la posesión irregular de un inmueble no inscrito requiere de inscripción, en tanto que otros afirman que basta para ello el sólo apoderamiento material sin necesidad de inscripción. Humberto Trueco y Tomás Ramírez Frías sostienen que la posesión irregular de un
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LOS BIENES inmueble no inscrito sólo puede adquirirse por inscripción, fundan su opinión en los siguientes argumentos: - El art. 724 exige la inscripción como requisito para la adquisición, de toda posesión
sobre inmuebles, sin hacer distingos entre inscritos y no inscritos. - los arts. 726 y 729, que aparentemente autorizan para adquirir la posesión de un
inmueble por simple apoderamiento se refieren a los casos en que no hay título traslaticio de domino. - si se sostiene que la inscripción no es necesaria para adquirir la posesión irregular de
un inmueble no inscrito se frustraría la idea de Bello al establecer el sistema del Registro Conservatorio, cual era que los inmuebles no inscritos se incorporan al sistema de la inscripción precisamente cuando se otorgara un título traslaticio. Otros autores -José Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia, Manuel Somarriva- sostienen que la posesión irregular de un inmueble no inscrito se puede adquirir por apoderamiento material, sin que sea necesaria la inscripción- tradición, en apoyo de su tesis dan los siguientes argumentos: - la posesión irregular, por definición, no exige tradición, la cual puede faltar y en este
caso faltaría por omitirse la inscripción, arts. 702 y 708. - en el art. 729 los inmuebles no inscritos están asimilados en cuanto a la adquisición y
pérdida de la posesión a los bienes muebles, o sea, al régimen del art. 726. En otras palabras en el art. 729 se reconoce que alguna especie de posesión puede adquirirse sobre el inmueble no inscrito por simple apoderamiento, y tal posesión no puede ser otra que la irregular, ya que el art. 724 exige perentoriamente inscripción para adquirir la posesión regular de todos los inmuebles inscritos o no. - si el art. 729 atribuye posesión cuando el apoderamiento es violento o clandestino, no
sería lógico admitir que cuando hay título traslaticio, sin violencia ni clandestinidad, el apoderamiento no confiere ninguna posesión. - el art. 730 inc. 1o no exige inscripción para adquirir la posesión del predio no inscrito
cuando hay usurpación y en cambio el inc. 2o, aplicable a los inmuebles inscritos, sí la exige. -no es objeción suficiente la que hacen Trucco y Ramírez Frías en orden a que admitir el apoderamiento sin inscripción como requisito de posesión irregular de un inmueble no inscrito conduciría a que se frustrara la idea de Bello antes señalada, porque siempre el inmueble se incorporaría al sistema de la inscripción una vez adquirido el dominio por prescripción o mediante la aplicación del art. 688. b. Conservación de posesión: el poseedor inscrito tiene en la inscripción posesoria la
garantía de su posesión, porque:
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE - Conservará la posesión inscrita mientras la inscripción no se cancele, art. 728 primera
parte; - Mientras la inscripción subsista vigente, la posesión se conversará, aunque terceros por
actos de apoderamiento material ocupen el inmueble en todo o parte, art. 728 inc. 2o. Esto último sería un precario y el poseedor dueño puede repelerlos por medio de la acción de precario, art. 2195 inc. 2o. También tiene en su defensa las acciones posesorias. Hay que tener presente que la inscripción es solamente uno de los requisitos de la posesión del predio, porque ella debe agregarse a los otros dos elementos que exige el art. 700: corpus y animus, o sea, la inscripción tiene eficacia en cuanto es solemnidad que significa un hecho verdadero: la posesión material del predio, pero no puede tener eficacia jurídica si ella es simplemente de “papel”, pues en tal caso nada solemnizará ni nada garantizará. La fórmula legal es corpus más animus más inscripción. Los arts. 724 y 728 que establecen que la inscripción es requisito y garantía de la posesión del inmueble deben complementarse con el art. 700 cuya exigencia de corpus y animus es categórica. Luego, no puede aceptarse la idea de quienes hablan de inscripción ficción entendiéndose que por el hecho de tener inscripción habría posesión, ya que ello sería prescindir del concepto posesorio mismo. Por esta razón la jurisprudencia se ha inclinado hacia el reconocimiento de la posesión material unida a la inscripción, para preferirla contra la sola inscripción sin posesión material. De lo anterior se derivan las siguientes consecuencias: 1o) En los predios no inscritos no basta practicar la primera inscripción para poseerlos, sino que es necesario, además, tener posesión material. 2o) Las acciones posesorias contra actos perturbatorios o de despojo requieren que se pruebe posesión material sin que baste la sola prueba de la posesión inscrita. 3o) Ante dos inscripciones paralelas sobre un mismo predio a nombre de dos poseedores inscritos, en principio debe preferirse al poseedor material. 4o) La sola posesión material no basta para adquirir nueva posesión y extinguir la anterior posesión inscrita, porque es necesaria una nueva inscripción, arts. 728 y 730 inc. 2o. Viceversa la sola nueva inscripción no basta para conferir a un tercero la posesión y extinguir la posesión inscrita de poseedor anterior, sino que es necesario que el nuevo poseedor tenga posesión material, art. 730 inc. 2o. 5o) La acción reivindicatoría la tiene el dueño y poseedor inscrito que carece del elemento material -posesión material- porque debe entenderse que ha perdido su posesión por la circunstancia de carecer del elemento corpus que es constitutivo de la posesión. c. Pérdida de la posesión
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LOS BIENES La posesión inscrita cesa o se pierde cuando la inscripción se cancela, art. 728 inc. 1o. La inscripción se cancela por tres causas: 1o) Voluntad de las partes; 2o) Decreto judicial, y 3o) Nueva inscripción, art. 728 inc. 1o. 1o) Cancelación por voluntad de las partes. Así ocurre cuando las partes que han otorgado el título que se encuentra inscrito, de común acuerdo dejan sin efecto el contrato o título que originó la inscripción. El acto jurídico por el cual las partes dejan sin efecto el contrato o título que originó la inscripción se llama resciliación, y para que se cancele la inscripción existente basta una subscripción al margen de ella dejándose constancia de la escritura de resciliación, art. 91 Reglamento. Esta es una cancelación real o material. Algunos estiman que debe practicarse una nueva inscripción a fin de que la parte que pasa a ser poseedor inscrito en virtud de la resciliación tenga inscripción a su nombre. 2o) Cancelación por decreto judicial Se trata de una sentencia ejecutoriada que declare la cancelación de la inscripción como consecuencia de un juicio reivindicatorío o de nulidad de dicha inscripción. La cancelación se hace mediante una subscripción al margen de la inscripción. Es una cancelación material o real. 3o Cancelación por nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, es la llamada Cancelación Virtual La cancelación virtual opera en virtud de una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, art. 728 inc. 1o. Ejemplo: A compra un inmueble y lo inscribe a su nombre a fojas 1 N° 1 del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de Concepción correspondiente al año XXXX. Luego, lo vende a B por escritura pública y éste la inscribe a fojas 150 N° 139 del mismo Registro de propiedad. La inscripción de B cancela la anterior de A sin necesidad de hacer subscripción alguna, basta la nueva inscripción. El efecto de ello es que cesa la posesión de A y comienza una nueva posesión para B. Debe tenerse presente que no tiene mayor importancia que el título sea injusto o que la propiedad no sea del vendedor. Es claro que si el título es injusto la posesión de B será irregular, pero si la cosa es ajena, la posesión puede ser regular porque la venta de cosa ajena es justo título.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Lo importante es que en todo caso hay cancelación de la inscripción y cambio de la posesión en virtud de ella. Cancelación que opera por nueva inscripción emanada no del poseedor inscrito mismo, sino de un mero tenedor del inmueble que lo usurpa, dándose por dueño y lo enajena a un tercero siempre que este último inscriba y tenga posesión material del inmueble, art. 730 inc. 2o. El art. 730 inc. 2o al reglar la cancelación introduce una importante excepción al art. 728 porque: - en este caso la nueva inscripción no emana del poseedor inscrito sino del usurpador, y - el apoderamiento material del tercero adquirente unido a la nueva inscripción que
practica en su favor, produce el desplazamiento de la posesión, en circunstancias que de acuerdo al art. 728 inc. 2o los actos de apoderamiento no son suficientes para extinguir la posesión inscrita. Requisitos. Los requisitos de esta forma de cancelación son: 1o) Que se trate de un inmueble inscrito; 2o) Que detente el inmueble un mero tenedor (arrendatario, comodatario, etc.) Hay que tener presente que la usurpación no puede provenir de un tercero cualquiera sino de un mero tenedor, la razón de ello está en que la ley exige la mera tenencia como un nexo entre el poseedor inscrito y la situación del adquirente, ya que debe entenderse que el poseedor inscrito estará preocupado por impedir usurpaciones de mero tenedor. 3o) Que el mero tenedor enajene “dándose por dueño”, art. 730 inc. 2o. Luego, si el mero tenedor se da a sí mismo por dueño e inscribe a su nombre, no hay cancelación de la inscripción del poseedor inscrito; 4o) Competente inscripción a nombre del tercero adquirente, y 5o) Que el tercero adquirente tenga posesión material. Ejemplo: A es poseedor inscrito, le entrega en arriendo un inmueble a B, éste, dándose por dueño, lo vende a C quien se apodera materialmente del inmueble y lo inscribe a su nombre: efecto de ello es que se pierde la posesión a A y la adquiere C, quien tiene posibilidad de adquirir por prescripción. Se plantea en esto el problema de determinar qué se entiende por “competente inscripción Este punto es muy discutido, existiendo tres corrientes en la doctrina. a. Según Trueco y Lira es competente inscripción sólo la que emana del mismo poseedor
inscrito, porque el art. 728 no tiene excepción. De modo que el art. 730 inc. 2o se estaría refiriendo a la inscripción que practica el usurpador a favor del tercero, pero que posteriormente ratifica el poseedor inscrito. Estos autores en realidad rechazan la
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LOS BIENES cancelación del art. 730. b. Don Arturo Alessandri estimaba que competente inscripción es aquella que presenta
un vínculo aunque sea aparente con la anterior inscripción. Lo esencial, sostiene, es que haya continuidad en el Registro. Por lo tanto, este vínculo aparente existirá en los casos en que el usurpador otorga a favor del tercero adquirente e inscribe, alguno de los títulos injustos de los números 1 y 2 del art. 704 (título falsificado y título inoponible). Habría en este caso una relación aparente entre el poseedor inscrito y el nuevo adquirente, teniendo este último inscripción que cancelaría la de poseedor inscrito anterior, es decir, competente inscripción. c. Leopoldo Urrutia, Manuel Somarriva y Luis Claro Solar sostienen que competente
inscripción es la que se practica en la forma competente o que corresponde, es decir, en el departamento respectivo y con arreglo al Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, dan los siguientes argumentos: - no puede ser competente inscripción en este caso la que emana del poseedor inscrito
mismo, porque tal situación está ya contemplada en el art. 728, en el cual hay tradición por la inscripción, pero en el caso del inc. 2o del art. 730 la inscripción no puede ser tradición del derecho, puesto que el usurpador carece de él, de modo que la inscripción sólo atribuye posesión que conduce a prescripción. - interpretar de otra forma el art. 730 inc. 2o es dejarlo sin aplicación, y dejar también sin
aplicación el art. 2505 que supone un poseedor inscrito que perdió su posesión sin su consentimiento. La jurisprudencia se inclina por esta última posición. Problema relacionado con la competente inscripción Establecido que la inscripción puede no emanar del poseedor inscrito sino del mero tenedor usurpador a favor de un tercero adquirente, hay un problema: ¿cómo va a inscribir el tercero adquirente? El problema se suscita porque en el Registro el predio aparece inscrito a nombre del poseedor y no del usurpador. ¿Será la inscripción por avisos de los arts. 693 y 78 del Reglamento competente inscripción? La jurisprudencia ha resuelto en algunas oportunidades que la inscripción por aviso es competente inscripción y en otros casos se ha inclinado por la opinión contraria. El problema es complicado porque por una parte el adquirente no tendría otra forma de inscribir que por avisos, y, por otra parte, inscribir por avisos un predio ya inscrito es practicar una inscripción nula por falta del requisito de fondo de no estar inscrito el predio, y una inscripción nula no puede ser competente, pues lo nulo no surte efecto alguno, es decir, no puede conferir posesión. Entonces parece tener razón Alessandri en orden a que debe existir relación, aparente al menos, entre la inscripción del poseedor inscrito y la nueva inscripción del adquirente, ya
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE que sólo así habrá competente inscripción y continuidad en el Registro. Según esto la frase “dándose por dueño “que emplea el art. 730 inc. 1o, significaría que el usurpador tendría que suplantar al poseedor inscrito o presentarse con un poder aparente, de lo contrario no habría competente inscripción. Esta solución, tiene el defecto de favorecer la actitud ilícita y de partir de la base de ser siempre injusto el título, de modo que el adquirente tendría siempre posesión irregular y jamás regular, pero hay que reconocer que protege más al poseedor inscrito, pues le exige al adquirente prescripción extraordinaria por ser poseedor irregular. 68. PRUEBA DE LA POSESIÓN
La posesión de los bienes muebles se acredita probando el corpus y el animus, a través de los hechos que los manifiestan. El art. 719 establece tres presunciones legales de posesión, que admiten, por consiguiente, prueba en contrario. La prueba de la posesión de los bienes inmuebles es diferente según se trate de inmuebles inscritos o no inscritos: 1) Prueba de la posesión de inmuebles inscritos
La posesión de los inmuebles inscritos se prueba por la inscripción y no por hechos materiales posesorios, art. 924. Pero, para que ello sea procedente, la inscripción debe reunir dos requisitos conforme al citado artículo, cuales son: - subsistir, esto es, que no haya sido cancelada ni real ni virtualmente, y - que la inscripción haya durado un año completo.
Concurriendo estos dos requisitos la inscripción prueba la posesión en forma tal que es inadmisible toda prueba de posesión material con que se pretenda desvirtuarla. El artículo 924 se refiere a la posesión de derechos cuya inscripción es necesaria para la tradición, esto es a los derechos inscritos de que habla el art. 686 y no a otros derechos que pueden también estar inscritos, pero cuya inscripción no es necesaria para efectuar la tradición. En caso que se oponga a la inscripción otra inscripción, el juez deberá resolver cual de las dos inscripciones atribuye la posesión que subsiste, es decir debe determinar con arreglo a los arts. 728 y 730 cual inscripción se canceló real o virtualmente. 2) Prueba de la posesión de los inmuebles no inscritos
La posesión de los inmuebles no inscritos o cuya inscripción es ineficaz o ha durado
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LOS BIENES menos de un año completo se prueba conforme al artículo 925, esto es, acreditando la concurrencia de corpus y animus respecto del inmueble. 69. Ficción y presunciones relativas a la prueba de la Posesión
La ley concede las acciones posesorias para conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos. Y el que recupera legalmente la posesión perdida, se entiende haberla tenido durante todo el tiempo intermedio, art. 731. Esta ficción de la ley cobra importancia para la prescripción adquisitiva que se funda en un estado posesorio continuado, sin interrupción, durante el tiempo fijado por la ley. Existe una de las especies de interrupción natural de la posesión, cuando se ha perdido por haber entrado en ella otra persona, art. 2502 N° 2, que produce el efecto de hacer perder todo el tiempo de posesión anterior, a menos que se haya recobrado legalmente la posesión conforme a lo dispuesto en el título de las acciones posesorias, pues en tal caso no se entenderá haber habido interrupción para el desposeído, art. 2502 inc. final. La ficción legal del art. 731 no es una simple aplicación de la presunción probatoria que establece el art. 719, porque la prueba del despojo o usurpación de la cosa en el tiempo intermedio destruiría los efectos de la presunción simplemente legal; sino que importa establecer que no ha existido interrupción para el desposeído si legalmente ha recuperado la posesión. 70. PRESUNCIONES PARA FACILITAR LA PRUEBA DE LA POSESIÓN
A: Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha continuado hasta el momento en que se alega, art. 719 inc. 1o Basta que el que la invoca a nombre propio pruebe que en esa calidad empezó a poseer, para que la ley presuma la continuidad de la posesión propia hasta el momento en que se alega. Esta presunción es simplemente legal. b. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno se presume igualmente la continuación del
mismo orden de cosas, art. 719 inc. 2o Por tanto, el que alega que ahora posee a nombre propio, habiendo empezado a detentar la cosa a nombre de otro, deberá probar la existencia de un título nuevo que le atribuye carácter de poseedor a nombre propio. Guarda armonía el inc. 2o del art. 719 con el artículo 716, según el cual el simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesión. c. Si alguien prueba haber poseído anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesión en el tiempo intermedio, art. 719. Por tanto, en este caso para que entre en juego la presunción hay que demostrar previamente dos extremos: el hecho de la posesión actual y el de que el poseedor actual ha poseído anteriormente.
Con la presunción de la posesión en el tiempo intermedio la ley favorece al poseedor, pues a éste sería muy difícil y a veces imposible, demostrar la continuidad de la posesión en
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE todos los instantes del tiempo requerido. Esta presunción es simplemente legal al igual que todas las del art. 719.
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CAPÍTULO VII DE LA PRESCRIPCIÓN
71. GENERALIDADES En el título XLII del Libro IV del Código Civil el legislador reglamenta conjuntamente la prescripción que tiene por finalidad hacer adquirir un derecho -denominada adquisitiva- y la que sirve para poner término a la acción del acreedor -llamada extinta o liberatoria. De la definición que proporciona la ley se infiere el distinto rol que, en concepto del legislador, juega la una y la otra, comoquiera que una prescripción adquisitiva hace adquirir el dominio de una cosa por la posesión de ella mantenida durante largo tiempo; al paso que la extintiva o liberatoria descarga al deudor de una obligación por la inacción del acreedor en el ejercicio de su derecho durante cierto lapso. Es por este mismo principio que al reglamentar los modos de adquirir ha señalado la prescripción como uno de ellos -art. 588y al hablar de los modos de extinguir las obligaciones ha indicado entre ellos a la prescripción, art. 1567 N° 10. 72. Reglamentación común Al reglamentar el Código Civil conjuntamente las dos instituciones, no lo ha hecho indudablemente, por estimar que sean una misma cosa, aunque si muy semejantes. Si ha procedido con este criterio ha sido por variadas razones, a las que no son ajenos los precedentes legislativos que se tuvieron presentes al dar normas sobre el particular y a que, por otra parte, muchas reglas son aplicables tanto a la prescripción adquisitiva como a la extintiva o liberatoria. En efecto, el Código Civil francés trata en un solo título ambas instituciones y Bello siguió al Código referido en esta materia, como en muchas otras. Otro tanto se puede decir acerca del Proyecto español de 1851 concordado y comentado por Florencio García Goyena. 73. RAZONES POR LAS CUALES LA PRESCRIPCIÓN ESTÁ TRATADA AL FINAL DEL CÓDIGO El hecho que la prescripción esté tratada al final del Código se debe a las siguientes razones:
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 1o) El legislador quiso cerrar su obra con una institución como la prescripción, que viene a estabilizar y dar garantías a todos los derechos contemplados en el Código; 2o) Era más propio tratarla en ese lugar porque también juega un papel importante en los créditos, pues los extingue, 3o) Ahí se ocupa de ella el Código francés seguido por Bello en esta materia. 74. FUNDAMENTO Y JUSTIFICACIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN Se justifica la prescripción por razones de orden social y práctico. La seguridad social exige que las relaciones jurídicas no permanezcan eternamente inciertas y que las situaciones de hecho prolongadas se consoliden. Es evidente que se asegura la paz social, transcurrido cierto tiempo, a nadie se consiente, ni siquiera el antiguo propietario, atacar el derecho del que actualmente tiene la cosa en su poder. Por otra parte hay un fondo de justicia en reconocer derecho al que ha sabido conservar la cosa y la ha hecho servir y producir, y en desconocer toda pretensión al propietario que no se ha ocupado más de ella. Por eso también puede decirse que uno de los varios fundamentos de la prescripción es la presunción de que abandona su derecho el que no lo ejercita, pues no demuestra voluntad de conservarlo. Y todavía resulta útil sancionar con la prescripción al titular del derecho que lo pierde por su negligencia. La prescripción adquisitiva tiene, además, un fundamento práctico, especialmente en países como Chile en que la inscripción en el Registro del Conservador de Bienes Raíces no prueba el domino. Para demostrar su derecho el actual poseedor debería demostrar el derecho de propiedad de sus antecesores y de los antecesores de éstos y así sucesivamente en una cadena ininterrumpida: no bastaría al actual propietario presentar su título; debería también probar que sus antecesores tenían el derecho de propiedad y así sucesivamente, porque es sabido que nadie puede transferir ni transmitir más derechos que los que tiene, de manera que bastaría que uno de los causantes en esta escala infinita no hubiere sido propietario para que el actual tampoco lo fuera, y fácil es comprender la dificultad de semejante prueba, y también lo es darse cuenta de la injusticia que significaría no reconocer el actual titular sus derechos, porque uno de sus remotos predecesores carecía de derechos. La prescripción subsana todos los inconvenientes, pues basta con acompañar títulos de cierto número de años para probar el derecho que se alega. En síntesis, la prescripción permite consolidar derechos y asegurar así la tranquilidad jurídica. 75. ELEMENTOS ESENCIALES DE LA PRESCRIPCIÓN Toda prescripción supone dos elementos esenciales: a. Un titular de un derecho que permanece inactivo, que no lo ejerce, y b. Transcurso de cierto plazo durante el cual subsiste esta inactividad.
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LOS BIENES Realmente es una sanción al titular negligente que no ejerce su derecho, por ello se dice que se prescribe “contra” el titular, y el art. 2492 inc. 2o establece “que una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción”. Ahora bien el derecho real o personal ha debido ejercerse, si era real sobre una cosa y si era personal respecto de un deudor, y encontramos en ello el otro elemento de la prescripción, que es distinto para cada clase de ella. Tal elemento, tratándose de un derecho real, es la posesión de la cosa por el prescribiente, el cual mediante la prescripción va a adquirir el derecho real sobre ella, pues sólo tiene una posesión sin derecho, operando la prescripción su posesión será con derecho. Tratándose de un crédito, el otro elemento, es la obligación del deudor que por la prescripción se extingue y, en consecuencia, se libera el deudor, ya que su obligación se extingue como civil, y se transforma en natural, esto es una obligación que no da acción al acreedor para exigir su cumplimiento. Luego, la prescripción adquisitiva, también llamada usucapión, supone los siguientes requisitos: inactividad del titular; tiempo y posesión de la cosa por otra persona que el dueño. Su efecto es extinguir el derecho real en el titular y hacer que lo adquiera el prescribiente. Por su parte la prescripción extintiva o liberatoria supone: inactividad del acreedor, tiempo y obligación del deudor. Su efecto es el de liberar al deudor, extinguir la acción para cobrar el crédito, y, la obligación que era civil se transforma en natural, art. 1478 N° 2. El Código Civil dedica el párrafo 1o del título XLII del Libro IV a dar reglas comunes a ambas prescripciones; el párrafo 2o, a la prescripción adquisitiva y, el 3o y 4o a la extintiva. 76. REGLAS COMUNES A AMBAS PRESCRIPCIONES Hay tres reglas que son comunes tanto a la prescripción adquisitiva como a la extintiva, tales son: A. La prescripción debe ser alegada: de acuerdo al art. 2493 el que quiera aprovecharse
de la prescripción debe alegarla, el juez no puede declararla de oficio. Este es un principio fundamental en materia de prescripción. Los fundamentos de esta disposición han sido que el tiempo sólo no produce la prescripción, es necesario que con el tiempo concurran, o la inacción del acreedor o la posesión. Esa inacción y esa posesión son circunstancias que no pueden ser conocidas y comprobadas por los jueces si no son alegadas por aquellos que quieren prevalerse de ella. Por consiguiente una de las razones del principio se encuentra en que los elementos de la prescripción no le constan al tribunal, y deben ser acreditados por el prescribiente, todo lo cual impide que el juzgador pueda declararla de oficio.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Sin desconocer que el razonamiento anterior es poderoso no es menos cierto que hay otros motivos que han impulsado al legislador a dictar una norma de esta naturaleza. En efecto, aun con todas las ventajas que se han expuesto sobre prescripción, no puede dejar de reconocerse que ella lleva envuelta la idea de una expoliación, de suerte que con la regla que consagra el art. 2493 se ha dejado a la conciencia del prescribiente el que pueda o no aprovecharse de la misma según le plazca. Si pudiera el juez de oficio declarar la prescripción quedaría sin aplicación el principio de que ella puede ser renunciada al tenor del art. 2494. Además, se opone a una facultad de esta naturaleza la clara disposición del art. 10 C.O.T., según la cual los Tribunales de Justicia, en general, no pueden actuar de oficio, sino a petición de parte, de suerte que aun apareciendo de manifiesto la prescripción, la ley impide al juez que conoce del asunto entrar a declararla, debiendo esperar simplemente que sea alegada por quien tenga interés en ella. Por excepción los jueces deben declarar de oficio la prescripción en los casos siguientes: a. Prescripción de la acción penal; b. Prescripción de la pena, y c. Prescripción de la acción ejecutiva, cuando la obligación conste en un título ejecutivo
que tiene más de tres años desde que se hizo exigible, art. 442 C.P.C. En lo que dice relación con la forma de alegar la prescripción adquisitiva debe tenerse presente que ella siempre es una acción, no puede hacerse valer como excepción. En consecuencia, o se alega derechamente la prescripción adquisitiva por el demandante, o si es el demandado quien la hace valer debe ejercitarse mediante el procedimiento de la reconvención. La razón de ello está en que se pide la declaración de un derecho a favor de quien hace valer la prescripción; el derecho adquirido por prescripción. B. La prescripción puede renunciarse: se renuncia la prescripción cuando cumplido el
plazo el prescribiente manifiesta su voluntad de no alegarla, art. 2494 inc. 1o. La renuncia de la prescripción supone dos requisitos: 1o) Que la prescripción esté cumplida, porque si no lo está el reconocimiento del prescribiente del derecho del titular es una interrupción natural de la prescripción y no una renuncia, art. 2518. 2o) Capacidad de enajenar en el renunciante, ya que la renuncia priva de la adquisición de un derecho y ello se asemeja a la enajenación art. 2495. La renuncia de la prescripción puede ser de dos clases: expresa o tácita. Es expresa la que se hace en términos formales y explícitos, y tácita, es el reconocimiento
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LOS BIENES que hace el poseedor del derecho del dueño, por ejemplo, si el poseedor toma en arriendo la cosa después de vencido el plazo de prescripción, art. 2494 inc. 2o. El efecto de la renuncia es que no se adquiere el derecho por el prescribiente, porque permanece en el patrimonio del titular, es decir no opera la prescripción. Pero este efecto de la renuncia es relativo sólo al renunciante, ya que si son varios los prescribientes y sólo uno de ellos renuncia no haciéndolo así los demás, estos últimos pueden perfectamente alegar la prescripción sin que la renuncia de aquél les sea oponible, art. 2496. C. Las normas de prescripción son de índole general: así lo establece el art. 2497.
Esto significa que la prescripción corre a favor y en contra de todas las personas con iguales plazos, sean naturales o jurídicas, de derecho público o de derecho privado, sin que se reconozcan prescripciones de largo plazo como aquellas que favorecían antes a las personas jurídicas de derecho público. 77. La PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA La prescripción adquisitiva es un modo de adquirir el dominio sobre cosa ajena, por haberse poseído dicha cosa durante cierto lapso de tiempo concurriendo los requisitos legales, art. 2492. También se adquieren por prescripción los otros derechos reales que no son el dominio, art. 2498 inc. 2o y art. 2512, excepto solamente las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, las cuales no pueden adquirirse por prescripción, art. 882. La prescripción es un modo de adquirir originario, porque el derecho se crea en el adquirente, no hay traspaso; es un modo de adquirir a título gratuito, porque no se grava al prescribiente, y es por acto entre vivos. Requisitos de la prescripción adquisitiva: Estos requisitos son tres: a. Cosa susceptible de adquirirse por prescripción; b. Posesión útil y continua, y c. Tiempo de posesión. a. Cosa susceptible de adquirirse por prescripción
Pueden adquirirse por prescripción todas las cosas comerciables y que pueden ser objeto de dominio y de los demás derechos reales, art. 2498, luego, se excluyen: - los derechos personales, que jamás se adquieren por prescripción, pueden extinguirse
pero no adquirirse por prescripción; - las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, art. 882. - las cosas incomerciables, ej.: bienes nacionales de uso público.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE b. Posesión útil y continua
La posesión de la cosa corporal mueble o inmueble, cuyo dominio va a adquirirse por prescripción y en su caso, la posesión del derecho real, es elemento principal de la prescripción adquisitiva, arts. 683, 2492 y 2498. Si se trata de un inmueble inscrito su posesión sólo puede adquirirse por una nueva inscripción, arts. 724 y 2505, y si se trata de un inmueble no inscrito o de un bien mueble es también necesaria la posesión. La posesión puede ser regular o irregular, ambas sirven para prescribir, sólo que la posesión irregular exige un plazo más largo. El prescribiente puede agregar a su posesión la de una serie continua e ininterrumpida de antecesores sin mejorar sus calidades (accesión de posesiones), arts. 717 y 2500. La omisión de actos de mera facultad y la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confiere posesión ni dan fundamento a prescripción alguna, art. 2499 inc. 1o. Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo sin necesidad del consentimiento de otro, art. 2499 inc. final. El no ejecutar lo que faculta el derecho de que se es titular, nada puede envolver a favor de un extraño, art. 2499 inc. 2o. Los actos de mera tolerancia no están definidos por la ley, se dice que son aquellos que un propietario benévolo puede permitir o tolerar en lo suyo a un extraño sin que importen un gravamen para el primero. Ej. art. 2499 inc. 3o La ley establece esta regla con miras a facilitar una amigable convivencia, de lo contrario todo propietario estaría obligado a velar permanentemente porque nadie efectuara el más insignificante acto que pudiera con el tiempo menoscabar la amplitud e integridad de su derecho, y los hombres vivirían en estado de permanente desconfianza. La posesión tiene que ser útil y continua: Posesión útil, esto es, no viciosa, luego la posesión violenta y la clandestina no sirven para prescribir, art. 2507 y art. 2510 regla 3. Posesión continua, esto es la que no ha sufrido ninguna interrupción durante el tiempo de la posesión, arts. 2501 y 2510 N° 2. La interrupción de la posesión es circunstancia impeditiva de prescripción, obsta a ella porque la posesión debe ser continua, de ahí que la interrupción perjudica al prescribiente y beneficia al titular. Desde otro ángulo la interrupción de la posesión comporta una interrupción de la prescripción. La interrupción presenta dos formas: interrupción natural e interrupción civil de la prescripción.
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LOS BIENES I. Interrupción natural de la prescripción
Es todo hecho material, sea de la naturaleza o del hombre que hace imposible la posesión de la cosa. Según el art. 2502 la interrupción es natural en los siguientes casos: 1o) Cuando, sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanente inundada. En relación con esto hay que tener presente que si la heredad ha sido permanente inundada por un plazo que no pase de cinco años, vuelve a sus antiguos dueños art. 653. Si la inundación permanente dura más de cinco años, una vez que cesa no sólo hace perder la posesión del terreno, sino que también el dominio de éste, el cual no vuelve al antiguo propietario, sino que conforme a las reglas de la accesión accede a los propietarios riberanos. ¿Se aplica la interrupción natural de la prescripción por obra de la naturaleza a los inmuebles inscritos? Algunos opinan negativamente, porque la inscripción representaría el corpus y el animus constitutivos de la posesión y ésta jamás se perdería mientras subsista la inscripción. Otros, creen que el número 1o del art. 2502 también se aplica a los inmuebles inscritos, porque dicha disposición ninguna distinción hace entre los bienes raíces inscritos y no inscritos, y porque el tenor literal de la disposición deja en claro que hay interrupción natural por obra de la naturaleza cuando se hace imposible el ejercicio de los actos posesorios materiales y esto ocurre por la naturaleza misma de las cosas, hállase o no inscrito el inmueble. Esta forma de interrupción natural no produce el efecto propio de toda interrupción, cual es, hacer inútil todo el tiempo anteriormente transcurrido, sólo produce el efecto de descontar del plazo de prescripción al tiempo que duró la interrupción. 2o) Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona, art. 2502 N° 2o. Hemos visto anteriormente que se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla suya, menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan, art. 726. Tratándose de inmuebles inscritos, mientras subsiste la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella, ni pone fin a la posesión existente, art. 728. Por tanto, el apoderamiento material del inmueble inscrito no interrumpe la prescripción. El efecto de esta forma de interrupción natural de la prescripción es que se pierde todo el tiempo corrido antes de la interrupción a menos que el poseedor recupere legalmente la posesión perdida, caso en el cual se entiende que no ha habido interrupción y correría la prescripción durante el lapso de interrupción, arts. 731 y 2502 inc. final. II.Interrupción civil de la prescripción
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Se produce por todo recurso judicial intentado por el dueño en contra del poseedor, art. 2503. En la interrupción civil el titular o dueño sale de su inacción y demanda al poseedor notificándole antes que transcurra el plazo de prescripción. “Recurso judicial” es una acción que el dueño interpone en contra del poseedor la cual debe estar fundada en el dominio y no en otra causa. La interrupción civil se produce en el momento de notificarse legalmente la demanda. La jurisprudencia ha resuelto que hay interrupción: - Aunque quien demanda sea relativamente incapaz y por ello se anule posteriormente
todo lo obrado, porque el incapaz ha manifestado fehacientemente su propósito de reclamar el derecho; - Aunque la demanda se interponga ante un tribunal incompetente, por la misma razón
que en el caso anterior, esto es ha habido una manifestación de voluntad del titular. El efecto de la interrupción civil de la prescripción es hacer perder todo el tiempo de la prescripción corrido antes de la interrupción, de modo que si la prescripción volviera a correr se iniciaría un nuevo término. Situaciones en que no hay interrupción civil de la prescripción: hay tres situaciones en que a pesar de existir demanda del titular no se produce la interrupción civil de la prescripción: - Cuando la notificación de la demanda es nula por no haberse hecho en forma legal, art.
2503 N° 1. Esta nulidad debe ser declarada judicialmente; - Cuando el actor se desiste expresamente de la demanda y cuando por sentencia judicial
se declara abandonada la instancia, (abandono del procedimiento), art. 2503 N° 2, y - Cuando el demandado o poseedor es absuelto en la sentencia definitiva, art. 2503 N°3.
Quienes pueden alegar la interrupción La interrupción natural de la prescripción puede alegarla todo el que tenga interés en ello, que ya que se funda en circunstancias materiales, objetivas y susceptibles de prueba. La interrupción civil en cambio sólo puede alegarla el titular o dueño, pues se basa en una relación procesal cuyos efectos son relativos y sólo al dueño conciernen, art. 2503 inc. 2o. Interrupción de la prescripción cuando hay condominio o coposesión Si hay condominio -varios dueños- la interrupción natural de la prescripción los beneficia a todos, pues es objetiva, importa impedimento o pérdida de la posesión; la interrupción civil también beneficia a todos los dueños porque la demanda que produce la interrupción que
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LOS BIENES intente cualquiera de ellos es un acto de conservación dentro de la comunidad, del cual pueden aprovecharse todos los demás, art. 2504. Si hay coposesión -varios poseedores- la interrupción civil respecto de uno de ellos no perjudica a los otros, porque toda interrupción civil es de efectos relativos y no afecta sino a aquél a quien se notificó la demanda; pero la interrupción natural afecta y perjudica a todos los coposesores, ya que siendo de carácter objetivo, la posesión se pierde o impide para todos los poseedores. c. Tiempo de posesión
Para que opere la prescripción es necesario que el poseedor haya poseído la cosa durante cierto plazo legal y que el dueño haya permanecido inactivo durante el mismo plazo. Este plazo es breve si la posesión es regular: dos años para los bienes muebles y cinco años para los inmuebles, y en este caso la prescripción se llama prescripción adquisitiva ordinaria, art. 2508. Pero, el plazo es prolongado cuando la posesión es irregular, siendo en tal caso de diez años, tanto para los muebles como los inmuebles, y entonces la prescripción se llama prescripción adquisitiva extraordinaria, art. 2511. La clasificación de la prescripción adquisitiva en ordinaria y extraordinaria la hace el art. 2506. 78. A. PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA ORDINARIA Esta prescripción requiere de posesión regular y continua durante un plazo de cinco años para los inmuebles y de dos años para los bienes muebles, arts. 2507 y 2508 inc. 1o. Dichos plazos comienzan a correr desde que se inicia la posesión y vencen al cumplirse su curso legal. Siempre que se alegue una prescripción adquisitiva debe indicarse por el prescribiente desde cuando empezó a poseer. Suspensión de la prescripción ordinaria. La suspensión de la prescripción es un beneficio por el cual ciertas personas que son dueñas o titulares del derecho que va a extinguirse por la prescripción se ven favorecidas en el sentido de que no corre en su contra la prescripción, sino que suspende su curso o lo detiene, mientras dichas personas se encuentren en alguno de los casos del art. 2509. Luego, la suspensión beneficia al titular del derecho y perjudica al poseedor prescribiente. Sólo se suspende la prescripción ordinaria, art. 2509. La prescripción extraordinaria no
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE se suspende, o sea, corre en contra de toda persona, art. 2511. El efecto de la suspensión es impedir que la prescripción corra. De suerte que si algo del plazo había corrido antes de la suspensión, tal plazo se computará después, una vez que la causa de la suspensión cesa. Se paraliza el curso del plazo sólo mientras dura la suspensión, art. 2509 inc. 1o. Hay que resaltar su diferencia con la interrupción de la prescripción, cuyo efecto es hacer perder todo el tiempo corrido antes de la interrupción. Personas en cuyo favor opera la suspensión Opera a favor de las personas que taxativamente enumera el artículo 2509, cuales son: 1o) Los menores de edad; 2o) Los dementes y sordos o sordomudos, que no pueden darse a entender claramente, estén o no en estado de interdicción; 3o) Los hijos sometidos a potestad paterna y los pupilos, esto es las personas sujetas a guarda. 4o) La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta; Pero, no se suspende la prescripción a favor de la mujer separada judicialmente de su marido o separada de bienes -total o parcialmente-, respecto de aquellos que separadamente administra, art. 2509 inc. 3o. 5o) La herencia yacente, y 6o Los cónyuges -“la prescripción se suspende siempre entre cónyuges”- es decir no pueden los cónyuges adquirir por prescripción el uno los bienes del otro, toda prescripción está suspendida entre ellos. Lo anterior sea que estén casados bajo el régimen de sociedad conyugal o el de separación de bienes, el fundamento de esto obedece a: - necesidad de mantener la paz conyugal, de lo contrario se correría el peligro de permanentes juicios entre ellos para interrumpir la prescripción; - el marido en el régimen de sociedad conyugal tiene el usufructo legal de los bienes
propios de la mujer, luego es mero tenedor de dichos bienes y como tal no es poseedor por lo cual no puede adquirirlos por prescripción. No se discute que la prescripción ordinaria se suspende siempre entre cónyuges, pero si es controvertido si sucede lo mismo respecto de la prescripción extraordinaria, la cual por regla general no se suspende a favor de nadie.
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LOS BIENES Alessandri y Fabres sostienen que toda prescripción, incluido la extraordinaria, se suspende entre cónyuges, argumentando que el artículo 2509 inc. 4o emplea la expresión “siempre”, es decir, en todo caso, en toda circunstancia. Agregando, además, que el art. 2511 excluye de la suspensión de la prescripción extraordinaria a los casos enumerados en el artículo 2509, y que el caso de los cónyuges no está sujeto a número en dicho artículo, sino que contemplado separadamente en el inciso final. Por último indican que la finalidad de esta suspensión se presenta tanto en la prescripción ordinaria como en la extraordinaria. Otros autores, por el contrario, sostienen que la prescripción extraordinaria se suspende entre cónyuges: - porque la expresión “siempre” del art. 2509 quiere decir que la prescripción ordinaria
se suspende entre cónyuges, cualquiera que sea el régimen de bienes existentes entre ellos, pero no significa que la prescripción extraordinaria se suspenda entre ellos; - la ubicación del regla del inciso final del artículo 2509, que es de excepción, debe
interpretarse restrictivamente, aplicándose únicamente a la prescripción ordinaria, única a la que se refiere el art. 2509. Téngase muy presente que la suspensión, cuando opera en la prescripción ordinaria, no puede durar más 10 años, porque cumplido dicho plazo el poseedor puede alegar la prescripción extraordinaria, respecto de la cual no se pueden invocar suspensiones, art. 2511. 79. B. Prescripción adquisitiva extraordinaria Requiere de posesión irregular y continua por un plazo de 10 años, trátese de muebles o inmuebles, arts. 2510 y 2511. Tocante a la posesión basta que sea irregular, esto es sin los requisitos del art. 702, art. 708. No es necesario título de dominio, art. 2510 regla 1, y se presume la buena fe del poseedor, art. 2510 regla 2. Pero el mero tenedor no puede transformarse por el solo transcurso del tiempo en poseedor y prescribir, art. 716, a menos que por acto suyo desconozca el dominio ajeno y se transforme en poseedor, siempre que su posesión no sea violenta ni clandestina ni interrumpida, art. 2510 regla 3 N°s. 1 y 2. En cuanto a la tradición tampoco es necesaria si se trata de un bien mueble, y según algunos autores, de un inmueble no inscrito, porque la posesión irregular de un inmueble no inscrito puede adquirirse por el solo apoderamiento material, sin inscripción, arts. 726,729 y 730 inc. 1o. Según se ha señalado precedentemente esto es discutido.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Pero si se trata de un inmueble inscrito, toda posesión, sea regular o irregular, exige como requisito la inscripción, arts. 724, 728 y 730 inc. 2o. Por consiguiente, para adquirir por prescripción extraordinaria un inmueble inscrito siempre es necesaria la inscripción del poseedor prescribiente, porque de lo contrario no tendría posesión de ninguna clase. Por ello el art. 2505 exige la inscripción del poseedor, siempre que se trate de un predio inscrito, y es aplicable tanto a la prescripción ordinaria como a la extraordinaria. Luego, el art. 2510 es aplicable sólo a los bienes muebles y, según algunos autores, a los inmuebles no inscritos. Por último señalaremos que la prescripción extraordinaria: - se puede interrumpir natural o civilmente; - no se suspende a favor de nadie, salvo caso de los cónyuges. Que es discutido, art. 2511. 80. PRESCRIPCIÓN CONTRA TÍTULO INSCRITO
La contempla el art. 2505. La interpretación de este artículo ha originado dos cuestiones: 1o) Si se aplica a ambas clases de prescripción o sólo a la ordinaria; 2o) Si se puede adquirir por prescripción un predio inscrito sin títulos de poseedor y sólo con posesión material. Algunos autores sostienen que el art. 2505 sólo se aplica a la prescripción ordinaria, de modo que por prescripción extraordinaria podría adquirirse un predio inscrito sin necesidad de inscripción y sólo con posesión material, aplicando el art. 2510. Dan los siguientes argumentos: - el mensaje del Código se inspira en la idea que a los 10 años se consoliden los derechos; - el art. 2510 no exige título alguno para la prescripción extraordinaria, y como ésta basta
la posesión irregular no sería necesaria inscripción si existiera la posesión material; - tampoco el art. 2510 exige tradición y cómo ésta, en el predio inscrito en la inscripción, puede omitirse cuando la posesión es irregular pudiendo operar así el art. 2510. - porque de lo contrario jamás habría prescripción extraordinaria contra título inscrito sin
nueva inscripción, protegiéndose al poseedor inscrito ficto o simbólico, en desmedro del poseedor real que explota el inmueble. Otros, por el contrario, sostienen que el art. 2505 se refiere a ambas prescripciones, de modo que por prescripción extraordinaria no puede adquirirse un predio inscrito si no media un nuevo título inscrito del poseedor, sin que sea suficiente que el prescribiente tenga sólo posesión material durante 10 años. El art. 2510 tendría aplicación sólo tratándose de bienes
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LOS BIENES muebles e inmuebles no inscritos. Sus argumentos son los siguientes: - el art. 2505 no distingue entre ambas prescripciones, luego, debe aplicarse a las dos
siempre que prescribe contra un poseedor que tienen título inscrito; - el art. 2505 está ubicado antes de la clasificación de la prescripción en ordinaria y
extraordinaria, la cual se hace en ella art. 2506; - en el proyecto de 1853 el art. 2505 estaba ubicado en las reglas aplicables sólo a la
prescripción ordinaria, pero en la redacción definitiva se trasladó a su situación actual, como una regla común a ambas prescripciones; - al existir oposición entre el art. 2505 -que exige título inscrito en el poseedor
prescribiente- y el art. 2510 -que no exige título alguno y por consiguiente tampoco inscripción-, de acuerdo con el art. 13 debe prevalecer el art. 2505 porque es especial para los predios inscritos, mientras el art. 2510 es de aplicación general a todos los bienes sin especificación, o sea a los muebles y a los inmuebles no inscritos; - dentro del elemento lógico de interpretación deben concordar, para que haya la debida
correspondencia y armonía, el art. 2505 con los arts. 724, 728 y 730. Porque para prescribir hay que poseer y se ha señalado que si se trata de un inmueble inscrito nadie adquiere su posesión, ni aun irregular, por apoderamiento, sino que en virtud de inscripción, art. 724, la cual cancela realmente la del poseedor anterior, art. 728, o bien la cancela art. 730 inc. 2o. Por lo tanto hay que exigir inscripción en el prescribiente de un predio inscrito, porque de lo contrario dicho prescribiente no sería poseedor de ninguna clase, y sin posesión no hay prescripción: - no es efectivo que jamás operaría la prescripción extraordinaria contra título inscrito al
seguirse esta doctrina, porque tendría aplicación siempre que exista posesión irregular por título injusto, pero no puede faltar la inscripción; - la crítica de la doctrina contraria en orden a que se deja sin protección al poseedor
material en beneficio del poseedor simbólico no es efectiva, porque de acuerdo con lo dicho al tratar el art. 730 inc. 2o si el poseedor material ha practicado competente inscripción, tendrá posesión regular o irregular, según el caso, y podrá adquirir el dominio por prescripción. 81. EFECTOS DE LA PRESCRIPCIÓN
Su efecto fundamental es producir la adquisición del dominio. Declarada judicialmente la prescripción se entiende adquisitiva del derecho en la misma época en que se inició la posesión, luego, la sentencia es declarativa y retrotrae los efectos al comienzo de la posesión. Por consiguiente los frutos percibidos durante el plazo de
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE prescripción le pertenecen al prescribiente, aunque haya estado de mala fe, se consolidan los gravámenes constituidos por el poseedor en el tiempo intermedio y caducan los que hubiere constituido el dueño. La sentencia debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces respectivo, lo cual es un requisito de oponibilidad a terceros, arts. 698, 2513 C. Civil y 52 N° 1 Reglamento. 82. PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE OTROS DERECHOS REALES QUE NO SEAN DEL DOMINIO
Los otros derechos reales que no sean el dominio se adquieren por prescripción, según las mismas reglas de éste, art. 2512 inc. 1o. Hacen excepción a dicha regla, esto es, no se adquieren por prescripción según las mismas reglas que el dominio, los derechos reales de herencia, censo y servidumbre. En el caso de los tres derechos reales señalados se dice que ellos se poseen cuando se ejercen las facultades que le son inherentes, y esta posesión puede conducir a adquirirlos por prescripción. La posesión de los derechos reales que no son el dominio puede ser ordinaria o extraordinaria, y puede suspenderse e interrumpirse. Respecto de los tres derechos reales señalados existen las siguientes normas. 1o) Derecho Real de Herencia: se adquiere por prescripción extraordinaria de 10 años, art. 2512 inc. 1o y por prescripción ordinaria de 5 años, cuando el heredero aparente se la ha conferido la posesión efectiva por decreto judicial o resolución administrativa, arts. 1269 y 704. En este último caso habría posesión regular del derecho de herencia, 2o) Derecho real de censo: se adquiere por prescripción extraordinaria de 10 años, art. 2512 inc. 1o, y 3o) Derecho real de Servidumbre: (continuas y aparentes, que son las únicas que pueden adquirirse por prescripción) se adquieren por prescripción única de 5 años sin distinguirse si la posesión es regular o irregular, art. 2512 N° 2o y art. 882 inc. 2o.
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CAPÍTULO VIII LA REIVINDICACIÓN O ACCIÓN REIVINDICATORÍA
83. DEFINICIÓN Y GENERALIDADES
El artículo 889 del Código Civil da la siguiente definición “La reivindicación, acción reivindicatoría o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en posesión para que el poseedor de ella sea ordenado a restituírsela”, art. 889. Luego, tiene esta acción el dueño no poseedor contra el poseedor no dueño. Igualmente la tiene el titular de cualquier otro derecho real, excepto el derecho real de herencia, cuando dicho titular ha perdido la posesión de su derecho real porque no puede ejercerlo debido a que otro lo está ejercitando sin pertenecerle, art. 891 inc. 1o. El derecho real de herencia no está protegido por la acción reivindicatoría, sino que por la acción de petición de herencia, arts. 891 inc. 2o y 1264. Por medio de la acción reivindicatoría se obtiene que se declare el dominio del dueño y se ordene restituir la cosa a éste para que la posea, porque lo normal es que sea el dueño quien posea lo que le pertenece y no otro. 84. REQUISITOS DE LA ACCIÓN REIVINDICATORÍA
Los requisitos de la acción reivindicatoría son: a. Un dueño que no está en posesión; b. Un poseedor de la cosa, y c. Cosa reivindicable. a. Un dueño que no está en posesión
El dueño es la persona que debe ejercer la acción reivindicatoría, y puede serlo pleno o nudo, absoluto o fiduciario, y no debe estar en posesión de la cosa, art. 893. Prueba del dominio Corresponde al dueño -porque sobre él recae el onus probandi- probar su domino a fin de destruir la presunción legal de dominio que ampara al poseedor, art. 700.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE La prueba del dominio será distinta según el modo por el cual se adquirió. Si el modo es originario, esto es ocupación, accesión o prescripción, basta probar que han concurrido sus elementos para acreditar el domino. En cambio, si el modo de adquirir es derivativo -tradición o sucesión por causa de muerteno basta con acreditar que operó el modo para tener con ello probado el dominio, ya que el antecesor podría no ser dueño y en tal caso ningún derecho traspasó al reivindicante. En consecuencia, el dueño tendrá que recurrir a la prescripción como prueba de su dominio y causa de pedir de su acción reivindicatoría, y para completar el plazo de prescripción podrá efectuar la accesión de posesiones, art. 717. En este caso el reivindicador, con la prescripción justifica su dominio frente a la sola posesión del demandado siempre y cuando este último a su vez no oponga la prescripción adquisitiva del dominio. El problema que puede presentarse es que el reivindicador no pueda hacer valer la prescripción en su favor, en tal caso habrá que comparar los títulos de posesión del reivindicador y el del poseedor demandado, porque la presunción legal del art. 700 inc. 2 o que favorece al poseedor, puede ser destruida con la presunción judicial de dominio que favorecería al reivindicador, si éste prueba que tenía una posesión de mejor calidad que la del demandado hasta el momento en que la perdió. En el fondo es un problema de valoración comparativa de los títulos de posesión. Tratándose de inmuebles inscritos, estas presunciones juegan sobre la base de las inscripciones posesorias y de la posesión materia arts. 923, 924 y 925. Respecto de los bienes muebles y de los inmuebles no inscritos todos los medios de prueba se admiten sin limitación, ya que se trata de hechos posesorios. Pero, si el poseedor demandado prueba posesión y alega prescripción adquisitiva, y ésta se declara en su favor, se habrá extinguido el dominio del actor, y la acción reivindicatoría deberá desecharse, art. 2517. En otros términos, la acción reivindicatoría prescribe en el mismo plazo que el poseedor adquiere el dominio por prescripción adquisitiva. Falta de posesión El dueño o reivindicador para que pueda intentar la acción reivindicatoría debe estar desposeído, o sea, debe haber perdido la posesión de la cosa. Si se trata de inmuebles inscritos la pérdida de la posesión puede producirse: 1o) Por pérdida de la posesión inscrita solamente, conservándose la posesión material, art. 730 inc. 2o. 2o) Por pérdida de la posesión material, conservándose la posesión inscrita, que es el caso
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LOS BIENES más común. 3o) Por pérdida tanto de la posesión material como de la posesión inscrita. Hay que tener presente que el hecho de existir acción reivindicatoría en estos casos, no priva al dueño desposeído de las acciones posesorias que corresponda, pero como éstas tienen un plazo de prescripción breve –un año- puede suceder que el titular esté imposibilitado de ejercitarla, pudiendo entonces recurrir a la acción reivindicatoría. Acción publiciana Es la misma acción reivindicatoría que se concede al poseedor regular que ha perdido la posesión de la cosa cuando se hallaba en el caso de poder ganarla por prescripción, art. 894. La acción publiciana no procede contra el dueño ni contra el poseedor de igual o mejor derecho. ¿Qué debe entenderse por “hallarse en el caso de ganarla por prescripción”? Según algunos, se encontraría en esta situación el poseedor que enteró el plazo de prescripción y que no tiene aun sentencia declarativa de la prescripción en su favor, porque, afirman, no puede ser la situación de aquel que aún tiene plazo pendiente, ya que una interrupción de la prescripción, como ésta, le impediría ganar por prescripción, no estaría en el caso de ganarla por prescripción, art. 2502 N° 2o (es interrupción natural). Otros estiman que se trata del poseedor regular al que le ha corrido todo o parte del plazo de prescripción, porque en uno y otro caso estaría posibilitados de adquirir la cosa por prescripción, y la pérdida de la cosa si bien es cierto que constituye una interrupción natural de la prescripción, no lo es menos que si recupera la posesión por medio de la acción, debe entenderse que no ha habido interrupción y el poseedor queda habilitado para prescribir, art. 731. b. Un poseedor de la cosa
El sujeto pasivo contra quién se deduce la acción reivindicatoría es el poseedor actual, y en algunos casos, la persona que dejó de poseer. A. Actual poseedor. La regla general es que la acción reivindicatoría de intento contra el
actual poseedor; “actual” quiere decir que posea la cosa al momento de la demanda, art. 895. De manera que la acción reivindicatoría, por regla general, no se deduce en contra del mero tenedor, hace excepción a esta norma el artículo 915, que permite intentarla en contra del mero tenedor que retiene indebidamente la cosa. En los demás casos, el mero tenedor está obligado a declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre tiene la cosa, bajo sanción de multa y arresto que
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE decretará el juez, arts. 896 C. Civil y 282 C. de Procedimiento Civil. Si el mero tenedor, de mala fe, suplanta al poseedor debe indemnizar de todo perjuicio al reivindicador, art. 897. Si el poseedor hubiere fallecido la acción reivindicatoría se dirige en contra de los herederos coposesores, o bien, contra alguno de éstos, pero en tal caso sólo por la cuota de la cosa común que posee o por la parte material de la cosa cuya posesión tiene por adjudicación u otra causa. En cambio, las obligaciones personales por prestación mutuas que correspondían al poseedor difunto a favor del reivindicante, se transmiten a los herederos a prorrata de sus porciones hereditarias, arts. 899 y 1354. Ello, porque la posesión es personal e intransferible -es un hecho- en cambio, las obligaciones hereditarias son transmisibles y divisibles entre los herederos. B. Poseedor que dejó de poseer: La reivindicación puede dirigirse, también, por excepción contra el ex poseedor, presentándose dos casos: 1o) Ex poseedor de buena fe: se trata de aquel que adquirió la cosa de buena fe, esto es creyendo que adquiría el dominio. Para determinar si hay o no acción reivindicatoría en contra de este ex poseedor hay que distinguir si perdió la posesión fortuitamente, culpablemente o por haber enajenado: - si perdió la posesión de la cosa fortuitamente (ej. destrucción) no procede la acción
reivindicatoría en su contra; - si la perdió por culpa (ej. destrucción dolosa) no procede reivindicación en su contra y
habría sólo acción de indemnización por el hecho ilícito, arts. 2314 y 2319, si perdió la posesión de la cosa por haberla enajenado y en razón de la enajenación se hace imposible o difícil reivindicarla contra el actual poseedor, hay que subdistinguir si el ex poseedor enajenó de buena o mala fe, esto es, sabiendo o ignorando que la cosa era ajena al momento de la enajenación: I) Si enajenó de buena fe se produce una subrogación real y el reivindicador puede pedirle
la restitución del precio recibido al ex poseedor, esto es, lo que recibió de quien se la enajenó, art. 898 inc. 1o. Cuando el reivindicador recibe el precio del ex poseedor ratifica tácitamente la enajenación que hasta ese momento le era inoponible por falta de concurrencia, art. 898 inc. 2o. II) Si el ex poseedor enajenó de mala fe, tiene el dueño igual acción de subrogación
respecto del precio y contra el ex poseedor, pero, además, tiene acción de indemnización de perjuicios en su contra, art. 898 inc. 1o. 2o) Ex poseedor de mala fe: esto es, aquel que adquirió la posesión sabiendo que la cosa era ajena, y después perdió la posesión.
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LOS BIENES Para determinar si hay o no acción reivindicatoría en su contra es preciso distinguir si perdió la posesión fortuitamente o por hecho o culpa suya: - si perdió la posesión fortuitamente no hay acción reivindicatoría en su contra, y sólo
queda expuesto a responder de los frutos y deterioros, teniendo derecho a las expensas invertidas en la cosa respecto al tiempo que poseyó, art. 900 inc. 2o; - sí perdió la posesión de la cosa por hecho o culpa suya (ej. enajenación, destrucción
culpable) hay acción reivindicatoría en su contra “como si actualmente poseyera”, art. 900 inc. 1o, lo cual quiere decir que la reivindicación será por la cosa, si puede recuperarla, y por el precio de enajenación en subsidio, más la correspondiente obligación por prestaciones mutuas, art. 900 inc. 2o. Si el reivindicador recibe el precio hay ratificación tácita de la enajenación, art. 900 inc. o
3. Igual regla se aplica al poseedor de buena fe que por su culpa durante el juicio se coloca en situación de no poder restituir, art. 900 inc. 4o. c. Cosa reivindicable
Son reivindicables todas las cosas corporales muebles e inmuebles y todos los derechos reales con excepción del de herencia, arts. 890 inc. 1o y 891. El único requisito es que la cosa sea singular o determinada, ya que de lo contrario no sería susceptible de posesión, arts. 889 y 700. Por esta razón es que no puede reivindicarse la herencia que es una universalidad jurídica y a la cual protege una acción especial, que es la petición de herencia, art. 891. También es reivindicable una cuota determinada pro indiviso de una cosa singular, art. 892. El art. 890 incs. 2o y 3o establece una aparente excepción de cosas reivindicables, pero en realidad no hay tal excepción ya que dichas cosas son reivindicables previo pago a su poseedor, de lo que pagó por ellas, y las expensas que hubiera gastado en repararlas o mejorarlas. 85. PRESTACIONES MUTUAS
Se denominan así las obligaciones que surgen entre el reivindicante y el poseedor vencido una vez acogida por sentencia firme la acción reivindicatoría. Su importancia radica, además, en que también tienen aplicación una vez declarada la nulidad de un contrato, art. 1687, y tratándose de la acción de petición de herencia, art. 1266. Cabe distinguir entre prestaciones del poseedor a favor del reivindicador y prestaciones
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE del reivindicador a favor del poseedor. A. Prestaciones del poseedor a favor del reivindicador, son: a) Restitución de la cosa. El poseedor vencido debe restituir la cosa en el plazo que el
juez señale, art. 904, comprendiéndose en ella los inmuebles por adherencia y por destinación, las llaves de edificios y los títulos de la cosa. b) Indemnización por deterioros: el poseedor de mala fe responde de los deterioros que
por su hecho o culpa haya sufrido la cosa, art. 906; no responde, pues, del caso fortuito, salvo que se haya constituido en mora de restituir, arts. 1547 y 1672. El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa haya sufrido la cosa, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos, por ejemplo cortando un bosque y vendiendo la madera, art. 906 inc. 2o. El poseedor de buena fe inicial permanece en ella hasta la contestación de la demanda, pues desde que conoce los títulos invocados en ésta, aunque pueda seguir confiando en los propios, ya no puede tener la convicción absoluta de su derecho, que supone la buena fe. En consecuencia el poseedor de buena fe inicial responde de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa a partir de la contestación de la demanda; respecto de los anteriores la ley lo libera de la carga de indemnizar porque ha obrado en la creencia de ser dueño. Resulta lógico que el poseedor de buena fe responda del provecho que ha obtenido por los menoscabos de la cosa, pues en este caso se ha enriquecido y no es equitativo que se enriquezca a costa ajena. c) Restitución de los frutos: la extensión de las prestaciones en razón de los frutos varía,
también, según que el poseedor vencido se considere de buena o mala fe. La buena fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la percepción, art. 913. En consecuencia, y, por ejemplo, el poseedor que siembra de buena fe, pero cosecha de mala fe, se le juzga en cuanto a la restitución de los frutos, en este último carácter. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no sólo los percibidos sino los que el dueño hubiere podido percibir con mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, debe pagar el valor que tenían o hubieran tenido al tiempo de la percepción, se consideraran como no existentes los que se hubieran deteriorado en su poder, art. 907 incs. 1o y 2o. El poseedor de buena fe no es obligado a la restitución de los frutos percibidos antes de la contestación de la demanda; en cuanto a los percibidos después está sujeto a las reglas del poseedor de mala fe, art. 907 inc. 3o. La restitución se refiere a los frutos líquidos, pues la ley dispone que en toda restitución
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LOS BIENES de frutos se abonarán al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos, art. 907 inc. final. Estos gastos deben abonarse a todo poseedor que restituya frutos, pues cualquier persona para producirlos ha debido incurrir en gastos. Se abonan los gastos ordinarios, entendiéndose por tales los que responden a una explotación normal de la cosa y no exceden el valor de los frutos. - Gastos del pleito y de conservación y custodia: si la cosa fue secuestrada, debe el actor
pagar al secuestre los gastos de custodia y conservación; pero el poseedor vencido de mala fe es obligado a reembolsarlos, art. 904; el poseedor de buena fe está libre de esta responsabilidad. En cuanto a las costas del juicio se estará a lo que disponga la sentencia de acuerdo a las normas del Código de Procedimiento Civil. B. Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido Las prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido son: a. el abono de los gastos ordinarios que ha invertido el poseedor en la producción de los
frutos, y b. el abono de las expensas y mejoras que el poseedor haya hecho en la cosa.
Ya hemos hecho referencia al abono de los gastos ordinarios de producción de los frutos, art. 907 inc. final. Por ello nos referiremos sólo al abono de las expensas y mejoras. Durante el tiempo de su posesión, el demandado vencido en el juicio pudo hacer gastos en la cosa a fin de procurar su conservación y mejoramiento. ¿En tal caso debe ser reembolsado y en qué medida? En general llámase expensas o mejoras los gastos hecho en una cosa; pueden ser necesarias, útiles y voluptuarias. 1o) Expensas necesarias: son las que aseguran la conservación de la cosa, aquellas que de no realizarse producen su deterioro, menoscabo o pérdida. Pueden ser ordinarias o extraordinarias. Las ordinarias son los gastos más o menos periódicos que exige el uso natural de la cosa y que son indispensables para conservarla y cultivarla. Extraordinarias, son las que ocurren por una vez, o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservación y permanente utilidad de la cosa. El principio es que todo poseedor de buena o mala fe tiene derecho a que se le indemnicen las mejoras necesarias, art. 908 inc. 1o, porque el reivindicador también habría tenido que hacerlas si la cosa hubiera estado en su poder. Estas expensas pueden referirse a obras materiales permanentes o a obras inmateriales. Si las expensas necesarias se invirtieron en obras permanentes debe abonarse al poseedor dichas expensas, en cuanto hubieran sido realmente necesarias, pero reducidas a lo que
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE valgan las obras al tiempo de la restitución, art. 908 inc. 2o. Estas obras permanentes son expensas extraordinarias. No se trata pues de las expensas ordinarias de conservación y cultivo, que se imputan a los gastos ordinarios hechos para la producción de los frutos, art. 907 inc. final. Si las expensas necesarias se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan un resultado material permanente, como la defensa judicial de la finca, deben ser abonadas al poseedor en cuanto aprovechen al reivindicador, y se hayan ejecutado con mediana inteligencia y economía, art. 908 inc. final. 2o) Expensas útiles: son las que aumentan el valor venal de la cosa, art. 909 inc. 2o. Para los efectos del abono de esta clase de mejoras, hay que distinguir entre el poseedor de buena y mala fe. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas, art. 913. El poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se le abonen las mejoras útiles hechas antes de contestarse la demanda, art. 909 inc. 1o. Hasta ese momento impera la presunción general de buena fe; pero como la ley determina que la buena fe debe existir al tiempo de las mejoras, art. 913, podría probarse por el reivindicador que el poseedor perdió su buena fe antes de la contestación de la demanda y en tal caso éste no tendría derecho al abono de las mejoras útiles realizadas a partir del momento en que perdió la buena fe. Aunque el poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se le abonen las mejoras útiles, como lo que se persigue es que el propietario no se enriquezca sin causa a costa ajena, el reivindicador no está obligado a pagar al poseedor justamente lo desembolsado por las expensas útiles, sino que tiene un derecho de opción. En efecto, el reivindicador puede elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitución las obras en que consisten las mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiere más la cosa en dicho tiempo, art. 909 inc. 3o. En cuanto a las obras hechas después de contestada la demanda, el poseedor de buena fe tiene solamente los derechos que se conceden al de mala fe, art. 909 inc. final. El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se le abonen las mejoras útiles. Pero puede llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehúse pagarle el precio que tendrían dichos materiales después de separados, art. 910. Se entiende que la separación de los materiales es en detrimento de la cosa reivindicada cuando hubiera de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejoras, salvo en cuanto el poseedor vencido pudiera reponerla inmediatamente en su estado anterior, y se allanare a ello, art. 912. 3o) Expensas voluptuarias: son las destinadas a la comodidad u ornato de la cosa, art. 911 inc. 1o.
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LOS BIENES El propietario no está obligado a pagar las mejoras voluptuarias al poseedor de mala fe ni tampoco al de buena fe, estos tienen respecto a ellas sólo el derecho que se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras útiles, art. 911 inc. 1o. Derecho legal de retención El poseedor vencido que aun no ha restituido la cosa al reivindicante tiene derecho a retener la cosa y a no restituirla mientras el reivindicador no le pague o asegure el pago de lo que se le adeuda por expensas o mejoras, art. 914. La declaración de este derecho de retención del poseedor vencido puede pedirse como medida precautoria en el juicio de cobro de pesos deducido por el poseedor contra el reivindicador, art. 545 Código de Procedimiento Civil, o, también, puede pedirse por vía de incidente en el mismo juicio reivindicatorío.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE
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CAPÍTULO IX LAS ACCIONES POSESORIAS
86. GENERALIDADES
Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de los bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos, art. 916. Por regla general tutelan la posesión propiamente dicha y, por excepción, la mera tenencia cuando ésta ha sido violentamente arrebatada a una persona, art. 928. Pero en este último caso se discute el carácter posesorio de la acción. Las acciones posesorias se llaman también interdictos, palabra que tiene, además, otras acepciones: se la emplea para designar el juicio o proceso en que se debate, en forma sumaria, precisa y exclusivamente el hecho de la posesión, como asimismo el procedimiento o tramitación a que está sujeto ese juicio o proceso. 87. FUNDAMENTO Y UTILIDAD DE LAS ACCIONES POSESORIAS
Las acciones posesorias encuentran su razón de ser en la paz social, impiden que los particulares, con prescindencia de la autoridad, se hagan justicia por sí mismos y alteren, por obra de sus propios medios, la situación de hecho existente, relativa a los inmuebles. Además, si bien es verdad que la posesión tiene la protección legal por sí misma, sin atender al derecho que pueda o no corresponder al poseedor; es también indudable que la más de las veces la posesión no representa sino el ejercicio legítimo de un derecho y, por ende, al dar las acciones posesorias respaldo judicial a un poseedor indirectamente se lo dan al propietario o al titular de otro derecho real inmueble. Las acciones posesorias que protegen al verdadero poseedor le permiten conservar o recuperar no sólo la situación material o de hecho que gozaba, sino sobre todo mantener el curso de la prescripción adquisitiva, que el despojo o la turbación sufrida amagaba interrumpir.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 88. REQUISITOS DE LAS ACCIONES POSESORIAS
Para la procedencia de las acciones posesorias deben concurrir los siguientes requisitos: a. b. c. d.
Posesión útil y continua de un año a lo menos; Cosa o derecho susceptible de acción posesoria; Perturbación o despojo de la posesión, y Que la acción posesoria no esté prescrita.
a. Posesión útil y continua de un año a lo menos, art. 918
Esta posesión puede ser regular o irregular, pero en todo caso debe ser útil, de modo que carece de acción posesoria el poseedor violento y el clandestino. Por excepción, y para evitar los actos de violencia al margen de la justicia el art. 928 concede, aun al poseedor violento o clandestino, la querella de restablecimiento en los casos en que haya sido violentamente despojado de su posesión. Además de útil, la posesión de la persona que acciona debe ser continua, esto es sin interrupciones y debe haber durado, con esa característica por lo menos, un año completo, art. 918. Para computar el año de posesión puede recurrirse a la accesión de posesiones, arts. 920 inc. final y 717. Luego, no es necesario que el poseedor que acciona por sí mismo tenga un año de posesión. El dominio no interesa ni se cuestiona en el juicio en que se dedujo la acción posesoria, art. 923 inc. 1o. Las inscripciones de dominio se valoran en cuanto prueban posesión y para determinar si la posesión subsiste o se extinguió, art. 923 inc. 2o. La prueba de la posesión que debe producir el actor se hará, tratándose de bienes inmuebles inscritos, conforme al art. 924, y de inmuebles no inscritos, de acuerdo al art. 925. b. Cosa o derecho susceptible de acción posesoria
Sólo son susceptibles de acción posesoria los inmuebles y los derechos reales constituidos en ellos, ej.: hipoteca y servidumbres continuas y aparentes, art. 916. Los bienes muebles y los derechos reales constituidos en ellos no están protegidos por las acciones posesorias. El usufructuario, el usuario y el habitador de inmuebles son titulares de estos derechos reales y tienen acciones posesorias en protección de ellos, y la tiene incluso en contra del mismo propietario si les perturba o priva de la posesión de su derecho. Si su derecho es perturbado por un tercero el dueño tiene la obligación de auxiliarlos, al ser requerido, art. 922 inc. 1o.
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LOS BIENES La sentencia recaída en el juicio entre el poseedor del derecho real y el tercero afecta al dueño, sólo en cuanto se controvirtió la posesión del derecho, pero no es afectado si no intervino en el juicio cuando lo controvertido fue la posesión del inmueble mismo y no la del derecho real, art. 922 inc. 2o. De acuerdo con el art. 919 el heredero desde la apertura de la sucesión, o sea, desde que tiene la posesión legal de la herencia es sujeto activo y pasivo de acciones posesorias sobre los inmuebles comprendidos en la herencia. No son susceptibles de acciones posesorias las cosas imprescriptibles y los bienes muebles. c. Perturbación o despojo de la posesión
Para que proceda la acción posesoria es necesario que el poseedor haya perdido la posesión, o bien, que haya sido perturbado en ella. Si pierde la posesión dispone de la querella de restitución, y si ha sido privado violentamente de ella, tiene la querella de restablecimiento o de despojo violento, si sólo ha sido perturbado en la posesión dispone de la querella de amparo. En todo caso recae sobre el poseedor que acciona el peso de la prueba en dos aspectos: - de la posesión; - de los hechos perturbatorios o de despojo. d. Que la acción no esté prescrita:
La querella de amparo prescribe en un año contado desde el acto de perturbación, art. 920 inc. 1o; la de restitución, en un año contado desde el acto de despojo, art. 920 inc. 2 o, la querella de restablecimiento, en seis meses contados desde el acto de despojo violento, art. 928 inc. 2o. Si la nueva posesión del usurpador es violenta o clandestina, el plazo de prescripción no corre desde al acto de despojo, sino desde que cesa la violencia o clandestinidad, art. 920 inc. 3o. Estos plazos de prescripción corren contra toda persona titular de la acción posesoria, es decir no se suspenden a favor de nadie por tratarse de una acción especial, art. 2524. Prescrita la acción posesoria al poseedor no le queda más que la acción reivindicatoría, si puede probar dominio y la acción publiciana si la posesión que tenía era regular. 89. DIVERSAS ACCIONES POSESORIAS
De acuerdo con el art. 549 del Código de Procedimiento Civil, las acciones posesorias son:
133
HERNÁN TRONCOSO LARRONDE 1) La querella de amparo; 2) La querella de restitución; 3) La querella de restablecimiento; 4) La denuncia de obra nueva; 5) La denuncia de obra ruinosa, y 6) El interdicto especial del art. 941 del Código Civil.
90. 1) LA QUERELLA DE AMPARO Tiene por objeto conservar la posesión del inmueble o de los derechos reales constituidos en él, liberando al poseedor de los actos de perturbación de dicha posesión. Otorga al poseedor perturbado derechos para: - que se ponga fin a los actos de perturbación; - que se indemnice el daño causado con la perturbación, y - que se le dé seguridad contra el que fundadamente teme que perturbe la posesión (apercibir con multa al perturbador si reincide) art. 921. La indemnización de perjuicios no se ordenará pagar en la sentencia que recaiga en la querella de amparo, sino que sólo se declarará el derecho del poseedor a cobrarla, de modo que la especie y el monto de los perjuicios se ventilará en un juicio ordinario y no es este litigio que es por naturaleza breve y sumario. 91. 2 ) QUERELLA DE RESTITUCIÓN Su objeto es obtener la recuperación de la posesión perdida. El poseedor despojado podrá pedir que se declare en su favor la restitución de la posesión y la indemnización de los perjuicios que se le hayan causado con el despojo, esta última será determinada, también, en su especie y monto en un juicio ordinario, art. 926. La querella de restitución se dirige contra el actual poseedor, art. 927 inc. 1 , aunque éste no haya sido el perturbador. Pero la acción de indemnización de perjuicios se dirige contra el usurpador o contra el tercero de mala fe, y sin son varios, la responsabilidad es solidaria, esto es cada uno responde por el total del perjuicio, art. 927 inc. 2o. o
92. 3) QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO O DESPOJO VIOLENTO Tiene por objeto recuperar la posesión o mera tenencia de un inmueble, o de derechos reales sobre inmuebles cuando se ha perdido por un despojo violento, art. 928.
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LOS BIENES Dispone de esta acción aun el mero tenedor, e incluso el poseedor violento o clandestino porque su fundamento jurídico es el de evitar los actos de violencia al margen de la justicia. Por eso se concede aun al poseedor de derechos no susceptibles de acciones posesorias como el de servidumbres discontinuas e inaparentes, art. 928. Es decir, dispone de esta acción aun aquel que carece de querellas de amparo o restitución. Para intentarla no se requiere tiempo de posesión ni de mera tenencia, lo único que debe probar el actor es el despojo violento, art. 928 inc. 12. Prescribe esta acción en seis meses desde el acto de despojo violento, y la sentencia no produce cosa juzgada respecto de las otras acciones posesorias que, por lo tanto, podrán deducirse después del fallo si el poseedor pierde la querella de restablecimiento, art. 928 inc. 3o. 93. 4) ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES Son las siguientes: - Denuncias de obra nueva; - Denuncia de obra ruinosa, e - Interdicto especial del art. 941 Código Civil.
Las acciones posesorias especiales están sujetas a las siguientes normas comunes: A) No es requisito de ellas la posesión útil y continua durante un año, sino que basta con
probar posesión, esta interpretación armoniza con el objeto de estas querellas especiales, destinadas a la sola conservación provisional de un orden de cosas existente. B) Estas acciones posesorias son indivisibles activas y pasivamente para intentarlas y
obtener la protección posesoria que involucra, ella en el caso de que haya pluralidad de sujetos activos y pasivos. Es decir, cualquiera de ellos puede intentarla, si son poseedores, y cualquiera, si son varios los perturbadores, puede quedar afecto a ella. No obstante la acción de perjuicios por los daños es divisible activa y pasivamente, sin que pueda cobrarse por los daños, sino la parte que a cada uno corresponde, art. 946. C) Estas acciones posesorias especiales no pueden ejercerse para perturbar o desconocer
el ejercicio del derecho de servidumbre legalmente constituido, que un titular tenga sobre el predio, aunque lo hubiere adquirido por prescripción, arts. 947 y 950 inc. final. — Denuncia de obra nueva
Tiene por objeto impedir toda construcción u obra nueva denunciable que se trate de levantar en el suelo que otro posee. Son obras nuevas denunciables las que indica el art. 931, estando contenida la regla general en el art. 930 inc. 1o.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Esta acción prescribe en el plazo de un año contado desde la iniciación de la construcción, art. 950. - Denuncia de obra ruinosa
Su objeto es obtener del Tribunal la demolición, reparación o afianzamiento de una obra, árbol o edificio que amanece ruina, arts. 932, 935 C. Civil y 571 Código de Procedimiento Civil. Si el daño eventual no fuera grave, el demandado debe caucionar los perjuicios posibles que podrían causarse al vecino, art. 932 inc. 2o. Resuelto por el juez que debe procederse a la demolición o reparación de la obra ruinosa, si el querellado se resistiera a ello, el querellante puede efectuar la demolición, extracción o reparación a costa del querellado, art. 932 inc. 1o. Si ocurriere que se destruye el edificio y el vecino hubiere notificado ya la querella al dueño de éste, el propietario debe pagar indemnización por los perjuicios causados, salvo que la caída del edificio se deba a caso fortuito, art. 934 inc. 2°. La acción de denuncia de obra ruinosa no prescribe mientras haya justo motivo para temer el daño, art. 950. -Interdicto especial del art. 941 C. Civil En virtud de este interdicto especial el dueño de una cosa puede impedir que cerca de sus paredes haya depósitos de agua o materias húmedas que puedan dañarlas. Asimismo, puede impedir la plantación de árboles, hortalizas o flores a menor distancia de la que indica el art. 941 inc. 2o. Finalmente se debe señalar que los arts. 948 y 949 conceden acción popular, especialmente a las Municipalidades, sin perjuicio de la acción que compete a los vecinos interesados.
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CAPÍTULO X LAS SERVIDUMBRES
94. DEFINICIÓN Y ASPECTOS GENERALES El artículo 820 del Código Civil define la servidumbre en la siguiente forma “Servidumbre predial o simplemente servidumbre, es el gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño”, art. 820. Es un derecho real para el dueño del predio que goza de la servidumbre, que se llama “predio dominante”, y a cuyo respecto la servidumbre es activa. En relación con el predio que soporta el ejercicio del derecho real, que se denomina “predio sirviente” la servidumbre no es un derecho, sino un gravamen, ya que comporta una limitación del dominio de este último, arts. 732 N° 3 y 821, respecto de él la servidumbre es pasiva. Las servidumbres presentan especial importancia en la agricultura, ya que mediante ellas los predios pueden obtener facilidades que de lo contrario no los beneficiarían. La servidumbre es un gravamen exclusivamente predial, de inmueble a inmueble, no hay servidumbre sobre las personas, ni tampoco las hay que recaigan sobre bienes muebles. 95. CARACTERÍSTICAS DE LAS SERVIDUMBRES a. Recaen sobre inmuebles; b. Los predios deben pertenecer a distintos dueños, art. 820, ya que cuando el dueño de
ambos predios es una misma persona se habla de servicio, no habiendo servidumbre, art. 820; c. Es un derecho real accesorio, de modo que va anexo al predio dominante como derecho
y al sirviente como gravamen, cualquiera que sea la mutación del dominio de este predio, sin necesidad de traspaso especial ni de inscripción alguna, art. 825, y d. Es un derecho real indivisible, no puede pertenecer en cuotas a varias personas para
que lo ejerzan parcialmente, porque se ejerce o no se ejerce. Consecuencia de esto son las disposiciones de los arts. 826 y 827, para el caso de división de los predios dominante y sirviente.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Pero esta indivisibilidad no impide que sobre un mismo predio varios titulares tengan derecho de servidumbre cada uno para ejercerlo totalmente, y en caso de dificultades reglará el juez la forma en que debe efectuarse, ej.: varios titulares de un derecho de servidumbre de tránsito que pueden pasar por un callejón. 96. EJERCICIO DE LAS SERVIDUMBRES Rigen las reglas de los arts. 828, 829, 830 y 832. Si la servidumbre es voluntaria, se aplica el art. 884, según el cual los derechos del predio dominante y las obligaciones del sirviente se determinan según el título o por la forma de ejercicio que configuró la posesión, si la servidumbre se adquirió por prescripción. 97. CLASIFICACIÓN DE LAS SERVIDUMBRES Se clasifican según su objeto en positivas y negativas; continuas y discontinuas; y según su origen en legales, naturales y voluntarias. 1o) Servidumbres positivas y negativas Servidumbres positivas son las que imponen al dueño del predio sirviente la obligación de dejar al dueño del predio dominante hacer algo, ej.: servidumbre de acueducto, el dueño del predio sirviente debe dejar construir el acueducto y pasar el agua. Servidumbre negativa, es al que impone al dueño del predio sirviente la prohibición de hacer algo, que sin la servidumbre le sería lícito, art. 823, ej.: no elevar las paredes sino hasta determinada altura. 2o) Servidumbre aparentes e inaparentes Servidumbre aparente es al que continuamente está a la vista, como la de tránsito por un camino abierto, art. 824; servidumbre inaparente, la que no se conoce por una señal exterior, como la de acueducto por un tubo subterráneo. 3o) Servidumbre continuas y discontinuas Servidumbre continua es la que se ejerce o puede ejercerse continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre, ej.: acueducto por un canal artificial, art. 822; servidumbre discontinua, es la que se ejerce a intervalos más o menos largos de tiempo y supone un hecho actual del hombre, art. 822 ej.: servidumbre de tránsito. La continuidad o discontinuidad de las servidumbres depende de su naturaleza y no de su forma actual de ejercicio, así por ejemplo una servidumbre de acueducto en la cual hubiera una compuerta que un hombre accionara abriendo y cerrando no sería por eso discontinua, ya que por su naturaleza es continua, puesto que “puede ejercerse” sin necesidad de un hecho
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LOS BIENES actual del hombre. En cambio la servidumbre de tránsito es siempre discontinua, aunque el dueño del predio dominante transite permanentemente, todo el día por la senda, puesto que por su naturaleza supone siempre un hecho actual del hombre. Esta clasificación tiene especial importancia por los siguientes aspectos: - Las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes no pueden
adquirirse por prescripción, ya que falta la publicidad y la continuidad en la posesión del derecho, art. 882 inc. 1o; - No hay acciones posesorias en protección de las servidumbres discontinuas e
inaparentes, art. 917, excepto la querella de restablecimiento y las acciones posesorias especiales a las cuales no se aplica el art. 917; - La forma de constitución de las servidumbres voluntarias llamada “destinación del
padre de familia”, sólo opera en las servidumbres continuas y aparentes, art. 881, y - En la extinción por el no ejercicio de las servidumbres durante tres años, el plazo corre
en las continuas desde que se ejecutó un acto contrario a la servidumbre y en las discontinuas desde el último acto de ejercicio, art. 885 N° 5 e inciso final. 4o) Servidumbres naturales, legales y voluntarias Se encuentran definidas en el art. 831. A. Servidumbres naturales, son las que provienen de la natural situación de los lugares, el
Código contempla la de aguas lluvias, art. 879. B. Servidumbres legales: son las que impone la ley que en este caso es título y modo de
adquirir, sin que el dueño del predio dominante deba indemnización al dueño del predio sirviente. Por excepción, las servidumbres de acueducto y de tránsito obligan al dueño del predio dominante a indemnizar perjuicios al dueño del predio sirviente. Las servidumbres legales se clasifican en dos categorías: A. Relativas al uso público, y B. Relativas a la utilidad de los particulares, art. 839 inc. 1o.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE A. Relativas al uso público
Son las siguientes: a. El uso de las riberas para la navegación o flotes, art. 839 inc. 3o. a. Las demás servidumbres que se determinen en las leyes, reglamentos y ordenanzas y
que se imponen en utilidad pública, art. 839 inc. final. Tales son las que se imponen en la Ley de Servicios Eléctricos, en la Ley de Caminos. A. Relativas al uso de los particulares
Se legisla sobre ellas en el Código de Minas, en la Ley sobre Navegación Aérea, etc. El Código reglamenta sólo ciertas servidumbres legales de utilidad particular, son las señaladas en el art. 841: demarcación, crecimiento, tránsito, medianería, acueducto, luz y vista. 1o) Servidumbre de demarcación: arts. 842 y 843. Supone esta servidumbre que el dominio entre dos predios no esté controvertido, pues si lo estuviere es preciso establecer antes de la demarcación. Para constituirla se aplica el procedimiento sumario, art. 689 Cód. de Procedimiento Civil. 2o) Servidumbre de cerramiento: art. 846. Es una consecuencia de la servidumbre de medianería. Si el dueño cierra en terreno propio operan los arts. 844 y 845. 3o) Servidumbre de medianería: consiste en que dos predios que tiene paredes o cercos comunes quedan sujetos a derechos y gravámenes recíprocos sobre el uso y conservación del cerramiento común, art. 851. Opera en dos formas: - Cuando el cerramiento se hizo de común acuerdo, art. 852, sin que importe en cual
terreno está construido, siempre que aparezca o conste su construcción a expensas comunes; - Cuando el cerramiento lo ha construido uno solo de los dueños y el otro ejerce el
derecho de “hacerlo medianero” mediante el pago de la mitad del valor del terreno y del valor actual de la porción de cerramiento cuya medianería pretende. Prueba de la medianería: - se prueba cuando consta que se hizo el cerramiento a expensas comunes, art. 854; - mediante las presunciones legales del art. 853 (el inc. 1o se refiere sólo a la pared y el 2
a todo cerramiento entre corrales, jardines y campos. Derechos de los medianeros: a. El medianero de pared puede construir sobre ella, art. 855;
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LOS BIENES b. El medianero de pared puede elevarla; c. El medianero de árboles puede pedir que los derriben si lo dañan, art. 859. Los árboles
que están en la cerca medianera son también medianeros e igualmente aquellos que están en la línea divisoria aunque no haya cerramiento, art. 859. Obligación de los medianeros Concurrir a las expensas de construcción, conservación y reparación del cerramiento común a prorrata de su derecho, hay una verdadera comunidad indivisa, art. 858 inc. 1o. Excepción: el medianero puede abandonar la medianería si el cerramiento no es pared que sostenga un edificio suyo, art. 858 inc. 2o. 4o) Servidumbre de tránsito Es el gravamen impuesto a un predio a favor de otro que carece totalmente de salida a camino público, para que el dueño de este ultimo transite por el primero, debiendo pagar una indemnización al dueño del predio sirviente. Requisitos: - un predio dominante sin salida a camino público, esto es, enclavado, no importa que la tenga difícil porque debe carecer de ella por la interposición de otros predios, art. 849; - que sea necesario el camino para la explotación del predio dominante, art. 847; - que sea paguen al dueño del predio sirviente el valor de los terrenos y todo otro
perjuicio, art. 847. Los valores de la indemnización se determinan de común acuerdo y si éste no se produce en juicio sumario oyéndose a peritos, art. 848. El art. 850 establece una servidumbre de tránsito sin indemnización en los casos que indica. 5o) Servidumbre legal de luz Es el gravamen sobre un predio para que soporte que el predio vecino abra ventanas o troneras para tener luz, art. 873. El dominio de la muralla en que se abrirá la tronera es determinante, arts. 874 y 877. Esta servidumbre se ejerce conforme a los arts. 875 y 876. 6o) Servidumbre de vista Es el gravamen por el cual el dueño de un predio no puede tener ventanas o mirador que le dé vista sobre el predio de un vecino, a menos que medie una distancia de tres metros medidas en la forma que indica el art. 878. B. Servidumbres voluntarias
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE Son las que se constituyen por un convenio entre las partes, art. 880 inc. 1o, o por una sentencia judicial, art. 880 inc. 2o, o se adquieren por prescripción, art. 882. Se puede decir que son las mismas servidumbres legales a las cuales faltan algunos de los requisitos para que se adquieran según la ley, ej.: la de tránsito para un predio que tiene salida difícil a un camino. Las servidumbres voluntarias se constituyen en cuatro formas: - por título, esto es, por convención entre el dueño del predio dominante y el del sirviente,
art. 882. Las servidumbres discontinuas e inaparentes sólo pueden constituirse en esta forma, art. 883 inc. 1o. El título constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el reconocimiento del dueño del predio sirviente, art. 883 inc. 1o. La tradición de las servidumbres voluntarias se hace por escritura pública en que el tradente expresa constituirla y el adquirente aceptarla y puede ser la misma del acto o contrato constitutivo, art. 698: - Por prescripción: el plazo único es de 5 años, art. 882 inc. 2o; - Por sentencia judicial, art. 880 inc. 2o; - Por destinación del padre de familia, que consiste en que el dueño de dos predios ha
impuesto entre ellos un servicio continuo y aparente y después enajena uno de ellos o por partición pasa a otro dueño, subsiste tal servicio como servidumbre, salvo que en el título de enajenación o partición se disponga lo contrario, art. 881. 98. EXTINCIÓN DE LAS SERVIDUMBRES Hay seis causales de extinción: 1o) Resolución del derecho del constituyente, esto es, extinción del dominio del predio sirviente; 2o) Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condición resolutoria, art. 885 N° 2 (aplicable sólo a las servidumbres voluntarias). 3o) Por confusión, esto es, por pasar a ser de una sola persona ambos predios, art. 885. 4o) Por renuncia del titular, art. 885 N° 4. 5o) Por prescripción extintiva al no haberse ejercitado la servidumbre durante tres años, art. 885 N° 5. Esta prescripción extintiva presenta dos características:
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LOS BIENES - el plazo se computa en forma diferente según se trate de servidumbres continuas o
discontinuas, art. 885 inc. final, - si son varios los dueños del predio dominante, como la servidumbre es indivisible, la
interrupción de la prescripción que opera para uno de ellos aprovecha a todos, art. 886. 6o) Por imposibilidad de ejercer la servidumbre durante tres años, art. 887. Esta imposibilidad, debe ser objetiva y si cesa el impedimento revive la servidumbre.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE
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CAPÍTULO XI DERECHO DE USUFRUCTO
99. DEFINICIÓN Y ASPECTOS GENERALES Define el usufructo el artículo 764 en la siguiente forma: “El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si la cosa es fungible”. El usufructo es un derecho real en cosa ajena que otorga a su titular la facultad de gozar de ella. La facultad de disposición corresponde al propietario. El dueño que constituye el usufructo a favor de una persona y la nuda propiedad a favor de otra se llama constituyente; sin embargo puede ser una misma persona el constituyente y el nudo propietario. Se llama restitución la consolidación del usufructo con la nuda propiedad. El usufructo es un derecho personalismo, art. 773. Son susceptibles de usufructo todas las cosas muebles e inmuebles y todos los derechos reales. 100.
Constitución del usufructo
a. Por ley, art. 766 número 1. b. Por testamento, en tal caso es solemne y no requiere de inscripción aunque recaiga
sobre inmuebles. c. Por acto entre vivos, art. 766 N° 3. Esto es, por medio de una convención consensual
si recae sobre bienes muebles, y solemne, si recae sobre bienes inmuebles, siendo en este último caso la solemnidad la escritura pública, y la tradición debe efectuarse por medio de inscripción. d. Por prescripción, art. 766 N° 4, opera su adquisición por prescripción cuando se
constituye en cosa ajena.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE e. Por sentencia judicial, es un caso excepcional que opera en la partición de bienes, art.
1337 inc. 6o. 101. LIMITACIONES EN LA CONSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO Hay dos limitaciones: 1o) Se prohíbe constituir usufructos sucesivos y alternativos, art. 769. inc. 1o. Es usufructo sucesivo aquel en que se llama a varios usufructuarios para que gocen uno después de otro de la cosa. No están prohibidos los usufructos conjuntos, esto es, a favor de varias personas, arts. 722 y 780. Usufructo alternativo es aquel en que varios usufructuarios existen, de modo que después de gozar el último volverá a tener el usufructo el primero. La sanción si se constituyen usufructos sucesivos o alternativos las señalaba el art. 769 incs. 2o y 3o, el primer usufructo que tiene efecto hace caducar a los otros y estos últimos se consideran sustitutos si faltan los anteriores al deferirse el primer usufructo. 2o) Se prohíbe sujetar el usufructo a condición o plazo suspensivo bajo sanción de nulidad, art. 768 inc. 1o. “Con todo, si el usufructo se constituye por testamento, y la condición se hubiere cumplido, o el plazo hubiere expirado antes del fallecimiento del testador valdrá el usufructo”. Siempre el plazo es extintivo en el usufructo porque el derecho dura en el usufructo durante un plazo determinado o por toda la vida, y si no se fija plazo se entiende que es por toda la vida del usufructuario, art. 776. El usufructo jamás se trasmite a los sucesores del usufructuario, art. 773 inc. 2o. 102. USUFRUCTO Y CUASIUSUFRUCTO El Código al definir el usufructo permite al usufructuario restituir, según la naturaleza de la cosa fructuaria, ya la cosa misma o igual cantidad y calidad del mismo género o su valor. Contempla aquí sin mencionarlo, las figuras del usufructo propiamente tal y del cuasiusufructo. Los términos del Código para denominar una y otra clase de bienes han dado lugar a discrepancias. En base al tenor literal del art. 764, se ha entendido que hay usufructo cuando la cosa es no fungible, y cuasiusufructo, cuando es fungible. Otros sostienen que el Código ha empleado aquí el término no fungible en el sentido de no consumible, y que hay usufructo si la cosa es no consumible y cuasiusufructo, si es consumible.
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LOS BIENES Las principales diferencias entre el usufructo y el cuasiusufructo son: - el usufructo es título de mera tenencia, pues el usufructuario reconoce dominio ajeno,
mientras que el cuasiusufructo es título traslaticio de dominio, el cuasi usufructuario se hace dueño del bien que recibe art. 789; - luego, llegada la época de la restitución el nudo propietario puede ejercer la acción
reivindicatoría en el usufructo, en cambio, en el cuasiusufructo el sujeto tiene derecho sólo a la restitución de un crédito, por tanto tiene una acción personal en contra del cuasi usufructuario para exigir la entrega de la cantidad debida o su valor; - la pérdida fortuita de la cosa libera al usufructuario, lo que no tiene el lugar en el
cuasiusufructo, donde se debe una especie indeterminada de cierto género, el género no perece y siempre habrá algo que restituir. 103. EFECTOS DEL USUFRUCTO El usufructo produce efectos, esto es derechos y obligaciones, tanto para el usufructuario como para el nudo propietario: A. Derechos y obligaciones del usufructuario: I. El usufructuario tiene los siguientes derechos:
1o) Usar y gozar de la cosa: esto es puede servirse de la cosa según su destino ordinario, arts. 764 y 787, puede además hacer suyos los frutos naturales y civiles de la cosa, arts. 781 y 790. Por excepción se apropia de ciertos productos que se asimilan, para estos efectos, a los frutos, arts. 783, 784 788. Todas estas reglas son supletorias, por cuanto las partes pueden convenir expresamente que el usufructuario tenga otros derechos sobre la cosa, art. 791. 2o) Administrar la cosa fructuaria: art. 777 inc. final, esto es, puede entregarla en arriendo y aun efectuar los actos de disposición que señala el art. 777 incs. 3o y 4o, pero en tal caso requiere acuerdo del nudo propietario. 3o) Puede hipotecar el usufructo, art. 2418. II. Obligaciones del usufructuario: sobre el usufructuario pesan obligaciones previas al
usufructo, obligaciones durante el ejercicio del derecho de usufructo y obligaciones posteriores a éste. a. Obligaciones previas al ejercicio del derecho de usufructo son:
Practicar inventario y rendir caución. Más bien se trata de un requisito que debe cumplir quien quiera entrar en el goce de la cosa fructuaria, art. 775.
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE El inventario debe ser solemne, art. 858 C.P.C., y no se exige respecto de los llamados usufructos legales. En cuanto a la caución la ley no señala mayores especificaciones en cuanto a su naturaleza y monto. Los artículos 776 y 777 señalan los efectos de no cumplirse con estos requisitos. b. Obligaciones durante el ejercicio del derecho de usufructo, son: 1) Conservar la cosa fructuaria, art. 764; 2) Pagar expensas y mejoras, arts. 795, 796, 797 y 798; 3) Si el usufructo es constituido por testamento puede quedar obligado al pago de las
deudas hereditarias y testamentarias, arts. 787 y 802. c. Obligaciones posteriores a la extinción del usufructo.
Debe restituir la cosa fructuaria, arts. 764 y 787. B. Derechos y obligaciones del nudo propietario
El nudo propietario tiene los siguientes derechos: - el dominio de la cosa fructuaria está despojado de las facultades de uso y goce, pero
conserva la de disposición; - derecho a los frutos pendientes al momento de la restitución de la cosa fructuaria, art.
781; - derecho al tesoro que se descubra en el suelo dado en usufructo, art. 786; - derecho a pedir anticipadamente la terminación del usufructo en determinados casos,
art. 809; - derechos a reclamación de la cosa fructuaria.
Las obligaciones que pesan sobre el nudo propietario: Debe pagar las expensas extraordinarias mayores que se hayan ejecutado, arts. 797 y 798. 104. EXTINCIÓN DEL DERECHO DE USUFRUCTO EL DERECHO DE USUFRUCTO SE EXTINGUE: a. Por la llegada del plazo o cumplimiento de la condición; b. Por muerte del usufructuario, art. 806; c. Por resolución del derecho del constituyente, art. 806;
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LOS BIENES d. Por prescripción, art. 806. e. Por consolidación del usufructo con la nuda propiedad, art. 806; f. Por renuncia del usufructuario, arts. 806 y 12; g. por destrucción completa de la cosa fructuaria, art. 807. El art. 808 se refiere al
problema de la heredad que se inunda; h. Por sentencia judicial en los casos y con los requisitos señalados en el art. 809.
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CAPÍTULO XII DERECHOS DE USO Y HABITACIÓN
105. DEFINICIÓN Y ASPECTOS GENERALES Se encuentran definidos en el artículo 811 en la siguiente forma: “El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitación”. Las normas y caracteres más importantes de estos derechos son: 1o) Son derechos reales, arts. 577 y 811; 2o) Son derechos personalismos, art. 819, pero pueden ganarse por prescripción; 3o) Son derechos inembargables, arts. 2466 y 1618 N° 6; 4o) Se constituyen y extinguen según las reglas aplicables al usufructo, art. 812. 5o) Por regla general no existe la obligación de caución e inventario, art. 813. 6o) Se limitan a las necesidades del usuario o habitador y su familia, pero su extensión se determina en el título respectivo, arts. 814 y 815. 7o) El usuario y el habitador deben ejercer sus derechos con moderación art. 818.
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CAPÍTULO XIII LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
106. DEFINICIÓN Y ASPECTOS GENERALES La define el artículo 733 inc. 1, en la siguiente forma: “Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condición”. La constitución del fideicomiso en solemne. Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en instrumento público, o por acto testamentario, art. 735 inc. 1o. Sea mueble o inmueble la cosa que se constituye en fideicomiso, el acto de constitución es siempre solemne, y la solemnidad está representada, según los casos, por la escritura pública o el testamento. Si la constitución del fideicomiso que comprende o afecta a un inmueble deberá inscribirse en el competente Registro, que es el de Hipotecas y Gravámenes. El rol de la inscripción es discutido. Nadie duda de que la inscripción del fideicomiso constituido por testamento no importa tradición, porque en tal caso opera el modo de adquirir sucesión por causa de muerte, y una cosa no puede adquirirse por dos modos distintos. Según Alessandri, la inscripción del fideicomiso constituido por acto testamentario representa una solemnidad; a juicio de Claro Solar, la ley exige dicha inscripción como medio de mantener la continuidad de las mutaciones del dominio (historia de la propiedad raíz). En el fideicomiso constituido por acto entre vivos sobre un inmueble la inscripción es la tradición de la propiedad fiduciaria del constituyente al fiduciario. Este es, según algunos, su único rol; pero, según otros, la inscripción, además de simbolizar la tradición del fideicomiso constituido entre vivos, sería solemnidad del acto constitutivo, de tal manera que si no se realiza no habría adquisición del dominio ni fideicomiso, pues el acto constitutivo adolecería de nulidad absoluta por falta de un requisito exigido en atención a la naturaleza del acto. También se discute si puede adquirirse la propiedad fiduciaria por prescripción: algunos sostienen que ello no es posible porque no puede concebirse que alguien reciba un bien determinado con la intención de restituirlo a un tercero si se cumple una condición. Además, el art. 735 establece las formas de constituir un fideicomiso, y entre ellas no se señala la prescripción. Peor, hay quienes lo aceptan, apoyándose principalmente en los arts. 2498 y 2512 que no
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE excluyen la posibilidad de adquirir esta forma de propiedad por prescripción. 107. ELEMENTOS DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA Son tres: a. Una cosa susceptible de darse en fideicomiso; b. Concurrencia de tres personas: constituyente, propietario fiduciario y fideicomisario, y c. Existencia de una condición en virtud de la cual ha de pasar la propiedad del propietario
fiduciario al fideicomisario. a. Una cosa susceptible de darse en fideicomiso: La norma fundamental en esta materia
es el art. 734, de cuya redacción se desprende que hace una enumeración taxativa de las cosas sobre las que puede constituirse fideicomiso. En todo caso, esta disposición es bastante amplia, ya que permite constituir el fideicomiso tanto sobre muebles como inmuebles. La naturaleza de la institución, sí, obliga a excluir los bienes consumibles; podría incluirse cosas consumibles cuando forman parte de la totalidad de una herencia o de una cuota de ella. a. Concurrencia de tres personas: estas personas son: - El constituyente: es el propietario del bien, que por testamento o por acto entre vivos
declara transferirlo a otro con una condición, que es la esencia del fideicomiso; - Propietario fiduciario: es el sujeto que recibe el bien dado en fideicomiso, sujeto al
gravamen de traspasarlo a otro si se verifica la condición. Si lo recibe por acto entre vivos, puede serlo a título gratuito u oneroso. El constituyente puede nombrar varios propietarios fiduciarios, art. 742, llamándolos simultáneamente o en forma de sustitutos. El código no dispone expresamente que puedan nombrarse sustitutos del propietario fiduciario, pero atendido lo dispuesto en los arts. 742, 743 y 744 parece no haber inconveniente. Si hay sustituto debe tenerse presente lo dispuesto en el art. 745. Si el constituyente no designa propietario fiduciario, su silencio es salvado por la ley, art. 748. En caso de faltar el propietario fiduciario, hay que distinguir si falta antes o después de diferido el fideicomiso: A) En el primer caso, si el constituyente ha designado sustituto pasa a él a propiedad
fiduciaria, si no lo ha hecho debe examinarse si tiene lugar el acrecimiento, el cual supone la designación de varios propietarios fiduciarios, art. 750. Dicha posibilidad debe analizarse a la luz de las reglas pertinentes, arts. 1147 y siguientes. Si no se designó sustituto ni es procedente el acrecimiento, el constituyente pasa a ser propietario fiduciario si viviere; si fallece quedarán en calidad de tal sus herederos, art. 748.
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LOS BIENES B) En el segundo caso, esto es, cuando falta el propietario fiduciario después de deferido
el fideicomiso, se transmite la propiedad fiduciaria a sus herederos, con el gravamen de restituirla al fideicomisario, si se cumple la condición, art. 751. - Fideicomisario: es la persona que tiene la expectativa de ser dueño absoluto del bien,
si se cumple la condición. Se trata de un acreedor bajo condición suspensiva. No es necesario que el fideicomisario exista al tiempo de constituirse el fideicomiso, basta con que se espere que exista. Se requiere sí que exista al momento de la restitución. La existencia del fideicomisario a la época de la restitución, es una condición que se entiende siempre en el fideicomiso, art. 738. 107. EFECTOS DE LA FALTA DE FIDEICOMISARIO Al respecto hay que distinguir si falta antes de cumplirse la condición o después de cumplida ésta. 1o) Si falta antes de cumplirse la condición y se ha designado sustituto, la expectativa pasa a éste; el sustituto pasa a ser fideicomisario. Si no se ha designado sustituto, se consolida la propiedad en el propietario fiduciario, art. 762. 2o) Si falta después de cumplida la condición, no se produce mayor problema; en realidad, operando la condición de pleno derecho, estrictamente no procede hablar de fideicomiso, pues al cumplirse la condición él adquirió ipso jure el derecho de dominio de la cosa dada en fideicomiso, dejando de ser fideicomisario. b. Existencia de una condición: es un requisito esencial y característico de la propiedad
fiduciaria, arts. 733 y 738. Es la incertidumbre, propia de la condición, de si el propietario fiduciario restituirá o no la cosa que tiene en propiedad fiduciaria al fideicomiso, lo que da configuración propia a esta institución. La condición impuesta en el fideicomiso es resolutoria para el propietario fiduciario y suspensiva para el fideicomisario; de cumplirse se resuelve el derecho de aquél y nace el de éste, el cual está en suspenso mientras pende la condición. El art. 738 dispone que a la condición que siempre supone, de existencia del fideicomisario al tiempo de la restitución, pueden agregarse otras, copulativa o disyuntivamente. Esta condición debe cumplirse dentro del plazo indicado en el art. 739, si transcurrido dicho plazo no se ha cumplido la condición, de pleno derecho se entiende fallida. 108. EFECTOS DEL FIDEICOMISO A. Derechos y obligaciones del fiduciario: el fiduciario es un propietario aunque sujeto a
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HERNÁN TRONCOSO LARRONDE la posibilidad de tener que restituir el objeto de su dominio; por otra parte se le confieren los derechos del usufructuario, salvo algunas modificaciones, art. 754. Como consecuencia de ello el propietario fiduciario puede: 1o) Enajenar la cosa por acto entre vivos y transmitirla por causa de muerte, manteniéndose siempre indivisa y con el gravamen de una eventual restitución; 2o) Gravar la propiedad fiduciaria, con hipoteca, servidumbre u otras cargas, en la forma y condiciones que establece el art. 757, bajo sanción de inoponibilidad; 3o) Administrar el bien de que fiduciariamente es dueño, art. 758. 4o) Gozar de los frutos de su propiedad fiduciaria, toda vez que es dueño. Pero como se encuentra en la situación de restituir eventualmente la cosa, se le imponen ciertas obligaciones, así como norma básica, se le sujeta a las cargas del usufructuario, salvo las modificaciones que establece la ley, art. 754, por ello: a. Como tiene las cargas del usufructuario, se entiende que debe confeccionar inventario
solemne de lo que recibe, art. 775; puede verse obligado a rendir caución, arts. 755 y 761; b. Debe asimismo conservar la cosa para poder así restituirla, si se cumple la condición,
respondiendo, como se ha dicho, de la culpa leve en dicha conservación, art. 758. Durante el tiempo que tiene la cosa en su poder puede introducirle mejoras, por ello se dan normas sobre el pago de ellas distinguiendo entre mejoras necesarias, útiles y voluptuarias, arts. 754, 756, 759, 795, 796, 909 y 911. Estas reglas tienen aplicación en caso de producirse la restitución. Goza también del derecho de retención. c. Si la condición impuesta se cumple nace para el fiduciario la obligación de restituir al
fideicomisario, art. 733, obligación que cumplirá efectuando la tradición de la cosa dada en fideicomiso. No obstante los arts. 749 y 760 establecen tres situaciones que hacen excepción a las obligaciones antes señaladas, así el art. 749 se refiere al llamado “tenedor fiduciario”, que está obligado a restituir los frutos; el art. 760 inc. 1o permite la posibilidad de liberar al fiduciario de responsabilidad por todo deterioro, y el inc. 2o del mismo artículo se refiere al llamado “fideicomiso de residuo”. B. Derechos y obligaciones del fideicomisario: con la constitución del fideicomiso para
el fideicomisario nace sólo la expectativa de llegar a obtener la cosa de que se trata, este es a su respecto el efecto fundamental que produce la constitución de la propiedad fiduciaria, art. 761, consecuencia de ello son los derechos que establece la ley, que son: o
) Derecho a solicitar medidas conservativas, arts. 761 y 1492 (así podría solicitar caución de conservación y restitución, art. 755); 1
2o) Derecho a solicitar el fiduciario indemnización por los perjuicios de la cosa, derivados
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LOS BIENES de su hecho o culpa, art. 758; 3o) Si la condición se cumple nace su derecho a exigir la entrega al fiduciario. Por otra parte, al cumplirse la condición puede nacer para el fideicomisario la obligación de reembolsar al fiduciario las mejoras que éste hubiere introducido en la cosa. 110. EXTINCIÓN DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA Las causales de extinción del fideicomiso se señalan en el art. 763.
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