Exámenes Dº Civil I (con respuestas)

DERECHO CIVIL I Preguntas exámenes 2003 a 2010 LA INTERPRETACION TELEOLOGICA 1ªFeb 2003, 2ªFeb 2007

LA INTERPRETACIÓN TELEOLOGICA O LÓGICA, como resultado del conjunto de elementos de la interpretación se debe obtener por resultado la averiguación del sentido de las normas, el cual se llama RATIO LEGIS, la idea, la fuerza que la inspira. Cuando en el art. 3.1 CC dice "fundamentalmente al espíritu y finalidad" se refiere a la Ratio Legis, es el por qué y el para qué de la norma. ESPIRITU Puede referirse a una interpretación que procure objetivar el espíritu o voluntad de la norma, el por qué. Con ocasión de una determinada situación y para conseguir un resultado concreto, el legislador dicta una norma, que sin embargo, en su tenor, da cabida a supuestos diferentes y produce un juego más amplio que el deseado al dictarla. Se distingue entre ocasio legis y ratio legis: · ·

Ocasio legis, circunstancias concretas que motivan que se dicten las normas. Ratio legis, criterio de solución de conflicto que se sostiene en la norma.

FINALIDAD La referencia en el art. 3 del CC a la finalidad impone efectuar la Interpretación Teleológica; es decir, que atienda tanto a los fines generales que persigue la norma, como a los fines concretos que se consiguen al aplicarla al caso propuesto. Al interpretar una norma, si se consigue un resultado contradictorio al que la norma pretendía, esa interpretación no es válida. PROTECCION DE LA MEMORIA DE LOS DIFUNTOS 1ªFeb 2003

Se trata de proteger la honra de los muertos, las cualidades o rasgos de una persona ya desaparecida. La doctrina jurídica lo llama "protección de la personalidad pretérita". La Ley Orgánica 1/1982 de 5 de mayo de protección civil del honor, la intimidad o la imagen, que en su art. 4, faculta para ejercitar las acciones de protección civil del honor, la intimidad o la imagen a los herederos o parientes, y en defecto de ellos por el Ministerio Fiscal. En su exposición de motivos se expresa lo siguiente: "aunque la muerte del sujeto de derecho extingue los derechos de la personalidad, la memoria de aquél constituye una prolongación de ésta que debe también ser tutelada por el Derecho". En el Art. 4.2 de esta Ley dice que pueden ejercitarla los herederos legales testamentarios [Cónyuge, herederos, ascendientes y hermanos] o en su defecto, por una persona jurídica. Y en el Art. 4.3 dice: a falta de todos ellos el M° Fiscal podrá actuar de oficio. O a instancia de personas interesadas. Con el límite de 80 años desde el fallecimiento del afectado. "Igualmente, ese mismo plazo si lo hace una persona jurídica designada en testamento". Ejemplo: La sentencia del Tribunal Supremo 490/2003, de 23 de mayo, impone una pena a Telemadrid por daño moral, por transmitir imágenes por televisión de un fallecido en accidente de circulación. Argumentando que los fotogramas relativos al accidentado no podían considerarse en modo alguno accesorios de la noticia principal.

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LA ADQUISICION DE LA VECINDAD CIVIL POR RESIDENCIA 1ªFeb 2003, Septbre.2003, 1ªFeb 2004, Septbre.2005, Septbre.2006, 1ªFeb 2007, 2ªFeb 2009, 1ªFeb 2010

La vecindad civil es un criterio de determinación de la legislación civil común, o la foral, aplicable a los ciudadanos españoles. Es una consecuencia de la coexistencia de diversos regímenes jurídico-civiles que hay en España. - De una parte Derecho Civil Común. - De otra, Derechos Forales. Art. 14.1 CC: “La sujeción al Derecho Civil común o al especial o foral, se determina por la vecindad civil” La vecindad civil se adquiere:

1.° Por residencia continuada durante 2 años, siempre que el interesado manifieste ser esa su voluntad. 2.a Por residencia continuada de 10 años, sin declaración en contrario durante este plazo. Ambas declaraciones se harán constar en el Registro Civil y no necesitan ser reiteradas. LA PLURALIDAD DE PERSONAS EN LAS ASOCIACIONES 1ªFeb 2003

El presupuesto fundamental del nacimiento de la asociación es la unión de varias personas que se asocian entre sí para conseguir una finalidad. - La Constitución no dice nada con respecto al número mínimo de asociados. - En la Ley Orgánica 1/2002 se establece que podrán constituir asociaciones y formar parte de las mismas, las personas físicas y las personas jurídicas sean éstas públicas o privadas. Art. 5.1. "las asociaciones se constituyen mediante acuerdo de 3 o más personas físicas o jurídicas legalmente constituidas". La asociación, en cuanto a estructura organizada, es una derivación del derecho de asociación reconocido a los ciudadanos. Como la Constitución no distingue entre personas físicas y jurídicas, también las personas jurídicas pueden formar una asociación. Art. 3 de la Ley dice que quienes deseen constituir una asociación deben tener capacidad de obrar. Parece algo dudoso pues es para las asociaciones juveniles, culturales, estudiantiles, que son menores de edad que se incorporan en ellas por sí mismos, como así lo permite en algunos casos, por el art. 162. 1 del CC para determinados actos relativos a derechos de la personalidad por menores. LAS LAGUNAS DE LA LEY 2ªFeb 2003, Reserva 2007

Se supone que todo conflicto está previsto y reglamentado por el Derecho, de forma que sólo se debe identificar cuál será la norma aplicable. Pero en la realidad hay supuestos nuevos y extraños para el Derecho, que no es una ciencia adivinatoria, sino que es una técnica de resolución de conflictos con la elaboración de reglas adecuadas y justas, según la sociedad del momento. Luego entonces, las reglas jurídicas son un "posterius" respecto de los supuestos socialmente problemáticos. LAS LAGUNAS DE LA LEY Son supuestos de hecho no contemplados por las normas legales. Las leyes no son siempre perfectas, ni completas, ya que la dinámica social es más diversificada y viva que el texto escrito de la Ley. Las leyes tienen vacíos normativos, y por eso en defecto de la ley aplicable el sistema de Fuentes prevé la aplicación de la costumbre y los Principios Generales del Derecho, como mecanismos normativos de suplencia.

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Las lagunas de la Ley no comporta la imposibilidad de resolución del conflicto planteado. El Ordenamiento cuenta con expedientes complementarios. Existen lagunas de la ley que se superan con la complementariedad del Ordenamiento (analogía) pero no existen las lagunas del Derecho. Y así se deduce de lo escrito en el Preámbulo de la reforma del Título Preliminar del CC, por Decreto 1836/1974, de 31 de mayo: "La formulación de un sistema de fuentes implica la exclusión de las lagunas del Derecho. No ocurre lo mismo con las lagunas de la Ley, que pueden darse, siendo el medio idóneo y más inmediato de salvarlas, la investigación por analogía". Técnicamente se presenta al Derecho como un sistema cerrado y completo, presupuesto necesario del deber general de fallar impuesto para jueces y tribunales - Iura Novit Curia LA CADUCIDAD DE LOS DERECHOS 2ªFeb 2003, Septbre.2003, Reserva 2003, 1ªFeb 2004, 1ªFeb 2006, 2ªFeb 2007, Reserva 2007, Septbre.2008, 2ªFeb 2009, 2ªFeb 2010

La ley considera que, en muchas ocasiones, el ejercicio de determinados derechos y facultades se debe llevar a cabo, necesaria e inexcusablemente, dentro de un periodo temporal predeterminado. Una vez transcurrido ese plazo, sin posibilidad de suspensión, ni interrupción, el derecho de que se trate no podrá ser ejercitado por su titular. Caducidad es la extinción de un derecho por su falta de ejercicio durante un plazo temporal prefijado, que no puede ser interrumpido. Ocurre en actos procesales. La caducidad es una institución del Derecho Procesal y del Derecho Civil. Ejemplo: Procesal: Un recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional: hay un plazo de caducidad de 20 días siguientes a la notificación de la resolución recaída en el previo proceso judicial. Otro ejemplo Civil: La paternidad puede impugnarse en el plazo de un año. REGIMEN JURIDICO: DIFERENCIAS CON LA PRESCRIPCION Diferencias entre prescripción y caducidad (jurisprudencia del TS): 1. Los plazos de caducidad no pueden interrumpirse ni suspenderse. Opera sobre estrictos términos temporales. 2. Los plazos de caducidad son breves. En algún caso cortos periodos de tiempo. 3. La caducidad puede ser declarada judicialmente de oficio, sin ser alegada por un beneficiario. La prescripción no se declara de oficio, ya que debe ser alegada. El fundamento de la caducidad se encuentra en un interés público, de que ciertos derechos se ejerciten dentro de un plazo determinado. EL SEUDONIMO 2ªFeb 2003, Reserva 2007

El prefijo seudo significa falso, de modo que el seudónimo es un nombre falso. Era usado por autores literarios en tiempos de censura o de falta de libertades. Actualmente recurren a este seudónimo también los cantantes, actrices y actores, decoradores, peluqueros, etc. En nuestro derecho positivo hay poca legislación del tema: La ley de Propiedad intelectual contiene indicaciones con relación a la obra literaria, artística o científica, emitidas bajo seudónimo, en cuyo caso mientras el autor no revele su identidad, el ejercicio de los derechos de autor corresponderán a quien haya divulgado la obra (si lo hace con consentimiento del autor). El uso de seudónimos en España es válido siempre que no se quiera sustituir al nombre en actos de naturaleza administrativa u oficial. Una persona, reiterando el uso del seudónimo puede acabar siendo conocida por la gente, incluso en generaciones futuras, y no por su verdadero nombre. Como ha pasado con toreros, cantantes, etc. De ahí que el seudónimo pueda ser protegido para evitar -3-

abusos de terceros que pretendan sacar provecho o beneficio del seudónimo consolidado; en aplicación del Principio General del Derecho de exclusión del enriquecimiento injusto. LA DECLARACION DE FALLECIMIENTO Y EL MATRIMONIO DEL DECLARADO FALLECIDO 2ªFeb 2003, Reserva 2003, Reserva 2007

DECLARACIÓN DE FALLECIMIENTO Art. 193 CC: Procede la declaración de fallecimiento: Primero. Transcurridos 10 años desde las últimas noticias habidas del ausente, o, a falta de éstas, desde su desaparición. Segundo. Pasados 5 años desde las últimas noticias o, en defecto de éstas, desde su desaparición, si al expirar dicho plazo hubiere cumplido el ausente 75 años. Los plazos expresados se computarán desde la expiración del año natural en que se tuvieron las últimas noticias, o, en su defecto, del en que ocurriera la desaparición. Tercero. Cumplido 1 año, contado de fecha a fecha, de un riesgo inminente de muerte por causa de violencia contra la vida, en que una persona se hubiese encontrado sin haberse tenido, con posterioridad a la violencia, noticias suyas. En caso de siniestro este plazo será de 3 meses. EL MATRIMONIO DEL DECLARADO FALLECIDO El art. 85 CC redactado por Ley 30/1981, de 7 de julio, por la que se modifica la regulación del matrimonio en el Código Civil (Ley del divorcio) establece que: "El matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma y el tiempo de su celebración, por la muerte o la declaración de fallecimiento de uno de los cónyuges y por el divorcio". Una vez declarado el fallecimiento su viuda podrá volver a casarse, cosa que antes no podía hacerse según el antiguo art. 195 del CC. LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL DERECHO Septbre.2003, 1ªFeb 2007, 1ªFeb 2008, 2ªFeb 2009, Septbre.2009, Reserva 2010

El término jurisprudencia se identifica con los criterios sentados por los jueces y tribunales interpretando y aplicando el Derecho. La jurisprudencia coincide con la doctrina del Tribunal Supremo. El Art. 9 CE dice que “los jueces están sujetos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico”. El art. 6 LOPJ dice que "Los jueces y los tribunales no aplicarán los reglamentos o cualquier otra disposición contraria a la CE, a la Ley o al principio de jerarquía normativa". El art. 1.7 LOPJ dice: "Los jueces y los tribunales tiene el deber inexcusable de resolver en todo caso lo asuntos de que conozcan; ateniéndose al sistema de fuentes establecido". De este modo las resoluciones judiciales deben fundamentarse en el sistema de fuentes legalmente establecido. La jurisprudencia desempeña un papel SECUNDARIO en el Derecho, como se desprende del Art. 1.6 del CC: "La jurisprudencia complementará al Ordenamiento Jurídico". En la propia Exposición de Motivos del Decreto 1836/1974 de 31 de mayo en el que se redactó el articulado del Título Preliminar del Código Civil dice: "A la jurisprudencia sin incluirla entre las fuentes, se le reconoce la misión de complementar el ordenamiento jurídico. En efecto, la tarea de interpretar y aplicar las normas en contacto con las realidades de la vida y los conflictos de intereses da lugar a la formulación por el Tribunal Supremo de criterios, que si no entrañan la elaboración de normas en sentido propio o pleno, contienen desarrollos singularmente autorizados y dignos, con su reiteración, de adquirir cierta trascendencia normativa". En esta hipótesis también la jurisprudencia del Tribunal Constitucional es fuente material del derecho, ya que los jueces interpretan y aplican la Constitución. -4-

Teoría La primacía es de la Ley, y la actividad jurisdiccional es secundaria, aunque trascendental: 1. El sistema político: la tarea legislativa corresponde a las Cortes, en cuanto a instancia representativa de la Soberanía Nacional (art. 1 y 66 de la CE) mientras que los jueces y magistrados tienen por función administrar justicia, conforme al sistema de fuentes establecido por el Poder Político. 2. En los Sistemas Jurídicos los jueces no tienen habilitación para crear libremente Derecho según sus propias convicciones y criterios ético-jurídicos. 3. El imperio de la Ley, abstracta y general, garantiza mejor la igualdad entre los ciudadanos, principio que es uno de los pilares de nuestra convivencia política. Art. 1.4 CE "los españoles son iguales ante la ley..." CONCEPTO Y CLASES DE REPRESENTACION Septbre.2003, 1ªFeb 2004, 2ªFeb 2006, Septbre.2008, Septbre.2010

Por lo general las personas realizan actos o negocios directamente. Y a veces puede resultar imposible por la distancia, o también por no perder tiempo, en ese caso otra persona podría actuar en nombre o en lugar del interesado. Por otro lado, las personas incapaces son representadas en sus derechos y obligaciones. LA REPRESENTACIÓN VOLUNTARIA O CONVENCIONAL Y LA REPRESENTACIÓN LEGAL. EL Art. 1259 CC dispone que "Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar por éste autorizado o sin que tenga por la ley su representación legal". A. Representación voluntaria o convencional. Tiene su origen en la decisión del interesado. Mediante un acto de autonomía privada autoriza a otro para actuar en su esfera personal. El interesado podría, si quisiera, actuar por sí mismo. En este caso la voluntad del representante voluntario, depende de la voluntad del representado. B. Representación legal. Figuras tuitivas. Tiene su origen en la propia Ley. La protección del incapaz, hace que sus intereses sean efectuados por una persona capaz TUTOR a la que la Ley faculta y obliga para el desempeño de su cargo. En este caso el incapaz no puede (ausente) o no debe (concursado o quebrado) desplegar su actividad. La voluntad del representante no depende de la voluntad del representado, sino que tiene autonomía sustituyéndole, plenamente, en su actividad jurídica. EL PRINCIPIIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LA LEYES Reserva 2003, 2ªFeb 2008

PLANTEAMIENTO: PROBLEMA Y DISPOSICIONES DE DERECHO TRANSITORIO. Una ley nueva ¿tendrá que regular las situaciones jurídicas producidas con anterioridad o sólo las nacidas con posterioridad a su publicación? Ejemplo: Un arrendamiento urbano desde hace años se entendía la prórroga forzosa en beneficio del arrendatario y en un determinado momento con el RDL 2/1985, se decide cambiar el criterio, suprimiendo la obligatoriedad de la prórroga. Los contratos de arrendamiento ya existentes en abril de 1985 ¿podrían acogerse a la nueva ley o habrán de quedar afectos a la regulación anterior? En este Real Decreto Ley hay una disposición transitoria que resuelve la cuestión: "Los contratos de arrendamiento celebrados con anterioridad a la entrada en vigor de este RDL seguirán rigiéndose en su totalidad por lo dispuesto en el texto refundido de la ley de arrendamientos urbanos y demás disposiciones vigentes". Para resolver los problemas que se plantean al entrar en vigor una nueva Ley ante la retroactividad o irretroactividad de la ley, todas la disposiciones normativas se cierran con disposiciones transitorias (transito de una ley a otra). LA FORMULACION DE LA TENDENCIAL IRRETROACTIVIDAD DE LAS LEYES -5-

Las disposiciones transitorias no solucionan todos los supuestos y casuísticas de Derecho Transitorio. Por eso todos los ordenamientos contemporáneos contienen una regla general favorable a la IRRETROACTIVIDAD de la ley como regla máxima. El art. 2.3 CC dice "Las leyes no tendrán efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario". La irretroactividad tendencial de nuestro ordenamiento no es absoluta: - La Constitución en el art. 9.3 CE impone al legislador ordinario la irretroactividad, pero no con carácter general, sino sólo respecto a las disposiciones sancionadoras no favorables (penal, civil, administrativa) y aquellas que sean restrictivas de los derechos fundamentales; aquí puede ser retroactiva a favor del reo. - La Ley puede ser retroactiva respetando a la Constitución y sin violentar el tradicional precepto civil, el cual presupone por principio que las leyes son irretroactivas. LA POSIBLE RETROACTIVIDAD Y SU GRADUACION La eficacia retroactiva permite graduaciones y matizaciones de acuerdo con el problema social objeto de su regulación por las leyes antigua y nueva, según lo establezca el legislador: A. Retroactividad de segundo grado o fuerte. Cuando una ley nueva se aplica a los efectos de un hecho ocurrido con anterioridad a su entrada en vigor. Ejemplo: Ley 30/1981 por la que se modifica la regulación del matrimonio en el CC. En su disposición transitoria segunda dice que los hechos que hubieren tenido lugar o las situaciones creadas con anterioridad a la entrada en vigor de la presente ley producirán efectos...de ser causa de nulidad, separación o divorcio. B. Retroactividad de grado mínimo o débil. Cuando una ley nueva se aplica a los efectos producidos con posterioridad a su entrada en vigor, por un acto anterior a la ley. Ejemplo: Ley 11/1981 de modificación del CC en materia de filiación, patria potestad; en la disposición transitoria novena, relativa a la patria potestad conjunta del padre y la madre (antes era sólo del padre). "La atribución de la patria potestad y su ejercicio se regirán por la presente ley, a partir de su entrada en vigor, cualquiera que sea la fecha de nacimiento del hijo". La retroactividad se podrá aplicar, por ser de interés general, de aquellas leyes nuevas que sean más favorables para el ciudadano que la ley preexistente. Ejemplo: La disminución de las penas de prisión de libertad por la reforma del Código Penal, o la abolición de discriminación entre hombre y mujer, entre hijos matrimoniales y los no matrimoniales. CLASES DE PODER Reserva 2003, Septbre.2004

EL APODERAMIENTO: PODER Y MANDATO El representante tiene que tener un Poder para actuar representando a otra persona. El apoderamiento al representante es el punto de partida de su actuación en nombre ajeno, que delimita, concreta sus facultades. El acto de apoderamiento es unilateral en cuanto que su único efecto es otorgar al representante la facultad o posibilidad (no obligación) de representar al principal (el representado). Si el poder no llega a conocimiento del apoderado existe y es válido, pero es ineficaz, ya que no hay desarrollo posterior, que requiere la existencia de un contrato de mandato. En virtud del cual el apoderado queda obligado [en cuanto que es mandatario] a llevar a cabo su actividad, contemplada como objeto del mandato. Las relaciones mutuas entre el MANDATO -como contrato- y el PODER -como acto de negocio unilateral. CLASES DE PODER a) Poder especial: cuando el representado (poderdante) puede querer que el apoderado (representante) gestione sólo un asunto concreto. Ejemplo: comprar una casa. b) Poder general: cuando el principal o representado, autoriza al representante para gestionar una serie múltiple de asuntos del poderdante, o incluso todos los asuntos y negocios del mismo. En caso de que se apodere a varias personas para un mismo asunto, su actuación puede ser mediante poder solidario o mancomunado. -6-

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Poder solidario: Otorgado a varias personas para un mismo asunto de forma que cualquiera de ellos puede celebrar individual y separado el negocio en cuestión.

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Poder mancomunado: Cuando la designación de varias personas para un mismo asunto tiene como propósito que todos ellos participen en la celebración definitiva del negocio.

El Poder es revocable sin necesidad de justa causa o de fundamento concreto alguno, aunque por deseo expreso del representado puede convertirse en irrevocable. VIGENCIA TEMPORAL DE LAS NORMAS LEGALES 1ªFeb 2004

Generalmente la norma se dicta para ser permanente, sin poner un periodo de vigencia limitado. Aunque hay leyes como las Generales de Presupuestos que tienen una vigencia anual. Se llaman leyes temporales o como dice el art. 4.2 CC "Leyes de ámbito temporal". Artículo 4.2 CC “Las Leyes penales, las excepcionales y las de ámbito temporal no se aplicarán a supuestos ni en momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas”. LA COSTUMBRE 2ªFeb 2004, 1ªFeb 2005, 2Feb 2006, 1ªFeb 2009, 2ªFeb 2010

CONCEPTO DE LA COSTUMBRE Tras la Ley, enumerando las fuentes del Derecho está la costumbre y se diferencian en el origen: ·

La ley es la fuente del Derecho que procede de la organización política, que la sociedad se da a sí misma, con el fin de crear pautas o normas de organización para la convivencia. La costumbre procede de la propia sociedad, no organizada, que mediante la repetición de una conducta acaba imponiéndose como preceptiva. Las normas consuetudinarias emanan directamente de la sociedad.

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En la Costumbre hay un elemento material (reiterar un comportamiento) y un elemento espiritual (elevar ese comportamiento a modelo de conducta y de observancia preceptiva). Esta observancia preceptiva permitirá distinguir las costumbres jurídicas de los meros usos sociales, a los cuales les falta la conciencia social de necesidad o de ser preceptivos.

Las normas consuetudinarias antaño tenían importancia ya que no existía movilidad social. Hoy no tienen tanta importancia, más bien es secundaria. CARACTERES DE LA COSTUMBRE Es una fuente de derecho subsidiaria. Las normas consuetudinarias sólo tienen vigencia cuando no hay Ley aplicable el caso (en Navarra, sin embargo, la aplicación de la Costumbre es mayor que la Ley) la subsidiariedad significa que es fuente de derecho porque la Ley así lo determina. En el art. 1.3 CC se exige que quien pretenda que se le aplique una costumbre en juicio alegue y pruebe la existencia y vigencia de esa costumbre. Debe probarla. Por eso se dice que es fuente de Derecho secundaria (en Navarra, la costumbre notoria no debe ser alegada y probada ante los tribunales). También este artículo dice que la costumbre no debe ser contraria a la moral o al orden público. - Orden público, referido a disposiciones legales. Si hay ley no hay costumbre. - Moral, no es probable que la sociedad observe reiteradas conductas contrarias a la propia moral social, perdiendo así vigencia esa antigua costumbre; ya que no es lo que la sociedad pide en ese momento. La LEC de 2000, en su art. 281.2 establece que: "la prueba de la costumbre no será necesaria si las partes estuvieran conformes en su existencia y contenido, y sus normas no afectasen al orden público".

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Entonces, es posible que quienes estén en una relación jurídico-privada den por buena la existencia de una costumbre determinada y ésta sea vinculante. Pero un juez no está obligado a conocerla y aplicarla si las partes no están de acuerdo. CAPACIDAD JURIDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR 2ªFeb 2004, 1ªFeb 2005, 1ªFeb 2007, Septbre.2007

Contraposición de ser titular de derechos y obligaciones, con el nacimiento de la personas, por el mero hecho de serlo -capacidad jurídica- y ser capaz de ejercitarlos -capacidad de obrar-. 1. Capacidad Jurídica: tener aptitud o idoneidad necesarias para ser titular de derechos y obligaciones. Por el hecho de nacer podemos ser titulares de derechos. La capacidad jurídica no permite graduaciones; se tiene o no se tiene. Se es persona o no. Capacidad jurídica = personalidad. 2. Capacidad de obrar: Ser capaz de ejercitar esos derechos. Posibilidad, aptitud o idoneidad de una persona natural para ejercitar los derechos y obligaciones que le sean imputables. Se tiene capacidad de obrar con la mayoría de edad. La capacidad de obrar si permite graduaciones y subdivisiones, dependiendo del acto que se quiera realizar por el sujeto de derecho. Ejemplo: un menor puede hacer testamento a partir de los 14 años. Pero para adoptar no basta con ser mayor de edad, es preciso haber cumplido los 25 años. Esta capacidad de obrar permitirá dilucidar si el sujeto de derecho puede realizar o no un determinado acto con eficacia jurídica. LA EMANCIPACION: TIPOS 2ªFeb 2004, 2ªFeb 2005

Emanciparse equivale a independizarse de la patria potestad o tutela (aunque no se tenga la mayoría de edad) a la que está sujeta el menor. La mayoría de edad no sería una causa de emancipación sino el acceso a la plena capacidad de obrar, aunque antes se hubiera conseguido la emancipación. Pero curiosamente en el Código Civil se dice que la primera causa de emancipación es llegar a la mayoría de edad. De hecho en el art. 314.1 CC se establece que: La emancipación tiene lugar: 1. Por la mayor edad. 2. Por el matrimonio del menor 3. Por concesión de los que ejerzan la patria potestad. 4. Por concesión judicial. Hecho equivocado en el planteamiento del Código ya que el término emancipación no debería inducir a confusión. La Ley 11/1981 de modificación del Código Civil en materia de filiación, patria potestad y régimen económico del matrimonio, no plantea la distinción precisa entre la mayor edad y la emancipación. Tal y como se deduce de la situación jurídica que generan una y otra: -

La mayoría de edad genera la capacidad de obrar plena de forma automática. La emancipación sitúa al menor en una posición intermedia entre el menor y el mayor de edad.

CLASES DE EMANCIPACIÓN Conforme a la redacción del Código establecida por la Ley 11/1981, la emancipación puede ocurrir por distintas causas: Por concesión paterna, por emancipación judicial pedida por el propio menor, emancipación por matrimonio y por vida independiente.

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ð Las emancipaciones tienen carácter de irrevocables, excepto la vida independiente que es revocable. Veamos cada una de ellas: LA EMANCIPACIÓN POR CONCESIÓN PATERNA Art. 317 CC: los progenitores consideran conceder a su hijo la emancipación, acto que debe instrumentarse en escritura pública o mediante comparecencia ante el juez encargado del Registro Civil. Requisito: que el menor tenga 16 años cumplidos y preste su consentimiento, ante un notario o un juez. Art. 176 RRC: de tal emancipación la inscripción sólo podrá hacerse en virtud de escritura o de comparecencia ante el encargado del Registro. LA EMANCIPACIÓN POR CONCESIÓN JUDICIAL El propio menor, con 16 años, puede dirigirse al juez solicitando la concesión de la emancipación del que estaba sometido a la patria potestad o a la tutela. - En caso de la patria potestad, se habla de conceder la emancipación. La pide el menor con 16 años y acredita la conveniencia de la emancipación. - En el caso de la tutela, se habla de conceder el beneficio de la mayor edad. Art. 321 CC: redactado según la Ley 21/1987, 11 noviembre, en el caso de la tutela no hay requisito complementario, aunque la solicitud debe ser fundada. Art. 320 CC: el Juez podrá conceder la emancipación de los hijos mayores de dieciséis años si éstos la pidieren y previa audiencia de los padres. 1. Cuando quien ejerce la patria potestad contrajere nupcias o conviviere maritalmente con persona distinta del otro progenitor. 2. Cuando los padres vivieren separados. 3. Cuando concurra cualquier causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad. LA EMANCIPACIÓN POR MATRIMONIO El art. 316 CC dice que “el matrimonio produce de derecho la emancipación”, sin necesidad de que haya requisitos complementarios. LA EMANCIPACIÓN POR VIDA INDEPENDIENTE Art. 319 CC La característica es que esta situación de independencia, con el consentimiento de los padres, de hecho es revocable. Debe reintegrar al menor al sometimiento de la Patria potestad. En este caso se requiere independencia económica del menor, que subsiste por si mismo mediante cualquier tipo de actividad. No es preciso que el menor viva separado de la familia, o por una lejanía física viviendo en otra ciudad, estar circunstancias no son significativas. Es una emancipación tácita, es una independencia de hecho del menor, no legal. De ahí que el Registro Civil no considere la inscripción por vida independiente como posible.

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LA ACTIVIDAD DE LA FUNDACION 2ªFeb 2004

EL PATRIMONIO FUNDACIONAL Y LA APLICACION DE LAS RENTAS. El desarrollo de las actividades propias de la Fundación depende de sus fines, estatutariamente establecidos y clasificados por el correspondiente Protectorado (culturales, asistenciales, benéficos, etc.) Las actividades fundacionales deben llevarse a cabo sin detrimento de su dotación patrimonial. La fundación debe actuar en el tráfico jurídico conservando su patrimonio, aplicándolo a la conservación del fin fundacional. Debe evitar la pérdida del valor económico de la dotación patrimonial para garantizar el futuro de la fundación y el duradero cumplimiento de los fines. En el anterior Decreto de 1899 se obligaba a las Fundaciones a convertir su patrimonio inicial en títulos de deuda pública para cuando se vendieran inmuebles adscritos a la dotación patrimonial. Esta rigidez ha ido suavizándose gracias a las sentencias y jurisprudencia del Tribunal Supremo (Sala 1a) dictando que sólo debería aplicarse si no está recogido en los Estatutos. Afirmando incluso, que las fundaciones podrían adquirir y poseer toda clase de bienes y derechos, incluidos inmuebles. La Ley 50/2002 fija en su Art. 19, como premisa que el patrimonio de la Fundación podrá estar constituido por toda clase de bienes y derechos susceptibles de valoración económica. En cuanto a la administración y disposición de los bienes que son la dotación patrimonial de la Fundación, el PATRONO no puede actuar a su antojo. Ha de contar con la preceptiva autorización del PROTECTORADO. El art. 25.1 de la Ley dispone que el 70% de las rentas deberán ser destinadas a la realización de los fines fundacionales. LAS ACTIVIDADES EMPRESARIALES La debilitación de la dotación fundacional ha llevado en algún caso a que se estructurase como las llamadas FUNDACIONES EMPRESAS. Hubo diferencia de opiniones entre la Doctrina, que se oponía, y los estudiosos que defendían la posibilidad de que las fundaciones pudieran desempeñar actividades empresariales a fin de incrementar la rentabilidad de la dotación para cumplir mejor el fin fundacional. Hoy resulta adecuado e indiscutible y además en la Exposición de Motivos de la Ley 50/2002 se establece: "La posibilidad de que las fundaciones ejerzan directamente o indirectamente actividades mercantiles o industriales". CLASES DE RELACIONES JURIDICAS Septbre.2004

LA IDEA DE LA RELACION JURIDICA La doctrina dice que la relación jurídica es: "cualquier tipo de relación entre seres humanos que se encuentra regulada por el Derecho, o que sin estarlo produce consecuencias jurídicas". GARCIA AMIGO dice que "La relación jurídica consiste en un determinado comportamiento interhumano, conformado jurídicamente". SAVIGNY dice que es "un vinculo de persona a persona, determinado por una regla jurídica". Son definiciones abstractas que proponen definir que es una relación jurídica. La respuesta es en términos generales es: "todas aquellas relaciones o situaciones sociales, de cualquier índole, que son susceptibles de ser contempladas jurídicamente". Es decir, cuando las relaciones sociales son contempladas por el Derecho se habla de relación jurídica. Salvo las actividades como el altruismo, la buena educación o consideraciones de índole personal, sentimental o religiosa, todas las situaciones cotidianas están reguladas por el Derecho. CLASIFICACIÓN DE LAS RELACIONES JURIDICAS - 10 -

En el ámbito del Derecho Civil, los derechos y deberes entre padres e hijos, maridos y mujeres, compradores y vendedores, arrendatarios y arrendadores, etc., constituyen supuestos concretos de relación jurídica de naturaleza civil o privada. Las personas son los únicos titulares de derechos y obligaciones. La doctrina clasifica la relación jurídica en CUATRO TIPOS: 1. RELACIONES OBLIGATORIAS Por responsabilidad contractual o extracontractual, una persona tiene el deber de adoptar una determinada conducta en beneficio de otra persona. 2. RELACIONES JURIDICO-REALES La tenencia o apropiación de los bienes, con una capacidad decisoria sobre el uso y aprovechamiento de cualquier bien. Que el Ordenamiento Jurídico le garantiza frente a los demás (Derecho Real). 3. RELACIONES FAMILIARES Situaciones de especial conexión entre personas, regulado por el Ordenamiento para garantizar un marco normativo a la familia. 4. RELACIONES HEREDITARIAS O SUCESORIAS Derechos y deberes de los herederos entre sí y en sus relaciones con los demás. ESTRUCTURA BASICA DE LA RELACION JURIDICA La doctrina resalta los componentes de la relación jurídica: SUJETOS, OBJETO y CONTENIDO. 1. LOS SUJETOS, ya que los derechos y deberes sólo pueden atribuirse a las personas, es evidente que las relaciones sociales precisan un nexo entre las personas que ocupan distintas posiciones. - Sujeto activo. Puede poner en marcha la situación de poder en que se encuentra. - Sujeto pasivo. El que está obligado a reconocer, o hacer efectivo el derecho de otra persona. Las posiciones de sujeto activo o pasivo pueden ser desempeñadas por una o varias personas (cotitularidad). Y en la situación de sujeto activo o pasivo pueden surgir situaciones contrapuestas: Por ejemplo, una persona tiene derecho a cobrar un dinero - posición activa - y el deudor, también tiene derecho a que se le entregue un recibo. 2. EL OBJETO. En relaciones obligatorias el objeto será la conducta propia de la persona obligada. Y en las relaciones jurídicas-reales el objeto serán las cosas sobre las que recaen los derechos reales. 3. CONTENIDO. El entramado de derechos y deberes que vinculan a los sujetos o partes de la relación jurídica. Las partes se sitúan en una situación de poder o de deber (sujeto activo o pasivo). - Situaciones de poder, implica que una persona tiene autoridad suficiente para reclamar a otra un derecho. - Situaciones de deber, otro sujeto está vinculado a la realización de un comportamiento respetuoso del derecho de la otra persona.

REQUISITOS DE LA DECLARACION LEGAL DE AUSENCIA Septbre.2004

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Art. 183 CC Se considerará en situación de ausencia legal al desaparecido de su domicilio o de su última residencia: 1. Pasado 1 año desde las últimas noticias o a falta de éstas desde su desaparición, si no hubiese dejado apoderado con facultades de administración de todos sus bienes. 2. Pasados 3 años, si hubiese dejado encomendada por apoderamiento la administración de todos sus bienes. EL ABUSO DEL DERECHO Reserva 2004, Reserva 2006, 1ªFeb 2007, 1ªFeb 2008, Reserva 2010

Se incorporó en CC con la reforma del Título Preliminar. Se podría decir que no hay diferencias entre la buena fe y el abuso de derecho. LA CONSTRUCCIÓN JURISPRUDENCIAL DEL PRINCIPIO Se encuentra relacionada directamente con el derecho de la propiedad. En España este concepto tiene su base en una sentencia del TS de fecha 14.02.1944, en una central eléctrica afectada en San Adrián del Besós de Barcelona. La doctrina moderna elabora la teoría del abuso del derecho que considera ilícito el ejercicio de derechos cuando sea abusivo. Parten de la idea de que los derechos subjetivos, a parte de los límites legales, tienen otros de orden moral, teológico y social. Incurre en responsabilidad el que obrando al amparo de una legalidad externa, y de un aparente ejercicio de su derecho, causa daño a terceros, o para la sociedad. Elementos esenciales: a) Uso de un derecho, objetiva o externamente legal. b) Daño a un interés de terceros no protegido por una especifica norma jurídica. c) Inmoralidad o antisocialidad de ese daño: - de forma objetiva si ejerzo mi derecho y actúo con la intención de perjudicar, o sin un fin serio, y - de forma subjetiva, cuando el daño proviene de exceso o anormalidad en el ejercicio del derecho. LA FORMULACION LEGAL DE LA PROHIBICION DEL ABUSO DE DERECHO La formulación del abuso del derecho aparece por vez primera en la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964, que en su artículo 9.2 decía "los jueces y tribunales rechazarán las pretensiones que impliquen manifiesto abuso o ejercicio anormal de un derecho". Esta ley no tiene capacidad expansiva del principio a otras relaciones jurídicas, por ello la actual ley de 1994 no hace mención a este principio. El abuso del derecho se incorporó en el texto refundido de esta LEY. Además, en estos textos legales: §

LEY ORGÁNICA DEL PODER JUDICIAL se impone con carácter general a los jueces y tribunales los cuales: "rechazaran fundamentalmente las peticiones, incidentes y excepciones que se formulen con manifiesto abuso de derecho o entrañen fraude de ley o procesal".

§

CÓDIGO CIVIL, en el Art. 7. 2

Los presupuestos de aplicación del abuso de derecho en el Código Civil son: 1. Acción, u omisión, de carácter abusivo: extralimitación debida tanto a la actitud subjetiva del titular del derecho objeto del ejercicio; cuanto a razones de carácter objetivo en el ejercicio del mismo, aunque no puede imputarse al titular mala fe deliberada en la actuación del derecho en cuestión. 2. Consecuencia dañosa para un tercero: el ejercicio abusivo del derecho requiere que su materialización haga un daño determinado a otra persona, cuya existencia concreta y efectiva habrá de probarse y cuantificarse. - 12 -

Un vez ocurre el supuesto la victima del daño puede solicitar la indemnización y la adopción de medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso. Se pueden pedir ambos tipos de medidas conjuntas. Art. 7.2 CC: "La ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Todo acto u omisión que por la intención de su autor, por su objeto, o por las circunstancias en que se realice, sobrepase manifiestamente los límites normales del ejercicio de un derecho, con daño para tercero, dará lugar a la correspondiente indemnización y a la adopción de las medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso". Ejemplos: Una persona demanda a otra una deuda cargando un interés de demora superior al realmente aplicable. La actuación del titular se agota en el acto del ejercicio abusivo. El caso de la central eléctrica en San Adrián del Besos (Barcelona), sufría desperfectos importantes a causa de la extracción incontrolada de arena del litoral por el consorcio de la zona franca. Solicitaría la indemnización de los daños producidos y el Juez ordenó a la administración pública a establecer un cupo de extracción de arenas. EXPANSION Y RETROCESO DEL ABUSO DE DERECHO EXPANSION Desde la incorporación en la normativa civil de este principio ha conseguido mucha vitalidad, por la característica función de derecho común, representada por el derecho civil. Aunque se haya normativizado en el Código la realidad es que la prohibición del abuso del derecho constituye un principio general del derecho que tiene capacidad expansiva en el conjunto del ordenamiento jurídico. RETROCESO El valor general de este principio no significa que su utilización pueda ser indiscriminada como un arma mágica para cualquier circunstancia y condición. En la jurisprudencia reciente hay gran cantidad de resoluciones judiciales en las que se descarta la aplicación de la regla ante el abuso existente en la utilización del recurso al abuso del derecho en todo tipo de procesos. La jurisprudencia pretende poner coto a su uso indiscriminado: 1. El Tribunal Supremo, con frecuencia, asevera que la prohibición del abuso del derecho es un recurso técnico que debe aplicarse con especial cuidado el art 7.2 del CC. 2. En las resoluciones también se resalta que el principio del abuso de derecho sólo entra en juego cuando no hay norma concreta aplicable al supuesto debatido. 3. La aplicación del principio del abuso de derecho debe ser rogado o solicitado por quien lo estime aplicable ya que es materia dispositiva, que procesalmente debe activarse, ya como acción, ya como excepción. ESTADO CIVIL Y CAPACIDAD Reserva 2004

CAPACIDAD DE OBRAR Y ESTADO CIVIL La mayor parte de la doctrina afirma que el estado civil son situaciones permanentes, relativamente estables, o cualidades de la persona que predeterminan la capacidad de obrar de ésta. ESTADOS CIVILES: 1. EL MATRIMONIO Y LA FILIACIÓN: determinantes de un status familiae en las relaciones ínter conyugales y de los cónyuges con sus hijos. 2. LA EDAD (doble perspectiva): la mayoría de edad otorga plena capacidad de obrar y minoría de edad no. 3. LA INCAPACITACIÓN JUDICIAL: Privación de capacidad.

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4. LA NACIONALIDAD Y LA VECINDAD CIVIL: Como determinantes de derechos y deberes de las personas. Según DE CASTRO hay situaciones que NO deben considerarse estados civiles: a) La ausencia declarada. b) Las restricciones de capacidad impuestas al concursado y al quebrado. c) El desempeño de cargos y funciones, aún cuando se comparta un determinado régimen de derechos y obligaciones; como pasa en el desempeño de la patria potestad, o en el ejercicio de la representación legal. PLANTEAMIENTO CONSTITUCIONAL Y EXPLICACIÓN HISTÓRICA El estado civil no es más que un resto del pasado que no tiene valor normativo y en la actualidad sólo es descriptivo, sin funcionalidad. La idea del estado civil proviene del derecho romano y sus estamentos que precedieron a la construcción del derecho civil contemporáneo a partir de la revolución francesa y la codificación racionalista: a) Trilogía status libertatis, status civitatis y status familiae característico del Derecho Romano, que en cuya virtud se podía denegar la condición de persona a quien no fuera simultáneamente libre (frente a esclavo) ciudadano romano (frente a latino o peregrino) y sui iuris (frente a alieni iuris). b) Entendimiento medieval del status como "condición o manera en que los hombres viven o están" (partida 4) Establecían un régimen jurídico distinto según su raza o religión (cristianos, conversos, etc.) nacimiento (noble, plebeyo) o cualquier otra condición (eclesiástico, seglar). El estado civil como se veía antes constituye un desafuero histórico y un planteamiento inconstitucional. Actualmente se contemplan como principios la dignidad de la persona y la igualdad, en el Art. 14 CE de la Constitución. LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL DE 7 DE ENERO DE 2000 La LEC regula en el Titulo I, del libro IV "Los procesos sobre capacidad, filiación, matrimonio y menores" desde el Art. 748 al 781, ambos incluidos. Por tratarse de procesos en los que se tratan cuestiones que no son de libre disponibilidad para las personas o particulares. El Art. 751.1 LEC establece como regla que "En los procesos a que se refiere este título no surtirán efecto la renuncia, el allanamiento, ni la transacción”. Con la modificación del alcance de la incapacitación esta ley declara que no se puede transigir sobre la capacidad, ni negociar con la incapacitación de las personas, por ser cuestiones reservadas a reglas de Derecho imperativo, dada su general trascendencia. LA LESION DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD: EL DAÑO MORAL Reserva 2004

La peculiar naturaleza de los derechos de la personalidad, durante mucho tiempo ha permanecido la idea de que su violación no comportaba alguna consecuencia patrimonial. Sin embargo, el Tribunal Supremo en el año 1910, sentenció al pago de una indemnización por daño moral a un periódico atendiendo a: "La expoliación de la dignidad personal, familiar y social de la joven ofendida, violentamente despojada de todos sus títulos de pudor y honestidad que la hacían acreedora a la estimación pública". Desde entonces la lesión de los derechos de la personalidad se ha identificado con daño moral. Aceptado por la legislación y la jurisprudencia. Que aunque la lesión de tales derechos quede reducida a un daño moral éste habrá de ser resarcido por el causante. LA OBLIGACIÓN DE REPARAR EL DAÑO CAUSADO. A efectos de cuantificar una indemnización, como resarcimiento (dependiendo de las circunstancias del caso en cuestión) se tendrán en cuenta las reglas generales de responsabilidad civil - 14 -

extracontractual, en cuanto a derechos de personalidad. Conforme a ella el demandante deberá acreditar la acción dañosa de un tercero, infractor, y el perjuicio sufrido. Sin embargo, respecto de los derechos al honor, intimidad e imagen, el art. 9. 3 de la Ley Orgánica del Derecho al honor, a la intimidad personal y a la propia imagen, se establece una regla más beneficiosa para el titular de los derechos de la personalidad afirmando: "la existencia de perjuicio se presumirá siempre que se acredite la intromisión ilegítima" en la esfera reservada de la persona. La importancia práctica de la indemnización no tiene que existir siempre y necesariamente, ya que a veces es sólo simbólica. Además, la reclamación dineraria no excluye otras medidas reparadoras del mal causado. Ejemplo: La entrega o destrucción de los negativos de unas fotografías; o la publicación en los "medios" de la sentencia condenatoria, además a cargo del infractor. LA PRODIGALIDAD Reserva 2004, 1ªFeb 2008

La prodigalidad es una conducta personal de derroche de los bienes propios, malgastándolos de forma desordenada. Actualmente, el pródigo no constituye una causa de incapacitación. Tampoco se encuentra sometido a tutela, sino a CURATELA. Según el art. 298 del CC el prodigo no es privado de la capacidad de obrar, ni actúa a través del curador, sino que ha de contar con su asistencia para realizar actos especificados en la sentencia. Ejemplo: venta de muebles o valores que válidamente no puede realizar, sin el consentimiento del Curador. Los demás actos podrá realizarlos por sí mismo. La LEC 2000, en su art. 757.5 dice que "la declaración de prodigalidad sólo podrá ser instada por el cónyuge, los descendientes o ascendientes que perciban alimentos del presunto pródigo o se encuentren en situación de reclamárselos; y los representantes legales de cualquiera de ellos. Si no la pidieren los representantes legales, lo hará el Ministerio Fiscal". Y también en el art. 760.3, dice "La sentencia que declare la prodigalidad determinará los actos que el pródigo no puede realizar sin el consentimiento de la persona que deba asistirle (el curador)" . En el art. 142 y ss., del CC vienen a decir que en el caso de que tales familiares no existan, o existiendo no tengan derecho de alimentos, cada persona es libre de gastar lo que quiera. ADQUISICION DERIVATIVA DE LA NACIONALIDAD (REQUISITOS COMUNES) 1ªFeb 2005, 1ªFeb 2009

La nacionalidad derivativa es adquirida con posterioridad al nacimiento. REQUISITOS COMUNES A LA ADQUISICIÓN DERIVATIVA El Art. 23 del CC establece que son requisitos comunes para la validez de la adquisición de la nacionalidad española por OPCION, CARTA DE NATURALEZA O RESIDENCIA, los siguientes: §

Que el mayor de 14 años, y capaz de prestar declaración jure o prometa fidelidad al Rey, y obediencia a la Constitución y a las Leyes.

§

Que la misma persona declare que renuncia a su anterior nacionalidad. Salvo iberoamericanos, Guinea, Portugal, sefardíes, Filipinas y Andorra.

§

Que la adquisición se inscriba en el Registro Civil español.

Estos requisitos deben ser cumplidos en la adquisición DERIVATIVA de la nacionalidad mediante la oportuna declaración ante el encargado del Registro Civil. Su concesión depende de la modalidad de adquisición que se llevó a cabo: - 15 -

1. En el caso de que la nacionalidad española se haya adquirido en virtud de "carta de naturaleza" o por residencia, una vez transmitida al interesado la concesión de la nacionalidad española, éste dispone de 180 días para cumplir los requisitos del art. 23 Es un plazo de CADUCIDAD, por lo tanto si se supera este plazo la concesión pierde sus efectos. Art. 21.4 2. En el supuesto de adquisición por OPCION los propios plazos de caducidad de ejercicio de la misma, están relacionados con el cumplimiento de los requisitos establecidos por el Art. 23. LA REPRESENTACION DIRECTA: CONCEPTO Y REQUISITOS 1ªFeb 2005, 2ªFeb 2007, Septbre.2007, 1ªFeb 2009

Representación directa es la vinculación directa y automática entre el tercero y el representado, en el caso de representación de origen voluntario. Tanto el representante voluntario, como el legal, han de actuar en nombre de un representado, de tal modo que los terceros sepan que la interpretación formal no conlleva que queden vinculados personalmente con el representante, sino que sólo se limita a actuar por otro (representado). La actuación en nombre ajeno y por cuenta ajena es el dato inicial característico de la REPRESENTACION que evidencia ante la comunidad la existencia del fenómeno sustitutorio y la intrascendencia en un futuro de la persona representante. Después sólo quedan vinculados el tercero y representado. CONCEPTO Y REQUISITOS La Representación directa, es la verdadera representación en la que coexisten tres datos básicos, requisitos: 1. La actuación en nombre ajeno. El representante realiza su actividad de manera que los terceros saben que se relacionan con la persona representada. Ejemplo: Por un poder notarial. La representación directa de carácter voluntario tiene la característica de la "contemplatio domini" (o representación en interés ajeno) pero también lo es de diversos supuestos de representación legal. 2. La actuación por cuenta ajena. En la actuación del representante debe prevalecer la idea de defender los intereses y las expectativas de negocio del representado. Este requisito está presente en los demás supuestos de representación indirecta, legal y orgánica. 3. Existencia de apoderamiento. Acto unilateral del representado. También aplicable a todos las categorías de actuación representativa. Adquiere más importancia en la representación directa. AMBITO DE LA REPRESENTACIÓN: LA EXCLUSIÓN DE LA ESFERA PERSONALÍSIMA. La mayor parte de la doctrina considera que la actuación representativa tiene su ámbito natural y propia, exclusivamente en relación con los negocios jurídicos (actividad jurídica) excluyéndose cualquier actuación de carácter material que no consistiera en la emisión de declaraciones de voluntad. Nuestro Sistema normativo requiere que sólo los actos personalísimos quedan excluidos del ámbito de la representación, ya sea de ámbito civil (testamentos) y actuaciones procesales (confesión judicial o interrogatorios de las partes). LA ANALOGIA: CONCEPTO Y CLASES 2ªFeb 2005, 1ªFeb 2006, Reserva 2006, 1ªFeb 2010

CONCEPTO Y CLASES DE ANALOGIA Dado que hay lagunas de la ley el ordenamiento facilita un intérprete -el Juez- que supera el vacío normativo mediante la Analogía. El art. 4.1 del CC dice: "Procederá la aplicación analógica de las normas cuando éstas no contemplen un supuesto especifico, pero regulen otro semejante entre los que se aprecien identidad de razón". ANALOGIA LEGIS Consiste en aplicar al supuesto no regulado, la solución que el ordenamiento da para uno similar o análogo. ANALOGIA IURIS Puede pasar que no se encuentre una norma específica que regule un supuesto tan parecido al que no tiene regulación. En este caso se emplea la analogía pero con los Principios Generales del - 16 -

Derecho. Resumiendo, Analogía Iuris es el proceso que permite hallar una regla o principio general de carácter lógico o sistemático, y aplicarlo en defecto de regulación legal o consuetudinaria. Diferencia entre analogía legis y analogía iuris A) ANALOGIA LEGIS, es una técnica de aplicación de la Ley, que es la fuente primaria de Derecho en nuestro Ordenamiento. B) ANALOGIA IURIS, es una técnica de aplicación de Principios Generales del Derecho, en defecto de Ley o costumbre. CONDICIONES Y LIMITACIONES DE LA ANALOGÍA Para que una norma determinada puede aplicarse por analogía debe haber identidad de razón entre el supuesto contemplado por la norma y el que se quiere solucionar. CONDICIONES Que la "ratio decidendi" a la vista de la solución propiciada valga para el caso regulado y los similares. Debe haber similitud fáctica entre los supuestos. LIMITACIONES Sin embargo, este recurso no se puede aplicar, incluso dándose las condiciones de no ser regulado y con identidad de razón, como pasa respecto de las normas penales. El art. 4.2 del CC dice "no se aplicarán a supuestos ni en momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas". RESTRICCIONES DEL USO DE LA ANALOGÍA 1. NORMAS TEMPORALES. Más que excluir su uso, el problema que se resuelve es la vigencia de la norma. Ejemplo: que una norma se dicta para que afecte a sucesos acaecidos en tal periodo, y pasado éste deja de ser vigente, y no es aplicable. 2. LEYES PENALES. La exclusión se encuentra en los principios de tipicidad y legalidad en materia penal que impone que nadie puede ser sancionado por una conducta que la Ley no tipifica como delito. Pero si se puede aplicar la analogía en normas penales en beneficio del reo, analogía favorable. No sólo en Derecho Penal, también en la Constitución, en su art. 25.1 parece que hace que se extienda los principios penales a las normas que imponen sanciones administrativas: "Nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o infracción administrativa, según la legislación vigente en aquel momento". 3. NORMAS EXCEPCIONALES, la exclusión se encuentra en que tales normas se caracterizan por suponer excepciones que van en contra de los criterios generales mantenidos por el Ordenamiento para la normalidad de los supuestos. 4. NORMAS PROHIBITIVAS, la analogía no funciona porque son limitaciones de la capacidad de la persona y de los derechos subjetivos individuales. EL NACIMIENTO: REQUISITOS Y EL MOMENTO DEL NACIMIENTO 2ªFeb 2005, 2ªFeb 2006, 2ªFeb 2008

REQUISITOS PARA LA ATRIBUCIÓN DE PERSONALIDAD. La adquisición de la personalidad y la capacidad jurídica tiene lugar con el nacimiento. El Art. 29 del CC establece "el nacimiento determina la personalidad". El Art. 30 del CC establece dos requisitos respecto del nacido para que el efecto anterior se produzca: 1. Tener figura humana, estar provisto de una conformación somática común. 2. Vivir 24 h. enteramente desprendido del seno materno, vida extrauterina de un día. Este plazo legal de supervivencia no implica que si muere antes el nacido no sea persona. Al contrario la personalidad se adquiere en el preciso instante de nacer. Se inscribe en el Registro Civil, siempre y cuando haya vivido 24 horas. EL MOMENTO DEL NACIMIENTO: PARTOS MULTIPLES - 17 -

El nacimiento se produce en el mismo instante que el feto se independiza de la madre. Superadas las 24 horas de vida extrauterina la atribución de la personalidad debe retrotraerse al momento exacto, que en ocasiones tiene importancia. Por ello, la legislación requiere que en la inscripción del nacimiento en el Registro Civil debe constar la fecha y la hora del nacimiento (Reglamento Registro Civil, Art. 170) Determinar el momento del nacimiento tiene especial relevancia en el caso de nacer mellizos, gemelos, etc. Ya que es necesario establecer quién es el mayor. - El Código Civil en su Art. 31 contempla en partos dobles o múltiples: "al primer nacido los derechos que la Ley reconozca al primogénito". Hoy día no existe en Derecho privado un régimen jurídico especial del primogénito. Para los hermanos la situación jurídica es la misma. - Excepto en el Art. 57 de la CE que establece para la Corona de forma excepcional "La sucesión al trono seguirá el orden regular de primogenitura y representación". Algo parecido ocurre con la sucesión de títulos nobiliarios, de hecho hay una nueva ley de 2006 al respecto. EL NASCITURUS O CONCEBIDO PERO NO NACIDO (personalidad -si nace regularmente-) Del derecho de Roma tiene importancia la situación jurídica de quienes se encuentran en gestación, dotándoles de una especial protección. Ejemplo: ¿podría excluirse al hijo póstumo de la herencia del padre al no ser nacido y no ser persona? No, actualmente el "nasciturus" [el que va a nacer] en el Art. 29 del CC dice "el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el articulo siguiente..." Está supeditado ese tratamiento favorable a su nacimiento regular. Por lo tanto no se puede afirmar que la personalidad sea reconocida a un concebido. Sólo si nace regularmente. Art. 30 CC dice "para los efectos civiles, sólo se reputará nacido el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno". LOS NONDUM CONCEPTI [NO CONCEBIDO] se da en actos testamentarios. Referirse a las personas que aún no han sido concebidas implica que, en principio, no pueden considerarse titulares de posición jurídica, ni de un derecho subjetivo concreto. Sin embargo, hay mecanismos para atribuir derechos a los nondum concepti como en el caso de donación, con cláusula de reversión a favor de terceros (art. 641) y la sustitución fideicomisaria (art 781) en un testamento se encomienda a uno para que lo pase a otro; son Disposiciones testamentarias. BIENES FUNGIBLES Y BIENES INFUNGIBLES: CONCEPTOS 2ªFeb 2005

Bienes fungibles son aquellas que pueden sustituirse por otras homogéneas y equivalentes entre sí y contempladas atendiendo a sus características o cualidades genéricas. Ejemplo: el dinero, un libro. Bienes infungibles son los que están identificados en cualquier relación jurídica atendiendo a sus características propias que no tienen por qué darse en el resto de los bienes de la categoría. Ejemplo: Yo puedo tener un libro dedicado por el autor, o un cuadro determinado. EL DINERO COMO BIEN FUNGIBLE Es una unidad de medida del valor que se le da a las cosas en el mercado. La importancia del dinero no está en su consideración como COSA, sino por ser medio de cambio y pago. El dinero es una cosa material, papel moneda o monedas, de naturaleza fungible, y por lo tanto sustituible en las relaciones jurídicas. En casos excepcionales nos podemos encontrar que no es fungible. Ejemplo: cuando tiene valor de coleccionista o por ser una prueba en un juicio. LA NACIONALIDAD DERIVATIVA 1ªFeb 2008, Reserva 2005

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Personas que en origen tienen otra nacionalidad, y adquieren la española mediante los procedimientos de: OPCIÓN, CARTA DE NATURALEZA Y NATURALIZACIÓN POR RESIDENCIA. LA OPCIÓN La adquisición de la nacionalidad española mediante la opción permite facilitarse a personas que están conectadas con España, pero carecen de los requisitos necesarios para ostentar la nacionalidad española de origen. Los supuestos de adquisición de la nacionalidad española en virtud de opción son los siguientes: 1. La filiación o el nacimiento en España, cuya determinación se produzca después de los 18 años de edad del interesado. Tiene el Plazo de dos años para tramitar la petición, a contar desde aquella determinación. 2. La adopción del extranjero mayor de 18 años de edad - art. 19.2. 3. Estar o haber estado el interesado sujeto a la patria potestad de un español. Art. 20.1.a 4. Las personas descendientes de padre o madre que hubiera sido originariamente español y nacido en España. Art. 20.1.b CC En general la declaración de optar por la nacionalidad española deberá hacerse en el plazo de 2 años, a contar desde el momento que se da el supuesto de hecho propio de la adquisición de la nacionalidad española por opción. En caso de la opción fundamentada por la sujeción a la patria potestad de un español permite que el optante pueda hacerlo con anterioridad a los 18 años, y en tal caso no entra en juego el plazo de 2 años. Los plazos previstos para el ejercicio de la opción son de caducidad. Una vez transcurre el plazo pierde el derecho de utilizar la vía de adquisición derivativa de nacionalidad. Si no pudo realizar el intento por opción, esta consecuencia no es definitiva, ya que también podrá adquirir la nacionalidad mediante el plazo de residencia de 1 año, según el art.22.2.b del Código. Art. 17.2 y 20.1.a y b del Código Civil para personas que conectadas con España que no tienen los requisitos necesarios para obtener la nacionalidad: Artículo 17 CC. 1. Son españoles de origen: a) Los nacidos de padre o madre españoles. b) Los nacidos en España de padres extranjeros si, al menos, uno de ellos, hubiera nacido también en España. Se exceptúan los hijos de funcionario diplomático o consular acreditado en España. c) Los nacidos en España de padres extranjeros, si ambos carecieren de nacionalidad o si la legislación de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad. d) Los nacidos en España cuya filiación no resulte determinada. A estos efectos, se presumen nacidos en territorio español los menores de edad cuyo primer lugar conocido de estancia sea territorio español. 2. La filiación o el nacimiento en España, cuya determinación se produzca después de los dieciocho años de edad, no son por sí solos causa de adquisición de la nacionalidad española. El interesado tiene entonces derecho a optar por la nacionalidad española de origen en el plazo de dos años a contar desde aquella determinación. LA CARTA DE NATURALEZA (Art. 21.1 CC) Es una forma privilegiada y excepcional de otorgar la nacionalidad española por el poder ejecutivo. Tiene unas singularidades que consiste en: circunstancias excepcionales del interesado y por un otorgamiento discrecional (no reglado). El otorgamiento de la "Carta de Naturaleza" debe hacerse mediante un Real Decreto. Se manifiesta con ocasión de atentados, como el 11 de marzo de 2004. La circunstancia de que en el mismo lugar - 19 -

hubiera extranjeros hizo que se aprobara el Real Decreto 453/2004 de 18 de marzo, sobre concesión de nacionalidad española a las víctimas de los atentados terroristas del 11 M. Conforme a este Real Decreto se entiende que concurren unas circunstancias excepcionales en las victimas: a) Heridos en los atentados. b) El cónyuge y los familiares en línea directa y en primer grado de los fallecidos en los atentados. LA NATURALIZACIÓN POR RESIDENCIA (Art. 21 y 22 CC) Es el supuesto normal de adquisición de la nacionalidad. En especial por apátridas. La residencia continuada y efectiva de cualquier extranjero en España (se ve como una integración del interesado en la comunidad). El código dice en su art. 22.3 que la residencia "Habrá de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la petición del interesado". PLAZOS (Art. 21.1 y 22 CC) §

Residencia decenal (10 años) Es la regla general.

§

Residencia quinquenal (5 años) para quienes han obtenido refugio.

§

Residencia bienal (2 años) para nacionales de origen Iberoamericano, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial, Portugal y Sefardíes (judíos).

§

Residencia Anual (1 año) en los casos siguientes: -

El que haya nacido en territorio español.

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El que no haya ejercitado oportunamente la facultad de Optar.

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El que haya estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institución española durante 2 años consecutivos.

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El que a tiempo de la solicitud llevare 1 año casado con español o española, y no estuviera legalmente separado o de hecho

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El viudo o viuda de español o española si a la muerte del cónyuge no existiera separación legal o de hecho.

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El nacido fuera de España de padre o madre, o abuelo o abuela, que originariamente hubieran sido españoles.

La residencia legal, continuada e inmediatamente anterior a la petición es sólo uno de los presupuestos necesarios para la concesión de la nacionalidad, no es causa de concesión. El art. 21.2 advierte que la concesión puede ser denegada por el M° de Justicia <
Generalmente la norma se dicta para ser permanente, sin poner un periodo de vigencia limitado. Aunque hay leyes como las Generales de Presupuestos que tienen una vigencia anual. Se llaman leyes temporales o como dice el art. 4.2 CC "Leyes de ámbito temporal". - 20 -

En el art. 2.2 CC establece que "las leyes sólo se derogan por otras posteriores". La derogación significa que una nueva ley deja sin efecto una ley anterior, que regulaba los mismos supuestos. La derogación puede ser total o parcial: A) Total, cuando la ley nueva deja sin efecto o vigencia la ley anterior. B) Parcial, establece la derogación parcial de la ley anterior, la cual en el resto sigue vigente. También el Art. 2.2 del CC dice: "La derogación tendrá el alcance que expresamente se disponga y se extenderá siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma materia, sea incompatible con la anterior". CLASES DE DEROGACIÓN: Expresa o tácita. 1. Expresa, hay dos clases: ·

Una norma derogatoria concreta cuando la ley nueva dice expresamente que quedan derogadas las leyes anteriores.

·

Es una norma derogatoria genérica, cuando dice que cualquier disposición que se oponga a la nueva regulación queda derogada.

2. Tácita, aunque la nueva ley no disponga nada una misma materia no puede ser regulada por dos disposiciones contrastadas. Se aplica el art. 2.2 CC "Las leyes sólo se derogan por otras posteriores". LOS FRUTOS: CONCEPTO Y CLASES Septbre.2005, Septbre.2009, 2ªFeb 2010

CONCEPTO Es todo rendimiento o producto que genera cualquier cosa, sin perder su propia individualidad y sustancia. Se puede hablar de bienes (o cosas) fructíferos y no fructíferos. -

Los frutos pertenecen al propietario de la cosa principal. En el Código se regulan los frutos en el título II, libro II "De la propiedad" dedicado a la clasificación de los bienes.

CLASIFICACIÓN DE LOS FRUTOS En el código no se define la palabra FRUTO, sólo hace una clasificación y subraya la pertenencia al propietario de esos frutos que da la cosa fructífera. El art. 354 CC establece que los frutos pueden ser: ·

frutos naturales las producciones espontáneas de la tierra, y las crías y demás productos de los animales.

·

frutos industriales los que producen los predios de cualquiera especie a beneficio del cultivo o del trabajo, con intervención humana.

·

frutos civiles el alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras y el importe de las rentas perpetuas, vitalicias u otras análogas.

La doctrina critica esta clasificación: a) La distinción entre frutos naturales e industriales es relativamente intrascendente. b) No es necesario hacer divisiones entre frutos naturales y civiles, ya que el régimen jurídico de los dos es el mismo. CARACTERISTICAS BASICAS DE LOS FRUTOS Descripción legal de los frutos: a) Los frutos son bienes que tienen independencia y propia autonomía desde el momento en que son separados de la matriz. - 21 -

b) Sólo se entiende por fruto, el beneficio o productos de una cosa que se genera conservando la cosa matriz su propia sustancia y funcionalidad económica Ejemplo de un depósito bancario- genera interés, sigue íntegro una vez separados los intereses. c) Los frutos tienen carácter accesorio, respecto de la cosa fructífera, que en lo sucesivo puede seguir produciendo otros frutos si el propietario de la cosa lo contempla y no desea donarla o venderla. d) Una cosa potencialmente fructífera producirá o no producirá frutos, según la voluntad y condiciones de su propietario o de quien tenga derecho sobre ella; a los frutos no se le puede exigir CARÁCTER PERIÓDICO (todos los meses, todos los años). Ejemplo: Un piso alquilado en verano todos los años. NEGOCIOS JURIDICOS TIPICOS Y ATIPICOS Septbre.2005

LOS NEGOCIOS TIPICOS Son aquellos que tienen un reconocimiento legal expreso, tiene un régimen normativo específico. Ejemplo: la adopción, el contrato de compraventa. LOS NEGOCIOS ATIPICOS Son acuerdos de voluntades que son consecuencia de la autonomía privada y no tienen regulación expresa del legislador. Ejemplo: Las uniones de hecho. LA COMORIENCIA Reserva 2005, Septbre.2009

Cuando fallecen simultáneamente dos o más personas que tuvieran, recíprocamente, derecho a heredar a los otros (Ejemplo: en un accidente aéreo padres e hijos). Nuestro Código civil en el Art. 33 establece una regla: en defecto de prueba en contrario los comorientes han fallecido de forma simultánea y por ende "no tiene lugar la transmisión de derechos de uno a otro". A tenor del Art. 33 los comorientes son herederos entre sí (dos o más personas llamadas a sucederse) fue redactado atendiendo a una muerte simultánea y por la misma causa de los comorientes (terremoto, incendio, aeronave, etc.). Según el profesor PUIG FERROL dice que debe mantenerse incluso en el supuesto de que en caso de muerte simultánea su causa y lugar sean diferentes, porque el art. 33 no se refiere al fallecimiento de personas en supuestos de catástrofe. La norma se aplicará en todo caso de duda sobre la supervivencia entre dos personas fallecidas simultáneamente, aún en circunstancias normales. DE CASTRO afirma que la frase "personas llamadas a sucederse" no requiere que los comorientes sean recíprocamente herederos. Basta con que la supervivencia de cualquiera de ellos conlleve la adquisición de un derecho anteriormente ostentado por el otro, o los otros.

CLASIFICACION DE LAS PERSONAS JURIDICAS Reserva 2005

La organización social moderna presupone que existen una serie de Entes u Organizaciones a las que se les reconoce autonomía y capacidad de auto-organizarse y relacionarse con los demás. Hay organizaciones que ocupan un lugar especial en la sociedad, en el tráfico jurídico-económico, respecto de las personas naturales o seres humanos. Son igualmente considerados como sujetos de derecho. Tienen la capacidad de obrar y personalidad jurídica.

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La idea de persona jurídica fue en inicio imperativo de la propia organización jurídico-política; un requerimiento de orden político relativo a los derechos de ciudadanos (en particular, el derecho de asociación) exigencias económicas del sistema capitalista (búsqueda de capital de muchas personas con el objeto de crear grandes sociedades). Existen tres tipos de personas jurídicas, según el art. 35 del CC: Corporaciones, Asociaciones y Fundaciones. LAS CORPORACIONES El Código Civil usa el término Corporación para referirse a todas las personas jurídico-públicas que deben su impulso de la Administración Pública y de los diferentes organismos políticos. Las Corporaciones satisfacen fines públicos o la atención de servicios públicos. Asociación y Fundación se contraponen: ASOCIACION Es un conjunto de personas unidas para la consecución de un fin. Aunque también necesiten un patrimonio. FUNDACION Es un conjunto de bienes (patrimonio) adscrito a un fin. Aunque también hay personas naturales gestionándolas. NEGOCIOS JURIDICOS GRATUITOS Y ONEROSOS Reserva 2005

NEGOCIO GRATUITO Y LUCRATIVO Cuando uno de los sujetos se enriquece como consecuencia de un negocio sin asumir carga o contraprestación alguna. Ejemplo: la donación o el regalo. NEGOCIO ONEROSO La prestación de una parte tiene su razón de ser en la contraprestación de la otra. Ejemplo: Un arriendo, para obtener mensualmente un dinero. EFECTOS DE LA EMANCIPACION 1ªFeb 2006

Patrimonialmente hablando, la emancipación sitúa al menor entre la mayoría de edad y la minoría de edad. El art. 323 CC establece que el menor emancipado no podrá realizar estos actos hasta su mayor edad: -

Tomar dinero a préstamo. Pero si puede prestar, o recibir prestado otros bienes que no sean dinero. Enajenar o gravar bienes inmuebles o establecimientos mercantiles o industriales, u objetos de extraordinario valor, sin consentimiento de sus padres, o el curador, en caso de falta de ambos padres.

Para el supuesto de emancipación por matrimonio el código establece una regla especial en el artículo 324: "Para que el casado, menor de edad, pueda enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles y objetos de extraordinario valor que sean comunes basta, si es mayor de edad el otro cónyuge, el consentimiento de los dos. Si también es menor se necesitará, además, el de los padres o tutores de uno y otro". Luego entonces el menor de edad emancipado por matrimonio, con un mayor de edad, podría igualmente tomar dinero a préstamo contando con el consentimiento de su cónyuge. El emancipado tiene una capacidad asimilable a la mayor edad. Según el art. 323 "para regir su persona..., como si fuera mayor". LA INSCRIPCION REGISTRAL Y LA ADQUISICION DE LA PERSONALIDAD JURIDICA - 23 -

1ªFeb 2006

Los únicos asientos que gozan de un régimen jurídico destacable son las inscripciones, que tienen un valor probatorio especialmente cualificado. Los restantes asientos desempeñan un papel secundario, informativo o instrumental. INSCRIPCIONES DECLARATIVAS Y CONSTITUTIVAS Las inscripciones registrales son posteriores al acaecer de un hecho relativo a la persona que se considera materia propia del Registro Civil. Las inscripciones son declarativas ya que su función propia es constatar públicamente hechos, actos o circunstancias de la persona -de su estado civil - que han ocurrido. La inscripción constitutiva, es excepcional en nuestro sistema, ya que en éstas la inscripción en el Registro Civil se considera legalmente como un requisito más del acto jurídico que conlleva una modificación de las circunstancias personales, de forma tal que sin inscripción dicho acto no produce efectos. Por ejemplo: - El cambio de nombre y apellidos cuyo plazo de inscripción caduca a los 180 días de la notificación de la autorización. - La adquisición derivativa de la nacionalidad española. - Las declaraciones de conservación, recuperación de nacionalidad y vecindad civil. EFECTOS DE CARACTER PATRIMONIAL DE LA DECLARACION DE FALLECIMIENTO 2ªFeb 2006, 2ªFeb 2010

El primer efecto es que el patrimonio del ausente pasará a los herederos o sucesores del declarado fallecido. Quiere decir que la declaración de fallecimiento dará lugar a la herencia del fallecido. Ante la posible reaparición del fallecido hay una función cautelar: a) Los herederos están obligados a realizar inventario detallado de bienes muebles e inmuebles del fallecido ante notario. b) Los herederos no podrán disponer a título gratuito (donar) hasta después de los 5 años de la declaración de fallecimiento. Si se podrán disponer a titulo oneroso (vender). c) En caso de que en el testamento, del declarado fallecido, se hubiesen instituido legados, quedan en suspenso durante 5 años. Pero si son "legados píos" (legados religiosos) no es preciso guardar ese plazo. LA POSIBLE RETROACTIVIDAD DE LAS NORMAS Y SU GRADUACION Septbre.2006, Septbre.2010

Las disposiciones transitorias no solucionan todos los supuestos y casuísticas de Derecho Transitorio. Por eso todos los ordenamientos contemporáneos contienen una regla general favorable a la IRRETROACTIVIDAD de la ley como regla máxima. El art. 2.3 CC dice "Las leyes no tendrán efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario". La irretroactividad tendencial de nuestro ordenamiento no es absoluta: ·

La Constitución en el art. 9.3 CE impone al legislador ordinario la irretroactividad, pero no con carácter general, sino sólo respecto a las disposiciones sancionadoras no favorables (penal, civil, administrativa) y aquellas que sean restrictivas de los derechos fundamentales; aquí puede ser retroactiva a favor del reo.

·

La Ley puede ser retroactiva respetando a la Constitución y sin violentar el tradicional precepto civil, el cual presupone por principio que las leyes son irretroactivas.

LA POSIBLE RETROACTIVIDAD Y SU GRADUACION La eficacia retroactiva permite graduaciones y matizaciones de acuerdo con el problema social objeto de su regulación por las leyes antigua y nueva, según lo establezca el legislador:

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a) Retroactividad de segundo grado o fuerte. Cuando una ley nueva se aplica a los efectos de un hecho ocurrido con anterioridad a su entrada en vigor. Ejemplo: Ley 30/1981 por la que se modifica la regulación del matrimonio en el CC. En su disposición transitoria segunda dice que los hechos que hubieren tenido lugar o las situaciones creadas con anterioridad a la entrada en vigor de la presente ley producirán efectos...de ser causa de nulidad, separación o divorcio. b) Retroactividad de grado mínimo o débil. Cuando una ley nueva se aplica a los efectos producidos con posterioridad a su entrada en vigor, por un acto anterior a la ley. Ejemplo: Ley 11/1981 de modificación del CC en materia de filiación, patria potestad; en la disposición transitoria novena, relativa a la patria potestad conjunta del padre y la madre (antes era sólo del padre). "La atribución de la patria potestad y su ejercicio se regirán por la presente ley, a partir de su entrada en vigor, cualquiera que sea la fecha de nacimiento del hijo". La retroactividad se podrá aplicar, por ser de interés general, de aquellas leyes nuevas que sean más favorables para el ciudadano que la ley preexistente. Ejemplo: La disminución de las penas de prisión de libertad por la reforma del Código Penal. O La abolición de discriminación entre hombre y mujer, entre hijos matrimoniales y los no matrimoniales. COLISION DE DERECHOS Y SITUACIONES DE COTITULARIDAD Septbre.2006

Dentro de los límites extrínsecos se agrupan las consecuencias relativas al ejercicio de los derechos, a causa de la concurrencia de diversos derechos sobre un mismo objeto. Supuestos típicos son: la colisión de derechos y de las situaciones de cotitularidad. LA COLISIÓN DE DERECHOS Ocurre cuando determinados derechos ostentados por diferente titular, tienen un mismo objeto o un mismo contenido, y por consiguiente, su ejercicio simultáneo es parcialmente imposible, por la concurrencia. Ejemplo: el derecho del periodista a informar de la actividad de los personajes públicos llegará hasta donde llega la intimidad de los mismos. El Ordenamiento jurídico debe intentar eliminar las situaciones de posible colisión de derechos, y lo que hace es jerarquizar unos derechos sobre otros, para evitar el conflicto de intereses. ESTO SITÚA A ALGUNOS DERECHOS EN POSICIÓN DE SUBORDINACIÓN RESPECTO DE OTROS: 1. En la pugna entre intereses generales y privados, priman los generales. La propiedad privada cede frente a la expropiación forzosa. 2. En caso de conflicto entre derechos fundamentales y otros derechos. Priman los fundamentales. 3. En caso de oposición entre derechos patrimoniales prevalecerán, según el caso, los de mayor antigüedad en su constitución, mejor rango o superior titulación, etc. No cabe hablar de colisión de derechos cuando los derechos que recaen sobre un mismo ámbito se encuentran subordinados unos a otros, por imperativo del ordenamiento, o por acuerdos convencionales. LAS SITUACIONES DE COTITULARIDAD La situación de cotitularidad se crea cuando hay pluralidad de sujetos respecto de un mismo derecho. Puede considerarse como un subtipo concreto de la colisión de derechos. Cuando el derecho recae sobre las cosas, suele ser incompatible el ejercicio simultáneo de todos los cotitulares sobre ellas. PERSONAS LEGITIMADAS PARA PROMOVER LA DECLARACION DE AUSENCIA LEGAL Septbre.2006

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Podrá pedirla cualquier persona que racionalmente estime tener sobre los bienes del desaparecido algún derecho que podía ejercitar en vida del mismo o dependiente de su muerte. Entonces podemos distinguir entre: 1. - Personas con facultades para promoverlo. 2. - Personas obligadas a promover el expediente de declaración de ausencia legal. El art. 182 CC habla de "personas obligadas" pero no establece consecuencias, si no se cumple dicha obligación. "Tiene la obligación de promover e instar la declaración de ausencia legal, sin orden de preferencia: 1º. El cónyuge del ausente no separado legalmente. 2º. Los parientes consanguíneos hasta el 4º grado. 3º. El Ministerio Fiscal de oficio o a virtud de denuncia". LA REAPARICION DEL DECLARADO FALLECIDO Reserva 2006

La declaración de fallecimiento se hace mediante un auto por el juez, podría decirse como la tercera fase de la ausencia (la primera es el nombramiento de un representante, la segunda la declaración de ausencia legal) pero no es necesario que se contraste la desaparición de la persona, es decir que sea declarada la ausencia legal; no son fases que haya que seguir en ese orden, sino que se puede promover la declaración de fallecimiento sin previa declaración de ausencia legal con los requisitos que marca el Código Civil, en los. Artículos 193 y 194. (Art.2042 LEC). La declaración de fallecimiento supone una presunción y se le da por muerto. REQUISITOS EXIGIDOS Se requiere que transcurra cierto periodo temporal y una publicidad especial. La LEC en su Art. 2042, establece que la existencia del expediente de declaración de fallecimiento debe ser publicada, con intervalo de 15 días en el BOE, en un periódico de tirada nacional, en otro periódico de la capital de su residencia y en Radio Nacional. En el Art. 193 y 194 CC, son detallados los plazos de declaración de fallecimiento. Aunque se considera aplicable la Ley 4/2000 de 7 de enero, de modificación de la regulación de la declaración de fallecimiento de los desaparecidos con ocasión de naufragios y siniestros. 1. En caso de que la desaparición haya sido bajo condiciones de PECULIAR RIESGO, tras la aplicación Ley 4/2000 lo reduce a 1 año como plazo general para los supuestos de violencia contra la vida, y de 3 meses en caso de siniestro en naufragios, accidentes aéreos. 2. En cualquier otro supuesto la exigencia temporal se eleva a 10 años. Si bien este plazo se reduce a la mitad si al expirar los 5 primeros años el desaparecido ya hubiere cumplido los 75 años. Algunos autores denominan a la desaparición en condiciones de Peculiar Riesgo como ausencia calificada y al resto de los supuestos como ausencia simple. EFECTOS DE CARÁCTER PATRIMONIAL. El primer efecto es que el patrimonio del ausente pasará a los herederos o sucesores del declarado fallecido. Quiere decir que La declaración de fallecimiento dará lugar a la herencia del fallecido. Ante la posible reaparición del fallecido hay una función cautelar: 1. Los herederos están obligados a realizar inventario detallado de bienes muebles e inmuebles del fallecido ante notario. 2. Los herederos no podrán disponer a título gratuito (donar) hasta después de los 5 años de la declaración de fallecimiento. Si se podrán disponer a titulo oneroso (vender). 3. En caso de que en el testamento, del declarado fallecido, se hubiesen instituido legados, quedan en suspenso durante 5 años. Pero si son "legados píos" (legados religiosos) no es preciso guardar ese plazo. - 26 -

BIENES INMUEBLES POR DESTINO: LAS PERTENENCIAS Reserva 2006

Se consideran "Pertenencias" las cosas muebles que se destinan al servicio duradero o permanente de otra cosa principal, estableciéndose como requisitos básicos de la categoría normativa alemana los siguientes: 1. Que exista una subordinación o un destino de una cosa a otra, para que éste pueda cumplir su propia función económica. 2. Que la destinación de la cosa accesoria a la principal tenga carácter permanente, o al menos duradero. Según la tradición jurídica española estos serían los inmuebles por "destino" y no por ello serían pertenencias, categoría no existente en nuestro Código. Tenemos en cuenta de que hablamos de ordenamientos jurídicos distintos y tomando como base nuestra categoría como inmuebles por destino, mediante el recurso a la aplicación analógica de las normas "ad hoc", sería innecesario tomar o importar la categoría de pertenencias a nuestro derecho. CONCEPTO Y CAUSAS DE INCAPACITACION 2ªFeb 2007, Septbre.2008, 1ªFeb 2010

La Ley 13/1983 de 24 de octubre, de reforma del Código Civil en materia de tutela modificó profundamente la redacción original del Código. SUS IDEAS FUNDAMENTALES SON: 1. Las causas de incapacitación, Art. 200 CC, se identificaban con las enfermedades o deficiencias persistentes de carácter físico o psíquico, que impidan a la persona gobernarse por sí misma. Ya no se enumeran de forma taxativa como antes. 2. La Tutela y el Defensor Judicial. Se introduce una nueva figura la CURATELA. Pero la frontera entre la tutela y la curatela se quedaba en manos del Juez y su sentencia. 3. Desaparece el sistema de Tutela de familia. Tutor, protutor y consejo de familia. Los órganos tuitivos de la persona dependerán del control o autoridad de un Juez. Tutela Judicial o de Autoridad. 4. Se permite incapacitar a los menores de edad cuando se prevea que la causa de incapacitación persistirá después de la mayoría de edad. En este caso cuando el incapacitado superaba la mayor edad se originaba la Patria Potestad Prorrogada, y si no es posible, LA TUTELA. La Ley 41/2003 de 18 de noviembre, de protección patrimonial de las personas con discapacidad, y de modificación del Código Civil, la LEC y normativa Tributaria. Regula los mecanismos para proteger el patrimonio de las personas discapacitadas, para la satisfacción de las necesidades vitales del discapacitado, favoreciendo la aportación de patrimonio a título gratuito en bienes y derechos. Una persona con discapacidad es aquella que por causa física o psíquica tiene algún grado de minusvalía que dificulta su normal desenvolvimiento [invidente, sordo, parapléjico, manco, cojo] Esto podría requerir su incapacitación judicial si se ajustara al Art. 200 CC. Art. 223 Se regulan las facultades de los padres respecto de la tutela. Art. 234 Se altera el orden de delación [sucesión] de la tutela. Como podemos ver DISCAPACIDAD no coincide con INCAPACITACIÓN, aunque se puede dar el caso de que no sea aconsejable que a un discapacitado se le tramite su incapacitación, ya que puede sustituirse por otras medidas [Administrador]. LA DECLARACIÓN JUDICIAL DE INCAPACITACIÓN - 27 -

Según el actual Art. 199 CC: "Nadie puede ser declarado incapaz, sino por sentencia judicial en virtud de las causas establecidas en la ley". Luego entonces sólo un Juez puede declarar la incapacidad de una persona, nadie más; y además tiene que ser declarada por una sentencia judicial. En virtud del Art. 200 CC que enuncia las causas de incapacitación: "Son causas de incapacitación las enfermedades o deficiencias persistentes de carácter físico o psíquico, que impidan a la persona gobernarse por sí misma". Actualmente la LEC 2000 mantiene en su art. 760 y 761 dos aspectos de la incapacitación, que es graduable y es revisable. §

Graduable: Art. 760.1 LEC "La sentencia que declare la incapacitación determinará la extensión y los límites de ésta, así como el régimen de tutela o guarda a que haya de quedar sometido el incapacitado, y se pronunciará, en su caso, sobre la necesidad de internamiento, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 763".

§

Revisable: Art. 761.1 LEC "La sentencia de incapacitación no impedirá que, sobrevenidas nuevas circunstancias, pueda instarse un nuevo proceso que tenga por objeto dejar sin efecto o modificar el alcance de la incapacitación ya establecida". LA DECLARACION DE FALLECIMIENTO: EFECTOS PERSONALES Septbre.2007, Reserva 2010

La declaración de fallecimiento se hace mediante un auto por el juez, podría decirse como la tercera fase de la ausencia (la primera es el nombramiento de un representante, la segunda la declaración de ausencia legal) pero no es necesario que se contraste la desaparición de la persona, es decir que sea declarada la ausencia legal; no son fases que haya que seguir en ese orden, sino que se puede promover la declaración de fallecimiento sin previa declaración de ausencia legal con los requisitos que marca el Código Civil, en los. Artículos 193 y 194. (Art. 2042 LEC). La declaración de fallecimiento supone una presunción y se le da por muerto. REQUISITOS EXIGIDOS Se requiere que transcurra cierto periodo temporal y una publicidad especial. La LEC 2000 en su Art. 2042, establece que la existencia del expediente de declaración de fallecimiento debe ser publicada, con intervalo de 15 días en el BOE, en un periódico de tirada nacional, en otro periódico de la capital de su residencia y en Radio Nacional. En el Art. 193 y 194 CC, son detallados los plazos de declaración de fallecimiento. Aunque se considera aplicable la Ley 4/2000 de 7 de enero, de modificación de la regulación de la declaración de fallecimiento de los desaparecidos con ocasión de naufragios y siniestros. 1. En caso de que la desaparición haya sido bajo condiciones de PECULIAR RIESGO, tras la aplicación Ley 4/2000 lo reduce a 1 año como plazo general para los supuestos de violencia contra la vida, y de 3 meses en caso de siniestro en naufragios, accidentes aéreos. 2. En cualquier otro supuesto la exigencia temporal se eleva a 10 años. Si bien este plazo se reduce a la mitad si al expirar los 5 primeros años el desaparecido ya hubiere cumplido los 75 años. Algunos autores denominan a la desaparición en condiciones de Peculiar Riesgo como ausencia calificada y al resto de los supuestos como ausencia simple. EFECTOS DE INDOLE PERSONAL EN PARTICULAR, EL MATRIMONIO DEL DECLARADO FALLECIDO. El art. 85 CC redactado por Ley 30/1981, de 7 de julio, por la que se modifica la regulación del matrimonio en el Código Civil (Ley del divorcio) establece que: "El matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma y el tiempo de su celebración, por la muerte o la declaración de fallecimiento de uno de los cónyuges y por el divorcio". Una vez declarado el fallecimiento su viuda podrá volver a casarse, cosa que antes no podía hacerse según el antiguo art. 195 del CC. - 28 -

LOS TIPOS O CLASES DE PATRIMONIOS: CONCEPTOS Y DIFERENCIAS Septbre.2007, Septbre.2008

Junto con el patrimonio personal, la doctrina ha puesto de manifiesto la existencia de otros conjuntos patrimoniales menores que se separan e individualizan del patrimonio personal en cuanto que el Derecho les dota de un régimen jurídico peculiar. DE CASTRO distingue del patrimonio personal, los patrimonios separados, en situación interina, de destino y los colectivos. PATRIMONIOS SEPARADOS Los supuestos de patrimonios separados más característicos son: 1.- EL PATRIMONIO CORRESPONDIENTE AL INCAPACITADO que a consecuencia de una sentencia queda dividido en dos masas patrimoniales: Una reservada a la gestión y administración del órgano tutelar correspondiente. Y la otra masa patrimonial reservada al ámbito de actuación propia del incapacitado; y también ocurre con el pródigo. 2.- EL PATRIMONIO PROTEGIDO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD, regulado por la Ley 41/2003, de 18 de noviembre. En su exposición de motivos dice: Los bienes y derechos que forman este patrimonio, que no tiene personalidad jurídica propia, se aíslan del resto del patrimonio personal de su titular-beneficiario, sometiéndolos a un régimen de administración y supervisión específico. 3.- LA MASA DEL CONCURSO Y DE LA QUIEBRA, que constituye el grueso del patrimonio personal del concursado o del quebrado, que pasa a ser un patrimonio de liquidación gestionado por los designados, que antes eran llamados síndicos del concurso y que tras la aprobación de la Ley 22/2003 son los ADMINISTRADORES CONCURSADOS. Pero al concursado o quebrado le resta, en todo caso, un mínimo no embargable, y la posibilidad de que se le señalen alimentos, un patrimonio menor, cuya gestión y administración seguirán siendo de su exclusiva competencia. PATRIMONIOS CON CARÁCTER INTERINO. Nasciturus y ausencia legal. En algunos casos una masa patrimonial es objeto de independización ante la incertidumbre respecto de su titular en los siguientes casos: 1. Cuando determinados bienes y derechos pertenecen o son atribuidos al CONCEBIDO PERO NO NACIDO -nasciturus2. Cuando en la declaración de AUSENCIA LEGAL de una persona provoca el bloqueo de su patrimonio hasta que se aclare su existencia o se declare el fallecimiento. Además, puede ocurrir que el ausente tenga otro patrimonio en el lugar en que se encuentre, por lo cual éste es su verdadero patrimonio personal, que posee y administra él mismo. Pasando su anterior patrimonio a ser un patrimonio separado y en este caso, de carácter interino. PATRIMONIOS DE DESTINO En el caso de la FUNDACION cuando se ha constituido el patrimonio, pertenece a la persona jurídica y en ese sentido pasa a ser patrimonio personal de la misma. Patrimonio destinado a un fin. También previsiones testamentarias para atribuir bienes, para constituir una fundación, se entiende que son un patrimonio de DESTINO que también tiene la idea de interinidad o provisionalidad. - La misma naturaleza podría tener el "patrimonio por suscripción" procedentes de Actos benéficos, colectas o cuestaciones públicas (petición de limosnas) que se organizan para conseguir fondos para una finalidad. -

La Ley 41/2003 de protección patrimonial de las personas con discapacidad, califica al patrimonio especialmente protegido de las personas con discapacidad como “un patrimonio de destino, en cuanto que las distintas aportaciones tienen como finalidad la satisfacción de las necesidades vitales de sus titulares”

PATRIMONIOS COLECTIVOS Un ejemplo claro sería la sociedad de gananciales y también la comunidad hereditaria herencia indivisa con pluralidad de herederos. - 29 -

Son básicamente masas patrimoniales que pertenecen a dos o más personas, que en cuanto componentes de un determinado grupo sin personalidad jurídica (no personificado) tendrían acceso a tales bienes. A) SOCIEDAD DE GANANCIALES (art. 1344 y ss.) Es una de las formas posibles de organización del régimen económico del matrimonio. Se distingue entre los patrimonios privativos de los cónyuges y el patrimonio ganancial. -

Patrimonio Privativo. Es el adquirido con anterioridad al matrimonio, o bien los adquiridos a título gratuito como herencia, donaciones, etc.

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Patrimonio ganancial común. Está integrado por los bienes obtenidos por los cónyuges, una vez casados, mediante su trabajo, profesión u oficio e industria, además de los frutos, rentas o intereses de los propios bienes privativos de cada uno. La masa ganancial es el patrimonio colectivo de ambos cónyuges, frente al patrimonio privativo de cada uno de ellos, que sería su patrimonio personal.

B) COMUNIDAD HEREDITARIA Requiere que haya varios herederos que hayan aceptado la herencia pero no han hecho la partición de los bienes hereditarios. En la situación de comunidad hereditaria los herederos tendrán una cuota sobre el conjunto de la masa de la herencia pero no podrán hacer actos de disposición de esos bienes; sólo podrán administrarlos, aunque esto ya es materia de Derecho de sucesiones no de Derecho civil. RELACIONES ENTRE EL DERECHO CIVIL GENERAL Y EL TERRITORIAL: LA CONSTITUCION Y LOS DERECHOS FORALES 2ªFeb 2008

EL ARTÍCULO 149.1.8 DE LA CONSTITUCION La publicación de las diversas compilaciones forales había que tratarla como paso previo a la uniformidad legislativa en materia civil, en todo el territorio nacional. Pero al aprobarse la Constitución se faculta a las Comunidades Autónomas para que existan derechos forales o especiales, su conservación, modificación y desarrollo. Estas provincias están contempladas en el art. 149.1.8 de la Constitución, en el cual dispone: "1. El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: ... 8a) Legislación civil, sin perjuicio de la conservación, modificación y desarrollo por las Comunidades Autónomas de los derechos civiles, forales o especiales, allí donde existan. En todo caso, las reglas relativas a la aplicación y eficacia de las normas jurídicas, relaciones jurídicociviles relativas a las formas de matrimonio, ordenación de los registros e instrumentos públicos, bases de las obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinación de las fuentes del derecho, con respeto, en este último caso, a las normas de derecho foral o especial". Leyendo este controvertido artículo se ve la tensión entre Derecho civil común y derechos civiles forales. Queda claro que los derechos civiles se separan de la legislación civil general o estatal; en términos constitucionales siguen siendo técnicamente forales o especiales. La Constitución parte de una perspectiva historicista ya que sólo aquellas Comunidades Autónomas que tenían derechos forales en el momento de publicarse ésta, tienen competencia para conservarlos, modificarlos o desarrollarlos. Varias Interpretaciones al Texto: A) Foralistas (catalanes) Derecho foral debe eliminarse como concepto ya que tras la Constitución entienden que las Comunidades Autónomas pueden desarrollar indefinidamente el Derecho civil que se aplique en su territorio. Pudiendo legislar sobre cualquier materia de Derecho civil. B) Otros civilistas entienden que los límites a la conservación, modificación y desarrollo de los derechos civiles forales o especiales son las propias compilaciones respectivas, en el momento de aprobarse la Constitución. C) Algún foralista, propugna que el carácter particular de los derechos forales sólo se identifica mediante los principios inspiradores que le son propios. - 30 -

D) Para otros, el límite constitucional de desarrollo del Derecho civil foral tiene que identificarse con las instituciones características y propias de los territorios forales, que tradicionalmente han sido reguladas de forma distinta por el Derecho común y por los derechos forales. Técnicamente la última posición es la más correcta, pero aún queda por ver la doctrina que pueda sentar el Tribunal Constitucional. El hecho es que de no coincidir con el punto de la falta de uniformidad legislativa en materia civil entre los diversos territorios españoles podría aumentar. Aunque realmente las diferencias estructurales entre la sociedad civil de las distintas regiones es cada vez menor. EFECTOS DE LA DECLARACION DE FALLECIMIENTO 2ªFeb 2008, 2ªFeb 2009, Reserva 2010

EFECTOS DE CARÁCTER PATRIMONIAL El primer efecto es que el patrimonio del ausente pasará a los herederos o sucesores del declarado fallecido. Quiere decir que La declaración de fallecimiento dará lugar a la herencia del fallecido. Ante la posible reaparición del fallecido hay una función cautelar: 1. Los herederos están obligados a realizar inventario detallado de bienes muebles e inmuebles del fallecido ante notario. 2. Los herederos no podrán disponer a título gratuito (donar) hasta después de los 5 años de la declaración de fallecimiento. Si se podrán disponer a titulo oneroso (vender). 3. En caso de que en el testamento, del declarado fallecido, se hubiesen instituido legados, quedan en suspenso durante 5 años. Pero si son "legados píos" (legados religiosos) no es preciso guardar ese plazo. EFECTOS DE INDOLE PERSONAL EN PARTICULAR, EL MATRIMONIO DEL DECLARADO FALLECIDO. El art. 85 CC redactado por Ley 30/1981, de 7 de julio, por la que se modifica la regulación del matrimonio en el Código Civil (Ley del divorcio) establece que: "El matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma y el tiempo de su celebración, por la muerte o la declaración de fallecimiento de uno de los cónyuges y por el divorcio". Una vez declarado el fallecimiento su viuda podrá volver a casarse, cosa que antes no podía hacerse según el antiguo art. 195 del CC. EL PRINCIPIO "IURA NOVIT CURIA" Septbre.2008

Para buscar la norma aplicable se ha de conocer el Derecho. Se impone a la Jueces y Tribunales dictar sentencia aplicando el ordenamiento jurídico de conformidad con el sistema de fuentes establecido. Norma incorporada con la reforma del Título Preliminar por el Decreto 1836/1974. Art. 1.7 del CC "Los jueces y tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan, ateniéndose al sistema de fuentes establecido". Luego entonces los tribunales -La Curia- debe conocer el ordenamiento y con el deber de fallar ante cuanto asuntos le sean planteados, sin que los litigantes le faciliten las normas aplicables (lura Novit Curia). No obstante, es curioso, en el caso de las normas consuetudinarias que han de ser alegadas y probadas por el litigante que pretenda su aplicación al caso (art. 1.3 CC). Y en el mismo caso que los jueces se encuentra el profesional del Derecho, ya que incurre en responsabilidad, si desempeñando sus funciones por ignorancia, negligencia o descuido, causa daño a un tercero; o si se aplica el derecho en contra del Ordenamiento. Los juristas - fiscal, notario, abogado, etc. - están sometidos, dentro del ámbito de sus funciones, al conocimiento del ordenamiento jurídico como regla fundamental de la llamada LEX ARTIS (las reglas de oficio) y su incumplimiento puede ocasionar especiales responsabilidades.

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LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DEL ARTICULO 3 DEL CODIGO CIVIL Reserva 2008

El art. 3.1 CC dice: "Las normas se interpretan según el sentido propio de sus palabras (criterio literal o gramatical) en relación con el contexto (criterio semántico) los antecedentes históricos y legislativos (criterio histórico) y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas (criterio sociológico) atendiendo fundamentalmente al espíritu y finalidad (criterios lógico o teleológico) de aquellas". Hasta la reforma del Título Preliminar el CC no hablaba de criterios interpretativos, aunque el Tribunal Supremo si lo hizo con anterioridad. De hecho, al incluirse tales criterios en el Código sólo ha recogido una tradición de general conocimiento entre los juristas. En la Doctrina hay dudas sobre la aplicación de estos criterios aunque se inclinan por el criterio lógico. INTERPRETACIÓN LITERAL Art. 3.1 CC "Las normas se interpretarán según el sentido propio de las palabras". Las palabras pueden tener más de un sentido; en realidad se quiere imponer que se eviten interpretaciones que fuercen el tenor literal de la norma, más allá de unos límites razonablemente permisibles. INTERPRETACIÓN SISTEMÁTICA El intérprete debe atender a la ubicación sistemática de la norma interpretada como consecuencia de que las normas raramente se encuentran aisladas, suelen estar integradas en el seno de un conjunto de disposiciones relacionadas entre sí con coherencia interna. Por ejemplo: una norma del CC dentro de su articulado. El mismo término según la sede donde se emplee puede tener un significado diferente: en el Ámbito civil -Responsabilidad- el sujeto responsable puede sufrir un menoscabo patrimonial. Sin embargo en el Ámbito penal -responsabilidad- el sujeto arriesga incluso su libertad. Cuando prevalece un significado u otro se verá por el contexto de la norma analizada. INTERPRETACIÓN HISTÓRICA Las normas nacen en un contexto histórico determinado y con fines específicos. Sólo se explican bien si se conoce el ambiente histórico, la situación. El intérprete debe valorar los antecedentes históricos y legislativos. a) Históricos. Hay que atenerse al momento histórico, antecedentes, el momento en que nació la norma. b) Legislativos. Porque cuando se trata de una norma legal habrá borradores, proyectos, textos extranjeros que sirven de inspiración. En resumen, la interpretación histórica es la norma como vehículo de un mandato de la autoridad, es un producto histórico y sólo conociendo su historia se puede entender y aplicar en un momento histórico diferente del que nació. INTERPRETACION SOCIOLOGICA Si una norma, nacida en un contexto histórico determinado, se debe aplicar en un momento diferente puede producir resultados indeseables si el cambio de circunstancias es lo suficientemente sensible. Con respecto a la realidad del tiempo en que ha de ser aplicada. EL RESULTADO DE LA INTERPRETACION: LA INTERPRETACIÓN TELEOLOGICA O LÓGICA Como resultado del conjunto de elementos de la interpretación se debe obtener por resultado la averiguación del sentido de las normas, el cual se llama RATIO LEGIS, la idea, la fuerza que la inspira. Cuando en el art. 3.1 CC dice "fundamentalmente al espíritu y finalidad" se refiere a la Ratio Legis, es el por qué y el para qué de la norma.

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ESPIRITU Puede referirse a una interpretación que procure objetivar el espíritu o voluntad de la norma, el por qué. Con ocasión de una determinada situación y para conseguir un resultado concreto, el legislador dicta una norma, que sin embargo, en su tenor, da cabida a supuestos diferentes y produce un juego más amplio que el deseado al dictarla. Se distingue entre ocasio legis y ratio legis: ð Ocasio legis, circunstancias concretas que motivan que se dicten las normas. ð Ratio legis, criterio de solución de conflicto que se sostiene en la norma. FINALIDAD La referencia en el art. 3 del CC a la finalidad impone efectuar la Interpretación Teleológica; es decir, que atienda tanto a los fines generales que persigue la norma, como a los fines concretos que se consiguen al aplicarla al caso propuesto. Al interpretar una norma, si se consigue un resultado contradictorio al que la norma pretendía, esa interpretación no es válida. MEDIDAS PROVISIONALES EN CASO DE DESAPARICIÓN DE LA PERSONA Reserva 2008

EN GENERAL: PRESUPUESTOS Y REQUISITOS Ante la desaparición injustificada de una persona la primera medida a adoptar es la posibilidad de designación de un defensor de desaparecido para que atienda sus asuntos urgentes. Tiene un carácter transitorio, temporal. El nombramiento del defensor supone que sólo con la incógnita, desde la desaparición, es bastante para este nombramiento que se ocupará de los asuntos. Pero es presupuesto necesario que el ausente no esté representado por un apoderado con facultades para administrar sus bienes. EL DEFENSOR DEL DESAPARECIDO. Ha de ser nombrado por el Juez mediante auto o instancia de parte interesada o del Ministerio Fiscal tras haber seguido el procedimiento de jurisdicción voluntaria, por el cual el juez actúa de oficio junto con el M° Fiscal en asuntos de ausencia y declaración de fallecimiento -art.2031 LEC-. El auto de nombramiento del defensor del desaparecido deber inscribirse en el Registro Civil. ORDEN DE LLAMAMIENTO Según el art. 181 del CC el defensor nato es el cónyuge siempre que sea mayor de edad y que no haya habido separación legal. En defecto del cónyuge, será nombrado defensor del desaparecido "el pariente más próximo hasta el cuarto grado, también mayor de edad". De no existir estos familiares "el Juez nombrará persona solvente y de buenos antecedentes, previa audiencia del Ministerio Fiscal". Es curioso que en el artículo 300 del CC se diga: que en procedimiento de Jurisdicción voluntaria. "El Juez nombrará defensor a quien estime más idóneo para el cargo". Los artículos 299 y ss. se incorporaron al Código con la ley 13/1983 de 24 de octubre de reforma del Código Civil en materia de tutela. Algunos autores dicen que estos artículos deberían haber derogado el art. 181, el orden de llamamiento. FUNCIONES La función del defensor está limitada al amparo y representación del desaparecido. Según el art. 181 del CC "en juicio o en los negocios que no admitan demora sin perjuicio grave". El defensor del desaparecido tiene funciones cautelares, ya que son dictada por un Juez, y muy delimitadas. Incluso a tenor del art.181.3 CC, será el propio auto judicial el que delimitará la extensión de las facultades del defensor. - 33 -

COSAS CONSUMIBLES E INCONSUMIBLES Reserva 2008

Son cosas consumibles las que, usadas conforme a su destino, desaparecen de la esfera jurídica de la persona que las usa. Ya sea porque al hacerlo se agotan o destruyen, o porque se pierde disponibilidad sobre ellas, aunque materialmente sigan integras. Por lo tanto inconsumibles son el resto Ejemplo: consumible es la gasolina. La pervivencia en la esfera propia de la persona de los bienes inconsumibles supone que estos bienes pueden ser entregados a otras personas en virtud de cualquier relación jurídica. Ejemplo: un préstamo. LA PRESCRIPCION: CONCEPTO Y PRESUPUESTOS 1ªFeb 2009

PRESCRIPCION EXTINTIVA Y PRESCRIPCION ADQUISITIVA El transcurso del tiempo tiene incidencia con el nacimiento y la extinción de los derechos. §

La prescripción extintiva: cuando el paso del tiempo extingue el ejercicio de derechos para su titular.

§

La prescripción adquisitiva: con el transcurso del tiempo se adquiere un derecho a favor de una persona.

La prescripción incide sobre todo tipo de derechos subjetivos, pues la dejadez en el ejercicio de los derechos puede afectar a su vivencia; como ocurre con la usucapión, en derechos patrimoniales. PRESUPUESTOS DE LA PRESCRIPCIÓN Para que exista la prescripción se deben dar los presupuestos siguientes: 1. Ha de ser un derecho prescriptible -lógicamente- un derecho subjetivo patrimonial. Ya que los derechos subjetivos extra-patrimoniales son imprescriptibles. 2. Inactividad del derecho por parte del titular, que no ejercita el derecho que le corresponde. 3. Que transcurre el plazo que marca la ley para el ejercicio del derecho de que se trate. 4. Que fuera de plazo se alegue por el sujeto pasivo la prescripción producida y que no ha renunciado a ella. ACTOS EN FRAUDE DE LEY Septbre.2009

Se llama Fraude de Ley cuando se realiza una conducta que produce un resultado contrario al ordenamiento, pero que aisladamente considerada, sin atender al resultado, sea en si misma conforme con las normas. De esa forma se oculta la realización de un comportamiento que persigue infringir el ordenamiento, aparentando cumplir las normas correctamente. Formalmente la ley se cumple, pero realmente se pretende su violación. Art. 6.4 CC "Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico, o contrario a él, se considerarán ejecutados en fraude de ley y no impedirán la debida aplicación de la norma que se hubiere tratado de eludir". Ejemplos: Celebrar un matrimonio con la única finalidad de obtener una nacionalidad. O también en caso de los ciudadanos de un país que no admite el divorcio y adquieren la nacionalidad de otro, donde sí se admite. Logrando lo que no podían hacer en el suyo. En tales casos, donde se pone en juego el ordenamiento de un país distinto del que correspondería normalmente, se aplica la regla del art. 12. 4 CC: "Se considerará como fraude de ley la utilización de una norma de conflicto con el fin de eludir una ley imperativa española".

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En este caso el ordenamiento reacciona con la observancia formal de sus mandatos y persigue las conductas fraudulentas, sometiendo a las consecuencias ya establecidas por la norma que se pretendía defraudar. LA DOCTRINA DE LOS PROPIOS ACTOS 1ªFeb 2010

El Tribunal Supremo usa la idea de la doctrina de los propios actos rechazando el ejercicio de un derecho cuando resulta incompatible con la conducta anteriormente observada por su titular. Conforme a una tradición medieval. Esta regla no se encuentra normatizada en nuestro ordenamiento pero es muy usada. La alegación de la doctrina de los propios actos requiere que el sujeto pasivo demuestre que el sujeto activo había adoptado con anterioridad una conducta que, interpretada de buena fe, demuestra una contradicción de la nueva postura. La ruptura de confianza es contraria a la buena fe, ya que el sujeto activo no puede actuar a su antojo, jugando con las expectativas de las personas con las que se relaciona. La regla se ha incorporado incluso el Tribunal Constitucional. Ejemplo: unos parlamentarios plantearon un recurso de inconstitucionalidad contra una ley que fue aprobada con sus propios votos. Aunque finalmente se dio prioridad a la defensa de la Constitución, por encima de la protección de la buena fe, podría haber sido un caso claro. EL COMPUTO DEL TEIMPO CONFORME AL ARTICULO 5 DEL CODIGO CIVIL Septbre.2010

El art. 5 CC dispone: 1. Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos señalados por días, a contar de uno determinado, quedará éste excluido del cómputo, el cual deberá empezar en el día siguiente; y si los plazos estuvieren fijados por meses o años, se computarán de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera día equivalente al inicial del cómputo, se entenderá que el plazo expira el último del mes. 2. En el cómputo civil de los plazos no se excluyen los días inhábiles. Si comentamos el precepto vemos que: §

La regla "siempre que no se establezca otra cosa" tiene carácter supletorio. No vincula a legislador, ni a particulares, ya que ambos pueden prever los problemas de índole temporal estableciendo otras reglas propias. Pero si no son establecidas se aplica el articulo concreto.

§

Ha de considerarse regla general contradicha en ocasiones. Ejemplo: el Art. 315 CC establece que se incluye completo el día de nacimiento a efectos de determinar la mayoría de edad.

§

Los días inhábiles se cuentan como normales ya que el CC sigue el sistema llamado cómputo continuo. Los días festivos se cuentan del cómputo de los plazos. Sin embargo ocurre lo contrario con el cómputo útil que presupone la exclusión del cómputo los días inhábiles, por entender que en tales días no puede exigirse el cumplimiento de determinada actividad.

§

La computación de fecha a fecha establecida para los plazos mensuales o anuales no deroga la exclusión del cómputo del día inicial que desempeña el papel de garantizar la exacta correspondencia entre fechas. Ejemplo: Si el 5 de marzo se pacta un periodo temporal de tres meses. El cómputo comienza el día 6 de marzo, pero se agota el día 5 de junio a las 24'00 h. El día 5 de junio es el último día hábil hasta las 00'00 h., y no el día 6 de junio.

§

La regla establecida respecto del agotamiento de los plazos mensuales es lógica debido a la distinta duración de los meses del año. LA NACIONALIDAD DE ORIGEN Septbre.2010

IUS SANGUINIS O FILIACIÓN El art. 17. 1 a, del CODIGO CIVIL dice que la atribución de nacionalidad española viene dada por el nacimiento de una persona cuyo padre o madre son españoles. La filiación está referida al padre y la madre (exigencia de igualdad de sexo). - 35 -

En caso de cónyuges de distinta nacionalidad, el nacido puede ostentar dos nacionalidades en caso de que el país extranjero de uno de ellos tenga acuerdos con el otro. Es indiferente que la filiación sea matrimonial o extramatrimonial. La atribución de nacionalidad española funciona con independencia al lugar de nacimiento. Ejemplo: Un niño nace en Italia, de madre española. Puede tomar la nacionalidad española por el Ius Sanguinis. IUS SOLI O NACIMIENTO EN ESPAÑA Supuestos que originan la nacionalidad española de origen, según el artículo 17.1 CC: 1. Nacimiento en España del hijo de padres extranjeros, si al menos uno de ellos hubiera nacido en España. El IUS SOLI referido tanto al nacido como al alguno de sus padres. No se aplica esta norma a "hijos de funcionario diplomático o consular acreditado en España". Se considera que obtienen la nacionalidad española en base al párrafo anterior, personal administrativo, auxiliar o laboral. 2. Hijos de extranjeros, que ambos carecen de nacionalidad o si la legislación de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad; se aplica también IUS SOLI. 3. A los nacidos en España con filiación indeterminada. También se atribuye la nacionalidad española de origen IUS SOLI. Ejemplo: niños abandonados. ADOPCIÓN DE MENORES EXTRANJEROS, POR ESPAÑOLES En el art. 19. 1 del código se otorga la nacionalidad de origen al extranjero menor de 18 años adoptado por un español. Se califica con nacionalidad de origen. CONSOLIDACIÓN DE LA NACIONALIDAD O POSESIÓN DE ESTADO Según el Art. 18 del CC pude adquirirse o consolidarse la nacionalidad en virtud de la posesión de estado: El uso de nacionalidad continuada durante 10 años, de buena fe y basada en un título inscrito en el Registro Civil, aunque se anule el título que la originó. Aunque este caso puede aplicarse también la a nacionalidad DERIVATIVA. ADQUISICION DE LA NACIONALIDAD POR RESIDENCIA Reserva 2010

LA NATURALIZACIÓN POR RESIDENCIA (Art. 21 y 22 CC) Es el supuesto normal de adquisición de la nacionalidad. En especial por apátridas. La residencia continuada y efectiva de cualquier extranjero en España (se ve como una integración del interesado en la comunidad). El código dice en su art. 22.3 que la residencia "Habrá de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la petición del interesado". PLAZOS §

Residencia decenal (10 años) Es la regla general.

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Residencia quinquenal (5 años) para quienes han obtenido refugio.

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Residencia bienal (2 años) para nacionales de origen Iberoamericano, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial, Portugal y Sefardíes (judíos).

§

Residencia Anual (1 año) en los casos siguientes: -

El que haya nacido en territorio español.

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El que no haya ejercitado oportunamente la facultad de Optar.

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El que haya estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institución española durante 2 años consecutivos.

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El que a tiempo de la solicitud llevare 1 año casado con español o española, y no estuviera legalmente separado o de hecho - 36 -

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El viudo o viuda de español o española si a la muerte del cónyuge no existiera separación legal o de hecho.

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El nacido fuera de España de padre o madre, o abuelo o abuela, que originariamente hubieran sido españoles.

La residencia legal, continuada e inmediatamente anterior a la petición es sólo uno de los presupuestos necesarios para la concesión de la nacionalidad, no es causa de concesión. El art. 21.2 advierte que la concesión puede ser denegada por el M° de Justicia <
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