Análisis De La Ley De Nacionalidad Decreto Numero 1613 LEY DE NACIONALIDAD N ACIONALIDAD CAPITULO I DISPOSICIONES FUNDAMENTALES ARTICULO 1. Establece que la nacionalidad guatemalteca es el vínculo jurídico-político jurídico-polít ico existente entre quienes la Constitución de la República determina y el Estado de Guatemala.
ARTICULO 2. Establece que todo lo relativo a la adquisición, conservación, pérdida y recuperación de la nacionalidad guatemalteca, se rige nada más que por las leyes de Guatemala.
ARTICULO 3. * Explica que ningún guatemalteco de origen puede privársele de su nacionalidad; una vez adquirida es irrenunciable. Se exceptúan los casos en que la renuncia sea obligatoria para dicha naturalización. Explica que los guatemaltecos de origen, naturalizados en el extranjero, que hubieran perdido la nacionalidad guatemalteca por renuncia obligatoria, pueden constituir domicilio nuevamente en Guatemala y recuperar la nacionalidad guatemalteca de conformidad con esta ley. Se exceptúan aquellos que renunciaron obligatoriamente a la nacionalidad de origen, tienen que ratificar o dar aviso ante el Ministerio de Relaciones Exteriores su renuncia, con el fin de conservar o mantener exclusivamente la nacionalidad extranjera para gozar de los privilegios económicos que su país de adopción les proporciona, y si ese fuese el caso deberán inscribirse como extranjeros en los registros correspondientes. * Reformado por el Artículo 1 del Decreto Del Congreso Número 86-96 el 25-10-1996.
ARTICULO 4. Establece que no se reconoce la naturalización en otro país de guatemaltecos domiciliados en Guatemala, salvo la naturalización de la mujer por matrimonio y siempre que no sea por efecto exclusivo de la legislación extranjera.
ARTICULO 5.* Establece que en los casos de doble o múltiple nacionalidad concurrentes en guatemaltecos de origen, el Estado de Guatemala, dentro dentr o de sus límites territoriales, les reconoce exclusivamente la propia, sin perjuicio que en el territorio de los Estados que les atribuyan nacionalidad, nacionalidad , ejerzan los derechos y obligaciones propios de los nacionales de esos países, no pudiendo en ningún caso invocar otra
soberanía frente a la de Guatemala. * Reformado por el Artículo 2 del Decreto Del Congreso Número 86-96 el 25-10-1996 .
ARTICULO 6. Este artículo explica que cuando la nacionalidad adquirida o recuperada conforme a una ley anterior se conserva bajo el imperio de otra posterior.
ARTICULO 7. Establece que los términos de "natural", "de origen" y "por nacimiento", referidos a la nacionalidad, son sinónimos; el término de "nacional por nacimiento" incluye tanto la nacionalidad por jus soli como por jus sanguinis; los términos de centroamericano" y de "Centro América", comprenden a las repúblicas que constituyeron la Federación de Centro América.
ARTICULO 8. Explica que toda persona comprendida en las disposiciones del Capítulo II, Título I de la Constitución, tiene derecho a que se declare que es guatemalteca o que ha conservado, recobrado o perdido la nacionalidad, siempre que acredite en forma legal los presupuestos constitucionales del caso, así como las circunstancias que fueran jurídicamente necesarias para su correcta aplicación, y cumplan con los requisitos y formalidades correspondientes. El hecho de haber sido reconocido como guatemalteco en un status determinado no impide serlo en otro más amplio, siempre que exista fundamento legal.
CAPITULO II COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTOS GENERALES ARTICULO 9. Establece que le corresponde al Ministerio de Relaciones Exteriores todo lo relacionado con la nacionalidad guatemalteca, salvo los trámites especiales que esta ley establece.
ARTICULO 10. Este articulo nos dice que los guatemaltecos naturales y la mujer extranjera casada con guatemalteco que residan en el extranjero, podrán sustanciar sus expedientes por medio de mandatario guatemalteco especial ante el Ministerio de Relaciones Exteriores, o ante el representante diplomático o consular de carrera que corresponda, quienes se limitarán a recibir la solicitud, las pruebas , la opción si fuere el caso, el juramento y las renuncias que procedieren conforme a la Constitución, y remitirán el expediente ya sustanciado al expresado ministerio para su resolución.
ARTICULO 11. La opción por la nacionalidad guatemalteca, el juramento de fidelidad a Guatemala y la renuncia de nacionalidad extranjera, son actos personalísimos para los que no
se puede ejercer representación y que sólo pueden realizar personas civilmente capaces.
ARTICULO 12. Por los menores de edad y por los incapaces, gestionarán sus representantes legales.
ARTICULO 13. Explica que para la solicitud inicial se declare, reconozca o conceda la nacionalidad guatemalteca, o se declare su pérdida, conservación o recuperación, debe contener la designación del funcionario a quien se dirija, los nombres y apellidos de peticionario, profesión u oficio, estado civil, domicilio y vecindad, dirección para recibir notificaciones, cita de leyes, lugar y fecha. Y debe ser suscrita personalmen te por el interesado y ratificada en la misma forma en el despacho que conozca de ella, y se acompañará la documentación respectiva. La nacionalidad corresponde de pleno derecho, cuando no depende directamente de la voluntad de la persona.
ARTICULO 14. Establece que recibida una solicitud y estuviere en orden, se mandará ratificar, si fuere el caso. Cumplida esta formalidad se examinará la documentación acompañada, si ésta se considerare suficiente y se hubieren practicado las diligencias pertinentes, se dará audiencia al Ministerio Público por el término de ocho días. Y fuere caso contrario, previamente se dispondrá que se practiquen las diligencias que faltaren o que la documentación sea completada o rectificada. Evacuada la audiencia por el Ministerio Público, se resolverá lo que en Derecho proceda.
ARTICULO 15. Establece que los expedientes sustanciados en las misiones diplomáticas o consulares, una vez recibidos continuarán su curso de acuerdo al artículo anterior. Si existiere deficiencia en la documentación o en las actuaciones y no se permita resolver, serán devueltos a la misión de que se trate.
ARTICULO 16. Este articulo nos dice que las resoluciones en que se decidan expedientes de nacionalidad deberán llenar los requisitos siguientes: lugar y fecha, nombres y apellidos de la persona, consideraciones en que se basen, razones por las que aparten de la opinión del Ministerio público, si así fuere; declaraciones procedentes, cita de leyes y firmas de los respectivos funcionarios.
ARTICULO 17. Este artículo establece que no deben sustanciarse conjuntamente dos o más casos, y que cada persona se seguirá un expediente por separado, también explica que cuando la condición de una persona dependa jurídicamente de la otra cuya
nacionalidad no estuviere determinada, podrá serlo en el mismo expediente, pero con efecto exclusivo para la primera.
ARTICULO 18. Establece que el Ministerio Público y cualquier persona que tenga interés jurídico en el caso y lo demuestre, podrán ejercer las acciones que se derivan de esta ley o hacer oposición en expedientes de nacionalidad.
ARTICULO 19. Nos explica que cuando en ejercicio del derecho que establece el artículo anterior, se entablare acción relativa a la nacionalidad de una persona; y se dará audiencia a ésta por el término de ocho días, si se pide apertura o prueba o el Ministerio de Relaciones Exteriores lo estimare necesario, se decretará por treinta días. En caso de que hubiere que obtener pruebas o legalizar documentos fuera de la República, se concederá un término suficiente de acuerdo con las circunstancias, que no podrá exceder de ciento veinte días. Si el actor no fuere el Ministerio Público, se dará audiencia a éste por ocho días antes de resolver en definitiva.
ARTICULO 20. Establece que la defensa en procesos de nacionalidad pueden hacerse por medio de mandatario, especial o general con facultades suficientes.
ARTICULO 21. Establece que toda audiencia al Ministerio Público se dará con traslado del respectivo expediente.
ARTICULO 22. En este artículo establece que las resoluciones sobre nacionalidad podrán ser anuladas en cualquier tiempo, si se hubieren basado en documentos que fueren declarados falsos judicialmente.
ARTICULO 23. Nos explica que las cuestiones de nacionalidad, cuando éstas sean determinantes del derecho, tendrán carácter prejudicial en relación o los expedientes administrativos o procesos judiciales. En consecuencia, dichos expedientes o procesos quedarán en suspenso hasta que la cuestión de nacionalidad sea decidida en firme, sin perjuicio de las medidas cautelares que procedan; los primeros en cualquier estado en que se encuentren, siempre que no hayan sido resueltos definitivamente; y los segundos en cualquier instancia o en casación, toda vez que el tribunal sea formalmente impuesto antes del día para la vista. Lo que se decida sobre la nacionalidad será elemento para la resolución o sentencia, con los efectos de la casación de fondo si fuere el caso.
ARTICULO 24. Establece que son de previo pronunciamiento los expedientes de nacionalidad, las cuestiones del orden civil o penal que se susciten y que en cualquier forma sean decisivas para la resolución final. Podrán interponerse en el Ministerio de Relaciones Exteriores, mientras no hubiere resolución final; y en el Tribunal de lo Contencioso-Administrativo o en casación, antes del día de la vista, con los efectos indicados en el penúltimo párrafo del artículo anterior. Si las expresadas cuestiones surgieren con posterioridad a la resolución final del expediente de nacionalidad, darán lugar a la revisión del mismo, salvo que mediare sentencia firme dictada en virtud del recurso Contencioso-Administrativo.
CAPITULO III PRUEBAS DE LA NACIONALIDAD GUATEMALTECA ARTICULO 25. Se establece que se admitirá en juicio como prueba de la nacionalidad guatemalteca de su recuperación, conservación o pérdida, certificado expedido por el Ministerio de Relaciones Exteriores dentro de los tres meses anteriores a la fecha en que se presente. También será aceptada la certificación de la respectiva resolución, en su caso, si hubiere sido compulsada dentro del mismo término. La nacionalidad podrá ser acreditada: 1. Con certificado o certificación del indicado Ministerio, expedidos en cualquier tiempo. 2. Los guatemaltecos nacidos en el territorio nacional, con certificación de su partida de nacimiento. 3. Los guatemaltecos naturalizados, con certificación de la respectiva acta de inscripción en el Registro Civil. 4. Para obtener pasaporte, con cualquiera de los medios indicados, con un pasaporte anterior, o con la cédula de vecindad, debidamente razonada sobre la nacionalidad cuando el titular haya nacido fuera de la república. 5. Para la inscripción como ciudadano en el Registro Electoral, con la Cédula de Vecindad, los guatemaltecos nacidos en el territorio nacional. En caso contrario, en la forma a que se refiere el inciso 1º de este artículo. A los guatemaltecos naturalizados se requerirá en todo caso constancia de que conservan la nacionalidad, siempre que haya transcurrido más de cinco años desde la fecha de la naturalización y de la constancia anterior.
ARTICULO 26. En este articulo nos dice que lo dispuesto en el artículo que antecede no afectara las resoluciones que en cualquier momento después de haber extendido un certificado o una certificación, dictare el Ministerio de Relaciones Exteriores sobre pérdida o recuperación de la nacionalidad o sobre nulidad del expediente respectivo, las cuales podrán hacerse valer en las oportunidades y con los efectos señalados en el párrafo segundo del artículo 23 de esta ley.
ARTICULO 27. Dice que los certificados de nacionalidad serán expedidos a nombre del Ministerio de Relaciones Exteriores; y se extenderán en papel sellado del menor valor y deberá contener: los nombres y apellidos de la persona, su fotografía e impresión digital, lugar y fecha, calidad en que se posee la nacionalidad, disposiciones constitucionales, en su caso, de la resolución o acuerdo en que se reconoció o concedió, firma del Ministro y del Viceministro de Relaciones Exteriores o de éste y del Oficial Mayor o de quien haga sus veces, y sello.
ARTICULO 28. Los certificados se extenderán sin trámite alguno, siempre que: 1. Exista expediente en el que se haya reconocido o concedido la nacionalidad y ésta se encuentre vigente. 2. Cuando se trate de los guatemaltecos comprendidos en el inciso 1º y en el párrafo segundo del inciso 2º del artículo 5 de la Constitución, toda vez que se hayan presentado los documentos que acrediten los presupuestos constitucionales correspondientes. Deberán ser solicitados por escrito y en el caso del inciso 2º se formará expediente para el archivo de nacionalidad.
ARTICULO 29. Explica que las partidas de nacimiento de las personas nacidas en el territorio de la república prueban la nacionalidad guatemalteca conforme el artículo 25 de esta ley. Dice que las partidas de nacimiento repuestas en vía voluntaria tienen el mismo valor probatorio, pero será protestativo del Ministerio de Relaciones Exteriores, según la evidencia que el caso ofrezca, aceptarlas o no para el efecto de declarar la nacionalidad o expedir certificado sobre la misma, si la reposición hubiere sido hecha después de diez años de ocurrido el nacimiento de la persona. Y las partidas de nacimiento de los hijos de guatemaltecos, nacidos en el extranjero, no prejuzgan sobre la nacionalidad de tales hijos.
ARTICULO 30. Establece que el reconocimiento de la paternidad o de la maternidad hecho con posterioridad a la inscripción de la respectiva partida de nacimiento, podrá ser aceptado o no por el Ministerio de Relaciones Exteriores como determinante de la nacionalidad guatemalteca.
ARTICULO 31. Explica que para que las sentencias judiciales de filiación de personas nacidas en el extranjero dictadas por los tribunales de la república surtan efecto obligado con respecto a la nacionalidad, es necesario que el Ministerio Público haya intervenido como parte en el respectivo juicio y que la sentencia no se base exclusivamente en declaración del demandado o en allanamiento a la demanda. ANALISIS DE LA LEY DE MIGRACION
Sección cuarta De la Tarjeta de Visitante o Turista Artículo 62. Nos explica que todo visitante o turista que forme parte de un grupo requiera de visa consular, y si no la tuviere, podrá ingresar al territorio nacional y salir de él con la sola presentación de la tarjeta de visitante o turista, documento que suministrará o proporcionara la Dirección General de Migración.
Artículo 63. Establece que la tarjeta de visitante o turista será válida para permanecer en el territorio nacional por un plazo improrrogable de 30 días, el cual incluye que el visitante tiene derecho a salidas e ingresos múltipl es dentro del mismo período. Los visitantes o turistas que ingresen al país utilizando la tarjeta de visitante podrán cambiar su condición migratoria y bajo ningún concepto dedicarse a actividades remuneradas.
Artículo 64. Explica que en la Dirección General de Migración autorizará la distribución de la tarjeta de visitante o turista la cual será extendida por los Consulados de Guatemala, en las oficinas de líneas aéreas que incluyan a Guatemala en su itinerario, en las de Migración, en los aeropuertos internacionales del país, en los puertos y fronteras, en las compañías que se dediquen al turismo o al transporte internacional de pasajeros y tengan sucursal, agencia o representante acreditado en Guatemala.
Artículo 65. Establece que si se perdiera o extraviara la tarjeta de visitante o turista, deberá obtenerse una nueva tarjeta.
Artículo 66. Explica que si da falso el origen, la nacionalidad o calidad de turista da lugar a la cancelación de la tarjeta y a será deportado o expulsado del territorio nacional y la Dirección General de Migración procederá a la aplicación de las sanciones correspondientes.
Artículo 67. Establece que la Dirección General de Migración, es la encargada de decidir la suspensión del uso de la tarjeta de visitante o turista.
Artículo 68. Si se altera tarjeta de visitante o turista será motivo para rechazarla.
Artículo 69. Establece que las disposiciones serán aplicables sin perjuicio de lo que dispongan los Tratados, Acuerdos o Convenios Internacionales de los cuales Guatemala sea parte. TITULO VI De la Visa CAPITULO I Disposiciones Generales
Artículo 70. Establece que las visa es la autorización de ingreso, permanencia y tránsito en el territorio nacional, extendido por autoridad competente. Las visas concedidas a los extranjeros no implican su admisión incondicional en el territorio de la República
Artículo 71. Establece que la visa se extenderá en pasaportes y documentos de viaje vigente.
Artículo 72. Establece que no se dará visa de ingreso a quienes no cumplan con lo establecido en esta ley y su reglamento, o a quienes se encuentren en la lista de personas que la Dirección General de Migración.
Artículo 73. Establece que para ingresar a territorio nacional los extranjeros deberán presentar documento de viaje válido y la visa correspondiente, salvo lo establecido en Tratados, Acuerdos o Convenios Internacionales de los cuales Guatemala sea parte.
Artículo 74. Este articulo dice que la Dirección General de Migración podrá conceder o denegar la visa solicitada y podrá cancelar además, aquellas que hubiere otorgado para lo cual deberá emitir resolución razonada.
Artículo 75. Establece que cuando se trate de extranjeros de países, los cuales existan reservas para conceder libre tránsito y solicitaron visa en un Consulado de Guatemala debidamente acreditado en el exterior, deberá consultar a la Dirección General de Migración sobre la procedencia o no de la concesión de la visa de que se trate.
Artículo 76. Explica que los funcionarios de Guatemala acreditados en el exterior, son autorizados para otorgar visas los cuales serán responsables de velar por la adecuada identificación, así como la autenticidad y vigencia de sus documentos de viaje, de conformidad con la presente ley, deben informar mensualmente a la Dirección General de Migración de las visas que concedan. CAPITULO II De la Clasificación de las Visas
Artículo 77. Establece que las visas podrán ser simples o múltiples. La visa simple es la que será válida para una entrada y una salida del territorio nacional, la cual será extendida por la Dirección General de Migración y los Consulados de Guatemala debidamente acreditados en el exterior y en casos especiales en los puestos migratorios. La visa múltiple esta segunda será válida para entrar y salir libremente del país por un número el número de veces que sea y será extendida por la Dirección General de Migración previa a la solicitud del interesado.
Artículo 78. La Dirección General de Migración es la encargada de extender las visas siguientes: a)
Visa de visitante o turista;
b)
Visa de residente permanente;
c)
Visa de residente temporal;
d)
Visa de tránsito;
e)
Visa diplomática;
f)
Visa consular;
g)
Visa oficial;
h)
Visa de cortesía;
i)
Visa de negocios; y,
j)
Visa de estudiante.
CAPITULO III De las Características de las Visas Artículo 79. Establece que las visas de visitante o turista podrán ser extendidas por escrito, por la Dirección General de Migración y por los Consulados de Guatemala acreditados en el exterior.
Artículo 80. Este artículo explica que la visa de visitante será extendida al extranjero que desee ingresar al país con fines científicos, culturales, deportivos o académicos. La visa de turista esta se extenderá al extranjero que desee ingresar al país con fines únicamente de recreo, para lo cual deberá contar con medios económicos suficientes. Al obtener cualquiera de una de estas visas tendrá una validez de 90 días prorrogables por el mismo período y por una sola vez, siendo necesaria la presentación del boleto de regreso o continuación del viaje.
Artículo 81. Este artículo nos dice que las visas para residentes serán múltiples, para los residentes permanentes tendrán vigencia por un período de cinco (5) años y para los residentes temporales por el período que dure su residencia y estas Serán otorgadas por la Dirección General de Migración.
Artículo 82. La visa de tránsito será extendida por escrito a favor de los extranjeros que tengan que ingresar al territorio nacional para dirigirse al país de su destino la cual tendrá una validez de setenta y dos horas prorrogables solamente cuando se presenten las situaciones establecidas en el Artículo 14 de esta ley.
Artículo 83. Las visas de tránsito son otorgadas en los Consulados de Guatemala debidamente acreditados en el exterior y en cualquier puesto de control migratorio aéreos, terrestres o marítimos, previa presentación de la visa del país de destino.
Artículo 84. Establece que el Ministerio de Relaciones Exteriores es el encargado de conceder las visas diplomáticas, consulares, oficial y de cortesía, de conformidad con el reglamento respectivo, debiendo informar mensualmente a la Dirección General de Migración de las visas que conceda.
Artículo 85. Este articulo habla de que la visa de negocios será extendida por los Consulados de Guatemala debidamente acreditados en el exterior y por la Dirección General de Migración a los extranjeros que, actuando en forma individual y de carácter lucrativo, viajen por motivos de negocios lícitos. La cual tend rá una vigencia de ciento ochenta días, prorrogables para la obtención de esta visa se establecerán en el reglamento de esta ley.
Artículo 86. Este artículo habla que la Dirección General de Migración y los Consulados de Guatemala acreditados en el exterior, da la oportunidad que se pueda extender visas a estudiantes a los extranjeros que ingresen al país con el propósito de estudiar en centros educativos reconocidos oficialmente. Los requisi tos y procedimientos para la obtención de esta visa deberán establecerse en el reglamento.
Derecho Romano En Roma, aún y cuando fue una sociedad respetuosa de las costumbres y tradiciones de los “extranjeros”, no existió un verdadero derecho internacional, lo que existió, fue una rama interna especial del derecho llamado ius gentium (derecho de las gentes) aplicable a los extranjeros, el ius gentium la cual se concibió como el conjunto de reglas que la razón natural ha dictado en todas las legislaciones; era aplicado por el Ludex Recuperator y el Praetos Peregrinus. Algunos juristas han querido ver en el ius gentium el inicio del Derecho Internacional, olvidando que el Derecho Internacional está constituido por la consecuencia de la concurrencia de varias soberanías.
Edad Media En la Edad Media dominó la idea de la “territorialidad” de la ley, la cual probablemente bajo la influencia del feudalismo que confundió “soberanía” con propiedad. En esta época los germánicos no impusieron sus leyes a los pueblos conquistados, sino que las preservaron, conservando así “la territorialidad” de las leyes de los pueblos conquistados. En cuanto a ellos mismos, consideraron sus propias leyes como “personales”, las llevaban consigo donde quiera que iban, originando así verdaderos conflictos al invocar cada uno su “propia ley” en caso de problema.
Teoría de los Estatutos En el curso del siglo XIII crecieron grandes ciudades caracterizadas por su comercio, su influencia intelectual, estas ciudades se destacaron principalmente en Italia: Génova, Pisa, Milán, Florencia, Venecia, Bolonia. Una de estas ciudades adquirió bastante autonomía: cada una de ellas estaba sometida a un doble cuerpo legal: en un plano se regían por las disposiciones del Derecho Romano, disposiciones que eran comunes a todas las ciudades, a todo el territorio italiano; en otro plano se regían por sus propias disposiciones, a las primeras se les llamó simplemente “LA LEY”, a los segundos se les llamó ESTATUTOS; el estatuto es pues, “una ley particular, local municipal, aplicable dentro de un territorio pequeño
bien determinado”, mientras que la ley es de portada y aplicación muy amplia. Esta duplicidad de ordenamientos jurídicos así como la multiplicidad de estatutos llevó a conflictos entre los estatutos y la ley común, y entre los estatutos de diferentes ciudades, debido a que los ciudadanos de cada una de dicha s ciudades, con el auge del comercio y la facilidad de comunicación, se desplazaban de una ciudad a otra con bastante frecuencia y efectuando en cada una de dichas ciudades actos jurídicos. Los problemas generados por la multiplicidad de estatutos y su conflicto con la ley común, llevó a tratar de encontrar soluciones, ésta, dependiendo del lugar donde fueron propuestas, recibieron los nombres de soluciones de la Escuela Italiana, de la Escuela Francesa, de la Escuela Holandesa.
La Escuela Italiana Dos son los juristas que caracterizaron, como sus máximos exponentes, la Escuela Italiana: Bartolo de Saxoferrato (1314-1357) y Charles Domoulin (1500-1566). A. Bartolo de Saxoferrato inició sus estudios preguntándose: Es estatuto de un territorio ¿se aplica a quiénes no son súbditos?, si la respuesta es afirmativa, entonces el estatuto es de portada extraterritorial; si la respuesta es negativa, entonces el estatuto es territorial.
Sin embargo, Bartolo se dio cuenta que era
imposible proceder por medio de “reglas generales”, optó por la aplicación del método escolástico de distinguir y subdistinguir. Distinguió entre estatutos que se refieren a contratos, a sucesiones y otros.
En cuanto a los contratos, debe
subdistinguirse entre la forma, el proceso y los efectos. La forma se regirá por el principio de Locus regit actum (el lugar rige el acto), el proceso por el principio de la
Lex Fori (ley del lugar del tribunal), y los efectos dependerán de si éstos son naturales o accesorios; los naturales se rigen por la regla Locus regit actum, los accesorios por la regla de la lex executionis. En cuanto a las sucesiones, la forma se rige por el principio de locus regit actum, en cuanto a la capacidad, ésta se rige por el estado personal. Por consiguiente territorialidad y extraterritorialidad. En cuanto a los otros estatutos, debemos distinguir, dijo Bartolo, entre los prohibitivos y los favorables; en los primeros debemos subdistinguir entre la forma (de carácter
territorial), los actos propiamente dichos (de carácter extraterritorial) y las personas (de carácter territorial).
Bartolo procedió pues a la disección de las relaciones
jurídicas, buscando en esta forma una solución justa las mismas. B. Charles Dumoulin, sigue en lo esencial a Bartolo, ya que dio más importancia a la “territorialidad”, probablemente influenciado por su origen francé s. Su principal mérito consistia en haber enunciado el principio de la autonomía de la voluntad. Dumoulin distinguió entre estatutos que se refieren a la forma de los actos y sentencias, los cuales aplican la regla Locus regit actum; los que se refieren al fondo del derecho que se subdistinguen entre aquellos actos que reconocen la soberanía de las partes al manifestar su voluntad en la elección de la ley que desean los rija, y aquello actos que dependen enteramente de la ley, si éstos se refieren a las cosas serán territoriales, si se refieren a las personas serán extraterritoriales.
Escuela Francesa (de la primera época) Su máximo exponente fue Bertr and D’Argentre (1519-1590). Tenia su idea fundamental la cua, fue que los estatutos son territoriales, lo cual caracterizó, y en cierto modo todavía caracteriza, a los franceses. Para D’Argentre todos los estatutos son reales, y excepcionalmente personales. Es tributario de la falsa idea que confundió soberanía con propiedad de la tierra. La tendencia de esta escuela contrariamente a la Escuela Italiana, fue esfuerzo por elaborar unas pocas normas de carácter general que diera solución a los conflictos.
Escuela Holandesa Sus máximos exponentes fueron Paulo Voet (1619-1677) y Juan Voet (1647-1714). En general siguieron a la Escuela Francesa, e innovaron en dos aspectos: • Introdujeron la idea de los estatutos mixtos (entre los reales y personales) y • La idea de que las leyes extranjeras se aplica, excepcionalmente, por pura cortesía o comitas.
Escuela Francesa (segunda época) Sus máximos exponentes fueron Boullenois (1680-1762), Bouhier (1673-1746) y Froland (1746).
Boullenois se pronunció que: • Todos los estatutos son personales o reales; • El carácter personal o real de los estatutos se determina por su propio objeto o por la intención del legislador; y • Son personales aquellos estatutos cuyo objeto es legislar el estado y capacidad; estos últimos pueden ser de carácter universal y entonces son extraterritoriales, o de carácter particular y entonces será extraterritoriales solamente cuando no hayan bienes en litigio.
Bohuer añadió que en caso de duda, debe pronunciarse por el carácter personal de los estatutos.
Froland insiste sobre el valor de la persona, afirma él que los bienes fueron creados para la persona y no ésta para aquellos. Froland tiene el mérito de haberse dedicado sobre todo a examinar los casos de sucesiones. Se puede afirmar que la Escuela Francesa de la segunda época se caracterizó por un mayor énfasis en el estatuto personal y por haber abandonado la idea central de la clasificación de los estatutos entre personales y reales como punto de partida. El mérito de todas las escuelas anteriores fue el de haber introducido en el Derecho Internacional Privado, principios que hoy en día son axiomas en nuestra materia; a saber:
La ley del domicilio para regular el estado y la capacidad de las personas;
La lex rei sitae para los bienes inmuebles;
El locus regit actum para las formas de los actos jurídicos;
La autonomía de la voluntad para los efectos de los contratos;
La lex fori para regular los aspectos procesales;
La territorialidad de la ley penal.
Tiene también el merito de movilizar el derecho al establecer la extraterritorialidad en ciertos asuntos.
Época Moderna La época moderna del Derecho Internacional Privado, caracter izada por la aparición del convencimiento de que el Derecho Internacional Privado constituye una rama especial del Derecho en general; a ello contribuyeron autores de Europa y de América, entre los principales Story (USA), Burge (Gran Bretaña), Shaffner (Alemania), Rocco (Italia), Foelix, Savigny y Masse (Francia). También se hicieron los primeros intentos de codificación por Ferrater (España), Paroldo (Italia), Petruxcevecz (Alemania), Bustamante (América) Es también a partir de ésta época que se enuncian los sistemas de solución, consistentes en doctrinas formuladas por los estudiosos, los cuales pretenden aportar soluciones a todos los conflictos de leyes. Tenemos las siguientes escuelas:
1. Escuela Angloamericana En principio los tribunales ingleses solo aplicaban las leyes inglesas a los conflictos de leyes; bajo la influencia de la Escuela Holandesa introdujeron la idea de la comity of nations o cortesía, aceptando así la extraterritorialidad de las leyes en ciertos casos. Hoy en día, a causa de que la noción de comity es muy vaga y subjetiva, está siendo reemplazada por la teoría de los vested rights (derechos adquiridos) de Beale y Dicey. Los Estados Unidos, tributario en un sistema legal de Inglaterra, adoptó naturalmente las tendencias inglesas.
2. Italia La Escuela Italiana Moderna sostiene que las leyes son personales, y por consiguiente siguen y acompañan a la persona; la ley aplicable en caso de conflicto es la ley personal que se considera ser la de la nacionalidad y rige la capacidad, el estado, los bienes pertenecientes a dichas personas y los actos jurídicos de las
mismas.
Convienen en que algunas excepciones sufre el principio de la
nacionalidad.
3. Savigny (Alemania) Savigny hace el planteamiento siguiente: las reglas están destinadas a regir las relaciones de derecho, ahora bien, ¿cuáles son sus límites territoriales? ¿Qué relaciones le están sometidas? El derecho positivo es tributario de la educación, la cultura, el clima, la psicología, etc. Las reglas de derecho positivo pueden dirigirse a las personas en sí mismas o a las relaciones de derecho, siendo estas últimas, sobre un patrimonio (sucesión), obligaciones y la familia. En el fondo siempre es la persona el objeto directo e inmediato de la regla de derecho, primero en sí misma y/o en sus diferentes relaciones. En caso de conflicto lo que procede es buscar para cada relación jurídica el dominio del derecho más conforme con la naturaleza propia y esencial de esta relación; preguntarse: ¿Cuál es dominio jurídico al que pertenece por su propia naturaleza la relación jurídica de merito? Lo lógico es que si se trata de la persona misma deberá aplicarse el derecho positivo perteneciente a su domicilio; si se trata de contratos u obligaciones se aplicará la autonomía de la voluntad y el lugar donde se cumplirá; y finalmente, si se trata de bienes, el lugar de la situación o el domicilio del propietario. En resumen, la idea guía y fundamental es la naturaleza de la relación jurídica. Savigny ha tenido gran influencia en América y Europa; destruyó el principio absoluto de la territorialidad de la ley y lo sustituye por la comunidad del derecho como punto central para la solución de conflictos. Algunos actores opinan que lo introdujo en la doctrina de Savigny fue un método de solución de conflictos. Introdujo lo que hoy en día se conoce con el nombre de puntos de conexión en la norma de conflicto.
4. Pillet, Francia Pillet introdujo la distinción entre leyes que se dirigen a la persona y leyes que se dirigen a la sociedad; las primeras son extraterritoriales, las segundas son territoriales.
5. Lainé, Francia Sostiene un retour (regreso) a la Escuela Italiana.
6. Bustamante o Doctrina de la Habana Bustamante resume los problemas de los conflictos de leyes en tres grandes preguntas: 6.1 ¿Por qué se aplican las leyes extranjeras en territorio que no son los propios? Y responde que varias han sido las respuestas; algunos sostienen que es por la interdependencia de los estados; otros que es por cortesía; otros que se fundamentan en la naturaleza humana como una de sus principales exigencias; y finalmente, otros, que es debido a la Comunidad Internacional que tiene necesidad de coexistir jurídicamente y proteger la naturaleza cosmopolita del hombre. Bustamante se inclina por esta última razón como lo más conforme a los intereses de los pueblos. 6.2 ¿Qué clase de leyes tienen o no eficacia extraterritorial y cuál es el motivo determinante de la diferencia? Respondiendo a ésta pregunta, Bustamante distingue entre leyes de orden privado las cuales se aplican dependiendo de la interpretación que se haga de la voluntad de las partes: Leyes de Orden Público Interno las cuales son interés del Estado, este las aplica y sujeta a ellas a todos los que están domiciliados o no en su propio territorio y que las seguirán donde quiera que vaya. Finalmente, Leyes de Orden Público Internacional que obligan a todos aquellos que se encuentren en su territorio, nacionales o no y de carácter absolutas e imperativas en el mismo. 6.3 ¿Qué instituciones o relaciones jurídicas corresponden a cada uno de los grupos de leyes antes mencionadas? Responde al orden privado pertenece la autonomía de la voluntad, los contratos, las instituciones procesales como la sumisión a la competencia de los tribunales y procedimiento arbitral. Al orden público interno pertenecen el estado, la capacidad, el derecho de familia, las sucesiones, algunas leyes penales como la que castiga la traición.
Al orden público internacional pertenece el derecho político, constitucional, administrativo, el derecho penal, el derecho procesal general, el derecho de los bienes, la moral y las buenas costumbres.
Labor Privada Colectiva Este se refiere al trabajo elaborado por las conferencias internacionales, por las principales asociaciones de carácter internacional como son la Asociación de Derecho Internacional de Bruselas, el Instituto de Derecho Internacional de Gante, el Instituto Americano de Derecho Internacional. Estas instituciones preparan memorial, editan revistas especializadas, preparan proyectos, estudian la jurisprudencia de los diferentes estados y la analizan. Su influencia ha sido importante debido a la calidad de los miembros que las conforman.
Labor Gubernamental Europea Esta labor se ha manifestado en los esfuerzos de los gobiernos por lograr la codificación de las normas del Derecho Internacional Privado. Se ha desarrollado en el seno de conferencias diplomáticas.
Italia fue pionera en este campo a
instancias de Mancini. Holanda también se ha distinguido en este campo; es el estado europeo que más ha contribuido a la codificación del Derecho Internacional Privado; en la Haya, entre 1893 y 1928, se han celebrado seis conferencias internacionales produciendo los siguientes documentos: a. Convención sobre cuestiones relativas al procedimiento civil b. Convención sobre tutela de menores c. Convención sobre el matrimonio d. Convención sobre la separación de cuerpos y divorcio e. Convención sobre efectos del matrimonio f. Convención sobre la guarda de mayores. g. Proyecto de Convención sobre la quiebra h.
Proyecto de convención sobre la asistencia judicial gratuita
i.
Proyecto de convención sobre conflicto de leyes y jurisdicción en materia de
sucesiones y testamentos.
Aun y cuando fueron firmadas por gran número de países algunos de los cuales las denunciaron posteriormente, ninguna ha alcanzado el número de ratificaciones necesario a su entrada en vigor.
Queda a estas convenciones o proyectadas
convenciones el mérito doctrinario de haber explorado en materia tan difícil. Para la elaboración de trabajos científicos, su consulta resulta indispensable.
Labor Gubernamental Americana El trabajo de los gobiernos americanos, ha conseguido mejores resultados que el de los gobiernos europeos, habiendo cristalizado en el Código de Derecho Internacional Privado y los Tratados de Montevideo, ambos representantes de dos sistemas con algunos seguidores, y ambos en vigor en su respectivo ámbito territorial. Entre los instrumentos representantes de ese trabajo tenemos: a.
El tratado para establecer reglas uniformes de derecho Internacional Privado,
conocido como Tratado de Lima en 1978, aunque no alcanzó el número de ratificaciones necesarias para su entrada en vigor. b.
Los tratados de Montevideo de 1988-1990, son los siguientes:
a.
Tratado sobre Derecho Civil Internacional
b.
Tratado sobre Derecho Penal Internacional
c.
Tratado sobre Derecho Comercial Internacional
d.
Tratado sobre Derecho Procesal Internacional
Estos cuatro tratados tienen el merito de haber entrado en vigor y de permanecerlo todavía entre Argentina, Uruguay, Paraguay, Perú, y Bolivia, Colombi a no se adhirió al Penal Internacional. e.
Tratado sobre propiedad literaria y artística
f.
Tratado sobre patentes de invención
g.
Tratado sobre marcas de comercio y de fábrica
h.
Tratado sobre ejercicio de profesiones liberales
i.
Protocolo sobre la aplicación de las Leyes Extranjeras
Estos cinco últimos instrumentos han sido ratificados por varios países americanos y tienen el merito de que a los mismos se ha adherido algunos países europeos. c.
Tratados de Montevideo de 1939-1940. Tuvo dos etapas: en la primera se
firmaron: a.
Tratado sobre Asilo y Refugio Políticos
b.
Tratado sobre Propiedad Intelectual
c.
Tratado sobre el Ejercicio de Profesiones Liberales
En la segunda se firmaron: d.
Tratado de Derecho Civil Internacional
e.
Tratado de Derecho Penal Internacional
Estos instrumentos ponen al día los tratados antes firmados en 1988; además: f.
Tratado de Derecho de Navegación Comercial Internacional
g.
Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional
h.
Tratado de Derecho Procesal Internacional
Hasta hoy en día ninguno de los tratados firmados en 1939-1940 ha conseguido el número de ratificaciones necesario para su entrada en vigor. En el ámbito del quehacer panamericano, en sus diferentes Conferencias Panamericanas, se han firmado también una cantidad considerable de proyectos, de convención, convenios, protocolos, etc., se ha adoptado una cantidad considerable
de resoluciones para regular diferentes aspectos del Derecho
Internacional Privado. Los principales son: 1.
Primera Conferencia Panamericana en Washington 1989-1990
a.
Convenio para la formación de los Códigos de Derecho Internacional Público
y Privado de América b.
Convenio para la protección de las Obras Literarias y Artísticas
c.
Convenio para el ejercicio de profesiones liberales
d.
Tratado sobre extradición y protección contra el anarquismo
e.
Tratado sobre patentes de invención, dibujos y modelos industriales, y
marcas de comercio y de fabrica f.
Convención relativa a los derecho de extranjería
2.
Tercera Conferencia Panamericana en Rió de Janeiro, 1906
a.
Convención que fija la condición de los ciudadanos naturalizados que
renuevan si residencia en el país de origen b.
Convención sobre patentes de inversión, dibujos y modelos industriales,
marcas de fabrica y de comercio, y propiedad literaria y artística c.
Convención sobre codificación del Derecho Internacional Público y Privado
3.
Cuarta Conferencia Panamericana, Buenos Aires, 1910
a.
Convención sobre propiedad literaria y artística
b.
Convención sobre patentes de invención, dibujos y modelos industriales
c.
Convención sobre marcas de fabrica y de comercio
4.
Quinta Conferencia Panamericana
a.
Convención sobre la protección de marcas de fabrica, comercio y agricultura
y nombres comerciales 5.
Sexta Conferencia Panamericana, Habana, 1928
a.
Convención sobre Derecho Internacional Privado, que dio como principal
resultado el Código de Derecho Internacional Privado, hoy en día en vigor entre la
mayoría de los países de América; la revisión de este instrumento se inicio en el año 1950 y ya dio sus primeros frutos; b.
Convención sobre condición de los extranjeros.
6.
Séptima Conferencia Panamericana
a.
Convención sobre nacionalidad
b.
Convención sobre nacionalidad de la mujer
c.
Convención sobre extradición Los esfuerzos americanos en el campo del Derecho Internacional Privado,
ha dado buenos frutos; lo ideal siempre se ha considerado la codificación completo. A dicho efecto se ha formado varios cuerpos encargados de llevar a cabo los estudios, presentar anteproyectos, mantener al día, a los gobiernos, adecuar las nuevas instituciones jurídicas dentro del marco de una legislación internacional, etc. Estos cuerpos colegiados son de diferente calidad por su misi ón, por sus miembros, por su ámbito jurisdiccional. Son los siguientes: •
Las comisiones nacionales de Codificación (de naturaleza nacional)
•
Las Comisiones Permanentes (de naturaleza regional)
•
La Comisión de Expertos (de portada continental)
•
La Conferencia Internacional de Jurisconsultos Americanos (de portada
continental) •
El consejo Interamericano de Jurisconsultos (como órganos de la OEA)
•
El Comité Jurídico Interamericano, es actualmente la comisión permanente
del Consejo Interamericano de Jurisconsultos, con sede en Río de Janeiro Existe hoy en América, dos grupos de países: aquéllos que sólo se rigen por el Código de Derecho Internacional Privado, y aquéllos que además han ratificado los Tratados de Montevideo (en 1889-1890); en caso de conflicto, la solución deberá atender al instrumento que es común a ambas partes.
