ME PRESENTO. INICIO DEMANDA POR DAÑOS Y PERJUICIOS, DAÑO MORAL Y LUCRO CESANTE1 Señor Juez: ALEJANDR ALEJANDRO O FRANCISCO FRANCISCO LUNA, abogado, abogado, constit constituye uyendo ndo domi domici cili lio o proc proces esal al en el 1.02 1.023 3 de la call callee Perú Perú,, a V.S. V.S. me pres presen ento to y respetuosamente DIGO:
I. PERSONERÍA: Como lo acre Como acredi dito to con con la copi copiaa del del pode poderr gene genera rall que que acompaño, cuya vigencia y validez declaro bajo juramento de ley, el Sr. Lisandro Bartolomé Tagliapietra , D.N.I. Nº 25.208.891, con domicilio real en el Departamento "D" del 4º Piso del Edificio ubicado en el 1.589 de la Avenida Gobernador Pedro Ferré, me ha instituido en su mandatario.
II. OBJETO2: Que en virtud de la personería invocada vengo a iniciar formal demanda por daños y perjuicios, daño moral, lucro cesante contra Filomeno Panigadi , con domicilio en la calle 25 de Mayo N°235 de nuestra ciud ciudad ad,, y/o y/o quie quien n resu result ltee prop propie ieta tari rio o del del cami camión ón marc marcaa Fo Ford rd,, mode modelo lo CARGO, dominio AFL 231, por el cobro de la suma de $257.800 (Pesos
dosc dosc iento iento s cinc cincue uent ntaa y siet siet e mil ochoc ochocie ient ntos os), ), aten atento to plan planililla la Numer al VI, con más actualización monetaria, sus intereses y costas, o lo que en más o en menos resulte de la prueba a producirse, de conformidad a los hechos y el derecho que a continuación se exponen.
III. CITACIÓN EN GARANTÍA3: 1 Respecto a la suma, destinatario, encabezado ver trabajos anteriores. El Art. El Art. 330, inciso 2º del CPCCN , prescribe que la demanda deberá contener “el nombre y domicilio del demandado”. La identificación del demandado es esencial para anoticiarlo de la pretensión instaurada y formar el contradictorio. El demandado puede ser ser una o más personas físicas, menores, responsables, garantes o personas jurídicas, etc. Deberá indicarse con precisión precisión quien o quienes son los demandados, con sus nombres y apellidos o, en su caso, la razón social o denominación denominación del ente colectivo, además del domicilio de los mismos, el real o legal, según el caso. Además, el Art. 330 del CPCCN, en su inciso 3º ordena incluir en la demanda “la cosa demandada, designándola designándola con toda exactitud” . La cosa demandada es la pretensión concreta, esto es, lo que queremos que se resuelva en la sentencia a nuestro favor, indicándolo a través del lenguaje jurídico adecuado al caso. Los hechos que se narrarán a continuación continuación serán el fundamento y sustento fáctico de la pretensión argüida. En las demandas en la que se reclama un monto determinado, junto con la pretensión debe incluirse ese monto. El mismo Código Procesal, en el último párrafo del Art. 330, lo requiere expresamente. Si se incluye el monto en es esta parte, junto con la pretensión incluiremos otro párrafo, que consideraremos en esta misma parte o en otra a continuación de los hechos, que indique de dónde sale esa suma, o cómo se actualiza o que intereses tiene, etcétera. Jurisprudencia: Si la cosa demandada es una suma de dinero, resulta imprescindible la indicación de la cantidad que se reclama (CNCin., sala E, 16-691, D.J. 1992-1-880), 1992-1-880), por ello, si nada impide a la actora proponer la pretensión en la demanda, la misma no puede admitirse en los alegatos (CNFed.CC, sala II, 6-91, D.J. 19921-799), 1-799), especialmente en el caso del monto reclamado cuya falta de determinación es solamente admitida excepci excepcional onalmente mente cuando se requiera requiera activida actividadd probatoria probatoria aún no realizada realizada para fijarlo, fijarlo, o cuando cuando su determ determina inaci ción ón depend dependaa de elemen elementos tos no defini definitiv tivame amente nte fijado fijadoss y la promoc promoción ión de la demand demandaa sea imprescindible imprescindible para evitar la prescripción prescripción de la acción (CNCiv., sala E, 16-6-91, D.J. 1992-1-880). 1992-1-880). Para evitar la excep excepci ción ón de defec defecto to legal legal,, la cosa cosa demand demandada ada debe debe ser cuidad cuidadosa osamen mente te design designada ada,, median mediando do una designación exacta en orden a la debida garantía y respecto de la defensa en juicio (CNCom., sala A, 30-9-91, D.J. 1992-1-759). 1992-1-759). La determinación debe ser cualitativa y cuantitativa, siendo inadmisibles peticiones genéricas o implícitas (sala C, 16-6-91, D.J. 1992-1-442). Aunque la omisión de un rubro en la liquidación de la demanda (CNAT, sala III, 31-10-91, D.J. 1992-1-488). 1992-1-488) . Y véase la importancia de este tema monetario en la jurisprudencia de la Corte Suprema: si en la demanda se peticionaron en forma definitiva las sumas allí consignadas, y no fueron subordinadas “a lo que en más o en menos resulte de la prueba” , prueba” , el tribunal no puede superar ese límite cuantitativo (CSJN, 22-3-90, “Kasadorf S.A. c/ Provincia de Jujuy”, D.J. 1991-1-168, Nº 186) 3 Las compañías aseguradoras no tienen el mismo carácter jurídico que los demandados principales, sin embargo una demanda contra ellas no equivale a una demanda a un tercero, porque la pretensión contra la 2
En razón de encontrarse asegurado el vehículo indicado en
"INSURAN CE COMP AÑIA ARGENT INA DE SEG UROS GENE RAL ES S.A. " con domicilio en la calle Córdoba 1.500 de esta ciudad, solicito a V.S. que disponga la citación de la misma al proceso en los términos del Ar t.118 de la Ley 17.418 .
IV. HECHOS4: El día 4 de Enero de 2.006, en horas cercanas al mediodía, mi mandante circulaba a bordo del automóvil de su propiedad marca Renault 18, patente MGS 102, por la avenida Pedro Ferré, de nuestra ciudad. Al llegar a su intersección con la calle Brasil fue violentamente sesgado en su línea de marcha por el camión marca Ford, dominio AFL 323 que, guiado a excesiva velocidad por Filom eno Panig adi avanzaba por esta última arteria. Dicho conductor en el momento del impacto se encontraba hablando por su teléfono celular. Es decir que estaba haciendo uso del aparato mientras conducía.
compañía de seguros es una “demanda directa, no autónoma” (Art. 118, Ley 17.418 ). La citación en garantía de la aseguradora, prevista por el Art. 118 de la Ley 17.418 , se encuadra como acción directa no autónoma. La acreditación de la responsabilidad del asegurado es presupuesto del éxito de la pretensión contra la aseguradora, razón por la cual el desistimiento de la acción contra el primero impide el progreso de la que se intenta contra la segunda (CNCiv., sala C, 23-4-96, L.L. 1998-C-972, jurisp. agrup., caso 12.804). El Art. 118, párrafo 3º del la Ley 17.418 , consagra una acción directa cuando la citación en garantía la efectúa el damnificado y en virtud del privilegio que a favor de su crédito crea el párrafo primero de la norma, sobre la suma asegurada y sus accesorios, con preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de éste, aun en caso de quiebra o de concurso civil (CNCiv., sala B, 28-2-79, L.L. 1979-B-659). 4 Cumplida la etapa anterior entramos en la redacción de los hechos que fundamentan la pretensión. Estos hechos debe ser “explicados claramente” (Art. 330, inc. 4º, CPCCN) de acuerdo al principio de sustanciación (No es posible decretar el divorcio en base a la prueba de hechos que en ninguna forma fueron aludidos en los escritos de demanda y reconvención, ni invocados como hechos nuevos -CNCiv., en pleno, 28-12-53, “P. de E. J. C/ L. L. 74-721; J.A. 955-1-410-). La redacción de los escritos judiciales debe ser sobria; siempre se narran de manera “ afirmativa”, ya que las pruebas y la sentencia vana a versar sobre las afirmaciones que las partes han realizado. La exposición se presenta objetivamente; no se refiere a que los hechos gocen de ese tipo de objetividad, sino que el estilo de la redacción debe tener esos caracteres. Lo que significa que la narración de los hechos debe presentarse en forma despersonalizada, sin expresiones retóricas, ni de emoción, sin giros ampulosos o frases sentimentales, etc.. Los jueces no se impresionan por el lenguaje de los escritos sino por las pruebas que se aportan. Los hechos se deben narrar en forma concreta, lo más sintética y claramente posible. Deben evitarse los rodeos o las disquisiciones que distraigan la atención del foco principal de la historia. La línea argumental debe ser ininterrumpida y sólida, siguiendo un esquema cronológico y no intercalando distintas épocas o momentos, que pueden llevar a confusión, tanto al que describe como al que lee. Por último los hechos de la demanda deben ir guiando el relato de modo de incluir indicios que hagan obvio el final. El relato de los hechos se inicia indicando las circunstancias de tiempo y de lugar por las que el actor y demandado se ligan por una relación jurídica, o por las que el actor se ve lesionado por un acto u omisión de la otra parte. La presentación de esta primera parte contiene normalmente descripciones de los lugares, actitudes o conductas en momentos determinados; no se debe abundar en detalles superfluos. Cuando la descripción requiera conocimientos o corresponda a cuestiones técnicas es conveniente consultar a un especialista o informarse adecuadamente sobre el particular. Ubicados el actor, el demandado y los hechos que los han ligado en la relación jurídica, se pasa al desarrollo de la relación, es decir, cómo se van conformando o desarrollando las circunstancias que integran el cuadro originalmente presentado, ya sea por las modificaciones que se producen en las relaciones por integración de nuevos elementos en ellos, por desenvolvimiento de las mismas, que se agregan y constituyen la premisa donde se asientan las conclusiones. Posteriormente deviene el desenlace o conclusión, del que surge la lesión jurídica y la responsabilidad, culpa o imputabilidad por la que se reclama ante la jurisdicción. Importa narrar las conductas que, por omisión o comisión y las consecuencias de las mismas, fundamentan el reclamo con base en la situación jurídica preexistente. Una cuestión a tener en cuenta es evitar la anfibología, es decir que la expresión pueda interpretarse en más de un sentido, como por ejemplo: “lo observó al salir del auto” . No se sabe quién sale del auto, si el observador o el observado. También hay que evitar la vaguedad, porque a través de la misma los límites de la oración o de la expresión quedan sin especificar claramente a menos que surjan del contexto. La vaguedad quita eficacia a la expresión y puede ser usada en nuestra contra cuando el hábil contrario use nuestras mismas palabras y afirmaciones para fijar con las suyas el continente de la contienda. Además deben evitarse las contradicciones en el texto, porque no sólo confunden sino que pueden permitir ataques como “oscuro libelo” , restarle credibilidad a la historia o producir perjuicios en el momento de la prueba, sin dejar de lado que confunden al narrador y al lector.
Aún cuando mi mandante tenía prioridad de paso, el demandado arremetió con evidente pérdida del dominio de la cosa que conducía, lo cual sin dudas fue la causa del siniestro relatado. Como consecuencia del impacto, el cuerpo del actor fue impulsado -en virtud de la fuerza inercial- hacia adelante golpeando su cabeza contra el parabrisas de su rodado, padeciendo diversas lesiones y pérdida de conocimiento. A raíz de las lesiones sufridas por el actor en el hecho de marras, el mismo fue trasladado para su inmediata atención al Hospital Escuela “Gral. José Francisco de San Martín”, ingresando al servicio de emergencia con diagnóstico de fractura expuesta de brazo izquierdo y herida cortante en región superciliar izquierda. Dicha herida cortante fue suturada con 5 puntos. Del estudio radiológico surge una fractura multifragmentaria que se reduce con anestesia plexual y osteosíntesis con tres clavijas de metal y valvula de yeso. AL cabo de cuarenta y cinco días se le retiran los clavos metálicos bajo anestesia regional y a los siete días comienza la rehabilitación kinesiológica en el hospital (conf. Historia Clínica a fs. 176/198). La referida lesión ha dejado como secuelas una cicatriz en el tercio externo de la ceja izquierda de 3 centímetros, y en el miembro superior derecho una disminución de la fuerza de aprehensión, dolor a la pronosupinación y disminución de los movimientos de la mano con respecto al eje del antebrazo. En razón de ello el señor Tagliapietra padece una incapacidad de carácter parcial y permanente que estimamos provisoriamente, de acuerdo con los exámenes parcialmente en este proceso, del orden del 20%. Ahora bien, la indemnización por incapacidad sobreviniente, que se reclama en los presentes autos, busca reparar el daño patrimonial derivado de la disminución física y psíquica sufrida a causa del ilícito y traducido en el cercenamiento de las posibilidades de aquella naturaleza que la víctima experimenta. Disminución que debe ponderarse no sólo por su incidencia en las actividades laborales de la damnificada sino también en tanto afecte su vida social en general y de ello puede seguirse algún perjuicio patrimonial, frustrando las posibilidades o incrementando los gastos futuros
(Art. 1.068, Cód. Civ.).
En este orden de ideas, dada la situación económica y social del actor y las actividades que realiza, puede considerarse que la lesión en el brazo izquierdo significa la inutilidad total para la tarea que realizaba, que era la de pintor de paredes, lo que transforma el 20% de incapacidad en una incapacidad total para su tarea, teniendo en cuenta la edad (48 años), circunstancias que hacen imposible su inserción laboral en otro ámbito, y la imposibilidad absoluta de trabajar. Con esos antecedentes es razonable entender que los reclamos pecuniarios que se efectuarán importan apreciar la concreta incidencia que las secuelas, según la naturaleza y entidad, pueden tener sobre una persona determinada en orden al mentado menoscabo patrimonial.
V. INTEGRACIÓN DEL RECLAMO5. A) LUCRO CESANTE 6: Los rubros de los daños y perjuicios comprenden fundamentalmente tres variantes: 1) daños; 2) perjuicios, y 3) daño moral. Ciertamente muchas demandas incluyen dentro de los daños y perjuicios otros rubros específicos como daño psicológico, daño estético, etc .. La descripción más detallada de un rubro no significa que se cree un rubro nuevo y distinto del anterior. El problema terminológico se basa en que el Código civil emplea tanto el vocablo daño (Arts. 1.068, 1.079, 1.113), como también perjuicio (Arts. 1.074, 1.077, 1.109), y en ocasiones lo utiliza indistintamente (Arts. 963, 972). Como el presente trabajo es exclusivamente didáctico se estructuran los distintos rubros sin atenernos a lo anteriormente expuesto. 6 La utilidad que haya dejado de percibir el acreedor de la obligación por la inejecución de ésta en su debido tiempo ( Art. 519, Cód. Civ.) o la ganancia de que fue privado el damnificado por el acto ilícito (Art. 1.069, Cód. Civ.). En cuanto a este rubro corresponde, por ejemplo, reclamar: 1. Ganancias de las que se vio privado (ya sea por razón de no poder trabajar, de perder un negocio, o la rentabilidad durante el período de incapacidad. El 5
Como fuera relatado en los hechos de la presente demanda, el actor realizaba tareas de pintor de paredes, de modo personal, como consecuencia de ello corresponde el lucro cesante que se plantea del siguiente modo. No obstante la incapacidad general del 20% estimada en su brazo izquierdo, la imposibilidad de desplazamiento del mismo de modo permanente para la actividad que realiza provoca una incapacidad total absoluta, en lo sucesivo. Atento a la edad del actor, la actividad desarrollada, la imposibilidad práctica para realizar otras tareas acordes a su manutención y la de su familia, y que ganaba un promedio de $1.000,00 (Pesos un mil) mensuales, hasta la edad de la jubilación (17 años) el daño suma
$204.000,00 (Pe sos doscie ntos cuatro mil). B) DAÑO ESTÉTICO:
Asimismo, el hecho luctuoso le ha producido daños en su rostro con dos notables cicatrices que aún cuando sean sometidas a cirugía reparadora, no producirán un mejoramiento óptimo de la estética del rostro de mi mandante, pues en su ceja izquierda no volverán a crecer pelos sobre su cicatriz. Solicito por este rubro la suma de $15.000,00 (Pesos
quin ce mil).
C) DAÑO MORAL7: El daño moral es aquel que trata de indemnizar el sufrimiento que ha padecido la persona reclamante. En este caso el actor se ha visto sometido a una terrible experiencia, que le provoca graves lesiones en su miembro hábil superior (quebraduras y luxaciones), lo que ya de por sí genera un padecimiento pasible de indemnización. Además ha sido sometido a dos intervenciones quirúrgicas, teniendo que permanecer enyesado por más de ocho meses. Posteriormente, su padecimiento tampoco ha desaparecido porque ha debido someterse a constantes rehabilitaciones, y seguir soportando el dolor en su brazo, con pronóstico de dolor eterno e irrecuperabilidad funcional. Por lo expuesto, y sin perjuicio del mejor criterio que pueda tener V.S., estimamos que el monto al que asciende este rubro es de $10.000,00
(pe sos diez mil). D) DAÑO PSICOLÓGICO: El daño psicológico es aquel que sufre la persona lesionada en su psiquis, y que lo perturba de manera tal que tiene pesadillas, miedos y persecuciones. En este caso el actor ha resultado dañado psiquicamente, pues no se anima a salir solo, ni a concurrir a lugares donde no tenga total seguridad, sobre todo de noche. El monto estimado de este rubro asciende a la suma de $10.000,00 (Pe sos diez mil).
E) GASTOS MÉDICOS8: E1). Intervenciones quirúrgicas: Como consecuencia de las lesiones que provocó el accidente, el actor tuvo que ser intervenido quirúrgicamente dos veces, siendo el costo de estas operaciones de $ 2.400,00 (Pe sos dos mil cuatroc ientos) , la primera, y de $ 2.800,00 (Pe sos dos mil ochociento s) , la segunda. Por lo que por este rubro se reclama $ 5.200,00 (Pesos hecho de que la actividad no esté rentada, como por ejemplo la de ama de casa, no le quita el carácter patrimonial). 2. Ganancias que no podrá obtener en el futuro como consecuencia de la pérdida de capacidad laboral. 7 La obligación de reparar el daño causado por los ilícitos comprende, además de la indemnización de pérdidas e intereses, la reparación del agravio moral ocasionado a la víctima. La acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima, únicamente tendrán acción los herederos forzosos (Art. 1.079, Cód. Civ., conf. Ley 17.711) 8 Aquí hay que considerar si se atendió en hospital público, en una obra social, en una prepaga, en cuyos casos sólo se cubre los gastos que no cubrió el servicio anterior. En cambio si se atendió de modo privado deben abonarse todos los gastos. Los gastos médicos comprenden los gastos médicos futuros y l eventual agravamiento o la muerte de la víctima posterior a los hechos. En éste rubro se incluyen los tratamientos y gastos farmacéuticos.
cinco mil dosci ento s). E2). Medicamentos y atención médica: Asimismo, el actor estuvo enyesado, bajo tratamiento con aplicación de medicamentos, estimándose el monto de los mismo en la suma de $1.000,00 (Pesos un m il) . Si bien el actor no ha colectado la totalidad de los recibos, se adjuntan algunos de ellos cuyo monto ronda esta suma 9.
E3). Rehabilitación kinesiológica: El actor también ha tenido que someterse a una rehabilitación kinesiológica. Sin bien la misma no pudo restaurar las funciones del brazo en su totalidad permitió que llegara la situación actual. Esta rehabilitación, que debe continuar para evitar la atrofia del miembro, a la fecha se determina, de acuerdo con los recibos del Dr. Cureta que se acompañan, en la suma de
$2.500,00 (Pe sos dos m il qu iniento s). E4). Gastos de traslado:
Por otra parte, el actor ha tenido que sobrellevar una rehabilitación, tal como se indicó en el párrafo anterior, y por su situación (operado y enyesado), quedó obligado a utilizar servicios de taxis y remises para desplazarse, debido a que aún teniendo auto no podía conducirse por sus propios medios. El desembolso monetario en este sentido ha sido estimado en $600.00 (Pesos seiscientos ).
F) DAÑO EMERGENTE DEL VEHÍCULO10: Ya señalé que el siniestro ha producido distintos daños en el vehículo de mi representado. Conforme surge del presupuesto acompañado, la correcta reparación de las partes afectadas del vehículo marca Renault 18 GL, dominio MGS 102 implica un total de $6.000,00 (Pe sos seis mil) .
G) DESVALORIZACIÓN DEL RODADO: Todo impacto en la parte estructural de un vehículo resulta notable a los ojos de un experto, afectando consecuentemente su valor de reventa en el mercado del usado. En el caso, a partir del siniestro, todo el lateral puede apreciarse a simple vista como afectado por el impacto, y en especial la puerta trasera izquierda que no cierra en la forma debida, por lo cual reclamo una indemnización de $1.200,00 (Pe sos un mil dosciento s) , o sea un 10% de su valor.
H) PRIVACIÓN DEL USO: Sin perjuicio del reclamo correspondiente al lucro cesante, es evidente que mi poderdante se ha visto privado de utilizar el automotor para diversos fines como esparcimiento o el simple desplazamiento, por lo cual y dado que la reparación implicaría una demora de 30 días, reclamo la suma de $500,00 (Pesos quinientos) .
I) GASTOS DE REMOLQUE: Luego del siniestro relatado el vehículo quedó inmovilizado, por lo cual su traslado hasta el garage donde se encuentra depositado debió realizarse mediante remolque, por lo cual debí sufragar la suma de $300,00 Jurisprudencia relacionada con este rubro: Aunque no se hallen acreditados especialmente los gastos médicos y de farmacia, corresponde indemnizarlos, fijando una cantidad acorde con la naturaleza de las lesiones sufridas y la asistencia médica prestada (CNCiv., sala E, “De Souza, Manuel A. y Otros c/ Ricardo O. Toledo”). Corresponde incluir en la indemnización una suma en concepto de gastos de medicamentos, aun cuando no hayan sido acreditados documentalmente, si la índole de las lesiones sufridas por la víctima indica la necesidad del empleo de los mismo, que siempre exceden los que suministran las obras sociales a través de la asistencia médica que prestan (CNCiv., sala F, 11-7-72, E.D. 44-1165; íd., 4-11-71, E.D. 44-1165; sala B, 10-774, E.D. 58-282; sala C, 23-6-72, E.D. 44-1164; sala J 11-6-92, “Maldonado, Cirilo Ricardo y Otro c/ MCBA s/ Ordinario”; CNCom, sala E, 27-5-91, “Angriman de García Torres, Adelina c/ José Peralta s/ Sumario). 10 Como consecuencia directa al siniestro, es obvio que se produzcan resultados disvaliosos sobre el rodado, correspondiendo su reparación, y en consecuencia reclamar el daño producido en el automotor y costo de reparación, la privación de su uso, y la pérdida del valor del mismo, y demás, gastos que sean consecuencia directa del evento dañoso, como por ejemplo, en nuestro caso: gastos de remolque y depósito. 9
(Pesos tresc iento s) . J) GASTOS DE DEPÓSITO: Desde que el vehículo fue depositado en el Garage "Juan de Vera", sito en Irigoyen 1.058 de esta ciudad, transcurrieron 10 meses, a razón de $150,00 (Pesos ciento cincuenta) por mes, lo cual hace un total de $1.500,00 (Pe sos un mil quini ento s) por este rubro. Aclaro desde ya que hago reserva de ampliar el presente rubro hasta tanto el vehículo sea reparado y pueda circular.
VI. LIQUIDACIÓN11: En síntesis, el monto reclamado se integra de la siguiente forma: A) Lucro Cesante................. ...…...$204.000,00. B) Daño Estético ..............…….........$15.000,00. C) Daño Moral .................……….....$10.000,00. D) Daño Psicológico..........................$10.000,00. E) Gastos Médicos...............................$9.300,00. F) Daño Emergente del Vehículo ….... $6.000,00. G) Desvalorización del Rodado ...….... $1.200,00. H) Privación del Uso ..............……..….. $500,00. I) Gastos de Remolque .............…….....$300,00. J) Gastos de Depósito ..........……..…. $1.500,00.
TOTAL: ........................……….….$257.800,00. VII. PRUEBA12: A fin de acreditar los hechos que invoco ofrezco como prueba:
A) DOCUMENTAL13: a) Documentos en poder de la parte 14: 11 La liquidación que integra obviamente la pretensión se realiza generalmente a continuación de los hechos, porque del relato de los mismos surgen los rubros en los que la misma se aplicará y resulta más fácil de examinar. De manera que cuando se redacte la pretensión y se deba establecer la suma de dinero, en realidad debe esperarse a efectuar la liquidación, y luego completar la pretensión indicando el monto que surge de ésta. Como los hechos fundan la pretensión, con los hechos que se tiene relatados se puede fijar los rubros, y de las investigaciones y datos que se ha juntado estimar los montos. 12 Conforme la tesis de Rosemberg, recogida por el CPCCN en su Art. 377 , incumbirá la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un hecho controvertido o un precepto jurídico que el juez o el tribunal no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes deberá probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de la pretensión, defensa o excepción. Si bien últimamente han penetrado en nuestro proceso de la carga dinámica de la prueba, la investigación de oficio, etc., cuando se plantee la demanda debemos mantenernos en la posición más conservadora posible y hacernos cargo de la necesidad de probar todo lo que afirmamos. Así, al plantear los hechos debemos tener presente cuales debemos probar, cuáles nos conviene probar y cuáles están exentos de prueba. La circunstancia de que sobre un hecho no tengamos prueba preconstituida no debe impulsar inmediatamente a dejarlo de lado. Por el contrario, deberá incluirse en la relación con los demás hechos y resaltarla con el objeto de de probarlo durante el juicio o crear presunciones suficientes favorables al mismo a través de otras pruebas. Siempre queda, además la posibilidad de su admisión o confesión. La ley procesal establece una escisión de la prueba en dos grandes grupos. El primero contiene la documental. El segundo, los restantes medios de prueba. 13 La prueba documental o fuente documental puede estar en poder del actor, del demandado o de un tercero, y en este último caso, el tercero puede ser una persona particular, o una institución, o persona jurídica pública o privada. Incluso la prueba documental puede estar en un lugar o ser el lugar mismo. La única prueba que se tiene la la carga de acompañar con la demanda (o su respectiva contestación) es la que está en poder de la parte. Respecto de la restante prueba documental se tiene la carga de indicar en poder de quien se encuentra y, oportunamente, se solicitará por los medios que el Código Procesal establece. En cualquier caso debe enumerarse circunstanciadamente toda la prueba documental y mencionarse expresamente al que se acompaña, por un lado, y donde o en poder de quién se encuentra la restante (Art. 333, 387, 396 y concs., CPCCN). 14 Art. 333, CPCCN, 1º párrafo: “Con la demanda, ..., deberá acompañarse la prueba documental que estuviese en poder de las partes”.
Que, vengo a acompañar la prueba documental que obra en mi poder, la cual detallo a continuación:
1. Presupuesto de reparaciones del taller " Tuerquita", en 1 (una) fs.. 2. 10 (diez) recibos de depósito del vehículo de propiedad de mi mandante, expedidos por el Garage "Juan Torres de Vera y Aragón". 3. Factura de pago del remolque del vehículo de propiedad de mi mandante, tipo C – Nº 0000-00782, expedida por la empresa "El Guinche" . 4. Copia certificada de Historia Clínica expedida por el Hospital Escuela “Gral. José Francisco de San Martín”, en 200 (doscientas) fs.. 5. Carta Documento, empresa Correo Argentino, CD-0045213-AR, dirigida al demando en autos, en 1 (una) fs..
6. 4 (cuatro) fotografías del Sr. Tagliapietra, 2 (dos) anteriores al siniestro, 2 (dos) posteriores al evento dañoso.
b) Documentos en poder de terceros 15: Que, ofrezco la prueba documental que se encuentra en poder de terceros, para lo que solicito se libre el pertinente oficio para su requerimiento:
1. Al Juzgado en lo Criminal y Correccional Nº1, de nuestra ciudad, a fin de que remita “ad effectum videndi et probandi” la causa penal Nº 3.652 caratulada "PANIGADI, FILOMENO s/L ESIONES" 16. 2. Para el caso de impugnación de la documental descripta en el numeral A, a) 4, se oficie a la memorada institución a fin de que remita copia de la misma. 17
B) CONFESIONAL18:
Solicito se cite al demandado a absolver posiciones en la audiencia que oportunamente V.Sa. fije, y a tenor del pliego que se acompañará, bajo apercibimiento de lo dispuesto por el Art. 417 del Código Procesal19.
C) INFORMATIVA20: Se requiere se libren oficios a las entidades que se indican a continuación: 15 Art. 333, CPCCN, 2º párrafo: “Si no la tuvieren a su disposición, la individualizarán indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pública y persona en cuyo poder se encuentre”. Art. 396, CPCCN, 2º párrafo: “Asimismo, podrá requerirse a las oficinas públicas la remisión de expedientes, testimonios o certificados, relacionados con el juicio”. Véase la diferencia entre el pedido de informes y el requerimiento de documental [ VII, A, b)] . Ambas se realizan por vía de oficio, pero en el primer supuesto se requiere que se remita un documento, certificado, testimonio o expediente, en el segundo, que se haga saber el contenido de archivos o registros en sectores determinados. 16 Art. 396, 2º párrafo, CPCCN: Asimismo, podrá requerirse a las oficinas públicas la remisión de expedientes, testimonios o certificados relacionados con el juicio”. 17 Los restantes medios probatorios deben ofrecerse con la demanda para su oportuna producción. Para el ofrecimiento de cada prueba deben tenerse presente siempre, las disposiciones de la ley procesal que regulan los requisitos de dicho ofrecimiento, lo que debe hacerse en forma prolija y circunstanciada. 18 La forma de obtener la confesión de la contraria en el proceso es provocarla a través de un sistema que se denomina absolución de posiciones. 19 Artículo 404, CPCCN: “En la oportunidad establecida para el ofrecimiento de prueba,...., cada parte podrá exigir que la contraria absuelva, con juramento o promesa de decir la verdad, posiciones concernientes a la cuestión que se ventila.” 20 La prueba de informes puede caracterizarse como un medio de aportar al proceso datos concretos acerca de actos o hechos resultantes de la documentación, archivo o registros contables de terceros o de las partes, siempre que tales datos no provengan necesariamente del conocimiento personal de aquellos. (Art. 396, 1º Párrafo, CPCCN). En el pedido de libramiento deberá indicarse quien es la persona física o jurídica que deberá evacuar el informe, así como también deberá precisarse el objeto del mismo, que se pretende que dicha persona física o jurídica informe al tribunal.
1. A las Seccionales del Registro Nacional de la Propiedad del Automotor de la ciudad de Corrientes Capital, a fin de que informe sobre la titularidad de los vehículos marca Renault, modelo 18 GL, dominio MGS-102, Ford, modelo Cargo, patente AFL 323.
2. Para el supuesto de desconocimiento de la pieza procesal Carta Documento CD-0045213-AR se oficie al Correo Argentino a fin de que informe datos personales y domicilios del remitente y destinatario, texto y fecha de emisión y recepción.
D) TESTIMONIAL21: Solicito se cite a prestar declaración por el Juzgado en los términos del Art. 434 del Código Procesal a los siguientes testigos, quienes serán interrogados a tenor del pliego que oportunamente se acompañará:
1. Báez, Eustaqui o, D.N.I. Nº 10.456.896, de profesión cartonero, domiciliado en la calle Belgrano 1.890, ciudad. Su declaración está vinculada a determinar la mecánica del accidente, tiempo y lugar. 2. Cab all asca, Palmir o , D.N.I. Nº 4.789.246, médico clínico, domiciliado en la calle Rivadavia 435, de esta ciudad. Su declaración está vinculada al reclamo por “daño psicológico”, “daño estético”, “daño moral”. 3. Men doz a, Efra ín , empleado, D.N.I. Nº 12.752.811, domiciliado en Junin 466. Su declaración está vinculada al reclamo por “lucro cesante”, “daño estético”, “daño moral” y “daño psicológico”. 4. Al Ib rahí m, Ib rah ím, comerciante, D.N.I. Nº 30.459.187, domiciliado en Azcuénaga N°423, de la ciudad de Formosa, Provincia homónima.
22. 172 ) . 22
a) TESTIMONIAL EN EXTRAÑA JURISDICCIÓN (Ley
Para el testigo Sr. Ibrahím Al Ibrahím, , domiciliado a más de 70 kilómetros de la sede del juzgado a vuestro digno cargo solicito que su declaración se produzca ante el Juzgado Civil en turno de la ciudad de Formosa, Provincia del mismo nombre, mediante Oficio Ley 22.172 . A tal efecto doy cumplimiento a lo dispuesto por el Art.453 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación 23. Dicho testigo procederá, previo juramento de decir verdad 24, a declarar a tenor del siguiente interrogatorio:
I) Por las generales de la ley25. 21 Se denomina “prueba de testigos” a las declaraciones emitidas en el proceso por personas físicas, distintas de las partes y sin vinculación con el órgano judicial, acerca de percepciones de hechos pasados o de lo que han visto u oído sobre éstos. Art. 429, CPCCN: “Cuando las partes pretendan producir prueba de testigos, deberán presentar una lista de ellos”. 22 Los testigos que se domicilien a más de 70 km. del lugar de asiento del juzgado no están obligados a comparecer para prestar declaración ante el tribunal de la causa (conforme surge a contrario sensu del 1º párrafo, Art. 426, CPCCN). 23 Artículo 453, CPCCN: “En el escrito de ofrecimiento de prueba, la parte que hubiese presentado testigos que deban declarar fuera del lugar del juicio, acompañará el interrogatorio e indicará los nombres de las personas autorizadas para el trámite del exhorto u oficio, quienes deberán ser abogados o procuradores de la matrícula de la jurisdicción del tribunal requerido, excepto cuando por las leyes locales estuvieren autorizadas otras personas. Los comisionados podrán sustituir la autorización. No se admitirá la prueba si en el escrito no se cumplieren dichos requisitos”. 24 Artículo 440, CPCCN: “Antes de declarar, los testigos prestarán juramento o formularán promesa de decir verdad, a su elección, y serán informados de las consecuencias penales a que pueden dar lugar las declaraciones falsas o reticentes”. 25 Artículo 441, CPCCN: “ Aunque las partes no lo pidan, los testigos serán siempre preguntados: 1. Por su nombre, edad, estado, profesión y domicilio. 2. Si es pariente por consanguinidad o afinidad de alguna de las partes, y en qué grado. 3. Si tiene interés directo o indirecto en el pleito. 4. Si es amigo íntimo o enemigo. 5. Si es dependiente, acreedor o deudor de alguno de los litigantes, o si tiene algún otro género de relación con
II ) 26Para que diga el testigo en que circunstancias conoció al actor. III) Para que diga el testigo si sabe y le consta si el actor comenzó a estudiar una carrera universitaria.
IV ) Para que diga el testigo si sabe y le consta hasta que año de la carrera continuó sus estudios.
V) Para que diga el testigo si sabe y le consta como obtenía el dinero para costearse sus estudios.
VI) Por la razón de sus dichos27. Quedan autorizados para tramitar el correspondiente OficioLey 22.172 los Dres. B enem éri to Cardozo y/o Gumersindo B engoechea, y/o quienes ellos designen.
D) 2. RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTAL28. Solicito asimismo que, en los términos expuestos se cite a reconocer documentos a las siguientes personas:
a) Pedro Fierro, propietario del taller "Tuerquita", domiciliado en Córdoba 859, de esta ciudad, a efectos de que reconozca la autenticidad del presupuesto acompañado.
b) Jaime Guardiola, propietario del Garage "Juan Torres de Vera y Aragón" , domiciliado en Ayacucho 2.189, de esta ciudad, a fin de que reconozca la autenticidad de los recibos adjuntados.
c) Oscar Corsa, propietario de la empresa "El Guinche", domiciliado en Vieytes 765, de este municipio, para que reconozca la autenticidad de la factura acompañada.
E) PERICIAL29: Solicito se designe a expertos en las siguientes especialidades:
1. MEDICO LEGI STA 30 : Para que se expida sobre los siguientes puntos:
a) Si como consecuencia del siniestro el actor padece de incapacidad alguna.
b) Secuelas que presenta el actor como consecuencia del evento dañoso. ellos. Aunque las circunstancias individuales declaradas por el testigo no coincidieran totalmente con los datos que la parte hubiese indicado al proponerlo, se recibirá su declaración si indudablemente fuere la misma persona y, por las circunstancias del caso, la contraria no hubiere podido ser inducida a error. 26 Artículo 443, CPCCN: “Las preguntas no contendrán más de UN (1) hecho; serán claras y concretas; no se formularán las que estén concebidas en términos afirmativos, sugieran la respuesta o sean ofensivas o vejatorias. No podrán contener referencias de carácter técnico, salvo si fueren dirigidas a personas especializadas”. 27 Artículo 445, 2º párrafo, CPCCN: “Deberá siempre dar la razón de su dicho; si no lo hiciere, el juez la exigirá” 28 Como ejemplo se solicito el reconocimiento de la documental, pero para los supuestos a) y c), téngase presente lo resuelto por V.Sa. en el Práctico donde desarrollamos la Audiencia Preliminar. 29 Artículo 457, CPCCN: “Será admisible la prueba pericial cuando la apreciación de los hechos controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad técnica especializada” . Artículo 458, 1º párrafo, CPCCN: “La prueba pericial estará a cargo de un perito único designado de oficio por el juez, salvo cuando una ley especial establezca un régimen distinto”. Los peritos están orientados hacia el conocimiento de que se desea obtener de cada una de las materias objeto de formación. En el caso que nos ocupa hubo un accidente de tránsito, lesiones, tratamiento médico, secuelas psíquicas, y como se ha citado en garantía a la aseguradora, parece lógico que se requiera un perito mecánico para dictaminar sobre la velocidad del impacto, de uno o más peritos médicos para determinar la relación de causalidad de las lesiones, la atención, las consecuencias, la incapacidad, etcétera; y perito contador para determinar cuestiones vinculadas a la vigencia de la póliza de seguros. Sobre estos puntos y otros que dependerán fundamentalmente de cada supuesto se formularán los puntos de pericia, esto es las preguntas que queremos que el técnico nos conteste en apoyo y demostración de los hechos narrados. 30 Artículo 459, 1º párrafo, CPCCN: “Al ofrecer la prueba pericial se indicará la especialización que ha de tener el perito y se propondrán los puntos de pericia”.
c) En que medida tal incapacidad puede afectarle para laborar como albañil.
d) Que posibilidad existe de que luego de someterse a una operación de cirugía reparadora el actor vuelva a tener su rostro como dan cuenta las fotografías acompañadas. Como consultor técnico de mi parte designo31, en los términos del Art.459, 1º párrafo, del Código Procesal al Dr. Vladimir Clooney, con domicilio en la calle Olazábal 2020. Desde ya solicito se le haga saber al perito médico a designarse que deberá informar en autos lugar, día y hora en que examinará a mi representado para expedirse acerca de los puntos propuestos, a fin de que pueda asimismo ser examinado por el consultor propuesto en los términos del Art. 471 del Código Procesal 32.
2. MÉDICO PSIQUIATRA: Para que se expida sobre los siguientes puntos:
a) Si el Sr. Tagliapietra padece algún tipo de trastorno psíquico. b) En caso afirmativo, se determine la causal de dicha alteración psíquica.
3. INGENIERO MECÁNICO. Para que se expida sobre los siguientes puntos:
a) Luego de examinar las constancias de la causa penal, determine a que velocidad habían arribado los vehículos a la bocacalle.
b) Daños que presenta el vehículo del actor como consecuencia del evento dañoso.
c) Determine si, de acuerdo a los daños presentados por el vehículo y en función del examen de las constancias de la causa penal, el accidente pudo ocurrir en la forma descripta en la demanda.
d) Costo de las reparaciones. e) Tiempo que insumirá reparar el vehículo. f) Desvalorización sufrida por el vehículo del actor como consecuencia del siniestro.
3. CONTADOR. Para que se expida sobre los siguientes puntos:
a) Si a la fecha de la ocurrencia del siniestro "INSURANCE COMPAÑIA ARGE NT INA DE SE GURO S GENERA LES S.A.", domiciliada en Córdoba 1.500, de este municipio , aseguraba el vehículo conducido por el demandado. b) En caso de verificar el extremo señalado, acompañe copia de la Póliza suscripta entre el accionado y su aseguradora.
c) En su caso, si el Sr. Panigadi denunció el accidente de tránsito ocurrido en dicha fecha y en el que resultó damnificado el actor.
VIII. DERECHO33: 31 Artículo 458, 5º párrafo, CPCCN: “Cada parte tiene la facultad de designar un consultor técnico”. Artículo 459, 1º párrafo, CPCCN: “... si la parte ejerciere la facultad de designar consultor técnico, deberá indicar, en el mismo escrito, su nombre, profesión y domicilio”. 32 Artículo 471, 2º párrafo, CPCCN: ”Los consultores técnicos, las partes, y sus letrados podrán presenciar las operaciones que se realicen y formular las observaciones que consideren pertinentes”. 33 El derecho debe ser “expuesto sucintamente evitando repeticiones innecesarias” (Artículo 330, inciso 5º, CPCCN). El derecho citado sirve para completar el marco y fijar primariamente cuál es la norma que se considera lesionada, o que nos concede de la posibilidad de reparación judicial, sobre la que se asienta la pretensión. Así, según el principio de sustanciación, la sola mención de la norma jurídica es suficiente. El error,
Fundo el derecho que me asiste en los Arts. 1078, 1109, 1113
y conc. del Código Civ il. Debo destacar en este punto la exclusiva responsabilidad del demandado en el evento dañoso pues ingresó a una Avenida de intenso tránsito en forma repentina sin medir las consecuencias de semejante maniobra. En efecto, se imputa la exclusiva responsabilidad al demandado por: a) cruzar una avenida a gran velocidad; b) no ceder el paso a quien transitaba por una avenida ya que tiene prioridad.
IX. PETITORIO34: Por todo lo expuesto de V.S. SOLICITO: 1. Me tenga por presentado, por parte en el carácter invocado, por constituido domicilio procesal y denunciado el real. 2. Por interpuesta demanda , se dé traslado de la misma por el término y bajo apercibimiento de ley. 3. Se disponga la agregación de la prueba documental acompañada, la que solicito se guarde en caja fuerte del juzgado, para lo cual acompaño las correspondientes copias 35. 3. Se tenga por ofrecida las pruebas restantes. 4. Oportunamente se dicte sentencia haciendo lugar a la demanda en todas sus partes, condenando al demandado al pago de la suma reclamada por los conceptos descriptos en el numeral VI. LIQUIDA CIÓN , con expresa y ejemplar imposición de costas 36.
Proveer de Conformidad SERÁ JUSTICIA
Lisandro Bartolomé Tagliapietra
Alejandro F. Luna Abogado C.P.A. Ctes. 5559 Lº3 Fº 256 C.S.J.N. Tº 116 Fº 45 Resp. Monotributo 20-25208891-2
la insuficiencia u omisión del derecho no altera la demanda ni su progreso (procesal ni sustancial). Esto se conoce como principio e conocimiento del derecho por el magistrado, sintetizado en la frase latina iura novit curia, “el juez conoce el derecho”, ello no quiere decir que el magistrado conozca efectivamente todas las normas jurídicas, sino que tiene los medios y el deber de procurarse dicho conocimiento de oficio, si es que ya no lo tiene, para lo cual goza de una formación adecuada al efecto. Quiere decir que el juez dictará su sentencia ajustándose al derecho vigente cualquiera sea la calificación jurídica que hayamos dado a la relación. 34 Respecto del PETITORIO, observar los prácticos anteriores. 35 Para evitar pérdidas o extravíos se pide igualmente que la documentación sea guardada en la caja fuerte del juzgado acompañando las copias pertinentes para que queden en el expediente (Ac. CSJN del 14-7-59, Fallos 244:142). 36 El pedido de costas no es necesario, ya que como lo dispone el Artículo 68, 1º párrafo, CPCCN, “la parte vencida en el juicio deberá pagar todos los gastos de la contraria, aun cuando ésta no lo hubiese solicitado”.
