LOS DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD INDUSTRIAL SUMAR UMARIO IO::
1.IN 1. INTR TROD ODUC UCCI CIÓ ÓN;
2.CO .CONCEPT CEPTO O
DE
PROPIEDAD INDUSTRIAL; 3.ASPECTOS GENERALES DE LA PROT PROTE ECCIÓ CCIÓN N PEN PENAL EN EL PERÚ ERÚ A LA PROP PROPIE IED DAD INDU INDUST STRI RIAL AL;;
4.OB 4. OBJE JETO TOS S
DEL DEL
DELI DELITO TO;;
4.1.P 4. 1.Pat aten ente te! !
4.2.M"#e$" #e %t&$&#a#; D&e'" &n#%t(&a$! 4.3.O)ten*&+n ,e-eta$;
4.4.E%e/a
#e
t(a0a#"
"
*&(*%&t"
e/&*"n#%*t"(; 4..Ma(*a; .BIEN JURDICO TUTELADO; .ACCESORIEDAD .ACCESORIEDAD ADMINISTRA ADMINISTRATIA; TIA; 5.SUJETOS; 6.TIPOS OBJET OB JETI IOS; OS; 7.TIPO 7.TIPO SUBJE SUBJETI TIO; O; 18.PEN 18.PENALI ALIDAD DADES; ES; 11. ASPECTOS
PROCESALES.
12.CONCLUSIONES.
13.
BIBLIOGRA9IA.
1. INTRODUCCIÓN. La evol evoluc ució ión n de la ac acti tivi vida dad d ec econ onóm ómic ica a mund mundia ial, l, tant tanto o de los los postulados liberales como del proceso de globalización, nos ha permitido comprender el aumento de la importancia que tiene la protección de bienes bienes y ser servic vicios ios origin originados ados por la activi actividad dad intel intelect ectual ual en materi materia a industrial, para lo cual el Derecho ha desarrollado una institución jurídica a la que que se le deno denomi mina na “Propie opieda dad d Indu Indust stri rial al! ! "s ca cada da vez vez m# m#ss $recuente en la vida cotidiana apreciar que en cada producto o servicio que utilizamos u observamos, la presencia de la aplicación de un signo distintivo %como el caso de las marcas en las bebidas gaseosas o los jeans& o de una invención %por ejemplo, motores o so$t'are&, so$t'are&, a consecuencia del desarrollo de esta #rea del Derecho, que se viene actualizando en la medida que se e$ect(e el desarrollo tecnológico y económico mundial! )
La doctrina mayoritaria indica que la importancia de la Propiedad Industrial es la promoción de la creatividad* es decir, que se busca dar medidas de protección para incentivar a las personas e instituciones a desarrollar inventos, m+todos de servicio, productos, diseos, programas in$orm#ticos, etc!, que conlleven a una mejora en la calidad de vida de la huma humani nida dad! d! -unq -unque ue es este te visi visión ón .que .que co corr rres espo pond nde e de quie quiene ness so son n bene/c bene/ciad iados os con estos estos avance avances0 s0 no permit permite e entend entender er el verdad verdader ero o moti motivo vo de la prot protec ecci ción ón jurí jurídi dica ca** por por cuan cuanto to hubo hubo ca caso soss desd desde e que que comenzaron a darse licencias de protección a /nes del siglo 12III hasta inic inicio ioss del del sigl siglo o 11, 11, dond donde e los los inve invent ntor ores es no per permití mitían an que que otra otrass personas mejoraran o desarrollen ideas en el campo de su invención, lo cual trajo como consecuencia un atraso, m#s que un bene/cio )! 3ucede que en la pr#ctica y desde el punto de vista del inventor o creador o productor o comerciante, es la obtención de renta, lo que los motiva a desarrollar ideas que deriven en inventos o signos s ignos distintivos! "s tal la importancia de la Propiedad Industrial y su relación con el proceso globalizador, que desde el siglo 1I1, los países comenzaron a celebrar convenios multilaterales sobre la materia como el de París de )445 y el de "stocolmo de )678, que tienen mayor reconocimiento a nivel mundial2! 9abe mencionar, al -cuerdo sobre los -spectos de los Dere Derech chos os de Propi ropied edad ad Inte Intele lect ctual ual :elac elacio iona nado doss co con n el 9o 9ome merc rcio io,, incluido el 9omercio de ;ercancías
!
)
?
Antes, los inventos eran de acceso público y la protección era más bien de hecho antes que de derecho, obteniendo los inventores como compensación principal el reconocimiento y, en algunos casos, una retribución. Con el otorgamiento de licencias, comenzaron a surgir una nueva serie de problemas, siendo uno de los casos más emblemáticos, aquel producido en el campo de la aviación, donde los hermanos Wright, no permitieron el desarrollo de aviones, hasta que la primera guerra mundial, obligó a fleibilizar la protección a los inventos y signos. Al primero primero !que es base para posterior posteriores es instrument instrumentos os internacio internacionale nales", s", el #erú se adhirió adhirió en $%%&, mientras que al segundo !que forma la 'rganización (undial de la #ropiedad )ntelectual", en $%*+.
?
La iniciativa del 9onvenio de París motivó es$uerzos regionales en el continente americano, como el @ratado de ;ontevideo de )446 5, donde se aprobaron 9onvenios sobre Patentes de Invención y sobre ;arcas de 9omercio
y
de
<#brica*
luego,
est#
la
9onvención
Aeneral
Interamericana de Protección ;arcaria y 9omercial de Bashington de )6?6, aprobada por el Per( en )65=! @ambi+n son importantes los es$uerzos dentro de la 9omunidad -ndina de Caciones, a trav+s de las Decisiones C 56) y =47 =! -simismo, desde /nes del siglo 1I1, los países comenzaron a celebrar instrumentos bilaterales* en ese sentido el Per( celebró un 9onvenio con , pasando de la protección de invenciones hasta cada aspecto de la Propiedad Industrial en el numeral 4 del artículo ? de la 9onstitución de )6657! - nivel de Leyes, desde la Ley de )46?, re$erido al :egistro F/cial de ;arcas y Patentes, se ha regulado sobre la Propiedad Industrial, estando actualmente vigentes los Decretos Legislativos C 4?58 y )G8>4! 5
laborados en el marco del #rimer Congreso -udamericano de erecho )nternacional #rivado. stos tratados están vigente para el #erú desde $*%+. = /a ecisión 01 2%$, entró en vigencia en $%%3, mientras que la ecisión 01 4*3, en el a5o 6+++. > se reconocimiento está en las siguientes Constituciones7 $" el art8culo $6%1 de la Constitución de $%9%: 6" l art8culo 2+1 de la Constitución de $%22: 2" l art8culo 421 de la Constitución de $%6+: 4" l art8culo 691 de la Constitución de $*3+: &" l art8culo 691 de la Constitución de $*&3: 3" l art8culo $9+1 de la Constitución de $*2%: 9" l art8culo $391 de la Constitución de $*24: *" l art8culo $391 de la Constitución de $*6*. 7 sa norma indica que es un derecho fundamental, la libertad de creación intelectual, art8stica, t;cnica y cient8fica, as8 como a la propiedad sobre esas creaciones y a su producto. 9 enominada como /ey de #ropiedad )ndustrial. * Aprueba isposiciones Complementarias a la ecisión 01 4*31 de la Comisión de la Comunidad Andina, que establece el <;gimen Común sobre #ropiedad )ndustrial.
5
2. CONCEPTO DE PROPIEDAD INDUSTRIAL. 3eg(n AH;" 3"A-D", el t+rmino propiedad industrial obedece a una larga tradición jurídica de origen $ranc+sJ “3i las creaciones industriales eran $ruto del intelecto humano, que es lo m#s valioso que el hombre posee, dichas creaciones debían ser amparadas por el derecho que se estimaba m#s completo y absoluto como era a la sazón el derecho de propiedad6! "sta eEpresión, sin embargo, no est# eEenta de críticas! "n e$ecto, como destaca este mismo autor, el t+rmino propiedad industrial puede ser equívoco toda vez que “el derecho que protege esas creaciones industriales y otros bienes asimilados no es un derecho de propiedad, aunque eEistan ciertas similitudes entre ambos* y, por otro lado, la utilización de estos especiales bienes no est# limitada a la industria, sino que se eEtiende a todos los sectores económicos)G! Co obstante, este t+rmino ya es com(nmente aceptado tanto en la doctrina, como en la legislación y en la jurisprudencia! Debemos precisar que, en la actualidad, el t+rmino propiedad intelectual suele ser utilizado de manera general para re$erirse a aquellos bienes inmateriales objeto de protección por el Derecho de la propiedad industrial Kpatentes, marcas, nombres comerciales, etcK y por el Derecho de autor! -sí es empleado, por ejemplo, en el -cuerdo -DPI9 y en la Frganización ;undial de la Propiedad Intelectual %F;PI&! De este modo, la propiedad intelectual tiene por objeto la protección de bienes inmateriales, los mismos que pueden de/nirse como las 6
=>(? -=A, @os; Antonio: /a propiedad industrial en spa5aB. n7 =>(? -=A, @os; Antonio: “Tecnología y Derecho”; Estudios jurídicos del Prof. Dr. h. c. José Antonio G!e" #egade reco$ilados con ocasin de la con!e!oracin de los %%& a'os de c(tedra; (arcial #ons: (adrid7 6++$: pág. *2. $+ )(.
=
prestaciones producto de la creación o del esfuerzo humano y que se materializan en determinados bienes que encierran un extraordinario valor informativo de gran relevancia en el mercado moderno))!
"l n(cleo esencial de los derechos de la propiedad intelectual consiste en un derecho de eEclusividad Kde $acto o de derechoK que con/ere a su titular no sólo la $acultad de eEplotar el bien inmaterial, sino tambi+n de impedir que pueda ser utilizado por terceros sin su consentimiento! 3e trata de un derecho de eEclusiva, en $avor del titular, que es oponible erga omnes en las condiciones y t+rminos eEpresados por la Ley)?! "sto merece mayores comentarios! De manera similar a lo que sucede con las creaciones intelectuales derecho de autor y derechos coneEosM, los derechos de eEclusiva sobre las creaciones industriales Kpatente, modelo de utilidad, diseo industrial y otros K son importantes porque representan el mejor compromiso entre los intereses particulares y egoístas del creador, y los intereses de la generalidad)5! De no garantizarse el bene/cio económico sobre la eEplotación de sus propias creaciones industriales, el inventor o creador podría perder inter+s en la investigación tecnológica y cientí/ca, con lo que la sociedad se vería seriamente perjudicada)=! Por ello, se le concede un derecho de eEclusiva
))
=>(? -=A, @os; Antonio: “)a !undiali"acin de la $ro$iedad industrial y el Derecho de autor”; n7 =>(? -=A, @os; Antonio. Tecnología y Derecho. Estudios jurídicos del Prof. Dr. h. c. José Antonio G!e" #egade reco$ilados con ocasin de la con!e!oracin de los %%& a'os de c(tedra; (arcial #ons: (adrid7 6++$: pág. 26. )? Al respecto, ver #'<//A0' D?, #edro: “)os nue*os delitos contra la $ro$iedad industrial +efle,iones de un !ercantilistaB. n7 +e*ista de Derecho -ercantil : 01 66$ !$%%3": pág. 962: para quien, a tenor del art. $1.6 del Convenio de la Enión de #ar8s, la doctrina más atenta ha destacado que la caracter8stica común a todos los derechos de propiedad industrial es que constituyen derechos de eclusiva, monopolios legales mediante los cuales se fortalece la posición de su titular en el mercado. -u protección se articula mediante un ius $rohiendi erga o!nesB. )5 =>(? -=A, @os; Antonio: ob. cit.: pág. %$. $4 -i la invención puede definirse como aquella regla que da solución a un problema t;cnico, se aprecia claramente cuál es la importancia de ella en la sociedad actual7 confort, salud, calidad de vida, etc. n cierta medida, en ;pocas pasadas el lucro económico no era precisamente el acicate de los inventores, con lo cual, muchas veces deb8an vivir al amparo de un mecenas. Foy en d8a la realidad es muy diferente.
>
temporal patenteK dentro del cual podr# gozar de los resultados económicos de la eEplotación de su creación)>! "n el caso de los signos distintivos, no se protege el bien inmaterial porque represente valores artísticos, est+ticos u originales, sino porque constituye un símbolo que encierra una in$ormación de gran valor comercial en cuanto al origen, calidad y reputación de determinados bienes y servicios! "n e$ecto, la marca no se protege en tanto signo gr#/co o sonoro perceptible por los sentidos, pues m#s all# de su valor est+tico o creativo Kque podr# ser protegido por otras víasK lo que se protege en la marca es esa correspondencia establecida entre un signo y determinados productos o servicios designados con +l )7!
Los derechos de eEclusiva sobre derechos de propiedad industrial 0marcas, patentes, modelos de utilidad, etc0 son importantes porque con ello se $ortalece la posición de los empresarios en el mercado y se dinamiza la competencia)8! 9abe mencionar que los bienes inmateriales protegidos por los derechos de propiedad industrial pueden eEistir antes de la intervención administrativa! ;#s a(n, puede haber un derecho que proteja esos bienes inmateriales, pero este ser# incompleto y no se convertir# en un derecho de eEclusiva hasta que no reciba el “reconocimiento del
)>
GAH/'- C'<<'?A, Fermenegildo: “Tratado de Derecho /ndustrial. Pro$iedad industrial. Pro$iedad intelectual. Derecho de la co!$etencia econ!ica. Disci$lina de la co!$etencia desleal”; 6I ed.: Civitas: (adrid7 $%%2: pág. 4%J&+. -e5ala que el r;gimen de patentes de invención trata de evitar que el inventor, ante el peligro Kinherente a toda ideaK de que su invención sea copiada por otros, decida mantenerla y eplotarla en secreto, con lo cual la sociedad quedar8a privada del conocimiento de una aportación t;cnica, en s8 misma interesante, pero más estimable aún como medio del que partir para nuevos descubrimientos e invenciones. Lrente a lo cual la legislación de patentes quiere garantizar al inventor o a la empresa que ha adquirido los derechos, la seguridad de que durante un cierto tiempo podrá eplotar esa invención pública y abiertamente, sin temor a que nadie lo copie o imite, a cambio de que ;l comunique a la sociedad lealmente cuál es su invento y cómo puede realizarse. /o que constituye un factor importante de progreso t;cnico. )7 L<0M0?J0'N'A, Carlos: “Tratado sore derecho de !arcas” : 6I ed.: (arcial #ons: (adrid7 6++4, pág. 6*J6%.O )8 =>(? -=A, @os; Antonio: “Pro$iedad industrial”; n7 =>(? -=A, @os; Antonio. Tecnología y Derecho. Estudios jurídicos del Prof. Dr. h. c. José Antonio G!e" #egade reco$ilados con ocasin de la con!e!oracin de los %%& a'os de c(tedra; (arcial #ons: (adrid7 6++$: pág. 94.
7
"stado)4! -sí, la solución t+cnica o el signo distintivo pueden eEistir y ser utilizados en el mercado sin que se haya solicitado su inscripción en el registro correspondiente, pero para que gocen de una oponibilidad erga omnes, deben ser registrados en la respectiva o/cina del Indecopi!
Distinto es el caso de una creación intelectual, ya que esta se protege, como seala el art! )4 de la Ley sobre el Derecho de -utor, por el solo hecho de la creación!
3. ASPECTOS GENERALES DE LA PROTECCIÓN PENAL EN EL PERÚ A LA PROPIEDAD INDUSTRIAL. 9omo antecedente de la protección a la Propiedad Industrial en al #mbito penal, tenemos al 9ódigo Penal de )6?=, cuyo artículo 554 regulaba sobre la
=>(? -=A, @os; Antonio: 'b. Cit.: pág. 94. AGA0' NM-PE?, (anuel: “Derecho Penal Econ!ico 0 Parte Es$ecial”; )(-A: /ima7 6+++: pág. 236J232.
8
d& -rtículo ??>, que sealaba respecto al Oso Indebido de ;arca! Posteriormente en el ?GG?, se promulgó la Ley ?88?6, que modi/có los tipos penales, reduci+ndolos a dos %artículos ??? y ??5& e incorporando un tema de car#cter procesal %artículo ??=& y una agravante a la penalidad de los delitos %artículo ??>& de los que trataremos m#s adelante!
jurídico,
debe
tener
por
/nalidad,
introducir
indebidamente bienes o servicios dentro del circuito económico* en consecuencia, no se consideran penalmente relevantes a los productos artísticos ni la divulgación cientí/ca sobre dichos bienes o servicios! "s lo que en doctrina se denomina como una eEigencia objetiva de conducta típica, tal como lo menciona el estudioso espaol 3egura Aarcía?G!
4. OBJETOS DEL DELITO. "n primer lugar, veamos qu+ seala la ley de la materia! 3i nos atenemos al art! 5 del Dec! Leg! )G8>, Ley de Propiedad Industrial %LPI&, constituyen elementos de la propiedad industrial los siguientesJ a& Las patentes de invención b& Los certi/cados de protección ?G
Citado por #
4
c& Las patentes de modelos de utilidad d& Los diseos industriales e& Los secretos empresariales $& Los esquemas de trazado de circuitos integrados g& Las marcas de productos y servicios h& Las marcas colectivas i& Las marcas de certi/cación j& Los nombres comerciales Q& Los lemas comerciales l& Las denominaciones de origen Por otro lado, de la lectura de los artículos ??? y ??5 del 9ódigo Penal, se incluyen a bienes y servicios que deriven de invenciones o de signos distintivos, aunque no se comprenden a la totalidad de las modalidades de aquellas! "n el caso de las Invenciones, se consideran aJ la Patente de Invención, el ;odelo de Otilidad, el Diseo Industrial, la Fbtención de 2ariedad 2egetal y el "squema de @razado! "n cambio, dentro de los 3ignos Distintivos, encontramos a las ;arcas?), sean +stas de servicio, de producto, colectiva o de certi/cación! Pero en todos estos objetos, se requiere que la invención o el signo distintivo se encuentren registrados en el Per(, en este caso, la F/cina de Invenciones y Cuevas @ecnologías o en la F/cina de 3ignos Distintivos del Instituto Cacional de De$ensa de la 9ompetencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual %ICD"9FPI&, seg(n sea el caso! Co vamos a entrar en detalle sobre cada uno de ellos, pero parece conveniente, por lo menos, de/nir brevemente aquellos que sí $orman parte del tipo previsto en el artículo ??? del 9ódigo Penal! 6$
e acuerdo a =arc8a Cavero, no deber8a incluirse a las marcas colectivas y de certificación, debido a que piensa que los art8culos 6661 y 6621 se refieren a marcas de bienes o de servicios, por el teto del inciso f" del mencionado art8culo 6661, más bien configurar8an otros delitos económicos que han sido derogados por la -egunda isposición erogatoria inciso e" del ecreto /egislativo $+44, publicada el 6& de Qunio de este a5o. 'b. cit., pág. $&3.
6
4.1. Patente NF@-C- -A:- de/ne la invención como una creación del intelecto humano consistente en una regla para el obrar t+cnico, no conocida, que indica determinados medios para la actuación sobre las $uerzas de la Caturaleza y de la que deriva un resultado directamente aplicable en la industria??! 9abe di$erenciar la invención del descubrimiento Reste (ltimo no susceptible de protección vía el derecho de patentes seg(n el art! )> a& de la Decisión =47R, pues quien descubre no crea, sino que encuentra un elemento ya eEistente, aunque desconocido, en la naturaleza! La necesidad de proteger estas creaciones del intelecto no parecen di$íciles de encontrar, pues, ciertamente, sería poco atractivo invertir recursos humanos y /nancieros para desarrollar cualquier actividad inventiva, si el $ruto de ese es$uerzo %una invención& pudiese ser aprovechada por cualquier tercero! -simismo, resulta claro que el desarrollo tecnológico, cientí/co e industrial, que interesa en gran medida a la sociedad, se vería hasta cierto punto obstaculizado si es que las creaciones o invenciones permanecieran en el #mbito de lo desconocido! De ahí que el derecho de patentes tenga por objeto, entre otros, garantizar al inventor el dis$rute de los bene/cios originados como consecuencia de su creación?5! 3eg(n el artículo )= de la Decisión =47, las patentes de invención requieren de la concurrencia de tres requisitosJ que sean nuevas, que tengan nivel inventivo y que sean susceptibles de aplicación industrial! ??
G'A0A A=N'AR '<' /A-<-R G'A0A A=
)G
4.2. M"#e$" #e %t&$&#a#. 3e denomina modelo de utilidad, a tenor del art! 4) de la Decisión =47, a toda nueva $orma, con/guración o disposición de elementos, de alg(n arte$acto, herramienta, instrumento, mecanismo u otro objeto o de alguna
parte
del
mismo,
que
permita
un
mejor
o
di$erente
$uncionamiento, utilización o $abricación del objeto que le incorpore o que le proporcione alguna utilidad, ventaja o e$ecto t+cnico que antes no tenía! De este modo, puede decirse que el modelo de utilidad constituye una suerte de invención menor ?= con un r+gimen similar a la patente, pero con un plazo de protección menorJ diez aos para el modelo de utilidad %art! 4= Decisión =47&, veinte aos para la patente %art! >G Decisión =47&!
4.3. D&e'" &n#%t(&a$. La importancia del diseo industrial en el ejercicio de una determinada actividad empresarial parece indudable! 9omo seala N":9F2I@ :FD:SAO"09-CF, el diseo industrial “constituye un valor aadido que, con gran $recuencia, supera ampliamente el valor conjunto de la materia prima y el proceso de $abricación! Pero es obvio que el valor del diseo est# indisolublemente vinculado a su eEclusividad! "l diseo vale en la medida en que no pueda ser libremente copiado por cualquier competidor?>! 3eg(n el art! ))5 de la Decisión =47, se considerar# como diseo industrial la apariencia particular de un producto que resulte de cualquier reunión de líneas o combinación de colores, o de cualquier $orma
eEterna
bidimensional
o
?=
tridimensional,
línea,
contorno,
G
?>
))
con/guración, teEtura o material, sin que cambie el destino o /nalidad de dicho producto!
4.4. O)ten*&+n ,e-eta$. "n este caso se protege los derechos del creador de una variedad vegetal! Por variedad vegetal, seg(n el art! 5 de la Decisión 5=>, puede entenderse “el conjunto de individuos bot#nicos cultivados que se distinguen por determinados caracteres mor$ológicos, /siológicos, citológicos, químicos, que se pueden perpetuar por reproducción, multiplicación o propagación! "l art! = del mismo cuerpo normativo dispone que la entrega de certi/cados de obtentor a los creadores de variedades vegetales se condiciona a que estas sean nuevas, homog+neas, distinguibles y estables! Por crear, seg(n esta misma disposición, debe entenderse “la obtención de una nueva variedad mediante la aplicación de conocimientos cientí/cos al mejoramiento heredable de las plantas! 9abe mencionar que las obtenciones vegetales no est#n reguladas conjuntamente con los derechos o elementos que recoge la Ley de Propiedad Industrial! ;#s bien, quedan reconocidas en la Decisión 345, :+gimen 9om(n de Protección a los Derechos de los Fbtentores de 2ariedades 2egetales* en la Ley !"#, Ley que sanciona las in$racciones a los derechos de los obtentores de variedades vegetales* y en el Decreto 3upremo GG40670 I@IC9I, :eglamento de protección a los derechos de los obtentores de variedades vegetales!
4.. E%e/a #e t(a0a#" " *&(*%&t" e/&*"n#%*t"(. 9omo dice NF@-C- -A:-, a /nales de la d+cada de los setenta “irrumpió con $uerza en el campo de la industria electrónica la tecnología
de
los
chips,
circuitos
integrados
o
productos
semiconductores! "sta tecnología pronto se hizo imprescindible en un )?
abanico cada vez m#s diverso de sectores industriales %vehículos terrestres o a+reos, tele$onía, m#quinas de juegos, programas espaciales, etc!&, hasta el punto de que en la actualidad raro es el artilugio de uso dom+stico que no incorpora alg(n chip! 3e comprende de este modo que a mediados de los aos 4GM los países pioneros en este campo tecnológico arbitraran leyes especí/cas de protección de las topogra$ías de productos semiconductores?7! Por circuito integrado o producto semiconductor, seg(n el art! 47, a& de la Decisión =47, se entiende “un producto, en su $orma /nal o intermedia, cuyos elementos, de los cuales al menos uno es un elemento activo y alguna o todas las interconeEiones, $orman parte integrante del cuerpo o de la super/cie de una pieza material, y que est+ destinado a realizar una $unción electrónica! Por esquema de trazado se entiende, seg(n el art! 47, b& de la Decisión =47, “la disposición tridimensional, eEpresada en cualquier $orma, de los elementos, siendo al menos uno de +stos activo, e interconeEiones de un circuito integrado, así como esa disposición tridimensional preparada para un circuito integrado destinado a ser $abricado!
4.. Ma(*a. 3i nos atenemos a lo previsto por el art! )5= de la Decisión =47, la $unción esencial de la marca es la indicadora de procedencia empresarial ?8! "n e$ecto, la marca constituye un signo distintivo que
sirve para distinguir productos y servicios de un empresario en el mercado! ?7
?8
G'A0A A=N'AR '<' /A-<-R G'A0A A=
)5
"l Indecopi tambi+n prepondera esta $unción distintivaJ “La marca es el medio o el modo eEterno y necesario de que se valen los empresarios para asignar a sus productos y servicios un distintivo que les permita di$erenciar en el mercado sus productos o servicios de los de la misma clase, o que guarden identidad o similitud con los de sus competidores! De esta $orma, el consumidor asocia una clase o categoría de bienes y productos con un signo determinado, produci+ndose una asociación directa entre la marca, como un signo eEterno de di$erenciación, y los productos, como objeto de protección marcaria?4! Pero no cualquier marca goza de protección penal! Del tenor del artículo ??? 9P se deriva que solo una “marca registrada puede gozar de protección penal! Lo que no es de eEtraar, ya que el artículo )>= de la Decisión =47 dispone que “eMl derecho al uso eEclusivo de una marca se adquirir# por el registro de la misma ante la respectiva o/cina nacional competente! De esto, si bien pueden establecerse eEcepciones para la protección de la marca no registrada desde el punto de vista del Derecho de la Propiedad Industrial K l+ase protección especial de las marcas notoriamente conocidasK?6 estas no son aplicables al #mbito penal, pues el legislador, con acertado criterio, ha previsto que solo las marcas registradas gozan de protección en la vía penal5G!
. BIEN JURDICO TUTELADO. ?4 ?6
5G
, Galdo: “)a $ro$iedad industrial. E*olucin y trata!iento nor!ati*o en la +egin Andina y el Per2”; #alestra ditores: /ima7 6++4: pág. 24*J24%. sto a diferencia de lo que ocurre con una creación intelectual, pues, si nos atenemos al art. $* del ec. /eg. *66 /ey sobre el erecho de Autor, TeUl autor de una obra tiene por el sólo hecho de la creación la titularidad originaria de un derecho eclusivo y oponible a tercerosB. As8 pues, el autor de una obra no necesita registrar el resultado de su creación para gozar de los derechos patrimoniales y morales propios del erecho de Autor.
)=
"ste es el tema m#s debatido en la doctrina penal y no hay coincidencia entre los autores! Tay dos $ormas de clasi/car las distintas posiciones eEistentes! La primera5), se sustenta en la naturaleza individual %de car#cter patrimonial& o supraindividual %la Propiedad Industrial como instrumento en la economía de mercado& del bien jurídico! "n cambio, la segunda, no se sujeta a esos par#metros, aunque se podrían interpolar! 3iguiendo a Aarcía 9avero5?, encontramos cuatro teoríasJ
a 9"(/a$&ta " P"&t&,aJ 3e protege la propiedad industrial, seg(n el tenor del 9apítulo que recoge los ilícitos penales* es de naturaleza individual y la que menos describe la verdadera esencia del bien jurídico!
) A#/&n&t(at&,aJ 3e protege la competencia, el mercado o los consumidores, esto se debe a la gran vinculación que eEiste entre la Propiedad Industrial y estos $actores, sobre todo en materia regulatoria* es de naturaleza supraindividual!
* Ett&*aJ 3e protege el derecho individual de propiedad sobre determinados bienes, es decir el uso eEclusivo de los bienes que se encuentran dentro del #mbito de la Propiedad Industrial, es de naturaleza individual!
# 9%n*&"na$&taJ 3e protegen relaciones sociales din#micas, es decir se busca que se cumpla la eEpectativa normativa de conducta de respeto del uso eEclusivo de los bienes industriales 2$
AGA0' NM-PE?, (anuel: 'b. cit.: pág. 24+. 'b. Cit.: pág. $2&J$2*.
5?
)>
dentro de determinados par#metros, es de naturaleza individual y eEpresa mejor el car#cter de delito socioeconómico de esta clase de ilícitos penales, siendo +sta la opción con la que concordamos!
. ACCESORIEDAD ADMINISTRATIA. Tay tres $ormas de accesoriedad a elegir por el legislador, la accesoriedad de acto, la remisión interpretativa y la ley penal en blanco! "n cuanto a la mención en las normas penales bajo an#lisis, de requerir a los objetos de delito que est+n previamente registrados, eso no implica una accesoriedad de acto, sino que se re/ere a una cualidad del objeto materia de protección, como indica Aarcía 9avero55, se trata de un elemento típico que permite una mejor valoración de las in$racciones de las normas de Propiedad Industrial por parte del Uuzgador! "n cuanto a las otras modalidades de accesoriedad, cabe mencionar que hay un cambio de postura entre el tenor original de los artículos ??? al ??> del 9ódigo Penal, con la modi/cación introducida con la Ley C ?88?6! -nteriormente, teníamos una remisión interpretativa 5=, por cuanto, se requería revisar las normas de Propiedad Industrial para comprender la aplicación de los tipos penales* actualmente tenemos una ley penal en blanco en los artículos ??? y ??5, cuando eEpresamente se establece “V en in$racción de normas de derecho de propiedad industrialV* es decir, la misma norma penal seala teEtualmente la remisión a normas de otra #rea jurídica, en este caso, los re$erentes a la Propiedad Industrial!
5. SUJETOS. 22
'b. Cit.: pág. $24%J$4+. AGA0' NM-PE?, (anuel: 'b. Cit.: pág. 236J232.
5=
)7
"n cuanto al 3ujeto -ctivo, de la lectura de los artículos mencionados artículos ??? y ??5 del 9ódigo Penal, se aprecia que estamos $rente a un delito com(n, debido a que no eEiste una cualidad especial en quien cometa el delito, lo cual impide la aplicación de la cl#usula del actuar en lugar de otro5>, que requiere de elementos especiales que $undamenten la pena del autor! :especto al 3ujeto Pasivo, es coincidente la doctrina en considerar al titular o cotitulares de una invención o de un signo distintivo, aunque cabe meditar si se puede incluir a otra clase de agraviados! 9oincidimos con Aarcía 9avero57, en ampliar esta condición de sujeto a quien se le haya trans$erido el derecho de eEplotación o tenga una licencia de eEplotación, debido a que tienen un derecho de uso eEclusivo delegado!
6. TIPOS OBJETIOS. Lo debatible en esta #rea es incluir en todos los verbos rectores %$abricar58,
importar54,
almacenar56,
distribuir=G,
usar
con
/nes
comerciales =), o$ertar=?, vender=5, eEportar==&, tanto a los bienes como a los servicios en el caso de las marcas regulado en el inciso $& del artículo ???! 9oincido con Fr+ en que debe haber una modi/cación que ordene esta situación de acuerdo a la naturaleza de los bienes mediante los cuales se materializan los delitos porque sino nos encontraremos con supuestos teóricos que en la pr#ctica son imposibles, como es la $abricación de servicios! 5>
=A
)8
:econocemos que con esta incorporación de verbos rectores con la Ley C ?88?6, se amplían los supuestos de sanción de ilícitos que penales en materia de propiedad industrial, al buscar abarcar todo el espectro del circuito económico de bienes y servicios, pero aun así es necesario un reordenamiento, sólo por una cuestión de did#ctica $rente a la población y por un a$#n de constante mejora legislativa que debemos establecer en nuestro país! 9abe mencionar que esta relación de verbos rectores, inWuye tambi+n en cuanto a la consumación, y la tentativa* por cuanto, dependiendo de cada caso en particular, un delito puede ser de mera actividad o de peligro, así como puede haber o no tentativa %aunque con esta relación de conductas no es $#cil caer en tentativa sino m#s bien recaer en cualquiera de los verbos rectores&! Para culminar esta #rea, debo mencionar que las distintas situaciones jurídico0registrales pueden inWuir en las conductas, al establecer causales de justi/cación o de atipicidad, como sucede con la nulidad o cancelación o caducidad de la inscripción, o el caso del consentimiento del titular!
7. TIPO SUBJETIO. -quí tambi+n se ha producido una variación con la Ley C ?88?6, por cuanto se han aumentado los casos de dolo eventual en detrimento del dolo directo, comparando con el tenor original del 9ódigo Penal de )66)! 3ólo hay Dolo Directo => en el inciso c& del artículo ??5, mientras que en los dem#s supuestos se permite el Dolo "ventual, ampliando de manera importante la punición de las conductas ilícitas! =>
Pue puede ser de primer o segundo grado.
)4
"sta modi/cación es coherente, si consideramos, que en el caso de invenciones y signos distintivos, tambi+n se aplica, el principio de cognoscibilidad, que consiste en la presunción $ure et $ure, de que toda persona conoce el contenido de los asientos de los :egistros, que se recoge en el artículo ?G)? del 9ódigo 9ivil!
18. PENALIDADES. 9on la Ley C ?88?6, se aumentó la pena m#Eima privación de la libertad de cuatro a cinco aos, manteni+ndose la pena mínima de ? aos! "n lo re$erente a los Días ;ulta es de 7G a 57>, salvo si hay agravante, donde el t+rmino mínimo aumenta a 6G! "n cuanto a la inhabilitación, se aplican algunos supuestos del artículo 57 del 9ódigo Penal, como la suspensión de los derechos políticos que seale la sentencia %Inciso 5& y la incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de terceroJ pro$esión, comercio, arte o industria, que deben especi/carse en la sentencia %Inciso =&! Ftra novedad de la Ley C ?88?6, es la incorporación de dos supuestos que agravan la penalidad en el artículo ??>, como cuando el agente que comete el delito integra una organización destinada a perpetrar los ilícitos o si posee la calidad de $uncionario o servidor p(blico! "sto trae nuevas inhabilitaciones a aplicarse como son Privación de la $unción, cargo o comisión que ejercía el condenado, aunque provenga de elección popular %Inciso )&, la incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o comisión de car#cter p(blico %Inciso ?& y la privación de grados militares o policiales, títulos honorí/cos u otras distinciones que correspondan al cargo, pro$esión u o/cio del que se hubiese servido el agente para cometer el delito %Inciso 4&! :especto a las consecuencias accesorias, es de mención que cabe incluir todos los supuestos previstos en el 9ódigo Penal, dependiendo de )6
cada caso en particular!
11. ASPECTOS PROCESALES! -quí tenemos varios temas para analizar! 9omo el In$orme que debe emitir ICD"9FPI a pedido del
“Derecho Procesal Penal. To!o /” : -egunda dición: ditora @ur8dica =riQley: /ima7 6++2: pág. 29+. “Derecho Procesal Penal : )(-A: /ima7 6++4: pág. $2+.
?G
utilizados para cometer el delito! "l problema estriba en el destino de los bienes al culminar el proceso, debido a que la norma seala que en ning(n caso, se proceder# a la devolución de los bienes incautados, Yy si se absuelve al inculpadoZ 3eg(n Fr+ 3osa=4, eso no debiera realizarse, aquí considero que debiera producirse la devolución, si tambi+n se comprueba la licitud de los bienes incautados! "n cuestión de la medida coercitiva a dictarse en la apertura de instrucción, al aumentarse la pena m#Eima con la Ley C ?88?6, ya no cabe ordenar mandato de comparecencia, sino m#s bien de detención* sobre la vía procedimental se ventila en un Proceso 3umario! @ambi+n es de mención, que siguiendo a Fr+ 3osa =6 creo que podría aplicarse el principio de oportunidad en esta clase de delitos, aunque aclarando que cuando no hay agravantes!
18. CONCLUSIONES! De todo lo visto, podemos llegar a la conclusión de que, los derechos relativos a la propiedad industrial, resultan de suma importancia, y, deben ser garantizados otorg#ndole a su titular un derecho de eEclusividad sobre las creaciones industriales, pues de no garantizarse el bene/cio económico sobre la eEplotación de sus propias creaciones industriales, el inventor o creador podría perder inter+s en la investigación tecnológica y cientí/ca, con lo que la sociedad se vería seriamente perjudicada!
=4
'
?)
-dem#s, tambi+n podemos concluir que, la mayoría de las modi/caciones al 9ódigo penal, en el capítulo re$erente a los delitos contra la propiedad industrial, se corresponden, m#s que con necesidades
político0criminales,
con
necesidades
económico0
comerciales! 3e nota cierto apresuramiento en las modi/caciones operadas! [uiz#s eso eEplique, por ejemplo, que se cambie el tipo penal contenido en el artículo ??5, pero se mantenga el mismo epígra$e* ya sin incidir en las agravantes que no agravan, en las normas sobre comiso, allanamiento e incautación, etc!
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