“AÑO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO”
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS DUED – BAGUA GRANDE FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS E.A.P.: ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
INFORMÁTICA JURÍDICA TRABAJO ACADÉMICO – MODULO II DOCENTE: Dr. JELMUT ESPINOZA ARIZA
ESTUDIANTE: SANDRA FIORELA, CAMPOS ARTEAGA
31/12/2017
TRABAJO ACADÉMICO Estimado alumno: El presente trabajo académico tiene por finalidad medir el aprendizaje logrado durante el desarrollo del curso.
El mismo que debe ser realizado de acuerdo a
un Trabajo
Monográfico. Se recomienda buscar en internet: formatos de T.A.
TRABAJO ACADÉMICO Su
trabajo académico, consistirá
en dar respuesta a las preguntas planteadas en su
condición de alumnos de la carrera profesional de Derecho (IV ciclo), y las averiguaciones de consulta de los diferentes temas que se solicitan. Todas las respuestas serán materia de conversación a considerarse en las diferentes clases (virtuales y presenciales).
(Máxima Nota: 20). PREGUNTAS A DESARROLLAR: 1.-
Investigue usted tres delitos informáticos que más se desarrollan en nuestro país, mencionando en su pie de página y bibliografía consultada un mínimo de 3 autores. (4 puntos). (No se permite
utilizar información de su Guía DUED).
DELITOS INFORMATICOS EN EL PERÚ 1. El delito de Hurto mediante la utilización de sistema de Transferencia Electrónica de Fondos, de la Telemática en general o violación del empleo de claves secretas (art. 186 del C.P.) Uno de los supuestos en los que la informática ha sido empleada como medio para cometer delitos es la figura de Hurto, que estab lece como modalidad agravada el uso de “sistemas de transferencia electrónica de fondos, de la telemática en general o violación del empleo de claves secretas”.
En el caso del Hurto Agravado, la configuración de tal agravante en nuestro actual Código Penal responde al avance observado por estas formas modernas de criminalidad y se encuentra justificada en relación al medio empleado.
El bien jurídico La identificación del bien jurídico específicamente protegido en el delito de Hurto Agravado ha sido una cuestión arduamente debatida en nuestra doctrina, algunos autores señalan que la protección se dirige a la posesión en tanto que otros se inclinan a favor de la propiedad.
Tipo de lo injusto Descripción Típica: “Art. 186º.- El agente será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años si el hurto es cometido (…):
La pena será no menor de cuatro ni mayor de ocho años si el hurto es cometido: Mediante la utilización de sistemas de transferencia electrónica de fondos, de la telemática en general, o la violación del empleo de claves secretas. (Texto según modificatoria efectuada por el artículo 1º de la Ley Nº 26319) Texto original: “Art. 186°.- El agente será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatr o años, si el hurto es cometido (…). Si el agente usa sistemas de transferencia electrónica de fondos, de la telemática en general, o viola el empleo de claves secretas, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días- multa”.
Tipo Objetivo: Sujeto activo: Cualquier persona natural que realice el comportamiento típico.
Sujeto pasivo: La persona, natural o jurídica, cuyo patrimonio es afectado.
Actos Materiales: Para la configuración de la agravante será necesario que el hurto haya sido ejecutado mediante el uso de “sistemas de transferencia electrónica de fondos, de la telemática en general, o viola el empleo de claves secretas”.
Tipo Subjetivo Es una conducta dolosa, exigiéndose como elemento subjetivo adicional el ánimo de lucro.
Consumación: El tipo encuentra su punto de consumación en el momento del apoderamiento. Se admite la tentativa.
Penalidad: La penalidad es no menor de cuatro ni mayor de ocho años de privación de libertad, procede la suspensión de la ejecución de la pena, siempre que se cumplan los requisitos contenidos en el artículo 57 C.P.
2. El delito de Intrusismo o Espionaje Informático (art. 207-A del C.P.) Es mediante la Ley n° 27309, publicada en el Diario Oficial “El Peruano” (17 de Julio de 2000), que se incorpora al Título V del Libro Segundo del Código Penal nacional, un nuevo capítulo (Capítulo X) que comprende tres artículos (207°-A, 207°-B y 207°-C), lo que surge evidentemente como un intento de poner al día nuestra legislación interna en relación a los nuevos avances de la tecnología, hecho que guarda concordancia con las también recientes normas relacionadas al fenómeno informático. La incorporación del delito informático en el Perú tiene como antecedente más cercano el Proyecto de Ley nº 5071/99, presentado por el congresista Jorge Muñiz, y que proponía
incorporar dentro del Título V (delitos contra el Patrimonio) el Capítulo XI – en similar línea del texto vigente – el cual contendría los art. 208-A y 208-B, sin embargo, ante observaciones derivadas del ejecutivo, se hicieron algunas variaciones que se plasmaron en el actual texto de los arts. 208-A, B y C del C.P.
El Bien Jurídico-Penal Tutelado La doctrina aún no se ha puesto de acuerdo sobre la existencia de un bien jurídico penal en los delitos informáticos ni menos aún respecto a su contenido, sin embargo, el análisis que a continuación realizaré se hará en atención al Derecho penal vigente en nuestro país, es decir, identificaremos el bien jurídico tutelado en los arts. 207°-A, 207°-B y 207°-C del Código Penal peruano. Analizando la problemática del bien jurídico desde la sistemática empleada en nuestro ordenamiento punitivo, resulta confuso determinar lo protegido penalmente en el delito informático si consideramos que la descripción del delito se encuentra prevista en el Título V (Delitos contra el Patrimonio), Capítulo X. En dicho título de nuestro Código se considera de manera predominante que el bien jurídico es el Patrimonio, en consecuencia, si realizamos una interpretación sistemática de nuestra norma penal, el bien jurídico protegido en el
delito informático sería el Patrimonio. Tipo de lo Injusto: Descripción Típica “Art. 207-A .- El que utiliza o ingresa indebidamente a una base de datos, sistema o red de computadoras o cualquier parte de la misma, para diseñar, ejecutar o alterar un esquema u otro similar, o para interferir, interceptar, acceder o copiar información en tránsito o contenida en una base de datos, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años o con prestación de servicios comunitarios de cincuentidós a ciento cuatro jornadas.
Si el agente actuó con el fin de obtener un beneficio económico, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años o con prestación de servicios comunitarios no menor de ciento cuatro jornadas”
Aspecto Objetivo: Sujeto activo: La descripción del delito de espionaje informático permite considerar como sujeto activo a cualquier persona natural que realice la conducta típica, no se exige la existencia de algún tipo de relación o vínculo entre el sujeto y el sistema informático afectado, así resultan punibles tanto las conductas del intraneus como la de extraneus.
Sujeto pasivo: En este caso, tratándose de delitos que afectan bienes jurídicos individuales, debe considerarse como sujeto pasivo a la persona natural o jurídica titular de la información afectada.
Actos Materiales:
El acto material que configura el tipo es la utilización o ingreso subrepticio a una base de datos, sistema o red de computadoras. No basta, para la configuración del tipo de injusto, que se utilice o ingrese a una base de datos, sistema o red de computadoras, es necesario que ello se haga para diseñar, ejecutar o alterar un esquema u otro similar, o para interferir, interceptar, acceder o copiar información en tránsito o contenida en una base de datos. Siendo esto así, el denominado hacking blanco no resulta punible.
Aspecto Subjetivo: Se requiere que el comportamiento sea realizado con dolo, es decir, co nciencia y voluntad de cometer algunas de los actos constitutivos del delito, además, en el caso del supuesto propio del segundo párrafo se exige en el sujeto activo un elemento subjetivo adicional como es el ánimo de lucro, destinado a la obtención de beneficio económico.
Consumación: El delito descrito en el artículo 207-A del C.P. se consuma cuando el sujeto activo utiliza o ingresa indebidamente al sistema informático, no se requiere la producción de algún especial resultado lesivo. Si el agente es descubierto mientras realiza la conducta ilícita estaremos ante un caso de tentativa inacabada, si por el contrario el individuo a ejecutado todos los actos precisos para la consecución del delito y este no se ha perfeccionado, estaremos ante un supuesto de tentativa acabada inidónea o imposible, según sea el caso.
Penalidad: En el caso del tipo base establecido en el primer párrafo del artículo 207-A del Código Penal, la pena aplicable será no mayor de dos años de pena privativa de libertad o alternativamente se podrá aplicar prestación de servicios comunitarios de cincuentidós a ciento cuatro jornadas. La figura agravada prevé alternativamente como sanción la pena privativa de libertad, la misma que en dicho caso será no mayor de tres años, o prestación de servicios comunitarios no menor de ciento cuatro jornadas, siendo aplicable la reserva del fallo condenatorio o la suspensión de la ejecución de la pena, siempre que se den los requisitos previstos en el art. 62 y 57 del Código Penal, respectivamente.
3. El delito de Sabotaje Informático (art. 207- B del C.P.) El Bien Jurídico : El bien jurídico tutelado en esta conducta resulta ser el mismo que el protegido en el delito de espionaje informático o intrusismo, es decir, la “información” como valor económico.
Tipo de lo Injusto: Descripción Típica “Art. 207-B.- El que utiliza, ingresa o interfiere indebidamente una base de datos, sistema,
red o programa de computadoras o cualquier parte de la misma con el fin de alterarlos, dañarlos o destruirlos, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco años y con setenta a noventa días- multa”.
Aspecto Objetivo: Sujeto activo La descripción del delito de sabotaje informático permite considerar como sujeto activo a cualquier persona natural que realice la conducta típica, no se exige – al igual que en el delito de espionaje informático – la existencia de algún tipo de relación o vínculo entre el sujeto y el sistema informático afectado, así resultan punibles tanto las conductas del intraneus como la del extraneus.
Sujeto pasivo: En este caso, al igual que en el artículo anteriormente analizado, debe considerarse como sujeto pasivo a la persona natural o jurídica titular de la base de datos, sistema, red, programa u ordenador afectado.
Actos Materiales: El acto material que configura el tipo, es la utilización, ingreso o interferencia a una base de datos, sistema, red o programas de ordenador con la finalidad de alterarlos, dañarlos o destruirlos. Ahora bien, resulta claro que existe una incorrecta tipificación, pues los actos materiales comprendidos en el art. 207-A y 207-B se tratan en realidad de actos materiales idénticos, salvo por la incorporación de los programas de ordenador como objeto material, la única diferencia entre ambos supuestos es que en el art. 207-B los actos materiales se realizan con la finalidad de alterar, dañar o destruir una base de datos, sistema, red o programas de ordenador.
Aspecto Subjetivo: Se requiere que el comportamiento sea realizado con dolo, es decir, co nciencia y voluntad de cometer los actos constitutivos del delito, además, se requiere en el sujeto activo un elemento subjetivo adicional como es el ánimo de alterar, dañar o destruir una base de datos, sistema, red o programas de ordenador.
Consumación: El delito descrito en el art. 207-B del C.P. se consuma cuando el sujeto activo utiliza o ingresa indebidamente al sistema informático con el ánimo de alterarlo, dañarlo o destruirlo, no se requiere que el sistema informático resulte dañado o se produzca algún especial resultado lesivo. Si el agente es descubierto mientras realiza la conducta ilícita estaremos ante un caso de tentativa inacabada, si por el contrario el individuo a ejecutado todos los actos precisos para la consecución del delito y éste no se ha perfeccionado estaremos ante un supuesto de tentativa acabada inidónea o imposible.
Penalidad:
Se aplicará conjuntamente pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco años y setenta a noventa días- multa, procede la suspensión de la ejecución de la pena, en la medida que se cumpla con los requisitos de ley (art. 57 del C.P.). Asimismo, resultan aplicables, si el hecho punible fuera cometido en el ejercicio de la actividad de una persona jurídica o se use su organización para favorecerlo o encubrirlo, las consecuencias accesorias previstas en el art. 105 del Código Penal. El legislador ha obviado consignar la inhabilitación como pena principal, sin embargo, al igual que en supuesto propio del art. 207-A del Código Penal, el Juez Penal puede aplicarla accesoriamente, de conformidad a lo establecido en el art. 39 del Código Penal.
2.- Investigue usted y señale las diferencias y semejanzas entre sabotaje informático y espionaje informático, mencionando en su pie de página y bibliografía consultada un mínimo de 3 autores. (3 puntos) (No se permite utilizar información de su Guía DUED). SABOTAJE INFORMÁTICO
ESPIONAJE INFORMÁTICO
El sabotaje informático es el acto de borrar, suprimir o modificar sin autorización funciones o datos del sistema informático, con intención de obstaculizar el funcionamiento normal del sistema. Es acceder sin ser autorizados a servicios y sistemas informáticos.
En el espionaje informático el agente de la conducta fisgonea los datos computarizados en busca de informaciones que posean valor económico. Un programa denominado para el espionaje es el Spyware, estos envían informaciones del computador del usuario de la red para desconocidos.
Comprende aquellas conductas tipificadas atendiendo al objeto que se atenta o o afecta con la acción delictual, y que puede ser un sistema de tratamiento de la información, y/o los datos contenidos en un sistema automatizado de tratamiento de la información. El atentado de estos objetos puede ser a través de su destrucción, inutilización, obstaculización o modificación.
3.-
Comprende aquellas figuras delictivas que atienden al modo operativo que se ejecuta y que pueden ser delitos de apoderamiento indebido o conocimiento indebido de la información, cometidos interfiriendo, interceptando o accediendo al sistema de tratamiento de datos. Comprende también los delitos de revelación indebida y difusión de datos contenidos en un sistema de tratamiento de la información.
Explique usted en qué consiste la identificación por banda magnética y por chip en tarjetas electrónicas, mencionando en su pie de página y bibliografía consultada un mínimo de 3 autores. (4 puntos) (No se permite utilizar información de su Guía DUED).
IDENTIFICACIÓN POR BANDA MAGNÉTICA: Una banda magnética (llamada a veces magstripe como abreviación de magnetic stripe) es toda aquella banda oscura presente en tarjetas de crédito, abonos de transporte público o carnets personales que está compuesta por partículas ferromagnéticas incrustadas en una matriz de resina (generalmente epoxi) y que almacenan cierta cantidad de información mediante una codificación determinada que polariza dichas partículas. La banda magnética es grabada o leída mediante contacto físico pasándola a través de una cabeza lectora/escritora gracias al fenómeno de la inducción magnética.
En aplicaciones estándar de tarjetas identificación, como las usadas para las transacciones financieras, la información contenida en la banda magnética se organiza en diferentes pistas. El formato y estructura de datos de estas pistas están regulados por los estándares internacionales ISO7813 (para las pistas 1 y 2) e ISO4909 (para la pista 3).
Identificación por Radio Frecuencia RFID (Radio Frequency Identification) o Identificación por chips: Identificación por Radio Frecuencia como “RFID”, es una tecnología que utiliza unos chips más
pequeños que un grano de arena con el fin de rastrear o identificar objetos a distancia. Estos chips contienen una pequeña antena y tienen la misma función que la de los códigos de barra o bandas magnéticas que podemos encontrarnos en cualquier producto de un supermercado como hemos mencionado proporcionando un identificador único para ese producto u objeto. La ventaja que presenta la tecnología RFID con respecto a los códigos de barras o bandas magnéticas es que éstos pueden identificarse a m ás distancia. Muchas veces hemos visto en apuros a las cajeras o cajeros de nuestros supermercados intentando identificar los códigos de barras o nosotros mismos intentado meter bien nuestras tarjetas de crédito en los cajeros para que las lea bien. Bien, pues los dispositivos RFID no presentan estos problemas sino que además pueden ser perfectamente identificados hasta una distancia de 20 metros.
¿COMO FUNCIONAN LOS DISPOSITIVOS RFID? Los dispositivos están compuestos por un chip diminuto y una antena en los que existe una energía electromagnética que tiene una determinada información que se almacena en un software o base de datos. El lector o dispositivo lector (algo así como un scanner) es el que se encarga de recoger esta información recibiendo un número de identificación único para cada producto u objeto. Así podemos identificar cualquier artículo a distancia. El dispositivo lector emite una serie de ondas de radiofrecuencia al chip y el chip capta estas ondas por su antena y transmite al lector los datos que están almacenados. Es como si el lector le pregunta al chip cuál es su información y el chip le responde enviando su número de identificación único. En la siguiente imagen de la izquierda puede verse cómo funciona la tecnología RFID utilizada en un almacén a cierta distancia del objeto. Lo que vemos en la mano de la persona es el dispositivo lector y lo que vemos en la imagen de abajo es una tarjeta RFID (o tag RIFD) o dispositivo RFID que es la que contiene esos chips con la información a leer y que están en los artículos.
¿PARA QUÉ UTILIZAMOS LA TECNOLOGIA RFID? La tecnología RFID puede utilizarse prácticamente para cualquier cosa. P odemos encontrárnosla en muchos productos como los alimentos, la ropa, etc. que es lo que llamamos identificación de
materiales pero se utiliza para muchas más cosas como por ejemplo controlar la calidad de un producto, cómo se fabrica, su fecha de caducidad…etc.
También se utiliza para identificar y localizar animales perdidos. Los perros pueden llevar insertado este chip que permite que pueda ser enco ntrado. Con la tecnología RFID también podemos detectar objetos falsos, tarjetas falsas,…etc.
Los últimos DNI o carnets de identidad en España y Alemania también utilizan esta tecnología para la identificación de las personas, llevan un chip incorporados una tarjeta RFID. Las aplicaciones que tiene esta tecnología son muchas y muy variadas en todos los sectores industriales.
¿QUÉ VENTAJAS PRESENTA LA TECNOLOGIA RFID? Las ventajas son muchas con respecto a otros sistemas de identificación, como por ejemplo los tradicionales códigos de barras. Vamos a poner un ejemplo práctico para entenderlo bien: Vamos a un supermercado y compramos muchos productos que metemos en nuestro carrito de la compra. Al llegar a la caja, el cajero o la cajera tendría que pasar los artículos uno a uno por el lector del código de barras si de código de barras se tratara. Por el contrario, si utilizáramos la tecnología RFID en estos artículos no nos haría falta ni sacarlos de las bolsas. El lector RFID podría contarlos e identificarlos todos juntos dentro de las bolsas y además desde mayor distancia sin tener que acercarlos al scanner y sin necesidad de contacto visual. Los códigos de barras están diseñados para identificar un tipo de artículo y, sin embargo, las tarjetas RFID identifican cada producto de forma única e individual ya que en estos dispositivos puede almacenarse casi una cantidad infinita de información de dicho producto. La tecnología RFID es más rápida y precisa que otras tecnologías de identificación y duran mucho más lo que ayuda a muchas compañías a ahorrar mucho tiempo en la fabricación y control de sus productos lo que hace también que ahorren mucho dinero, ya que pueden detectar artículos defectuosos, rotos, robados..etc en muy poco tiempo. Aparte de éstas ventajas existen muchas otras que hacen que la tecnología RFID sea la promesa del presente y del futuro y la más utilizada por la mayoría de los fabricantes.
¿QUÉ DESVENTAJAS PRESENTA LA TECNOLOGIA RFID? El principal inconveniente de esta tecnología es el precio, pero debido a sus grandes ventajas el precio inicial compensa a la larga por su efectividad. Existe también otra desventaja con estos dispositivos y es que a veces la lectura de datos es defectuosa cuando están insertados en materiales líquidos y/o metales. Otro inconveniente que presentan es que si utilizamos 2 lectores a la vez para una misma tarjeta RFID ésta no podrá dar una información correcta ya que los dispositivos lectores cruzarán sus ondas y la tarjeta no es capaz de responder a 2 consultas simultáneas.
4.- Explique usted en qué consiste el valor probatorio y efectos legales del documento informático, mencionando para ello en su pie de página y bibliografía consultada un mínimo de tres autores
(3 puntos) (No se permite utilizar información de su Guía DUED). DOCUMENTO ELECTRÓNICO: En el caso de los documentos electrónicos, el concepto original de documento en soporte de papel desaparece, al ser sustituido por la base magnética que contiene impulsos electrónicos convertidos en bits, siendo estos visibles y perceptibles a la percepción humana tan sólo gracias a los periféricos del computador, pantalla, impresora, parlantes entre otros. En el sentido estricto del concepto de documento electrónico como documento escrito, es aquel documento que contiene un mensaje (texto alfa numérico) en lenguaje convencional (bits), compuesto de magnitudes físicas que representan una forma codificada de nociones y hechos susceptibles de registro, procesamiento y transmisión, que necesitan los medios técnicos distintos de los tradicionales para su lectura y entendimiento, (cintas o discos) destinados a durar en el tiempo. Criterios que se están asimilando en nuestra legislación para su regulación.
DOCUMENTO INFORMÁTICO: Algunos considera como el que abarcaría todo o cualquier elemento que haya sido elaborado a través o con la utilización del computador, pudiendo muchos de ellos conocerse en su contenido en forma directa, sin necesidad de recurrir a equipo o máquina especial por estar contenidos en soportes tradicionales o de acceso directo al hombre, que se pueda leer y en cuya memoria se mantiene el original con caracteres totalmente distintos al que el periférico o soporte que lo contiene.
DOCUMENTO DIGITAL:
Tal como se ha descrito, los documentos a raíz de las tecnologías se pueden clasificar en documentos corpóreos e incorpóreos. Los primeros son los documentos con presencia física corpórea como la tablilla de arcilla, el papiro, pergamino, papel y demás documentos impresos.
El documento digital es documento electrónico, pero por tener la particularidad de encontrarse estructurado mediante un sistema binario de 0 y 1 (bits), que conforman los caracteres que es lo que se puede leer a través de la pantalla del computador, se diferencian de los demás documentos electrónicos que pueden estar estructurados en forma decimal, radioeléctrica y otras.
La particularidad de este tipo de documento, a diferencia de los demás documentos electrónicos, son elaborados por las computadoras, y a la vez cualquier documento que no sea digital, para su almacenamiento en una computadora, será convertido al sistema digital, así como los elaborados y transmisión de una computadora a otra. Quedando establecido que todo documento elaborado, procesado a través de la computadora es únicamente digital, por estar confeccionado por el sistema binario de 0 y 1 respectivamente.
CONCLUSIÓN: En consecuencia, el documento informático, electrónico o digital, es una nueva forma o modalidad de documento escrito, pues, contiene un mensaje convencional expresado mediante micro formas, sistema analógico, sistema binario bits, (pulsaciones electrónicas), que pueden
estar alojados en películas, cintas, discos magnéticos, CD ROM, memorias circutales, comunicables a terceros y duraderos en el tiempo.
VALOR PROBATORIO Y EFECTO LEGAL DEL DOCUMENTO INFORMATICO: ANTECEDENTES: Nuestra legislación desde 1991 ya ha venido dando validez legal a los documentos elaborados y archivados mediante soportes electrónicos.103 La Ley 25323 dictada el 11 de junio de 1991, y su Reglamento Decreto Supremo D.S. 008-92-JUS, en su Art. 2 precisa que son funciones del Sistema Nacional de Archivos los siguientes: inciso d) fomenta la investigación científica y tecnológica a través de los fondos documentales, con el objeto de poder preservar el patrimonio documental a través del archivo de los documentos mediante el uso de tecnologías como la micro grabación El Decreto Legislativo 681, regula lo referente a la validez del uso de tecnologías para el archivo de documentos mediante el sistema de microformas104 que en un inicio han usado las empresas privadas, bancos etc. Norma que tiene como fin el de darle valor legal a los documentos elaborados y archivados mediante el uso de tecnologías avanzadas, como el de las micro formas, que son las imágenes reducidas y condensadas (o compactadas) de un documento, que se encuentra grabada en un medio físico técnicamente idóneo, que le sirve de soporte material al portador mediante un proceso foto químico, electrónico o que emplee alguna otra tecnología de efectos equivalentes, de modo que tal imagen se conserve y pueda ser vista y leída con la ayuda de equipos visores, pantallas de vídeo o métodos análogos, y pueda ser reproducida en copias impresas, esencialmente iguales al documento original, regulando el concepto jurídico de micro duplicado, micro grabación y micro arc hivo. Para algunos estudiosos del derecho el documento contenido en soportes, tanto de papel o electrónicos, no encuentran mayor diferencia unos de otros, tan sólo radican en la corporeidad del mismo, pues, la similitud en cuanto al medio empleado diferencia del soporte tradicional que se materializa en el papel, el documento electrónico lo es en plástico o metal.
LEY DE TÍTULOS VALORES: La Ley de Títulos Valores 27287, en su Art. 2 en su inciso 2.1, regula los valores desmaterializados. Para tener la naturaleza y efectos de los títulos valores señalados en el Art. 1 requiere su presentación por anotación en cuenta y de su registro ante una Institución de Compensación y Liquidación de Valores, quedando en claro que los documentos con contenido patrimonial, informáticos, electrónicos o digitales tienen reconocimiento y eficacia jurídica en nuestra legislación.
DECRETO LEGISLATIVO 681: Mediante el Decreto Legislativo 681 se valida el uso de tecnologías avanzadas en materia de micro grabación, que es un proceso técnico por el cual se obtiene micro formas dictándose, que regula la micro forma, imagen (compactada), el micro duplicado (reproducción exacta), y el micro archivo (conjunto ordenado y codificado de los elementos materiales de soporte portadores de micro formas grabadas), teniendo efectos legales y mérito probatorio, siempre que participen en el proceso técnicos fedatarios juramentados, tal como lo regula dicha norma. Del mencionado Decreto Legislativo 681, en su capítulo V, Art. 14, que las empresas de derecho privado pueden organizar sus archivos ellas mismas mediante las tecnologías de las
microformas que trata esta ley, teniendo en cuenta los requisitos de ser supervisadas por la Superintendencia de Banca o por la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores CONASEV, pudiendo ser empresas dedicadas al comercio electrónico
EL DECRETO LEGISLATIVO 702 Y EL DECRETO LEY 26095: El Decreto Legislativo 702 y el Decreto Ley 26095 y su Reglamento incluyen dentro de la legislación de telecomunicaciones los documentos electrónicos con valor añadido como teleproceso, procesamiento de datos, el correo electrónico, la transmisión electrónica de documentos (EDI), la transferencia electrónica de fondos, los servicios de conmutación de datos por paquetes, el teletexto, el videotex.
CÓDIGO TRIBUTARIO: En el ámbito Tributario el Decreto Legislativo 773, que aprueba el Nuevo Código Tributario. Se reconocen expresamente las normas vigentes sobre efectos legales y valor probatorio de las microformas que incluyen documentos informáticos. En el ámbito bursátil, de acuerdo a la Comisión Nacional Supervisora de Empresa y Valores, CONASEV, regula que las sociedades Agentes de Bolsa tengan un sistema automatizado de recepción y registro de órdenes y asignación de operaciones que sea inviolable y asegure la continuidad del servicio.
DERECHO PRIVADO: En cuanto a las empresas de derecho privado, estas pueden organizar ellas mismas sus archivos mediante tecnologías de las microformas de que trata esta ley, para lo cual deben contar con infraestructura técnica propia o contratada, con empresas calificadas conforme a las normas técnicas internacionales que adopte e incorpore el Instituto de Investigación Tecnológica y de Normas Técnicas ITINTEC; o las normas técnicas nacionales que apruebe el citado instituto hoy sustituido por INDECOPI,105 según Ley 26612.
DERECHO INFORMÁTICO: El derecho informático considera el documento digital como aquel documento inmaterial elaborado mediante un computador donde la información se encuentra expresada en bits, que son pulsaciones electrónicas alojadas en barras, discos duros y otros soportes electromagnéticos con memoria circutal RAM (Random Acceso Memory), que cancela la información apenas se apague o desactive el computador o guardados en el disco duro, con caracteres totalmente distinto al que se muestra en el soporte de papel de un hecho o actos efectuado por las personas, está expresado en bits, es decir en pulsaciones electrónicas, lo que permite mayor flexibilidad en cuanto a modificar su forma y contenido.
OTRAS CONSIDERACIONES: En cuanto a las copias de los documentos así obtenidos tienen el mismo valor legal, en juicio o fuera de él, de los documentos originales que reproducen pero las copias autenticadas no sustituyen a los títulos valores originales para los efectos de despachar ejecución. En cuanto a la tacha de una copia fiel o copia certificada del documento obtenida mediante micro formas. Serán sometidos a peritos que el Juez designe. Para el examen o el cotejo han de tener la calidad de Fedatario Juramentado.
En cuanto a los micro archivos, éstos son comprendidos como conjuntos ordenados y codificados de los elementos materiales de soportes portadores de micro formas grabadas, provistos de sistemas de índices y medios de recuperación que permiten encontrar, examinar visualmente y reproducir en copia exacta los documentos almacenados como micro formas. Siendo requisito indispensable para ser archivados su clasificación, codificación y con las medidas de seguridad necesarias, incluyendo fecha de micro grabado en el acta de cierre de micro grabación extendida por fedatario juramentado
CONCLUSIÓN: Con la presente legislación podemos decir que los documentos electrónicos se encuentran reconocidos en el Perú; pero cabe mencionar que no existe una legislación coherente e integral que regule el uso de las tecnologías en las diversas actividades comerciales que se realiza en la vida diaria.
5.- Explique usted la validez de los contratos celebrados por vía electrónica. Señale además 03 ejemplos al respecto, mencionando en su pie de página y bibliografía consultada un mínimo de 3 autores. (3 puntos) (No se permite utilizar información de su Guía DUED). Cuando una persona común y corriente escucha el término “Contrato”, generalmente se imagina y visualiza un papel escrito con una serie de cláusulas y al pie con firmas de las partes contratantes.
Pero, según nuestra legislación contrato es mucho más que un papel firmado. Conforme lo establece el Artículo 1351º del Código Civil: “El Contrato es el a cuerdo de dos o más partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial”. De la simple lectura de este artículo se advierte que al referirse a un contrato en ningún momento delimita a que esta debe ser por escrito, por el contrario el término “acuerdo” implica que para la configuración de un “contrato” se puede usar múltiples mecanismos con el solo requisito a que exista un consenso de voluntades. Otro aspecto que se debe resaltar es que este acuerdo debe tener contenido “patrimonial”, es decir la contratación debe tratarse sobre bienes de contenido pecuniario, apreciables y cuantificables en dinero.
Obviamente este tema no implica ninguna novedad, ya que esta definición está vigente desde el año 1984, fecha de la entrada en vigencia del Código Civil. Pero, en fin lo que nos ocupa en este tema no son los contratos tradicionales, sobre los cuales existe una vastedad de tratados doctrinarios, si no, los contratos electrónicos.
¿Contratos electrónicos o contratos informáticos?. Existen algunos matices de opiniones doctrinarias que básicamente varían de un país a otro, definiendo al contrato informático como los contratos que tienen por objeto bienes o servicios informáticos, tal como lo considera la legislación argentina y española. En mi opinión esta supuesta categoría contractual no existe jurídicamente, ya que no se puede otorgar tipicidad contractual a un conjunto de transacciones comerciales en función de los bienes o servicios sobre los que recaen las prestaciones que han de ejecutar los contratantes obligados, porque de ser así, tendríamos tantos contratos como bienes y servicios existen, por el contrario los contratos electrónicos tienen una acepci ón mucho más amplia y comprende a todos los contratos que se celebren a través de medios electrónicos, informáticos o telemáticos.
Lo que si resulta aún confuso es la comprensión del contrato en un contexto del uso de las nuevas tecnologías de la información y comunicación (TICs), debido a que con el uso del Internet
la masificación de las conductas a través de la red ha hecho que se empleen los contratos en la compra y venta de bienes. ¿Pero, como se define un contrato electrónico?, pues la definición es muy simple. “El contrato electrónico es el acuerdo de dos o más partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial, utilizando medios electrónicos”. Los medios electrónicos, son definidos como aquellos instrumentos que hacen posible la comunicación entre dos o más personas, utilizando infraestructura y aparatos de telecomunicaciones. En ese sentido, como la realidad casi siempre supera a la ley, en la actualidad ya se vienen utilizando los medios electrónicos para celebrar contratos. Un claro ejemplo que frecuentemente sucede y seguramente no lo hemos tomado en cuenta es que cuando las empresas operadoras llaman a nuestro domicilio a ofrecernos cambios de planes tarifarios en nuestro servicio de telefonía, están utilizando la contratación electrónica. Estas contratacio nes generalmente terminan con un “si acepto” en una g rabadora, con el cual se perfecciona el contrato. Es un tema interesante también tratar esta situación del “si acepto”, ya que nuestra legislación le ha dado validez jurídica, en la categoría de “firma electrónica”, el cual será tratado en otro artículo.
Uno de los factores importantes que debemos tener en cuenta es que cuando utilizamos los contratos electrónicos necesariamente debe existir una distancia física entre los contratantes, de lo contrario no tendría sentido utilizar un teléfono o computadora cuando físicamente estos contratantes estén presentes. Como decíamos los contratos electrónicos por su naturaleza son clasificados como contratos entre ausentes, y se encuentra estipulado en el Artículo 1374º del Código Civil, cuyo artículo fue modificado por el Articulo 1 de la Ley 27291, publicada el 24/06/2000. En esta modificación, basándose en el principio de la libertad contractual, existe la posibilidad de que las personas utilicen los medios electrónicos, ópticos u otros análogos para celebrar contratos. Conforme lo dispone el Artículo 1373º del Código Civil, “los contratos quedan celebrados y perfeccionados en el momento y lugar en que la aceptación es conocida por el oferente”. Tratándose de la celebración de contratos a través de medios electrónicos, obviamente la distancia constituye una barrera que hace difícil dilucidar en qué momento se perfecciona el contrato.
Para ello la doctrina ha establecido algunas teorías tales como: a) la teoría de la declaración, donde el contrato queda concluido en el momento en que el aceptante manifiesta que su voluntad coincide con la del oferente; b) teoría de la expedición, para esta postura, el contrato no se da con la sola manifestación de voluntad del aceptante, sino que debe desprenderse de ella; c) teoría de la recepción, sostiene que el contrato queda perfeccionado cuando la aceptación llega a la dirección del oferente (e-mail); d) teoría del conocimiento, se considera concluido solo cuando ambas partes conocen que la oferta ha sido aceptada, por tanto el contrato concluye cuando el oferente conoce de la aceptación de su oferta. Nuestra legislación ha optado por la teoría mixta: la teoría del conocimiento y la teoría de la recepción, por cuya razón el Artículo 1374º completa el círculo de la perfección del contrato al mencionar que la oferta, su revocación, la aceptación, o cualquier otra declaración contractual, se consideran conocidas cuando llegan al ámbito jurídico del destinatario; por lo tanto el contrato se formará cuando la aceptación llegue al domicilio del oferente (entiéndase como ámbito jurídico a los box mails del oferente), ya que recuérdese que estamos tratando el contrato dentro del ámbito de los medios electrónicos. Para que un contrato sea perfeccionado es necesario que la oferta sea conocida por el destinatario. ¿Cómo acreditar esta situación? Para encontrar una respuesta a esta pregunta los legisladores pensaron en una solución técnica denominada “acuse de recibo”. Es decir, la única forma de acreditar que el destinatario tuvo conocimiento de la oferta y consecuentemente se perfeccionó el contrato es demostrable mediante un acuse de recibo. En el uso de los e-mails existe la posibilidad de configurar los correos que se envían a fin de conocer
en qué momento el destinatario lee el correo enviado, y consecuentemente esta información es remitida a nuestro correo. Esta notificación constituye “acuse de recibo”, jurídicamente válido para tener conocimiento de la aceptación del contrato. En conclusión, en el Perú los contratos electrónicos se encuentran plenamente difundidos, y utilizados en las transacciones e-commerce, de la misma forma ya se encuentra plenamente legislado, pero aún insuficiente su difusión doctrinaria.
Ejemplos:
Contrato de servicio de acceso electrónico Contrato electrónico puro Contrato electrónico mixto Contrato electrónico de consumo Contrato electrónico mercantil
6.- Analice la Ley de delitos informáticos vigente en nuestro país y a manera de crítica constructiva, comente usted lo positivo y negativo que nos trae este dispositivo legal para combatir los delitos informáticos. (3 puntos).
COMENTARIOS A LA LEY DE DELITOS INFORMÁTICOS Nª 30096 LIBERTAD DE EXPRESIÓN EN RIESGO La ley se aprovechó para añadir una modificación al artículo 162 del Código Penal, referido a la intercepción telefónica. Básicamente, la crítica a este punto va porque cuando el Congreso aprobó la ley mordaza de Javier Bedoya, en enero del 2012, el Gobierno la observó y recomendó añadir la excepción de interés público. Sin embargo, en este dictamen elaborado en base a la propuesta del Ministerio de Justicia , no se incluye esta excepción, y solo se aumenta el delito cuando la información sea secreta, confidencial o compromete la defensa o seguridad nacional.
BORRAR ARCHIVOS DE OTRA PERSONA: Asimismo, la legislación castiga con hasta seis años de prisión a aquel que “ introduce, borra, deteriora, altera, suprime o hace inaccesibles datos informáticos ” de otra persona sin su consentimiento o permiso. “No es lo mismo borrar un simple documento que acceder a la información de la defensa nacional, allí es cuando el juez tendrá que ver qué pena se pone. Con el Código Penal, ya se castiga esta acción. Lo dice Budapest y lo tienen varios países”, refirió José Luis Medina del Ministerio de Justicia de ese entonces.
Sin embargo, el especialista Erick Iriarte advirtió que se han cambiado términos del Convenio de Budapest, tratado internacional sobre cybercrimen al cual el Perú no ha logrado adherirse, y no existe un glosario para entender a qué se refiere la ley con tecnologías de la información o comunicación, porque hasta “para algunos, en TIC, se incluye el teléfono, el telégrafo o los dos”.
EL HACKING ÉTICO PUEDE SER DELITO: Uno de los artículos de esta ley es el referente a la tipificación como delito del acto de fabricar, diseñar, desarrollar o utilizar un software de hacking, con un castigo de hasta cuatro años de
prisión. El Convenio de Budapest también tiene una norma similar, pero incluye la excepción expresa que no es delito cuando la persona realiza un hacking ético o una prueba de vulnerabilidad para detectar los vacíos que pueda tener un sistema informático. “Pudo haberse establecido la excepción, pero consideramos que no era necesario, porque el Código Penal ya tiene reglas generales sobre el tema. Entiendo la preocupación de todos, pero no hay por qué preocuparse” , aseguró Medina.
UTILIZACIÓN DE UNA BASE DE DATOS: En otro artículo de la ley, se condena con hasta cinco años de prisión a la persona que crea, ingresa, o utiliza indebidamente una base de datos. Sin embargo, el texto es ambiguo y hasta una simple lista de contactos puede verse involucrada. Medina comentó que esta parte ya se encuentra en el Código Penal y lo único que se ha hecho es agruparla en este dictamen. Sin embargo, reconoció las inconsistencias. “La redacción no es muy feliz, pudo ser mejor, yo la hubiera corregido, pero bueno, así fue, así lo plantearon en el Congreso”.
DISCRIMINACIÓN EN INTERNET: Por otro lado, la discriminación de por sí es un delito establecido en el Código Penal, sin embargo, este legislación plantea añadir a la ley la modalidad a través de las tecnologías de la información o de la comunicación, llegando a castigar hasta con cuatro años de prisión, misma pena que la violencia por discriminación. “Si escribo algo en contra o a favor de la unión civil, la otra persona puede decir que lo estoy discriminando. La ligereza del texto choca contra la libertad de expresión”.
ACOSAR POR INTERNET ES DELITO, EN PERSONA NO LO ES : Otro punto cuestionado es la inclusión del “grooming” como delito. Si bien la ley castiga el acoso de menores por Internet, el acoso presencial no está tipificado en el Código Penal, abriendo todo un vacío legal.
Los adultos que propongan, vía Internet, a un menor de edad tener relaciones sexuales o que se desvista serán condenados a prisión hasta a ocho años de prisión.
COMENTARIOS A LA LEY MODIFICATORIA 30171 DE LA LEY DE DELITOS INFORMÁTICOS Nª 30096 La ley modificatoria 30171 de la Ley de Delitos Informáticos Nª 30096 ha realizado una serie de modificaciones con la finalidad de precisar los tipos penales, los cuales no se encontraban muy claros o eran muy amplios. Asimismo, con la inclusión de la frase “deliberada e ilegítimamente” se hace mayor énfasis de que se trata de delitos dolosos tal como establece la parte general del Código Penal.
Además, se han precisado normas sobre coordinación interinstitucional entre la Policía Nacional, el Ministerio Público y otros órganos especializados, tales como al centro de respuesta temprana del gobierno para ataques cibernéticos (Pe-Cert), y la Oficina Nacional de gobierno Electrónico e Informática( ONGEI), los cuales no se encontraban nombrados en la antigua regulación.
Por otra parte, lo nuevo que ha traído esta regulación se establece en el caso de exención de responsabilidad penal para el hacking ético, cuya actividad se encuentra libre de persecución penal, por ser una práctica necesaria en el ámbito de las empresas que requieren resguardar sus datos informáticos. A grandes rasgos podemos mencionar que esta nueva normativa ha intentado establecer un orden entre todas las modalidades típicas, modificando, derogando o incorporando los artículos que contenía la Ley Nº 30096, tanto en la misma norma como en el Código Penal; además, se ha intentado no dejar un espacio mínimo de impunidad en relación a las proposiciones a niños y adolescentes con fines sexuales.
"Una voluntad fuerte es la mejor ayuda para alcanzar tus metas
