INDICE SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Y EN COMANDITA POR ACCIONES 1. ANTECEDENTES 2. DEFINICION DE LA SOCIEDAD S OCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Y EN COMANDITA POR ACCIONES 2.1 Sociedad en Comandita Simple o por Acciones 2.1.1 En Comandita Simple 2.1.2 En Comandita por Acciones A cciones 3. ELEMENTOS CARACTERIZADORES DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE 3.1 Características 3.2 Denominación 3.3 REGLAS PROPIAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE 4. ELEMENTOS CARACTERIZADORES DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES 4.1 REGLAS PROPIAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES 5. ADMINISTRACION Y RESPONSABILIDAD RESPONSABILIDAD 6. DIFERENCIAS ENTRE SOCIOS COLECTIVOS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Y LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Y EN COMANDITA POR ACCIONES 1. ANTECEDENTES La Sociedad en Comandita Simple tuvo un origen autónomo e independiente, obedece a una "transformación al antiguo "contrato de comenda" que comporta la participación de un capitalista en la especulación de un comerciante a quien se le encomiendan mercaderías para la venta, o dinero para la compra. Cuando esta actividad se realiza con frecuencia surge el elemento social (Communis negotiatio. conservando el capitalista su posición original, esto es limita su responsabilidad a lo aportado, quedando como responsables sin limitación los otros socios. La Sociedad en Comandita por Acciones se desarrolló en Francia durante el siglo XVIII, como forma social que permitía la afluencia de grandes y pequeños capitales sin las dificultades de constitución de la Sociedad Anónima. Ello era así porque en materia de sociedades anónimas imperaba el régimen del concesión por el Estado ("OCTROI". en tanto que la sociedad comanditaria por acciones no estaba sometida a dicha exigencia. Su amplia utilización durante la vigencia de los sistemas del ("OCTROI". obligó a que se regulara este tipo de sociedad en los años 1856 y 1863. Finalmente, fue la Ley de 14 de Julio de 1867 que puso fin al apogeo de esta sociedad, pues sustituyó el régimen de autorización gubernativa por el cumplimiento de normas legales, haciendo extensiva esta obligación a toda sociedad por acciones, fuere anónima o comanditaria. Este régimen propuso el éxito, y desarrollo de la sociedad anónima quedando muy atrás, la sociedad en comandita por acciones. De la legislación francesa pasó a a otras legislaciones europeas como la alemana y portuguesa, cuyas regulaciones se orientan a buscar un acercamiento a la sociedad anónima, y a la suiza e italiana donde se procura una fórmula societaria que siendo de corte capitalista presenta un injerto personalista (el socio colectivo y su responsabilidad.
2. DEFINICION DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Y EN COMANDITA POR ACCIONES
Siguiendo los conceptos elaborados por el Dr. Ulises Montoya Manfredi podemos señalar que la Sociedad en Comandita Simple es la sociedad que se caracteriza por la yuxtaposición de las categorías de socios, unos comanditados o colectivos que son personal y solidariamente responsables por las obligaciones sociales y otros comanditarios, cuya responsabilidad está limitada a aquello que aportaron a la sociedad. Garrigues la define como "la Sociedad personalista dedicada en nombre colectivo y con responsabilidad limitada para unos socios e ilimitada para otros a la explotación de una industria mercantil. Por su parte, la Sociedad en Comandita por Acciones también tiene las dos categorías, del socio colectivo y comanditario, pero es un tipo mixto entre la Sociedad Anónima y la Sociedad Comanditaria Simple. Al respecto, Broseta Pont señala que se diferencia de la comanditaria simple por un rasgo esencial: los socios comanditarios tienen incorporada su participación en el capital a acciones...". Para mayor claridad, respecto a las clases de socios, podemos señalar que los Colectivos desempeñan la dirección y la gestión de la sociedad y responden ilimitadamente de las deudas sociales; los Comanditarios, separados de la gestión social, responden frente a terceros de dichas obligaciones en forma limitada hasta una cantidad predeterminada que suele coincidir con la cifra de su aportación a la sociedad.
2.1 Sociedad en Comandita Simple o por Acciones Este tipo de sociedad puede constituirse con o sin acciones: 2.1.1 En Comandita Simple.- Está compuesta por dos tipos de socios: los colectivos, quienes responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales de la empresa, y los comanditarios, que responden únicamente hasta por el monto de sus aportaciones. En esta modalidad sólo hay participaciones sociales. 2.1.2 En Comandita por Acciones.- Como en su nombre se indica el capital está dividido en acciones. Los socios colectivos son responsables ilimitadamente y los comanditarios sólo por el valor de sus acciones.
3. ELEMENTOS CARACTERIZADORES DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE a. La aportación del socio comanditario no puede consistir en trabajo pues ésta, se considera como cuota de capital, destinada a integrar el capital de explotación de la sociedad. Asimismo, constituye el límite de responsabilidad del socio. b. La gestión y administración recae exclusivamente en los socios colectivos. Si el socio comanditario interviene en la gestión responde frente a terceros ilimitadamente de las pérdidas sociales, ocasionadas por su intervención en la gestión. Este concepto merece ser debidamente interpretado, ya que en primer lugar esta definición nació en el régimen jurídico español, específicamente al Art. 151 del Código de Comercio, que afirmó que la sociedad en comandita por acciones tendrá el capital dividido en acciones que se formará por las aportaciones de todos los socios, uno de los cuales, al menos, responderá personalmente de las deudas sociales, como socio colectivo..." La doctrina española ha denominado en general al socio de este tipo de sociedad como "comanditario" y esta situación responde a la definición del maestro Broseta Pont. La representación corresponde a los socios colectivos. Si los comanditarios la realizan, desnaturalizarían su cualidad de socio y asumirían en consecuencia la responsabilidad por las deudas sociales. 3.1 Características La sociedad en comandita es aquella que tiene dos tipos de socios: el socio comanditado, cuya responsabilidad es de del socio de la colectiva, vale decir que responde en forma subsidiaria, solidaria e ilimitada por las deudas sociales y el socio comanditario, que responde solo por el capital que se compromete a aprobar. Al estudiar los antecedentes históricos de nuestras sociedades comerciales, recordamos, que esta sociedad se desarrollo como una sociedad oculta, en la que solo aparecía comprometido el socio comanditado, es decir, el que recibía la comenda, o encomienda, o encargo del socio que por permanecer oculto, solo podía responder con los bienes que había aportado. En esta sociedad, generalmente se reserva a la administración para el socio comanditado, cuya mayor responsabilidad lo califica para tal función, que a su vez se prohíbe al comanditario.
3.2 Denominación La denominación de la sociedad debe contener las palabras sociedad en comandita simple, o su abreviatura ( “ soc. en com. Simple” o “s.c.s.”, que también es admitida en el comercio). Esta indicación es sacramnetal, no admitiéndose reemplazarla por ninguna otra. La sociedad también puede actuar bajo una razón social, es decir indicando en la denominación el nombre de uno o varios socios comanditados; si no se nombran a todos los comanditados; se agregara la indicación “ y compañía” ( o su abreviatura: y cia”). El nombre del socio comanditario no debe figurar en la razón social puesto que esto lo transformaría en socio con responsabilidad solidaria. Tampoco podría figurar el nombre de un tercero no socio, puesto que esto sería engañar a quienes contratan con la sociedad, que podrían creer que esa persona responde por las obligaciones sociales.
3.3 REGLAS PROPIAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Artículo 281.- Sociedad en comandita simple A la sociedad en comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente Sección. Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas: 1. El pacto social debe señalar el monto del capital y la forma en que se encuentra dividido. Las participaciones en el capital no pueden estar representadas por acciones ni por cualquier otro título negociable; 2. Los aportes de los socios comanditarios sólo pueden consistir en bienes en especie o e n dinero; 3. Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la administración; y, 4. Para la cesión de la participación del socio colectivo se requiere acuerdo unánime de los socios colectivos y mayoría absoluta de los comanditarios computada por capitales. Para la del comanditario es necesario el acuerdo de la mayoría absoluta computada por persona de los socios colectivos y de la mayoría absoluta de los comanditarios computada por capitales.
4. ELEMENTOS CARACTERIZADORES DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES Como señala Gómez Calero: Es una sociedad de clara orientación capitalista. Podemos señalar que no constituye una variante estructural de la Sociedad en comandita simple o compañía comanditaria simple, como se le denominaba, es una "Sociedad por Acciones", en línea con el modelo paradigmático de esta clase de sociedades que es la Sociedad Anónima. El capital está dividido en acciones y todos los socios son accionistas, no hay socio industrial. A esta sociedad se le aplica el régimen de la Sociedad Anónima salvo en lo que resulte incompatible con los preceptos de la Ley General de Sociedades que específicamente la regulan. 4.1 REGLAS PROPIAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES Artículo 282.- Sociedad en comandita por acciones A la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a la sociedad anónima, siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente Sección. Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas: 1. El íntegro de su capital está dividido en acciones, pertenezcan éstas a los socios colectivos o a los comanditarios; 2. Los socios colectivos ejercen la administración social y están sujetos a las obligaciones y responsabilidades de los directores de las sociedades anónimas. Los administradores pueden ser removidos siempre que la decisión se adopte con el quórum y la mayoría establecidos para los asuntos a que se refiere los artículos 126 y 127 de la presente ley. Igual mayoría se requiere para nombrar nuevos administradores; 3. Los socios comanditarios que asumen la administración adquieren la calidad de socios colectivos desde la aceptación del nombramiento. El socio colectivo que cese en el cargo de administrador, no responde por las obligaciones contraídas por la sociedad con posterioridad a la inscripción en el Registro de la cesación en el cargo; 4. La responsabilidad de los socios colectivos frente a terceros se regula por las reglas de los artículos 265 y 273; y, 5. Las acciones pertenecientes a los socios colectivos no podrán cederse sin el consentimiento de la totalidad de los colectivos y el de la mayoría absoluta, computada por capitales, de los comanditarios; las acciones de éstos son de libre transmisibilidad, salvo las limitaciones que en cuanto a su transferencia establezca el pacto social.
5. ADMINISTRACION Y RESPONSABILIDAD Ambos conceptos, administración y responsabilidad, se conjugan en e ste tipo de sociedad. Los administradores responden como socios colectivos, constituyendo una categoría especial de accionistas que, en cuanto sean gestores y sólo mientras lo sean, tienen una responsabilidad especial, personal frente a las deudas sociales. En este sentido podemos afirmar que no es radicalmente capitalista sino preponderantemente capitalista. Los administradores tienen que ser accionistas, no se admite el organicismo de terceros, como sucede en las sociedades anónimas y de responsabilidad limitada. Si hacemos un análisis de los preceptos legales contenidos en nuestra Ley General de Sociedades podemos señalar que éstos han seguido la orientación doctrinaria más aceptada, pues al socio colectivo administrador no sólo le alcanza la responsabilidad de los administradores de las sociedades anónimas, sino también la de los socios colectivos de las compañías colectivas.
6. DIFERENCIAS ENTRE SOCIOS COLECTIVOS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Y LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
Según Gómez Calero y, de acuerdo a su línea de pensamiento, las diferencias radican en lo siguiente: a. Mientras los Socios Colectivos de la Sociedad en Comandita Simple pueden ser socios industriales, simples a portantes de trabajo; los socios colectivos de la Sociedad en Comandita por Acciones han de contribuir a la formación del capital social con aportaciones patrimoniales, susceptibles de valorización económica, sin que puedan ser objeto de aportación el trabajo o los servicios. No se considera socio al que pretende aportar su trabajo, su condición de tal quedaría negada. b. En la Sociedad en Comandita Simple, todos los socios colectivos no tienen por qué ser necesariamente administradores; en la sociedad en Comandita por Acciones la condición de socio colectivo es inherente a la de administrador, no puede haber socios colectivos que no sean administradores. En nuestra legislación se admite que el socio comanditario asuma la administración, adquiriendo la calidad de socio colectivo desde la ace ptación del nombramiento. c. Los Socios colectivos en la Sociedad en Comandita por Acciones gozan como administradores natos de la misma, de un alto grado de estabilidad y permanencia, porque la alteración del régimen de administración requiere la modificación del Estatuto, no así en la Sociedad en Comandita Simple, ya que pueden existir administradores que no son socios. d. La cualidad de socio colectivo es prístina y originaria de la Sociedad en Comandita Simple; en cambio en la Sociedad en Comandita por Acciones constituye un "status" derivativo que adquiere el accionista al aceptar el cargo de administrador. De estas diferencias podemos destacar a manera de síntesis que el socio colectivo de la sociedad en comandita por acciones, tiene una condición sui generis, pues si aporta trabajo, ello no tiene relevancia, en todo caso deberá paralelamente realizar un aporte en bienes al capital social. Asimismo, los socios administradores no sólo asumen la responsabilidad propia de la función de administrador sino la que es inherente al socio colectivo de acuerdo a los establecidos en la Ley General de Sociedades.
Finalmente es importante señalar que nuestra Ley General de Sociedades, ha consagrado normas genéricas para que el propio Pacto Social regule la administración de la Sociedad, sin que ello modifique la esencia que ha caracterizado a estas sociedades en cuanto a su organización y funcionamiento.
