Reglas Para La Resolución de Casos en Derecho Penal

REGLAS PARA LA RESOLUCIÓN DE CASOS EN DERECHO PENAL Reglas elaboradas por Marcelo A. Riqer! " #lio I. Arriola. Desarrollo a !ra$%s del caso del ca&ero a!o'(!ico por Da)iel De Marco. Pa!a co'*) para la C(!edra + de D.P. +, co'isio)es -+, - " -/

La C(!edra !ili0a co'o 1erra'ie)!a pedag2gica 3acili!adora del proceso de apre)di0a&e e) la 'a"or4a de las )idades !e'(!icas qe co'po)e) el progra'a la prese)!aci2) de casos. Es!a 'e!odolog4a sir$e, 3)da'e)!al'e)!e, para 'os!rar la es!rec1a relaci2) qe 'edia e)!re !eor4a " pr(c!ica qe, a $eces, pede perderse de $is!a e) la 5Par!e Ge)eral6, qe se carac!eri0a por s gra) desarrollo !e2rico. Se !ra!a e)!o)ces de ge)erar ac!i$idades para el al')o qe ge)ere) ) s2lido e)!re)a'ie)!o e) el 'a)e&o de las ca!egor4as co)cep!ales de la 'a!eria e) co)!ac!o co) s 3)cio)a'ie)!o real, acerca)do a la !area de i)!erpre!ar las le"es " ad$ir!ie)do s $alor co'o orie)!adoras de las decisio)es de los !rib)ales. Es!os casos pr(c!icos, e) ocasio)es, ser() propes!as de 5labora!orio6 o de 5gabi)e!e6, es decir, casos 3ic!icios qe per'i!e) pla)!ear ) proble'a cla$e o par!iclar'e)!e co)3lic!i$o de la asig)a!ra. O!ras $eces ser() reales, r eales, bri)d()dose $ersio)es si)!e!i0adas si)!e!i0adas co) la i)3or'aci2) 'edlar qe per'i!a s co'pre)si2). Se !ili0ar() co'o 3e)!es !e7!os de casos pr(c!icos o 'a)ales de la 'a!eria, re$is!as especiali0adas, )o!icias  period4s!icas " los de creaci2) o co)oci'ie)!o co)oci'ie)!o propios de los doce)!es. doce)!es. Para giar la apro7i'aci2) del al')o al a)(lisis de casos se proporcio)a) dos i)s!r'e)!os qe le per'i!ir() r(pida'e)!e adqirir las co'pe!e)cias )ecesarias8 )ecesarias8 +. U)a serie de reglas opera!i$as e) abs!rac!o. . La prese)!aci2) de)!ro de la ba!er4a de casos de )o co) la solci2)9!ipo sigie)do e)  pri)cipio el a)(lisis correspo)die)!e correspo)die)!e al sis!e'a de !eor4a del del deli!o desarrollado e) e) el !e7!o sgerido co'o b(sico e) el progra'a. Ello si) per&icio qe, co) las aclaracio)es  per!i)e)!es, se e)sa"e e)sa"e o!ro 'odelo 'odelo o se p)!alice) p)!alice) di3ere)cias ca)do ca)do resl!e co)$e)ie)!e e) el !e'a co)cre!o.

Alg)as reglas opera!i$as

Pri'era 3ase8 co'pre)si2) del spes!o de 1ec1o E7is!e) )a serie de reglas qe per'i!e), co'o ) )ecesario pri'er paso, co'pre)der el spes!o de 1ec1o &r4dico qe se so'e!e al a)(lisis. Las '(s i'por!a)!es so)8

a: S pri'er co)!ac!o co) el caso debe ser )a lec!ra a!e)!a " de!e)ida del spes!o de 1ec1o ;el !ie'po i)$er!ido e) es!e paso se !radcir( sie'pre e) )a 'e&or co'pre)si2) del 'is'o<<<<:.  b: Eli&a aqellos ele'e)!os 3(c!icos qe, desde el pri)cipio, se 'es!ra) i'por!a)!es  para el pos!erior e)&icia'ie)!o &r4dico9pe)al. Recerde qe el caso es ) recor!e de )a realidad social co)3lic!i$a qe debe ser ide)!i3icada e) ss aspec!os )cleares para a)ali0arla. c: Los da!os qe 3igra) e) el caso debe) !e)erse por probados " cier!os= )o los al!ere, )i i'agi)e 1ip2!esis al!er)a!i$as. De&e de lado !oda doble i)!e)ci2) sb&e!i$a propia o de qie) seleccio)2 el caso. d: Orde)e las circ)s!a)cias qe el caso prese)!a8 perso)as i)$olcradas, lgar, !ie'po, 'odalidad, e!c. Si 1a" '(s de )a perso)a qe i)!er$ie)e e) el caso, as4g)ele a cada )o el rol qe dese'pe>a ;a!or, c2'plice, i)s!igador, e!c.:. Es co)$e)ie)!e el so de gr(3icos o cadros para es!a !area. Es aco)se&able !ili0ar ) borrador " s2lo pasar e) li'pio el esqe'a 3i)al si lo co)sidera aco)se&able para ils!rar s respes!a o co)clsio)es.

Seg)da 3ase8 a)(lisis " e$alaci2) &r4dica del spes!o de 1ec1o ?a)!o para la co'pre)si2) del caso, co'o para los sigie)!es pasos se deber( co)!ar co) los i)s!r'e)!os !%c)icos qe le per'i!a) s es!dio " resolci2)8 +: La )or'a!i$a aplicable ;Co)s!i!ci2) Nacio)al, C2digo Pe)al, e!c.: : #risprde)cia qe co)o0ca sobre casos a)(logos ;!e)ga prese)!e la i)dicada por la c(!edra, se la biblio!eca o co)sl!e alg)a de las bases $ir!ales dispo)ibles o) li)e: /: Doc!ri)a qe !ra!e los !e'as &r4dicos pe)ales i'plicados e) el caso ;'a)al " lec!ras obliga!orias i)dicadas por la c(!edra:. U)a $e0 qe 1a"a re)ido es!os i)s!r'e)!os ;de los cales el )or'a!i$o es i'presci)dible, pero )o s3icie)!e:, ded4qese al a)(lisis del caso para poder ide)!i3icar los proble'as &r4dicos pe)ales qe el 'is'o prese)!a, pes %s!e es s pri'er ob&e!i$o. E) es!a !area, se aco)se&a reali0ar el es!dio desde la !eor4a del deli!o, !o'a)do e) co)sideraci2) la co)dc!a de qie) o qie)es e) el caso !ie)e) el rol de a!or o a!ores ;$er pri'era 3ase, apar!ado d: del prese)!e:. Lego se a)ali0ar( el rol de los res!a)!es  par!icipa)!es ;c2'plices e i)s!igadores:, si es qe los 1a", porqe %s!os so) accesorios de los pri'eros. Hec1a es!a pri'era dis!i)ci2), correspo)de es!diar " decidir lo sigie)!e8 a: si 1bo acci2) o co)dc!a por par!e del a!or o a!ores=

 b: caso a3ir'a!i$o, si esa acci2) es !4pica de alg*) deli!o ", e) s caso, si se !ra!a de )a acci2) !4pica co)s'ada o de )a acci2) !4pica !e)!ada= c: caso a3ir'a!i$o, si esa acci2) !4pica es a)!i&r4dica= d: si ese i)&s!o es clpable. De es!a 'a)era se respe!a el orde) e) el qe debe a)ali0arse si ) de!er'i)ado 1ec1o es deli!o " si 1a" )a o '(s perso)as clpables del 'is'o. Es!e orde) de ra0o)a'ie)!o )o debe al!erarse. E) ) es!dio '(s co'ple!o correspo)der( !a'bi%) es!ablecer si el deli!o de qe se !ra!a co)!e'pla alg)a co)dici2) ob&e!i$a de p)ibilidad ;so) '" e7cepcio)ales e) el derec1o posi!i$o arge)!i)o: o si 'edia alg)a e7csa absol!oria qe ca)cele la p)ibilidad. @a de s"o, qe si se llega a de!er'i)ar qe e) el caso )o 1bo acci2) porqe e7is!e )a casal qe la e7cl"e, el a)(lisis !er'i)a e) es!a e!apa= lo 'is'o ocrre si se co)cl"e e) qe la acci2) es a!4pica " as4 scesi$a'e)!e. Obser$e qe e) cada es!adio del a)(lisis se pede) prese)!ar las di3icl!ades o  proble'as &r4dicos pe)ales qe el caso prese)!a. Para poder es!diarlos " bscarles solci2) es i'presci)dible co)!ar co) las )or'as aplicables al caso " co) ) !e7!o doc!ri)ario sobre la !eor4a del deli!o ;'a)al o !ra!ado de so e) el crso, lec!ras obliga!orias qe para esos !e'as es!%) i)dicadas por la c(!edra, e!c.:. Recerde qe e) s gra) 'a"or4a, los casos )o !ie)e) solci2) *)ica. Es '(s, dis!i)!os e)3oqes de !eor4a de deli!o lle$ar() a solcio)es di$ersas. As'ir ) p)!o de $is!a  posi!i$is!a, casalis!a, )or'a!i$is!a, 3i)alis!a o 3)cio)alis!a, proporcio)ar( respes!as o 3)da'e)!acio)es dis!i)!as. Para s e$alaci2), la solci2) qe propo)ga )o es !a) i'por!a)!e e) s4 'is'a co'o lo es la 3)da'e)!aci2) " co)sis!e)cia arg'e)!al por la qe se arribe a ella. Deber( e7presar co) claridad c(l es la perspec!i$a qe sa, para  poder e$alar s co1ere)cia " logicidad de)!ro de la perspec!i$a a))ciada. Sie'pre deber() i)di$idali0arse los disposi!i$os legales ;las )or'as:, !ili0ados para resol$er el caso.

e)!es8 B 5Casos de la &risprde)cia pe)al co) co'e)!arios doc!ri)ales6, #M Sil$a S()c1e0,  ald2 Ca$illa " M. Corco" idasolo, ed. ;+:, Ed. #os% Mar4a osc1, S.L. arcelo)a B 5Casos de derec1o pe)al. Ma)al pr(c!ico6, Glad"s Ro'ero, Ed. Depal'a, s.As. +. B 5Derec1o Pe)al I, Par!e Ge)eral, C(!edra C, G4as " Casos co)3or'e al progra'a $ige)!e6, A)a Mar4a Cor!es de Arabia, Liber4a #r4dica I)!ellec!s, C2rdoba, ---.

B 5Cader)o doce)!e de casos pr(c!icos, &risprde)cia rele$a)!e " !e7!os sgeridos6, Da)iel Erbe!!a " Gs!a$o ra)cesc1e!!i, UNR Edi!ora, Rosario, --/. A)(lisis es!ra!i3icado de la !eor4a del deli!o co) especial a!e)ci2) e) 3igras de la par!e especial. El caso del ca&ero a!o'(!ico. Por Da)iel Ale&a)dro De Marco. Pro3. A"!e. de Derec1o Pe)al FPar!e Ge)eral9 de la U)i$ersidad Nacio)al de Mar del Pla!a

El caso8 U)a perso)a cobra s seldo a !ra$%s de ) ca&ero a!o'(!ico. E) )a opor!)idad al solici!ar s saldo, ad$ier!e qe !ie)e acredi!ado '(s di)ero qe el le correspo)de, re!ira !odo el di)ero de&a)do s ce)!a co) el '4)i'o i)dispe)sable para gas!os opera!i$os. Lego de ) co)!rol, se ad$ier!e el error e) la acredi!aci2). Cali3iqe la co)dc!a del qe cobr2 s seldo.

Solci2)8 A los 3i)es de la resolci2) del caso se segir( el a)(lisis qe propo)e la !eor4a a)al4!ica del deli!o.

Para qe ) 1ec1o sea co)siderado co'o deli!o 1a de re)ir )a serie de carac!er4s!icas. As4, 1a de ser )a acci2) o )a o'isi2), !4pica, a)!i&r4dica " clpable. Si e) ) 1ec1o 3al!are !o!al'e)!e )o de es!os ele'e)!os, !al ac!o )o ser4a co)s!i!!i$o de ) il4ci!o  pe)al8 o bie), e) )os casos por )o ser pe)al'e)!e rele$a)!e, o bie) e) o!ros, por !ra!ase de )a co)dc!a &s!i3icada o ser s a!or i)clpable.

Lo pri'ero qe correspo)de a)ali0ar e)!o)ces es si e7is!e )a acci2).

Para a33aro)i9Alagia9Sloar la acci2) es 5) co'por!a'ie)!o 1'a)o ;por e)de, co)3or'e a se)!ido: qe se e7!eriori0a co) e3ec!os e) cier!o co)!e7!o ')da)o6 ;Derec1o Pe)al, Par!e Ge)eral, Ediar, s. As., ---, p. -:. Co)c3or'e es!a co)cepci2), !o'ada del 3i)alis'o, el ac!or par!e de la represe)!aci2) 'e)!al del resl!ado o '!aci2) qe qiere prodcir e) el ')do, seleccio)a los 'edios para ob!e)erlo " po)e e) 3)cio)a'ie)!o la casalidad. Seg*) lo propsiera Jel0el el co)cep!o de acci2) pede co)3igrarse de la sigie)!e 'a)era8 proposici2) de ) 3i) ;i)!er)o:, selecci2) de 'edios ;i)!er)o:, pre$isi2) de e3ec!os co)co'i!a)!es ;i)!er)o: "  pes!a e) 'arc1a de la casalidad ;e7!er)o:.

E) el pla)o pre!4pico, la acci2) lle$ada a cabo por el s&e!o ac!i$o co)sis!i2 e) co)crrir  al ca&ero a!o'(!ico " co)s!a!ar la e7is!e)cia de ) saldo 'a"or al qe le correspo)d4a. A par!ir de es!e co)oci'ie)!o se propso ) 3i) ;ob!e)er ) be)e3icio eco)2'ico il4ci!o:, seleccio)2 el 'edio ;la !ili0aci2) de s !ar&e!a de d%bi!o:, pre$ie)do qe a !ra$%s de ello ob!e)dr4a dic1o resl!ado, " pso e) 'arc1a la casalidad ;re!ir2 el di)ero de&a)do e) la ce)!a s2lo lo )ecesario para cbrir los gas!os opera!i$os de la ce)!a:. La co)dc!a es clara'e)!e ac!i$a, )o $eri3ic()dose, de acerdo a los !%r'i)os del caso, )i)g)a casa qe la e7cl"a ;$gr. ac!o re3le&o, es!ado de i)co)scie)cia absol!a, 3er0a 34sica irresis!ible:.

Correspo)de a)ali0ar a1ora, si la co)dc!a spra descrip!a adqiere rele$a)cia pe)al. Para ello debere'os recrrir a los co)cep!os de !ipo, !ipicidad " &icio de !ipicidad.

El orige) del !%r'i)o !ipo se re'o)!a al co)cep!o ale'() ?ab!es!a)d qe, e) se)!ido li!eral, sig)i3ica apro7i'ada'e)!e spes!o de 1ec1o " ad'i!e dos sig)i3icacio)es8 a: el spes!o de 1ec1o 3(c!ico ;el aco)!eci'ie)!o par!iclar " co)cre!o qe se da e) la $ida " el ')do: "=  b: el spes!o de 1ec1o legal ;el 'odelo ge)eral " abs!rac!o qe la le" crea para s se>ali0aci2):. La !radcci2) cas!ella)a red&o la palabra !ipo s2lo al de 32r'la abs!rac!a ;ob. ci!. p. +K:

Por ello, a33aro)i9Alagia9Sloar propo)e) ree'pla0ar el o!ro se)!ido de la palabra ?ab!es!a)d ;spes!o de 1ec1o: 3(c!ico co) la $o0 prag'a, qe es i)dicadora de la acci2) 1'a)a " de s obra e) el ')do. ;4de', pp. +K " +:

E) !al se)!ido, de3i)e) al !ipo legal co'o )a 32r'la !e7!al de selecci2) de accio)es qe sa la le" para se>alar los prag'as co)3lic!i$os c"as accio)es a'e)a0a co) pe)a. ;ob. ci!. +: M>o0 Co)de " Garc4a Ar() a3ir'a) qe !ipo es la descripci2) de la co)dc!a pro1ibida qe lle$a a cabo el legislador e) el spes!o de 1ec1o de )a )or'a  pe)al.

Es decir, )a co)dc!a pasa a ser co)siderada co'o deli!o ca)do )a le" la cri'i)ali0a  pri'aria'e)!e. Para eso las le"es se $ale) de 32r'las legales qe se>ala) prag'as co)3lic!i$os ;co)dc!as, circ)s!a)cias " resl!ados: qe a'e)a0a) co) pe)a " qe se lla'a) !ipos, escri!os e) la par!e especial del c2digo pe)al o e) le"es pe)ales especiales ;)o codi3icadas:. El !ipo es doble'e)!e $alora!i$o8 e) s orige) ;cri'i)ali0aci2) pri'aria8 legislador: " e) s aplicaci2) a )a acci2) ;cri'i)ali0aci2) sec)daria8 &0gador:. Si) e'bargo se $ale de descripcio)es para s 3or'laci2).

El co)cep!o de !ipo co'o 'odelo abs!rac!o debe co'pararse co) la acci2) co)cre!a reali0ada e) el ')do. Es!a !area reqiere )a i)!erpre!aci2) !%c)ica de los !ipos, si) la cal el ('bi!o de lo pro1ibido se e7!e)der4a de 'odo absrdo e i)si!ado, de 'odo qe )o pede ser si)o &r4dica ", por e)de, $alora!i$a. La i)!erpre!aci2) de los !ipos pe)ales es!( i)e7!ricable'e)!e ligada al &icio por el cal se de!er'i)a si )a acci2) real " co)cre!a es !4pica, o sea, si co)s!i!"e 'a!eria pro1ibida, lo qe !a'bi%) es ) &icio $alora!i$o ;&r4dico: acerca de )a acci2) " s obra ;) prag'a:. La i)!erpre!aci2) !%c)ica de los !ipos " la $aloraci2) de )a acci2) co'o !4pica o a!4pica )o so) dos e!apas scesi$as si)o s2lo dos 3ace!as de )a 'is'a ac!i$idad $alora!i$a ;o &icio de !ipicidad: ;ob. ci!. p. +:.

?ipicidad es la calidad o cali3ica!i$o qe se asig)a a ) co'por!a'ie)!o 1'a)o ;spes!o de 1ec1o 3(c!ico: ca)do es sbs'ible e) el spes!o de 1ec1o de ) !ipo  pe)al ;!a!bes!a)d legal:, es decir, ca)do )a acci2) 1'a)a se correspo)de co) la 3igra rec!ora descrip!a e) el !ipo. La !ipicidad se es!ablece ca)do a )a si!aci2) co)cre!a se le pede dar el car(c!er de !4pica, es!o es, de correspo)derse a la qe e) 3or'a abs!rac!a " ge)%rica se e)ce)!ra co)!e)ida e) el !ipo pe)al. La !ipicidad resl!a de ) proceso o &icio $alora!i$o de a!ribci2) por el cal el i)!%rpre!e $alora desde el  bie) &r4dico si )a de!er'i)ada si!aci2) pede ser asig)ada a la co)!e)ida e) el !ipo  pe)al.

El &icio de !ipicidad co'pre)de de 'a)era co)&)!a ;)o co'o dos e!apas scesi$as: la i)!erpre!aci2) !%c)ica del !ipo " la $aloraci2) de )a de!er'i)ada acci2) co'o !4pica ;o a!4pica:.

?ipo ob&e!i$o8

El !ipo pe)al qe pede e)!rar e) co)sideraci2) e) es!e caso, es el co)!e)ido e) el ar!. +K i)ciso  8 apropiarse de )a cosa a&e)a, e) c"a !e)e)cia 1biere e)!rado a co)sece)cia de ) error.

Ele'e)!os de !odo !ipo pe)al de resl!ado so)8 Acci2), Resl!ado " Relaci2) casal e)!re la acci2) " el resl!ado.

E) el caso espec43ico los ele'e)!os !4picos8 error  disposici2) pa!ri'o)ial  per&icio ;el cal se 'a!eriali0a 'edia)!e el apro$ec1a'ie)!o del error a&e)o al apropiarse del di)ero:.

Ob&e!o 'a!erial del deli!o es la 5cosa a&e)a6.  e) es!e co)!e7!o se !ra!a de cosas 'ebles, qe )o le per!e)ece) al a!or del deli!o, de 'odo qe )o debe) 1aber sido aba)do)adas, )i e)!regadas $ol)!aria'e)!e, )i 1aber sido ob&e!o de 3rade.

La acci2) !4pica co)sis!e e) 5apropiarse6 de )a cosa a&e)a, e) c"a !e)e)cia el a!or 1biere e)!rado a co)sece)cia de ) error. Apropiaci2) spo)e ade>arse de algo, es!o es, co)s!i!ir e) propio lo qe es a&e)o.

E) el sb li!e la !e)e)cia obedece a ) error del s&e!o pasi$o

Si) per&icio de lo qe ocrre e) el caso ba&o a)(lisis, dice N*>e0 qe el error e) $ir!d del cal la cosa llega a 'a)os del a!or pede ser !a)!o del de>o de la cosa ;E&. del  bo!e arro&ado a la deri$a por )a !or'e)!a " qe 1allado por el de>o e) el e'barcadero del $eci)o se lo e)!rega:, de ) !ercero ;e&. de>o de la 3ies!a qe e)!rega a ) i)$i!ado el sobre!odo de o!ro:, co'o del 'is'o a!or ;e&. del qe se lle$a el sobre!odo del  perc1ero e) la cree)cia qe es propio " al ad$er!irlo decide qedarse co) %l:. Lo ese)cial es qe es!e deli!o i'plica )a lesi2) a la propiedad a&e)a, si) despo&o 3r!i$o o 3radle)!o del a!or, si)o qe s !e)e)cia o posesi2) se debe a ) error " lego, ca)do !o'a co)cie)cia de ello, se 1ace de>o de la cosa. El error pede recaer sobre la perso)a del des!i)a!ario ;e&. del c1a)gar4) del sper'ercado qe se eqi$oca de do'icilio:, sobre la ide)!idad de la cosa qe se debe e)!regar ;e&. del e'pleado qe e)!rega al co'prador )a de 'a"or $alor qe la qe adqiri2:, o sobre la obligaci2) de e)!regarla ;e&. 8 e) ) co)!ra!o de leasi)g e3ec!ado sobre )a 3o!ocopiadora, al 3i)al del pago de las co!as por el so de la 'is'a, el

e'presario le e)!rega el i)s'o, cre"e)do qe el sario "a le 1ab4a abo)ado el ca)o)  por la opci2) a co'pra:.

La e7is!e)cia de la acci2) "a la 1e'os co)s!a!ado.

El resl!ado srge de los propios !%r'i)os del caso.

La e7is!e)cia de la relaci2) de casalidad e)!re la acci2) " el resl!ado prodcido se co'preba !ili0a)do la !eor4a de la eqi$ale)cia de co)dicio)es. Seg*) %s!a !odas las co)dicio)es de ) resl!ado !ie)e) id%)!ica " eqi$ale)!e calidad casal. U)a acci2) es casa del resl!ado si spri'ida 'e)!al'e)!e s reali0aci2), el resl!ado )o se 1biera  prodcido.

E) el caso de a!os, spri'ie)do 'e)!al'e)!e la acci2) del s&e!o ac!i$o, el resl!ado )o se 1abr4a prodcido.

E) el 'arco de la !eor4a de la i'p!aci2) ob&e!i$a, la $eri3icaci2) de la casalidad )a!ral )o es si)o ) l4'i!e '4)i'o. Co'probada la casalidad )a!ral, se reqiere ade'(s $eri3icar8

a: Si la acci2) 1a creado ) peligro &r4dica'e)!e desaprobado para la prodcci2) del resl!ado=

 b: si el resl!ado prodcido es la reali0aci2) del 'is'o peligro ;&r4dica'e)!e desaprobado: creado por la acci2).

Es os!e)sible qe ba&o es!e 'arco !e2rico la co)dc!a del s&e!o ac!i$o 1a creado )  peligro &r4dica'e)!e desaprobado qe se 1a co)cre!ado e) el resl!ado.

Es!( as4 co'ple!o el a)(lisis del !ipo ob&e!i$o.

ie) &r4dico. Es!a'os de)!ro de los deli!os co)!ra la propiedad, pero de)!ro de %s!a, espec43ica'e)!e se pro!ege el derec1o del !e)edor, poseedor o de>o de la cosa, a qe %s!a se le res!i!"a. E) es!e se)!ido, )o se $iola la !e)e)cia, la relaci2) co) la cosa, si)o la 3rs!raci2) por par!e del s&e!o pasi$o a qe se le de$el$a aqel ob&e!o.

De acerdo a la opi)i2) 'a"ori!aria de la doc!ri)a se !ra!a de )a De3radaci2) por apropiaci2) de cosa 1abida por error ;CP, +K.: Moli)ario " Agirre Obarrio bica) es!a 3igra legal e) la ca!egor4a Fpor ellos elaborada9 de los de)o'i)ados 1r!os i'propios, pes so) spes!os do)de )o e7is!e el e)ga>o ;co'o e) las es!a3as: )i !a'poco )a relaci2) &r4dica as'ida $ol)!aria'e)!e ;co'o e) los absos de co)3ia)0a:, pero s4 se $eri3ica la !o'a del ob&e!o. Por s parecido a la 3igra del ar!. +, los de)o'i)a) 1r!os i'propios. E) es!e caso, a3ir'a) qe el spes!o co)s!i!"e e3ec!i$a'e)!e ) 1r!o, )o )a de3radaci2) " qe la di3ere)cia co) el !ipo b(sico del 1r!o radica e) qe aq4 F seg*) o'padre9 el s&e!o se apropia de )a cosa 'eble !o!al o parcial'e)!e a&e)a ;e) el sb li!e di)ero: qe "a e)!r2 e) s ('bi!o de cs!odia, precisa'e)!e, por error de o!ro ;e) el caso, el ba)co:. O sea, el s&e!o )o $a 1acia la cosa ;co'o e) el 1r!o:, si)o qe la cosa $a 1acia el s&e!o e i)gresa a s ('bi!o de posesi2), 'o'e)!o e) el cal decide apropi(rsela, lle$a)do a cabo la acci2) pre$is!a por el !ipo pe)al co'e)!ado.

E) es!e caso la acci2) !4pica co)sis!i2 e) apro$ec1arse del error del ba)co al acredi!ar '(s di)ero qe el qe le correspo)d4a e) s ca&a de a1orros " apropiarse del di)ero ad$ir!ie)do ;" apro$ec1a)do: es!a si!aci2). Si bie) el error es pre$io a la co)dc!a dolosa del age)!e ;si!aci2) irreglar e) el deli!o de es!a3a:, dados los e7!re'os co)!e)idos e) el caso, se co)3igra) !odos los ele'e)!os del !ipo ob&e!i$o pre$is!o por el !ipo pe)al ci!ado.

?ipo sb&e!i$o8

Es!e deli!o reqiere dolo. El !ipo pe)al sis!e'(!ico de ) deli!o doloso reqiere )o s2lo el a)(lisis de la descripci2) e7!erior de )a co)dc!a ;!ipo ob&e!i$o:, ss!ra!o 'a!erial de !odo deli!o, si)o !a'bi%) la co)corda)cia co) ella de lo ocrrido e) la co)cie)cia del a!or ;!ipo sb&e!i$o:.

E)se>a) a33aro)i9Alagia9Sloar qe 5Dolo es la $ol)!ad reali0adora del !ipo, giada  por el co)oci'ie)!o de los ele'e)!os del !ipo ob&e!i$o )ecesarios para s

co)3igraci2)6. Dolo es 3i)alidad !ipi3icada. S base co)s!rc!i$a legal '(s si)!%!ica es el 3i) de co'e!er ) deli!o del ar!.  del CP ;ob. ci!. p. K:.

De ello se despre)de qe el co)cep!o de dolo regis!ra dos ele'e)!os, el ele'e)!o i)!elec!al o cog)osci!i$o " el ele'e)!o $oli!i$o8

El aspec!o i)!elec!al del dolo sie'pre debe es!ar a)!epes!o al $oli!i$o. Los ac!os de co)oci'ie)!o " de resolci2) so) a)!eriores a los ac!os de acci2). El co)oci'ie)!o sie'pre es e3ec!i$o= debe re3erirse a co)!e)idos e3ec!i$os de la co)cie)cia. De s co)cep!o se e7cl"e)8 a: el co)oci'ie)!o po!e)cial= b: el co)oci'ie)!o i)co)scie)!e. ;4de', p.:.

Es!e reqisi!o reqiere acredi!ar ) co)oci'ie)!o ;a: e3ec!i$o " )o 'era'e)!e po!e)cial de los ele'e)!os del !ipo ob&e!i$o, " ;b: ac!al, lo qe co)cre!a la e7ige)cia de qe el a!or 1a"a sabido qe reali0aba el !ipo ob&e!i$o e) el preciso 'o'e)!o de reali0ar la acci2), sie)do co'ple!a'e)!e irrele$a)!es !a)!o ) co)oci'ie)!o a)!erior ;dolo a)!ecede)!e: co'o pos!erior ;dolo sbsece)!e: al 1ec1o co'e!ido.

El co)oci'ie)!o qe se reqiere es!( re3erido al !ipo ob&e!i$o, )o sie)do e) ca'bio )ecesario para a3ir'ar el dolo del a!or qe 1a"a !e)ido co)cie)cia de la a)!i&ridicidad )i !a'poco de la p)ibilidad de s co)dc!a.

El co)cep!o de dolo propes!o precede)!e'e)!e i'por!a qe el a!or obre co) co)oci'ie)!o de los ele'e)!os del !ipo ob&e!i$o " co) $ol)!ad de reali0arlos, %s!e *l!i'o es el de)o'i)ado ele'e)!o $oli!i$o o co)a!i$o.

A par!ir del 3ac!or $ol)!ad se 1a) dis!i)gido las di$ersas 3or'as o clases de dolo, ;a: dolo direc!o de pri'er grado, ;b: dolo direc!o de co)sece)cias )ecesarias " ;c: dolo e$e)!al.

El a!or i)cl"e e) la 3i)alidad de s ac!aci2) $ol)!aria la reali0aci2) del !ipo ob&e!i$o.

El dolo e) la 3igra e) !ra!a'ie)!o i'plicar( el co)oci'ie)!o de qe la cosa )o le  per!e)ece " la i)!e)ci2) de apropiarse La co)dc!a desplegada por el e'pleado qe cobra s seldo es clara'e)!e dolosa ;dolo direc!o:, !oda $e0 qe !ie)e ple)o co)oci'ie)!o del i'por!e qe deb4a cobrar " ad$ier!e la di3ere)cia de saldos al 'o'e)!o de ir a cobrar, por lo qe ce)!a co) el co)oci'ie)!o e7igido por el !ipo legal al 'o'e)!o e) qe decide re!irar el di)ero de la ce)!a.

Es dable des!acar qe si el s&e!o 1biese desco)ocido la s'a e7ac!a qe !e)4a e) el ca&ero, " 1biese re!irado !odo el di)ero e) la cree)cia qe se !ra!aba de di)ero propio, 1abr4a i)crrido e) ) error de !ipo, e7cl"e)!e del dolo, qe 1abr4a de&ado a!4pica la co)dc!a por ase)cia de 3igra clposa.

A)!i&ridicidad8

La a)!i&ridicidad es ) &icio de $alor qe recae sobre ) co'por!a'ie)!o 1'a)o " qe ad$ier!e s co)!rariedad al orde)a'ie)!o &r4dico.

El orde) &r4dico se co'po)e del orde) )or'a!i$o ;co)&)!o orde)ado de )or'as  pro1ibi!i$as e i'pera!i$as: " de los precep!os per'isi$os. Los per'isos )o i'plica) co)!radicci2) co) las )or'as, si)o qe las prespo)e), pes por i'perio del ar!. + co)s!i!cio)al )o ser4a racio)al )i co1ere)!e per'i!ir lo qe )o es!( pro1ibido. Es!os  precep!os per'isi$os da) lgar a las casas de &s!i3icaci2) o !ipos per'isi$os, qe aparece) e) cier!as si!acio)es co)3lic!i$as.

El orde) )or'a!i$o '(s los !ipos per'isi$os ;casas de &s!i3icaci2): co)s!i!"e) el orde) &r4dico.

La a)!i&ridicidad srge de la a)!i)or'a!i$idad " de la ase)cia de ) !ipo per'isi$o. Por ello la !ipicidad sie'pre es i)dicio de la a)!i&ridicidad, es ) des$alor pro$isorio ;!ipicidad co'o ra!io cog)osce)di: qe se $eri3ica a)!e la ase)cia de )a casa de  &s!i3icaci2).

E) el caso sb e7a'i)e )o se $eri3ica )i)g)a casa de &s!i3icaci2), de lo qe se sige qe la co)dc!a es a)!i&r4dica.

Clpabilidad8

La clpabilidad es ) co)cep!o de car(c!er )or'a!i$o, qe se 3)da e) qe el s&e!o  pod4a 1acer algo dis!i)!o a lo qe 1i0o " le era e7igible e) esas circ)s!a)cias qe lo 1iciese.

Co'o reqisi!os de la clpabilidad es )ecesario qe al s&e!o le 1a"a sido e7igible la  posibilidad de co'pre)der la a)!i&ridicidad de s co)dc!a " qe las circ)s!a)cias e) qe ac!2 )o le 1a"a) redcido s ('bi!o de a!ode!er'i)aci2) por deba&o del 'bral '4)i'o.

Es!e 'bral '4)i'o )o se alca)0a ca)do )o le es e7igible al s&e!o la co'pre)si2) de la a)!i&ridicidad, "a sea porqe el s&e!o carece de capacidad ps4qica para ello ;i)i'p!abilidad: o porqe se 1alla e) ) error acerca de la a)!i&ridicidad ;error de  pro1ibici2):.

?a'poco es alca)0ado ese 'bral '4)i'o ca)do el a!or se 1alla e) ) es!ado de )ecesidad i)clpa)!e ;ar!./ i)c. i) 3i)e:, o e) los spes!os de i)e7igibilidad de )a co)dc!a di3ere)!e, 'o!i$ada e) la )or'a, qe se 1alla e) la par!e especial ;ar!.Q i)c CP.: o e) la o!ra 3or'a de i'p!abilidad qe es la i'posibilidad de dirigir la co)dc!a co)3or'e a la co'pre)si2) de la a)!i&ridicidad pro$e)ie)!e de la i)capacidad ps4qica.

La clpabilidad reqiere la posibilidad de co'pre)si2) de la a)!i&ridicidad, es!a co'pre)si2) i'plica e) cier!o 'odo poder i)!er)ali0arla. Por lo !a)!o la clpabilidad se co)3or'a co) es!a posibilidad de co'pre)si2), si) reqerirse )a e3ec!i$a co'pre)si2) del i)&s!o.

De los !%r'i)os del caso )o se despre)de qe el a!or 1a"a obrado ba&o el a'paro de )a casa de i)clpabilidad.

Si el a!or 1biese cre4do qe el apodera'ie)!o del di)ero era leg4!i'o, se dar4a ) spes!o de error de pro1ibici2)

Co)s'aci2) " !e)!a!i$a8

El deli!o se co)s'a 'edia)!e la e&ecci2) de ac!os posi!i$os  o'isi$os qe sig)i3iqe) la apropiaci2) de la cosa, co)crrie)do desde "a, el ele'e)!o sb&e!i$o reqerido ;Do))a, Edgardo A. Derec1o Pe)al, Par!e Especial, ?o'o II9, Rbi)0al9 Cl0o)i, p. K+:

La co)s'aci2) podr( !e)er lgar e) di3ere)!es 'o'e)!os, seg*), por e&e'plo, qi%) 1a"a sido el s&e!o qe 1a ca4do e) error. As4, la co)s'aci2) !e)dr( lgar e) el 'o'e)!o de recibir la cosa, ca)do la recepci2) sea dolosa, " e) el caso de qe la !e)e)cia de la cosa sea de be)a 3e, la co)s'aci2) !e)dr( lgar pos!erior'e)!e.

El deli!o 1a qedado co)s'ado al 'o'e)!o e) qe el e'pleado e7!rae el di)ero del ca&ero.

Seg*) Do))a, la !e)!a!i$a del deli!o es posible. Cres dice qe pede ad'i!irse la !e)!a!i$a e) cier!os casos, co'o es aqel e) qe el age)!e es!( por reali0ar ) ac!o de apropiaci2) " )o lo lle$a a cabo por la i)!er$e)ci2) de ) !ercero qe co)oce al  propie!ario del bie).

Seg*) o!ros )o ad'i!e la !e)!a!i$a

E) el caso ba&o a)(lisis se alca)02 la co)s'aci2).

Di3ere)cias co) o!ras 3igras pe)ales.

Apropiaci2) de cosa perdida ;CP, +K i)c. +:. E) es!e caso la apropiaci2) recae sobre )a cosa qe 1a salido de la es3era de !e)e)cia del propie!ario, si) qe )adie la !e)ga. E) el i)ciso , el a!or se apropia de )a cosa a&e)a qe %l "a !ie)e ;N>e0, o'padre, o)!() ales!ra:.

E) el 1r!o ;CP, +: el s&e!o ac!i$o desapodera de )a cosa 'eble, $iola)do as4 la !e)e)cia de o!ra perso)a. Aq4, el a!o )o e3ec!*a ) desapodera'ie)!o, o ) despo&o 3r!i$o, si)o qe, si'ple'e)!e, 3rs!ra el derec1o a&e)o a la res!i!ci2) del ob&e!o, apro$ec1()dose de la si!aci2) e) qe se e)ce)!ra respec!o de la cosa qe lleg2 a s !e)e)cia. Por eso )o es ) 1r!o, si)o )a de3radaci2). ;Do))a, ci!., K:.

E) el Hr!o cala'i!oso ;CP, +/, i)ciso : el 1ec1o co)sis!e e) ) desapodera'ie)!o. La aplicabilidad del ar!4clo +K i)ciso , prespo)e )a ac!i!d pasi$a de par!e del a!or8 la cosa le debe ser lle$ada por la 3er0a )a!ral= )o 1a de ser %l qie) la i)corpore  por 'edio de sbs!racci2). ;Do))a, K/:.

Es!a3a. Si el error 1a sido pro$ocado por el be)e3iciario, por 3rade, %s!e i)crrir( e) el deli!o de Es!a3a ;Soler, , Moli)ario, Cres:.

Re!e)ci2) i)debida. Si la e)!rega se 1a 1ec1o si) error, " a !4!lo qe prod0ca obligaci2) de e)!regar o de$ol$er, la apropiaci2) co)s!i!"e el abso de co)3ia)0a del ar!4clo +/ i)ciso  del CP.

#risprde)cia

+: Co)3igra el deli!o de de3radaci2) del ar!. +K i)ciso  del C2d. Pe)al, la co)dc!a del clie)!e de )a i)s!i!ci2) ba)caria qe apro$ec1()dose de ) error 'a!erial e) la acredi!aci2) de 3o)dos resl!a)!es de las operacio)es qe reali0ara e) el ba)co da')i3icado !a)!o e) la casa 'a!ri0 co'o e) )a scrsal, dispso e) s pro$ec1o de di)ero, ca)do pasado ) !ie'po " 1acie)do operacio)es paralelas, co)&e!r2 qe el error )o ser4a de!ec!ado ;CNCorr. , sala @, 99QQ, 5@i!a, #.C.6, ci!ado por Do))a, p. K+:

: La acredi!aci2) e) pesos de la s'a di)eraria e) la ce)!a del acsado se debi2 a la e7clsi$a )eglige)cia de la Ca&a, circ)s!a)cia a par!ir de la cal el )o'brado reali02 dis!i)!os ac!os de disposici2) para apropiarse de ese di)ero qe sab4a a&e)o " e) c"a !e)e)cia e)!r2 a co)sece)cia del error e) qe i)crri2 la e)!idad, co)3igr()dose as4 los ele'e)!os !4picos e7igidos por la 3igra descrip!a e) el ar!. +K i)ciso 8 )a apodera'ie)!o i)oce)!e " )a apropiaci2) clpable ;CNed.Ccorr., sala II, +/9+-9K, 5Ca&a Nacio)al de A1orro " Segro sde))cia6, ci!ado por Do))a, p. K+:.

/: No se co)3igr2 el deli!o de apropiaci2) de cosa a&e)a 1abida por error ;CP, +K i)ciso : pes el di)ero a&e)o eqi$ocada'e)!e i)gresado a la ce)!a ba)caria de la  procesada, )o es!aba real'e)!e ba&o s !e)e)cia, pes !odo co)sis!4a e) regis!ros co)!ables e) los saldos ba)carios " )o e) la dispo)ibilidad 'a!erial del di)ero ;CNCCorr., sala I, Q99, 5Osorio, Mar!a A.6, #.A. +K9I9, ci!. por Do))a, ob,. ci!, p. K-: