FACULTAD DE DERECHO ESCUELA ACADÉMICO PROFESIONAL DE DERECHO
MATERIALIZACIÓN DE LA NORMA JURÍDICA SOBRE MATERNIDAD SUBROGADA Y SUBROGANTE SEGÚN LOS ESPECIALISTAS DE DERECHO CIVIL EN EL JUZGADO DE PUENTE PIEDRA
TESINA ASESOR METODOLÓGICO
LÍNEA DE INVESTIGACIÓN: DERECHO CIVIL
LIMA-PERU
Dedico este presente trabajo a mis padres por su incondicional apoyo, el cual es el
mayor
motivo en mi día a día, gracias a sus sabios consejos es que me permiten ser mejor persona y seguir luchando por mis metas trazadas. tr azadas.
Página 1
Dedico este presente trabajo a mis padres por su incondicional apoyo, el cual es el
mayor
motivo en mi día a día, gracias a sus sabios consejos es que me permiten ser mejor persona y seguir luchando por mis metas trazadas. tr azadas.
Página 1
AGRADECIMIENTO Agradezco a Dios por protegerme durante todo mi camino y darme fuerzas para superar obstáculos y dificultades a lo largo de toda mi vida, al igual que a mis padres, que con su demostración amor ejemplar me ha enseñado enseñado a no desfallecer ni rendirme ante nada nada y siempre perseverar siguiendo adelante con la frente bien en alto y lograr cada cosa que me proponga.
Página 2
ÍNDICE PÁGINAS PRELIMINARES Dedicatoria .............................................................................................. II Agradecimiento .......................... ............. .......................... .......................... .......................... .......................... ..................... ........ III Presentación .......................................................................................... IV
RESUMEN ............................................................................................. VII ABSTRACT ........................................................................................... VIII INTRODUCCIÓN ................................................................................... IX CAPÍTULO I: EL PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN........................... .............. ............... .. 1 1.1 Realidad problemática ......................... ............ .......................... .......................... .......................... .................... ....... 2 1.2 Formulación del problema .......................... ............ ........................... .......................... ......................... .............. 3 1.3 Justificación y viabilidad .......................... ............. .......................... ........................... .......................... ............... ... 3 1.4 Objetivos ........................................................................................... 7 1.4.1 Objetivo General...................................................................... 7 1.4.2 Objetivos Específicos ......................... ............ .......................... .......................... ........................ ........... 7
CAPÍTULO II: MARCO REFERENCIAL ......................... ............ .......................... ........................ ........... 8 2.1 Antecedentes .................................................................................... 9 2.2 Marco teórico .......................... ............. .......................... .......................... .......................... .......................... .................... ....... 9 2.3 Definición.......................... ............. ......................... .......................... ........................... .......................... ......................... ............ 10 2.4 Fecundación asistida, Experiencias y Conflictos ........................... ............. ................. ... 11 2.5 Implicancia con los derechos constitucionales ......................... ............ ..................... ........ 12 2.6 Teorías ............................................................................................. 13 2.6.1 Teoría de la concepción ......................... ............ .......................... .......................... ..................... ........ 15 2.6.2 Teoría de la anidación .......................... ............. .......................... .......................... ....................... .......... 16 2.7 Marco conceptual ............................................................................. 18
Página 3
2.7.1 Madre Subrogante ................................................................... 19 2.7.2 Madre Subrogada.......................... ............. .......................... .......................... ........................... ................ .. 20 2.7.3 Concepto de subrogar...…………………………………………….20
............. ........................... ................ ... 23 CAPÍTULO III: MARCO METODOLÓGICO........................... 3.1 Hipótesis........................... .............. ......................... .......................... ........................... .......................... ......................... ............ 23 3.1.1 Hipótesis principal……………………………………………………. 23 3.1.2 Hipótesis Hipótesi s Secundaria………………………………………………….23 Secundari a………………………………………………….23
3.2 Variables .......................................................................................... 23 3.3 Definición conceptual ....................................................................... 24 3.4 Definición operacional ......................... ............ .......................... .......................... .......................... ................... ...... 25 3.5 Metodología.......................... ............. .......................... .......................... .......................... .......................... ..................... ........ 27 3.6 Población, muestreo y muestra .......................... ............. .......................... ........................... ................. ... 28 3.7 Método de investigación.......................... ............. .......................... ........................... .......................... .............. .. 29
CAPÍTULO IV. RESULTADOS .......................... ............. .......................... .......................... ....................... .......... 30 4.1 Descripción de resultados .......................... ............. .......................... ........................... ................. ... 31
CAPÍTULO V. DISCUSIÓN......................... ............ .......................... .......................... .......................... ................. .... 36 ............. .......................... .......................... ................... ...... 38 CAPÍTULO VI. CONCLUSIONES ..........................
CAPÍTULO VII. RECOMENDACIONES ................................................ 40 CAPÍTULO VIII. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS .......................... ............. ............... 41 ANEXOS ................................................................................................ 44
Página 4
RESUMEN El presente resumen hará mención de los diferentes aspectos que se va a desarrollar, en el presente trabajo, como es la maternidad subrogada y subrogante que como un concepto básico es la cesión de la gestación de una mujer que aporta los elementos que originan la vida a otra que llevara el embarazo por los nueve meses Se confirma las hipótesis ya que existe diversidad de preceptos que podrían introducirse a la constitución política del Perú para permitir la materialización de norma sobre maternidad subrogada y subrogante Además existen diversas dificultades para materializar esta norma jurídica de maternidad subrogada y subrogante ya que hay variedad de modificaciones que se podrían introducir a la constitución política del Perú para que sea factible materializar la norma en cuestión. El instrumento a utilizar es la entrevista mediante una guía de entrevista a magistrados del poder judicial de puente piedra.
ABSTRACT This summary shall mention the various aspects to be developed, in this paper, as is the surrogate and surrogate motherhood as a basic concept is the transfer of the pregnancy of a woman who brings the factors underlying life to take another pregnancy for nine months The hypothesis is confirmed since there is diversity of provisions that could be made to the constitution of Peru to allow the realization of standard surrogacy and surrogate
Página 5
In addition there are various difficulties to realize this standard legal surrogacy and surrogate as there variety of modifications that could be made to the constitution of Peru to be feasible to realize the rule in question. The instrument used is the interview using an interview guide judges judiciary stone bridge.
Página 6
INTRODUCCION La maternidad subrogada desde hace algunos años ha constituido una práctica usual en varios países, practica en que consiste en que una mujer geste el bebé de otra, entregándolo al momento del nacimiento. En el pasado únicamente existía la figura de la adopción, la cual brindaba a los padres que sufrían de algún tipo de esterilidad o infertilidad, la posibilidad que tomen como su hijo a un niño o niña y así compensar dichas falencias mutuas y coadyuvar con la formación de una familia. La procreación es una finalidad fundamental dentro del matrimonio, sin ser la única por supuesto. El anhelo de convertirse en padres sobrepasa cualquier deseo humano, es por ello que cuando se presentan, problemas relacionados con la incapacidad de procrear, el gran sueño de ser padres puede romper cualquier principio moral, ético y jurídico. Son dos las razones por las que personas recurren a la maternidad subrogada. La causa más común y obvia por la cual una pareja se ve en la necesidad de recurrir a esta se ve por supuesto, la imposibilidad de procrear. En la primera parte del trabajo se desarrolla sobre los antecedentes y sucesos en la actualidad de suma importancia para el desarrollo de la materialización de maternidad subrogada y subrogante, y a la vez se ha analizado la posibilidad jurídica de ésta. Por último se podrá apreciar que el objetivo de su materialización es el implementarla constitucionalmente de la manera en que se protejan los derechos de las mujeres imposibilitadas de concebir en nuestro país, para la constitución de una familia, que es la base de la sociedad.
Página 7
Capítulo I EL PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN
Página 8
1.1. REALIDAD PROBLEMÁTICA Uno de los problemas latentes y que no están regulados específicamente e incluso no se encuentra plasmado en nuestra constitución ni nuestro código civil es el caso de la madre subrogada y subrogante.
1
En efecto, en nuestra actualidad se observa que ante la imposibilidad de poder concebir un hijo una determinada mujer decide realizar la fecundación in vitro con los espermas de su esposo y sus óvulos propios los cuales lo implantaran en el útero de una mujer distinta para que se desarrolle ahí el feto, el cual al nacer se le entregara a los padres biológicos a cambio de una cantidad de dinero ya pactada. Este accionar mantiene mucha relevancia jurídica la cual, por la herméutica de nuestra legislación se debería positivizar y evitar este tipo de vacios producidos por la evolución tecnológica. Las interrogantes que nos podemos plantear es: ¿Qué pasará si la madre subrogante decide ya no entregar al bebe recién nacido? Estos casos suelen darse constantemente en países europeos los cuales son de disputa por tener la potestad sobre el recién nacido, ya que uno puede acordar un pacto, sin embargo; cuando se encuentra en disputa la custodia y ordenanza de un ser humano, se puede llevar a diversas perspectivas, no solo éticas y morales, sino lógicas. Este es solo uno de los factores ya que se ven mucho mas formas de madre subrogada y subrogante que veremos más a fondo en nuestra presente investigación, además se debe tener en cuenta la imposibilidad de una mujer que no puede concebir y se ve desnaturalizado el deseo de poder ser madre ¿Qué puede hacer el Estado para poder ayudar a esta mujer? Y muchas interrogantes que seguirán surgiendo a través de la sucesión de este trabajo.
1
ZEVILLANO NOVOA, Zully. Filiación. E ditorial colugna . lima-peru. p48.pp321.
ISBN: 1555201-47451-54
Página 9
1.2. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA: 1.2.1. Problema General ¿Qué preceptos se podría introducir a la constitución política para permitir la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013?
1.2.2. Problemas Específicos ¿Qué dificultades habrá, para introducir a la constitución política del Perú los preceptos que permitan la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013? ¿Qué modificaciones se tendría que realizar a la constitución política del Perú para que sea factible la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013?
1.3. JUSTIFICACIÓN Y VIABILIDAD: Es preciso reconocer la presión que han generado los avances de la ciencia y la tecnología, específicamente, en el campo de la biología y la medicina, donde probablemente con una concepción tradicional dichos avances se verían obstaculizados. Sin embargo, de por medio se encuentra el ser humano, principio y fin del Derecho, premunido de dignidad, todo lo cual determina que es un fin en sí mismo, jamás medio para nada, ni siquiera puede ser objeto de experimentación, aún cuando los propósitos puedan ser considerados loables. En estos temas, creemos, que el fin no justifica los medios, por ello el Derecho debe estar atento a los avances de la ciencia, pues es el encargado de generar el puente necesario entre dichos avances y los valores que la sociedad quiere privilegiar. A causa de estos avances científicos se ha creado el acceso a la vida Página 10
mediante la maternidad subrogada y subrogante que será motivo de investigación de este trabajo en donde analizaremos legislaciones internacionales para que puedan ser adoptadas por nuestro ordenamiento jurídico y así poder llenar los vacios legales, al igual que brindar posibilidades de maternidad a aquellas mujeres que se ven imposibilitadas en la concepción y por consiguiente conllevar un embarazo adecuado. La presente investigación presenta relevancia en la sociedad ya que, observamos que este tema es polémico al encontrarse ya los métodos para una concepción fuera de los cursos naturales; y no encontrarse la materialización de la normativa de forma clara y concreta sobre algunos supuestos generados. Por ello es importante está investigación ya que daremos posibles proyectos de normas para que en un futuro se puedan implementar en nuestro ordenamiento jurídico y así puedan resolver de manera ética y moral los casos de vientre de alquiler, en donde hay una disputa de distintos derechos sobre el concebido. La contribución que quiere dar a plantear mi investigación, es la apreciación o impacto que tendría en la sociedad, de acuerdo; al análisis que plantearemos y a los supuestos presentados y no regulados. Además citaremos valores esenciales guiados a la vida en paz social, como es la ética y moral. En efecto, la ética es la parte subjetiva que existe dentro de nosotros para apreciar la muestra de la concepción básica en vida social y la moral es lo cuasi materializado que nos muestra las formas negativas y positivas ya expresadas en un deber cotidiano, por ello esta investigación contribuirá en los comentarios y la distracción actual del tema.
1.4. ANTECEDENTES: Estos son pocos de los casos vistos a nivel mundial: a) La historia de las madres sustitutas comienza en 1975 en California, Estados Unidos, cuando un periódico de esa ciudad publica un anuncio en el cual se solicita una mujer para ser inseminada artificialmente, a pedido de una pareja Página 11
estéril, que por este servicio ofrecía una remuneración. Posteriormente, se constituyeron diversas organizaciones profesionales tendientes a contactar a madres portadoras con parejas interesadas y, desde luego, surgieron conflictos que debieron ser resueltos en los tribunales y su consiguiente debate social. Uno de los casos más resonantes fue el denominado “Baby M” ocurrido en
1985 cuando el matrimonio Stern contrató con Mary Whitehead, la gestación para ellos de un niño, producto de una inseminación artificial con semen del señor Stern. El contrato plasmaba el compromiso, por parte de la madre portadora, de no crear una relación materno-filial con él bebe, y la obligación de abortar si de los test de amniocentesis surgía que el feto presentaba anomalías. La contraprestación ofrecida era de US$ 10.000. El 27 de marzo de 1986 se produjo el nacimiento de Baby M, pero la madre portadora (además, dueña del óvulo) se negó a entregarla al matrimonio Stern y, el señor Whitehead procedió a reconocer a la niña como hija suya. La madre gestante aducía no poder desprenderse de su hija y, en efecto, un informe psiquiátrico determinó que el consentimiento otorgado al momento de suscribirse el contrato no había sido dado con pleno conocimiento de la situación y de las consecuencias que de ello derivarían. Asimismo, un estudio de su personalidad, determinó la presencia de ciertas connotaciones psicológicas que le impedirían desprenderse del bebe. El juez de New Jersey, que actuó en primera instancia, entregó la custodia de la niña al matrimonio Stern y determinó que el contrato era válido. Esta sentencia fue apelada por la madre portadora y el Tribunal Supremo del estado procedió a la revocación del fallo declarando la nulidad del contrato, aunque, mantuvo la tenencia a favor de los Stern alegando razones en virtud de las cuales estos podían proporcionar un hogar con mejores condiciones socio-económicas para Baby M. Luego de diez años, la Corte reconoció a Mary como madre biológica y se le concedió un derecho de visita. b) En 1982, en Francia el doctor Sacha Geller fundo el CEFER (Centro de Investigaciones de Técnicas de Reproducción), asociación destinada a vincular a parejas estériles con madres subrogadas. De esta forma, en 1983
Página 12
en la ciudad de Montpellier, una mujer gestó un niño para su hermana gemela que padecía esterilidad. c) En 1987 en Gran Bretaña la señora Kim Cotton aceptó ser madre portadora, utilizando la técnica de inseminación artificial con semen del marido de la pareja comitente. El acuerdo se efectuó merced a las gestiones realizadas por la agencia Surrogate Parenting Association que cobró la suma de 14.000 libras. Un funcionario del Servicio Social Gubernamental realizó la denuncia ante los tribunales, los cuales decidieron que el menor permaneciera bajo la custodia del hospital hasta tanto el Tribunal de menores se expidiera. Posteriormente, la Corte Superior Civil de Londres decidió que la niña debía ser entregada a la pareja contratante mediante el correspondiente trámite de adopción. d) En Australia, en el Estado de Nueva Gales del Sur, acaeció un caso en el cual la madre gestante se negó a entregar al niño a la pareja comitente3. Para comprender en todos sus aspectos la problemática planteada y lograr un mínimo de introspección en las consecuencias experimentadas por quien actúa como madre portadora, transcribiremos las palabras expresadas por aquella al diario El País (España) el 6 de agosto de 1984: “Al principio es fácil
ser idealista. Creo que empecé a lamentarme cuando noté sus primeros movimientos (...). A veces los hombres están desesperados por tener hijos, tienen grandes planes para su hijo y heredero (...). No quiero que mi hijo tenga que cumplir estas expectativas o se sienta presionado para cumplir los deseos y sueños de otro”. A raíz de este caso, en el Estado de Victoria se ha aprobado una ley que veda a los donantes de esperma u óvulos reclamar el estado de paternidad o maternidad. e) La experiencia en Italia nos presenta el singular caso de una mujer que dio a luz a su hermano, ante la imposibilidad física (fundada en problemas de salud) de su madre para sobrellevar el embarazo y que deseaba tener un hijo de su nueva pareja. Acerca de este tema, la doctrina de ese país expresa que, en virtud de los principios instituidos en su código civil, la maternidad exige el presupuesto del parto y, por ellomadre será quien ha llevado a cabo la gestación. Empero, algunos autores se inclinan por considerar tal a aquella Página 13
mujer que ha deseado tener al hijo (maternidad psicológica) en franca oposición con quienes remarcan con la mayor de las trascendencias la relación que se establece entre madre e hijo durante la gestación, siendo esta circunstancia la que debe primar en caso de conflicto entre madre gestante y madre biológica f) Recientemente, el 17 de febrero de 2000 una jueza del tribunal Civil de Roma autorizó a una pareja a utilizar los servicios de una madre de alquiler. En el caso, nos encontramos frente a una mujer que debido a una malformación en su aparato genital se encontraba impedida para llevar adelante un embarazo, aunque si podía producir ovocitos. Ello así, en 1995 la pareja mediante el método de la fecundación artificial, procedió a congelar sus embriones a la espera de encontrar una mujer a quien implantárselos; una amiga se ofreció a cumplir este cometido en 1999. Sin embargo, durante este tiempo, la Federación de Médicos Italianos, sancionaba un código deontológico que prohibió expresamente la “maternidad subrogada”. Ante esta circunstancia, y
debido al vacío legislativo en la materia, la pareja recurrió a la justicia solicitando autorización para que los embriones sean implantados en la madre sustituta. El fallo hizo lugar a la petición aduciendo que la intervención se llevaba a cabo “por amor y no por dinero” y porque los embriones ya hacía
cuatro años que estaban congelados. No obstante, según la ley italiana, el nacido será hijo de quien lo ha dado a luz, esta mujer procederá a no reconocerlo y de este modo los padres genéticos podrán adoptarlo.
1.5. OBJETIVO: 1.5.1. Objetivo General Analizar los preceptos que se podría introducir a la constitución política para permitir la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013.
1.5.2. Objetivos Específicos:
Página 14
Describir que dificultades habrá, para introducir a la constitución política del Perú los preceptos que permitan la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013. Describir qué modificaciones se tendría que realizar a la constitución política del Perú para que sea factible la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013.
Página 15
Capítulo II MARCO REFERENCIAL
Página 16
2.1. MARCO TEÓRICO. 2.1.1 Concepto de subrogar: Considero necesario por definir el concepto de subrogar para entrar en contexto: “subr ogar significa sustituir o poner una persona o cosa en lugar de otra. Se trata
de una especie de reemplazo que cumple una función que por algún motivo, son desplazados y suplantados por otras que llevaran a cabo la tarea asignada a los primeros “
. De ahí se derivan las distintas acepciones y definiciones sobre lo que constituye la maternidad subrogada. La maternidad subrogada, o la subrogación uterina y comúnmente conocida como el alquiler de útero, es una práctica por medio el cual. “se anida el embrión
en el vientre de una mujer distinta a la que quiere la maternidad, esto es, la que presta su vientre para llevar el hijo de otra”.2
2.1.2 Supuestos de maternidad: Los nuevos procedimientos científicos de manera natural abren la puerta para la gestación de nuevas situaciones conflictivas. Situaciones para las cuales, valga decirlo, no hay legislación ya lista. Precisamente lo que estamos haciendo aquí es discutir cierto problema de manera que las razones que puedan ofrecerse y las conclusiones a las que llegamos sirvan para orientar la elaboración de las leyes apoyadas en el debate racional. Para ello se elaborar las situaciones de las que nos ocuparemos más adelante. El abarcar con exactitud todo lo que involucra la maternidad subrogada puede llegar a ser imposible. A pesar de no existir una opinión generalizada sobre ésta, se dicen que existen 5 tipos de supuestos de maternidad subrogada a saber: 2
SANZ, J. Fecundación asistida. Ideas estructurales para la regulación de los métodos de
procreación asistidas. Ediciones jurídicas Gustavo Ibáñez. Bogotá, 2002 p. 141
Página 17
a) El más sencillo, que se encuentra implícitamente incorporado a la definición que se dio al inicio de esta tesina sobre la maternidad subrogada. Se trata de la implantación de embrión de una pareja, el cual contiene sus respectivas células en el útero de una tercera mujer, en este caso, aquella que ha aceptado el procedimiento. “Una mujer se embaraza pero como no puede cargar el producto (digamos
que sopena de abortarlo) se instala su ovulo ya fertilizado por el esperma de su marido en el útero de otra mujer. Llamaremos a esta última (incubadora) y, si da a luz, “madre subrogada”. En este caso, la mujer que
transfirió el ovulo es la madre genética ”3. b) El segundo supuesto consiste en que, la misma mujer que ha accedido que le implantaran el embrión de la pareja, sea quien aporta su propio ovulo. “Una mujer gesta en su útero el producto de inseminación (artificial o no)
con el semen de otra persona (que puede ser anónima o también puede ser esposo de la mujer infértil que solicita sobre pedido un niño). En este caso la incubadora es al mismo tiempo la madre genética ”4. c) En el tercer supuesto, los espermatozoides son de un tercero, hombre conocido o desconocido a la mujer subrogante y a la subrogada. d) El cuarto supuesto consiste en que el ovulo fecundado no es ni de la mujer subrogada ni de la subrogante, sino a una mujer ajena a las mencionadas antes. Todos los supuestos podrían dar lugar a una situación jurídica, debido a que en los cuatro casos, el material genético,
proviene de
distintas personas, sin embargo , madre biológica o legal dentro de nuestro
3
CANO, A Maternidad Subrogada, op.cit, página 23. 4
PERDOMO, N. La Procreación médicamente asistida y el derecho de familia en el Uruguay actual. En Rev. Uruguaya de Der. De Familia, 1995. Tomo 10. Página 129.
Página 18
ordenamiento jurídico se entiende que será aquella que dio a luz a la criatura. e) Finalmente Una pareja hace el pedido de un niño a otra pareja que está dispuesta a entregárselo después de que la mujer dé a luz.
2.1.3 Tipos de maternidad: Existen varios tipos de maternidad según la doctrina: La maternidad genética, la maternidad biológica y maternidad legal.
La maternidad genética: Es aquella que se obtiene mediante el material genético, en este sentido, sería la madre genética aquella que aporta su ovulo para la consecución de un embarazo.
La maternidad biológica: Está dada por quien lleva al niño en su vientre y lo da a luz se fija por el hecho del nacimiento y parto.
Maternidad legal: Es a quien la ley atribuye esta calidad.
2.1.4. La maternidad subrogada a la luz de las técnicas
de
reproducción asistidas: “La
maternidad subrogada surge como una solución o alternativa a los problemas
de la infertilidad o esterilidad como lo veremos detalladamente más adelante. Si bien es cierto existen varias medidas alternativas para solucionar la infertilidad de una pareja, como son los tratamientos médico, la intervención quirúrgica, tratamientos psicológicos en otros, sin embargo la realidad que viven las parejas que luchan por tener un niño o niña es otra ”5.
5
Fernánde, G y REVUELTA,R Fecundación In Vitro, alquiler de vientres, maternidad subrogada. Análisis comparado. “ Apuntes para una nueva legislación”, Argentina, página 7. Página 19
Entre las más comunes técnicas de reproducción asistidas en adelante TRA tenemos: la inseminación artificial, y la fecundación in vitro que por medio de esta se abrió la posibilidad de realizar la maternidad de sustitución en varios países. Es cierto que la maternidad subrogada se considera un medio para alcanzar el fin último, que es la procreación, sin embargo, no deja de ser verdad que millones de mujeres en nuestro país y de todo el mundo, se encuentran a la disposición de estas necesidades, a cambio de recibir una buena remuneración , en la mayoría de los casos. Una de las ventajas de esta reproducción es que mujeres de edad avanzada pueden tener hijos propios, ya que no existe limitación en la edad de la mujer, es decir de la madre subrogada.” Pueden acceder al TRA mujeres de edad avanzada
e incluso con trastornos menopaúsicos, así como para la prevención de enfermedades genéticas ligadas al sexo. A partir de los criterios y avances de la ciencia se han formulado diversos descubrimientos alrededor de la maternidad subrogada, hay quienes manifiestan que esta práctica es contraria a la moral, la ética y la religión, es decir a la función de procrear en pareja. “Al hombre de ciencia le interesa avanzar en su investigación cada día más y al
derecho le compete adecuar esa investigación a la moral, las buenas costumbres de cada país, a posibilitar la convivencia pacífica sin cercenar derechos, creando además obligaciones ”6.
6
HIDALGO, M. Análisis Jurídico- científico del concebido artificialmente. Editorial Bosch S.A. Barcelona, 2002 página 37.
Página 20
2.1.5. Implicancia con los derechos constitucionales Villaverde, 2006 dice: Enfocar la salud como un “derecho”, implica extender esta ex igencia también a la
salud sexual, y con ello a los derechos sexuales y reproductivos. No se limita sólo a este período exclusivamente reproductivo sino que se vinculan estrechamente con los factores socioculturales, las funciones y características de uno y otro género, el respeto y protección de los derechos relacionados con la sexualidad y las relaciones interpersonales. La Conferencia Internacional sobre la Población y el Desarrollo de las Naciones Unidas (1994) considera a: “La salud reproductiva como un estado general de bienestar físico, mental y
social y no de mera ausencia de enfermedades o dolencias, en todos los aspectos relacionados con el sistema reproductivo y sus funciones y procesos. En consecuencia, la salud reproductiva entraña la capacidad de disfrutar de una vida sexual satisfactoria y sin riesgos y de procrear y la libertad para decir hacerlo o no hacerlo cuándo y con qué frecuencia”.
Por su parte, la OMS y la Asociación Mundial de Sexología en mayo de 2000 han planteado sus aportes en e l documento denominado “Promoción de la salud sexual. Recomendaciones para la acción”. Allí se define con mayor amplitud la salud sexual, entendiéndola como “la experiencia del proceso permanente de
consecución de bienestar físico, psicológico y socio-cultural relacionado con la sexualidad. La salud sexual se observa en las expresiones libres y responsables de las capacidades sexuales que propician un bienestar armonioso personal y social. Para que la salud sexual se logre es necesario que los derechos sexuales de las personas se reconozcan y garanticen” (Villaverde, 2006).
En estas definiciones universalmente reconocidas y adoptadas por los países y organismos internacionales, se pueden encontrar argumentos en contra y Página 21
posiciones a favor de la maternidad subrogada que posibilite responder acerca de si el derecho a la procreación es un derecho absoluto o relativo. Los argumentos basados en la libertad reproductiva afirman la autonomía y libertad en las decisiones, es decir que el derecho a la autodeterminación personal permitiría afirmar el derecho a la elección reproductiva que garantizaría la libre decisión del sujeto de procrear o no, elegir cuándo, con quién y cómo hacerlo. En tanto la libertad del sujeto es una regla, cualquier limitación a ella debería ser considerada una excepción. Los distintos modos de procrear suponen la generación de hijos, y negar el acceso a las técnicas de reproducción asistida sería establecer una suerte de discriminación que no estaría amparada por los textos internacionales. (Singer, 1984) Si el desarrollo de la tecnología permite la procreación, las técnicas reproductivas se convertirían en una manifestación del derecho a procrear. Una de las premisas de la libertad reproductiva supone estar libre de coerción al momento de decidir o no la procreación. Cabe aclarar que “hay actividades y elecciones cuyo propósito se dirige a la reproducción y otras (…) cuyo objetivo es evitarla. Ambas forman parte de la libertad reproductiva”. (Brock, 1997).
Los argumentos en contra de esta práctica destacan por un lado su carácter antinatural, y el daño extensivo al niño, a la madre gestante, a los hijos existentes y a la sociedad en su conjunto. Bochatey (2007), se opone a este tipo de técnicas cuando señala: "Acá no se está curando un riñón, un hígado, sino que se manipulan seres humanos para implantarlos a embriones extraños con finalidades no siempre médicas. Se está privando al embrión de un desarrollo, de un progreso natural, ordinario, para pasar a un método sumamente extraordinario. Yo puedo técnicamente concebir un embrión, con un óvulo de una persona con el esperma de un segundo, al vientre de un tercero, para que después la madre legal sea una
Página 22
cuarta. ¿Pero es ético? El alquiler de vientres tiene un índice de fracasos muy alto que es del 95%"7 En los países de América Latina, donde importantes sectores de la población tienen sus necesidades básicas insatisfechas por el aumento de la pobreza, la relación contractual, entre la madre portadora y la pareja que alquila puede llevar a situaciones de explotación y/o coerción imposibilitando la autonomía de la mujer. A la vez que se transforma en un comercio con amplias ganancias de lucro para clínicas e intermediarios. Si la subrogación se convierte para la madre subrogante en una opción laboral y una oportunidad para lograr una estabilidad económica para ellas y sus familias, la libertad reproductiva pensada como un derecho a la autodeterminación es nula. En tanto las mujeres deban ofrecer sus cuerpos y su útero, y sean empujadas a convert irse en “fabricantes de bebés” para paliar sus necesidades básicas, la libertad reproductiva estará viciada desde sus inicios8.
2.1.6. Teorías 2.1.6.1. Teoría de la concepción La vida humana comienza con la concepción, entendida como la unión del espermatozoide masculino y el ovulo femenino, que se plasma a las pocas horas de la relación sexual. En ese sentido, cualquier determinación que se adopte después de la relación sexual, podría ser considerada como un atentado contra la vida del ser humano Debemos de tener en cuenta que la concepción es una ley positividad en nuestra Constitución Política del Perú mediante el Derecho a la vida y entre otros artículos 7
BOCHATEY, A, Director del Instituto de Bioética de la Universidad Católica Argentina, en entrevista al diario Clarín, Buenos Aires, 22 de junio de 2008. 8
UNESCO: La “maternidad intervenida”. Reflexiones en torno a la maternidad subrogada . Leila Mir Candal Antropóloga. Especialista en salud. Universidad de Buenos Aires. Recibido, 6/4/2010, Aceptado: 13/6/2010 pg. 13.
Página 23
que tácitamente le hacen referencia, por ello decimos que se encuentra protegido, es decir, se le da tutela, en el código penal también regula la concepción, en donde sanciona cualquier forma de intento contra la vida y también lo encontramos en el código civil apoyado de la doctrina de la iglesia católica y otras leyes, sin embargo parte importante de mencionar de esta cita es que la sola concepción constituye vida que nadie puede vulnerar.
2.1.6.2. Teoría de la anidación “Esta teoría señala que la vida humana recién puede considerarse a partir del
momento en que el embrión se fija en el útero de la mujer, es decir, cuando se anida en él, y este es un fenómeno que culmina a los 14 días de la relación sexual (…) “
La teoría de la amidación subsume lo que es la concepción es decir al obtener el huevo cigoto producto de la concepción este se traslada hacia el útero materno aproximadamente durante 14 días implantándose ahí para el desarrollo del feto. Esta teoría no esta positivisada en nuestra norma sin embargo muchos autores están a favor de esta teoría la que comparto ya que ser humano, genéticamente, solo se podría hablar cuando se produce su individualización, es decir, cuando adquiere las propiedades de unidad y unicidad lo que se produce al concluir la amidación. La teoría de la concepción y amidación entorno a su legislación. El tomar en cuenta estas teorías nos podrá ayudar a resolver un conflicto intenso ante la posible legislación de la maternidad subrogada y subrogante; presentaré dicho caso. Al momento de la realización de la fecundación in vitro, se realiza la fecundación de aproximadamente cinco óvulos y una cierta cantidad de espermatozoides que mediante productos creados científicamente, se logra la fecundación y por consiguiente la concepción, sin embargo solo uno de estos embriones serán implantados en la cavidad uterina de la madre subrogante quien lo llevara durante 9 meses, sin embargo, nos preguntaremos ¿Qué pasará con los cuatros Página 24
embriones? ¿Se atenta contra la vida? Como resolución de estas cuestiones logramos evidenciar que aquellos embriones según la teoría de la concepción tendría una real importancia para el derecho y a consecuencia de ello se estaría atentando contra la vida incluso se estaría cometiendo delito, que debería ser sancionado, pero si se determina mediante la teoría de la amidación veremos que este no sería una acción relevante por los motivos ya mencionados en dicha teoría y que a consecuencia de ello se estaría actuando de acorde a ley y así dándole la posibilidad a aquellas mujeres de poder realizar ese deseo de maternidad.
2.1.7. La maternidad subrogada: una solución a la infertilidad/esterilidad de las parejas Como se mencionó en líneas anteriores, la maternidad subrogada surgió como una solución a la esterilidad e infertilidad de las parejas. Ésta se dio, a partir de la FIV en la mayoría de los casos y de la IA en otros, como por ejemplo cuando solamente se aporta con el espermatozoide, ya que el óvulo pertenecer a la madre subrogante. El problema que se deriva del hecho que las parejas no puedan tener hijos, se debe a dos factores básicamente, los cuales se les ha considerado sinónimos, a pesar de ser estos dos
factores distintos.
La
esterilidad por un lado es “la incapacidad definitiva e irreversible para concebir. Ello quiere decir que con la esterilidad, no existe ninguna posibilidad de que por medio de tratamientos la persona pueda concebir naturalmente. Por otro lado, la infertilidad, se trata de un problema temporal y en la mayoría de los casos se puede corregir por medio de procedimientos medico quirúrgicos. Algunas de las causas de esterilidad en la mujer son “las lesiones o daños en las trompas de Falopio, producidas por infecciones específicas o en la cavidad abdominal. Otra de las causas son las adherencias fibrosas posquirúrgicas con bloqueo de trompas y a veces de ovarios. Adicionalmente, las causas se producen por tumores en el útero, lesiones del cuello uterino, alteraciones del moco cervical, trastornos hormonales y finalmente anomalías del aparato Página 25
reproductor. Por otro lado, las causas de esterilidad en el hombre son las alteraciones del líquido seminal, trastornos de la glándula pituitaria, anomalías o trastornos testiculares producidos por malformaciones, tumores o tratamiento antitumorales, infecciones prostáticas alteraciones de producción de semen. Quienes están a favor de la maternidad subrogada, sostienen que es un derecho constitucional de las parejas infértiles de reproducirse por medios no coitales, lo que se extiende también a la posibilidad de la subrogación .
2.2. MARCO CONCEPTUAL: 2.2.1 La maternidad subrogada, Conocida como el alquiler de útero, es una práctica por medio el cual. “se
anida el embrión en el vientre de una mujer distinta a la que quiere la maternidad, esto es, la que presta su vientre para llevar el hijo de otra
2.2.2 maternidad subrogante Es la cesión de la maternidad de una mujer infértil a una con posibilidades de gestación donde se anida el embrión.
2.2.3 concepto de subrogar Subrogar significa sustituir o poner una persona o cosa en lugar de otra. Se trata de una especie de reemplazo que cumple una función que por algún motivo, son desplazados y suplantados por otras que llevaran a cabo la tarea asignada a los primeros “
Página 26
Capítulo III MARCO METODOLÓGICO
Página 27
3.1 HIPÓTESIS: 3.1.1 Hipótesis Principal: Los preceptos que se podrían introducir a la constitución política para permitir la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, son diversos
3.1.2 Hipótesis Secundaria: Las dificultades que habrá para introducir a la constitución política del Perú los preceptos que permitan la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, son diversas. Las modificaciones se tendría que realizar a la constitución política del Perú para que sea factible la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, son diversas
Página 28
3.2 VARIABLES: 3.2.1. Definición conceptual: Maternidad subrogada y subrogante: “La maternidad subrogada, o la subrogación uterina y comúnmente conocida
como el alquiler de útero, es una práctica por medio el cual. “Se anida el embrión en el vientre de una mujer distinta a la que quiere la maternidad, esto es, la que presta su vientre para llevar el hijo de otra”9.
Es la cesión de la gestación de la madre portadora a la madre sustituta.
3.2.2. Operacionalización de la variable: Eficacia y eficiencia jurídica: Se refiere al grande avance y / o cumplimiento de una determinada variable respecto a la programación prevista con el indicador de eficiencia relacionados a las variables, permitiendo mostrar la optimización d e los insumos entendiéndose como la menor combinación y la menor utilización de los recursos para producir bienes y servicios empleadas para el cumplimiento de metas. 10
Seguridad jurídica: “Garantías de seguridad en el tráfico jurídico que permite el libre
desenvolvimiento de los particulares. Supuesto esencial para la vida de los pueblos, el desenvolvimiento normal de los individuos e instituciones que los integran. Para la doctrina más aceptada, la seguridad jurídica es una garantía de la aplicación de la objetiva de la ley. De tal modo que los saben en cada momento cuáles son sus derechos y sus obligaciones sin que el
9
SANZ, J. Fecundación asistida. Ideas estructurales para la regulación de los métodos de procreación asistidas. Ediciones jurídicas Gustavo Ibáñez. Bogotá, 2002 p. 141 10
LORENZZI GOICOCHEA, Raul, Un
completo desarrollo conceptual y práctico de las terminologías jurídicas actuales. Editorial: librería y ediciones jurídicas. Lima- Perú p 326. pp 612. Página 29
capricho, la torpeza o la mala voluntad de los gobernantes puedan causarle perjuicios”11.
Confianza jurídica: Condición de los pobladores de un Estado dirigido a creer en las propuestas y a las capacidades de sus representantes para solucionar conflictos de la comunidad abastecer de soluciones y respuesta a estos mismo para lograr el objetivo planteado, el bienestar social 12.
Dificultad constitucional: Basado al principio de inconstitucionalidad, ninguna ley de menor jerarquía podrá sobrepasar los límites de una ley constitucional con consecuencia de ser derogada por el poder legislativo o inaplicable al caso en concreto por los jueces encargados de su aplicación 13.
3.3 METODOLOGÍA 3.3.1 Tipo de estudio Es básica: Es conocida como pura, teórica y fundamental. Se caracteriza porque parte de un marco teórico y permanece en él; la finalidad radica en 11
GUILLEN GUILLEN, Jaime. Un completo desarrollo conceptual y práctico de las terminologías jurídicas actuales. Editorial: librería y ediciones jurídicas. Lima- Perú p528-529. pp 612. 12
SIGUAS ZAMORA, Harnolt. Un
completo desarrollo conceptual y práctico de las terminologías jurídicas actuales. Editorial: librería y ediciones jurídicas. Lima- Perú. p. 364. pp 612. 13
NAVARRO GARMA, Arturo. Un
completo desarrollo conceptual y práctico de las terminologías jurídicas actuales. Editorial: librería y ediciones jurídicas. Lima- Perú. p. 152. pp 612.
Página 30
formular nuevas teorías o modificar las existentes mediante el descubrimiento de amplias generalizaciones o principios, en incrementar los conocimientos científicos o filosóficos, pero sin contrastarlos con ningún aspecto práctico.
De campo: La investigación de campo corresponde a un tipo de diseño de investigación, por ello es “El proceso de Investigación" señala que se
basa en informaciones obtenidas directamente de la realidad, permitiéndole al investigador cerciorarse de las condiciones reales en que se han conseguido los datos.
sincrónica: • Son estudios referidos a un corte en el tiempo, una fotografía
sociológica en un momento dado, por ello también recibe el nombre de transversal, debido a su manejo estático y aislado ha sido criticado su valor científico; pero manejado dialécticamente destacando la esencia sobre la superficialidad y relacionándolo con la sociedad en que está inserto en un análisis coyuntural, adquiere significación científica
descriptiva: Busca especificar las propiedades, las características y los perfiles de personas, grupos, comunidades, procesos, objetos o cualquier otro fenómeno quo se someta a un análisis.
3.3.2 Diseño No experimental y transversal. Es aquella que se realiza sin manipular deliberada-mente variables. Es decir, es investigación donde no hacemos variar intencionalmente las variables independientes. Lo que hacemos en la investigación no experimental es observar fenómenos tal y como se dan en su contexto natural, para después analizar los. Página 31
3.4
POBLACIÓN, MUESTREO Y MUESTRA población: 15 magistrados del juzgado de puente piedra.
muestra: Magistrados del juzgado de puente piedra
tipo de muestreo:
No probabilístico.
Son 5 magistrados del Juzgado de puente piedra, 2013. Será necesario dividir la población, será libre de elegir a los sujetos de la muestra dentro de cada estrato.
Muestreo intencionado:
Se utilizará el Muestreo intencionado pues se va a seleccionar intencionadamente a los individuos de la población. Se optimiza para individuos a los que se tiene fácil acceso.
3.5
MÉTODO DE INVESTIGACIÓN El método que se utiliza en el presente trabajo es deductivo, ya que se parte de hechos y observaciones generales a afirmaciones particulares de lo entrevistado y observado.
3.6
TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIÓN DE DATOS: VALIDACIÓN Y CONFIABILIDAD La técnica que se utiliza para obtener los resultados de la investigación es la entrevista, a través de la guía de entrevista.
3.7.
MÉTODO DE ANÁLISIS: En el trabajo de investigación se utilizó la tabla de comparativa de los resultados.
Página 32
Capitulo IV RESULTADOS
Página 33
4.1 DESCRIPCIÓN DE RESULTADOS: ¿Qué propone Ud. Como
¿Es posible la
magistrado en derecho
modificación
¿Los preceptos deben ser
¿Existe normativa o
civil para solucionar este
constitucional para
modificados para integrar
tratados que impidan la
problema?
integran nuevos
nueva normativa?
materialización de la
preceptos?
(SI) 1 O D A T S I V E R T N E
(SI)
precepto
se
tendría
que que
reformar la constitución.
intervenir
(SI) el principal el
muchos ya que la sociedad avanza y derecho a la vida es suficiente
especialistas para no caer en las leyes tienen que estar a la para imposibilitar esa norma contradicciones, legales,
vacíos vanguardia de los hechos o
antijuricidad
entre sino perdería la constitución la
otros.
consistencia jurídica
(NO)
(SI)
(SI)
Crear una nueva ley con Para implementar una
Si existen muchos
Si existen, es más hay
excepciones
preceptos que deben ser
variedad de normas, la
complicado modificar la
modificados sobre todo
vida, el derecho a la familia
constitución, se debería
para implementar la
y a su identidad.
tomar nuevos mecanismos.
subrogación materna
(NO)
(SI)
que
no norma me parece que es
contradigan la constitución.
(NO) 3 O D A T S I V E R T N E
(SI).
Para poder introducir ese Si sería posible pero tendrían Si deberían ser modificados Si existe,
(SI) 2 O D A T S I V 34 Página E R T N E
norma en cuestión?
Resulta
imposible
la Para poder aplicar una Si deben ser modificados Antes de hablar de tratados
materialización de la norma normativa de ese calibre para ya
que
caería
inconstitucionalidad.
(SI)
actualizar
nuestro internacionales
en tendríamos que destituir a ordenamiento jurídico desde
ya
se
debemos preocuparnos por las
la Iglesia Católica lo que
normas
solucionando
ve
primero del esto
país recién
hablaremos de tratados por
desnaturalizado
ahora si hay muchas normas que impiden este hecho
(SI) Crear una nueva ley 4 O D A T S I V E R T N E
(SI)
(SI)
(SI)
Si sería posible pero para Para poder incorporar esta Si existen muchas normas ello debería crearse una norma
es
necesario que
impidan
asamblea constituyente y modificar muchas leyes, o materialización así lograrlo.
de
esta
sino, no sería posible la ni norma es más, pero dicho si quiera un proyecto de ley
impedimento
también
vulnera el derecho de las personas en este caso de las mujeres.
Página 35
la
(NO) Resulta
3 O D A T S I V E R T N E
(NO)
imposible
(SI)
(SI)
la Para poder aplicar una Si deben ser modificados Antes de hablar de tratados
materialización de la norma normativa de ese calibre para ya
que
caería
nuestro internacionales
actualizar
debemos preocuparnos por
en tendríamos que destituir a ordenamiento jurídico
inconstitucionalidad.
las
la Iglesia Católica lo que desde
ya
se
primero
normas
solucionando
ve
del esto
país recién
hablaremos de tratados por
desnaturalizado
ahora si hay muchas normas que impiden este hecho
(SI)
(SI)
Crear una nueva ley
(SI)
(SI)
Si sería posible pero para Para poder incorporar esta Si existen muchas normas
4 O D A T S I V E R T N E
ello debería crearse una norma
es
necesario que
impidan
asamblea constituyente y modificar muchas leyes, o materialización así lograrlo.
la
de
sino, no sería posible la ni norma es más, pero dicho si quiera un proyecto de ley
impedimento
también
vulnera el derecho de las personas en este caso de las mujeres.
Página 35
4.2 CONTRASTACI N DE LA HIP TESIS:
PREGUNTA 1
PREGUNTA 2
El mayor porcentaje de En los
una
N O I C A T E R P R E T N I
entrevistados equitativamente
entrevistados los mencionan
una relación, ya que entrevistados normal
legal
de posibilidad
PREGUNTA 4
entrevistados que
necesario
para poder materializar manifiestan la
PREGUNTA 3
cantidad En su totalidad los En totalidad los
coinciden que si existe contradictoria
la modificación y
la leyes
para
es manifestaron diversas la normas que deberían
de
las ser modificadas entre poder ellas la del derecho a la
maternidad subrogada imposibilidad de poder integrar este precepto vida, la identidad del y
subrogante
es modificar
necesario la creación constitución de una nueva ley.
la de lo contrario no se concebido entre otros, para podría materializar la sin embargo en forma
integrar esta norma.
voluntad de gran parte distinta seria imposible de la población
siquiera la propuesta de ley.
Página 36
esta
4.2 CONTRASTACI N DE LA HIP TESIS:
PREGUNTA 1
PREGUNTA 2
El mayor porcentaje de En los
una
entrevistados equitativamente
entrevistados los mencionan
una relación, ya que entrevistados normal
legal
de posibilidad
entrevistados que
necesario
para poder materializar manifiestan la
PREGUNTA 4
cantidad En su totalidad los En totalidad los
coinciden que si existe contradictoria N O I C A T E R P R E T N I
PREGUNTA 3
la modificación y
la leyes
para
es manifestaron diversas la normas que deberían
de
las ser modificadas entre poder ellas la del derecho a la
maternidad subrogada imposibilidad de poder integrar este precepto vida, la identidad del y
subrogante
es modificar
necesario la creación constitución de una nueva ley.
la de lo contrario no se concebido entre otros, para podría materializar la sin embargo en forma
integrar esta norma.
voluntad de gran parte distinta seria imposible de la población
siquiera la propuesta de ley.
Página 36
Capítulo V
Capítulo V DISCUSIÓN
Página 36
En la actualidad y con las respuestas de los magistrados se ha determinar que
podido
existen posibilidades de materializar la norma jurídica en
cuestión, sin embargo a mi parecer será muy controvertido tanto con la intervención iglesia católica, en el cual se rige nuestro ordenamiento jurídico así mismo veremos: Las normas en cuanto a la concepción de una vida establecen derechos contemplados constitucionalmente, para lo cual la inseminación artificial sería un problema, ya que es necesario fecundar cuatro o cinco óvulos lo que conllevaría desde ya atentado contra la norma jurídica, ya que en esta indica el derecho a la vida desde su concepción, entonces aún podemos encontrar grandes vacíos y dificultades que solo con el pasar de los años y legislaciones de acorde a derecho con legisladores conocedores del tema se lograra dicha materialización. En el párrafo precedente vemos una de las dificultades para lograr la materialización de la norma así también que el hecho de crear una nueva ley seria declarada inconstitucional ya que sería de menor jerarquía lo que implica necesariamente que haya una modificación constitucional ya que de lo contrario sería imposible. Es posible identificar también los grandes beneficios que este tendría para las mujeres que no pueden concebir ya que se ve desnaturalizado su deseo de ser madre como nuestra constitución también lo estable vela por la familia con fundamento de la sociedad entonces si existen matrimonios que dicha imposibilidad entonces también se vulneraria e derecho a la familia. En consecuencia hemos comprobado que existen aún demasiada discusión en este tema por ende se debe manejar con mayor tratamiento jurídico.
Página 37
Capítulo VI CONCLUSIONES
Página 38
Como objeto de mi investigación por concluir en cuatro aspectos que fueron base para la realización de este trabajo:
1. Se confirma la hipótesis ya que existe diversidad de preceptos que podrían introducirse a la constitución política del Perú para permitir la materialización de norma sobre maternidad subrogada y subrogante en la constitución política del Perú. 2. Se confirma la hipótesis porque existen diversas dificultades para materializar la norma jurídica de maternidad subrogada y subrogante e introducirla en constitución política del Perú.
3. Se confirma la hipótesis, existen diversas modificaciones que se podrían realizar a la constitución política del Perú para que sea factible materializar la norma de maternidad subrogad y subrogante.
Página 39
Capitulo VII RECOMENDACIONES
Página 40
En virtud de la importancia que representan los Derechos Humanos en la legislación de un país, y su conocimiento por parte de la comunidad peruana, hago las siguientes recomendaciones:
1. Para materializar la norma sobre maternidad subrogada y subrogante es necesario que especialistas en la materia “abogados, magistrados, entre otros” sean quienes elaboren esta y sus leyes conexas ya que una mala
aplicación traería consecuencias como la inconstitucionalidad. 2. Si se tomara la decisión de modificar las leyes se debe manejar con la mayor cautela, ya que, la creación de una norma no implica la inconstitucionalización de la otra, por ende la protección de una no es la desprotección de la otra. 3. Al implementar la norma se debe acoger todos los supuestos ya que la omisión de uno de ellos causaría inseguridad jurídica en la sociedad, ante los diversos casos presentados por los medios de comunicación. 4. Las personas que decidan usar el método de la subrogación materna, antes de ser contemplado en nuestra legislación deben tener en cuenta que las consecuencias para ello son graves inclusive llegando a lo penal, por ello, mediante otros métodos como la adopción.
Página 41
Capitulo VIII REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Página 42
BOCHATEY, Director del Instituto de Bioética de la Universidad Católica Argentina, en entrevista al diario Clarín, Buenos Aires, 22 de junio de 2008. CANO ,A Maternidad Subrogada, op.cit, página 23. GUILLEN GUILLEN, Jaime. Un completo desarrollo conceptual y práctico de las terminologías jurídicas actuales. Editorial: librería y ediciones jurídicas. Lima- Perú p528-529. pp 612. HIDALGO, M Análisis Jurídico- científico del concebido artificialmente. Editorial Bosch S.A. Barcelona, 2002 página 37.
LORENZZI GOICOCHEA, Raúl, Un completo desarrollo conceptual y práctico de las terminologías jurídicas actuales. Editorial: librería y ediciones jurídicas. Lima- Perú p 326. pp 612 PERDOMO, A La Procreación médicamente asistida y el derecho de familia en el Uruguay actual. En Rev. Uruguaya de Der. De Familia, 1995. Tomo 10. Página 129. SANZ, J. Fecundación asistida. Ideas estructurales para la regulación de los métodos de procreación asistidas. Ediciones jurídicas Gustavo Ibáñez. Bogotá, 2002 p. 141. .UNESCO: La “maternidad intervenida”. Reflexiones en torno a la maternidad subrogada . Leila Mir Candal Antropóloga. Especialista en salud. Universidad de Buenos Aires. Recibido, 6/4/2010, Aceptado: 13/6/2010 pg. 13
ZEVILLANO NOVOA, Zully. Filiación. Editorial colugna. Lima-Perú. p48.pp321. ISBN: 1555201-47451-54
Página 43
Capitulo IX ANEXOS
Página 44
ANEXO N. 1 ENTREVISTA PARA DETERMINAR MATERIALIZACIÓN DE LA NORMA JURÍDICA SOBRE MATERNIDAD SUBROGADA Y SUBROGANTE SEGÚN LOS ESPECIALISTAS DE DERECHO CIVIL EN EL JUZGADO DE PUENTE PIEDRA, 2013. DATOS DEL ENTREVISTADO: Años de servicio: o o Perfil:
o o o
INDICADORES: La presente entrevista por razones éticas es totalmente confidencial y anónima. Se le sugiere responder con objetividad. Se le agradece por su colaboración.
Según su experiencia ¿Qué propone Ud. Como magistrado en derecho civil para solucionar este problema? ( ) ………………………………………………………………………………….………… ………………………………………………………………………….………………… ………………………………………………………………….………………………… ………………………………………………………….………………………………… ………………………………………………….………………………………………… ………………………………………….………………………………………………… ………………………………….………………………………………………………… ………………………….………………………………………………………………… ………………….………………………………………………………………………… ………….………………………………………………………………………………… ….…………………………………………………………………………………….…
A su criterio, ¿Es posible la modificación constitucional para integran nuevos preceptos? ( ) ………………………………………………………………………………….………… ………………………………………………………………………….………………… ………………………………………………………………….………………………… ………………………………………………………….………………………………… ………………………………………………….………………………………………… ………………………………………….………………………………………………… ………………………………….………………………………………………………… ………………………….………………………………………………………………… ………………….………………………………………………………………………… ………….………………………………………………………………………………… ….…………………………………………………………………………………….…
Página 45
¿Los preceptos deben ser modificados para integrar nueva normativa? (
)
………………………………………………………………………………….………… ………………………………………………………………………….………………… ………………………………………………………………….………………………… ………………………………………………………….………………………………… ………………………………………………….………………………………………… ………………………………………….………………………………………………… ………………………………….………………………………………………………… ………………………….………………………………………………………………… ………………….………………………………………………………………………… ………….………………………………………………………………………………… ….…………………………………………………………………………………….…
¿Qué conocimientos tiene usted, como magistrado en derecho civil ¿Existe normativa o tratados que impidan la materialización de la norma en cuestión? ( ) ………………………………………………………………………………….………… ………………………………………………………………………….………………… ………………………………………………………………….………………………… ………………………………………………………….………………………………… ………………………………………………….………………………………………… ………………………………………….………………………………………………… ………………………………….………………………………………………………… ………………………….………………………………………………………………… ………………….………………………………………………………………………… ………….………………………………………………………………………………… ….…………………………………………………………………………………….…
Página 46
ANEXO 2 Formulación del problema
Problema general:
objetivos
Objetivo General
hipótesis
Hipótesis general:
. ¿Qué preceptos se podría . Analizar que preceptos que se . Los preceptos que se podrían introducir a la constitución política podría introducir a la constitución introducir a la constitución política para permitir la materialización de política para permitir la para permitir la materialización de la norma jurídica sobre maternidad materialización de la norma la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013? especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedrason juzgado de puente piedra, 2013. diversos. . Problemas específicos: . Objetivos Específicos: . ¿Qué dificultades habrá, para introducir a la constitución política del Perú los preceptos que permitan la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013?
. ¿Qué modificaciones se tendría que realizar a la constitución política del Perú para que sea factible la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013?
. Hipótesis específicas:
. Describir que dificultades habrá, Las dificultades que habrá para para introducir a la constitución introducir a la constitución política política del Perú los preceptos que del Perú los preceptos que permitan la materialización de la permitan la materialización de la norma jurídica sobre maternidad norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013. juzgado de puente piedra, son diversas.
. Describir que modificaciones se tendría que realizar a la constitución política del Perú para que sea factible la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, 2013.
. Las modificaciones se tendrían que realizar a la constitución política del Perú para que sea factible la materialización de la norma jurídica sobre maternidad subrogada y subrogante según los especialistas de derecho civil en el juzgado de puente piedra, son diversas.
Página 47
ANEXO 3 MATRIZ DE OPERACIONALIZACIÓN DE LA VARIABLE variable
Definición conceptual
Definición operacional
Indicadores de medición Eficacia y eficiencia
Seguridad jurídica
Maternidad subrogada y subrogante
Es la cesión de la gestación de la madre portadora a la madre sustituta.
Vacío legal en la constitución política y otras leyes
Confianza jurídica
Dificultad constitucional
Impacto y beneficios de reforma
ítems Que propone Ud. Como magistrado en derecho civil para solucionar este problema. Es posible la modificación constitucional para integran nuevos preceptos. Los preceptos deben ser modificados para integrar nueva normativa. Existe normativa o tratados que impidan la materialización de la norma en cuestión.
Página 48
