CARÁCTER JURIDICO DE LA HISTORIA DEL DERECHO PERUANO, METODOLOGÍA, FUENTES.
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OBJETIVOS 1. Conocer la historia del derecho. 2. Conocer el contenido y utilidad de la historia del derecho peruano. 3. Identificar los métodos para exponer la historia del derecho 4. Reconocer las principales fuentes histórico – jurídicas.
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SE DIVIDE EN: HISTORIA DE LAS FUENTES O DE LAS MANIFESTACIONES JURIDICAS EXTERNAS O MORFOLOGIA JURIDICA. HISTORIA DEL DERECHO
LA HISTORIA DE LAS INSTITUCIONES JURIDICAS PÚBLICAS Y PRIVADAS.
LA HISTORIA DE LA CIENCIA JURIDICA. LA HISTORIA DE LOS SISTEMAS JURIDICOS DE CARÁCTER COMPARADO.
METODOS PARA EXPONER LA HISTORIA DEL DERECHO.
FUENTES HISTORICO JURIDICAS DE LA HISTORIA DE DERECHO.
HISTORIA DEL DERECHO PERUANO
EL METODO SINCRONICO, CRONOLOGICO O HISTORICO. EL METODO SISTEMATICO.
DIRECTAS E INDIRECTAS INTERNA Y EXTERNA. DIRECTAS Y CONCOMITANTES.
LA EPOCA PREHISPANICA EPOCA COLONIAL EPOCA REPUBLICANA
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CONCEPTO DE HISTORIA DEL DERECHO La historia de Derecho consiste en “el estudio de la naturaleza, elementos, características y variaciones sufridas por un sistema jurídico del pasado. El Derecho es un fenómeno muy antiguo; pero la historia del Derecho es un disciplina nueva Surgió ella solo a comienzos del siglo XIX”. Por otro lado, hay quienes afirman que “la historia del Derecho es la rama de la historia que se consagra a estudiar las normas jurídicas desde sus orígenes y a través del tiempo y en toda la humanidad Podría denominarse, en ese caso, historia general del derecho que puede comprender no solo el que supervive sino el que ha desaparecido por diversas circunstancias. Si se limita a un pueblo, seria la historia jurídica de ese pueblo, (derecho romano, derecho germano, derecho peruano), Si se refiere a una etapa histórica, tendríamos la de esa etapa; por ejemplo derecho medieval, derecho incaico, derecho republicano. Si es de una de sus secciones seria la historia de las instituciones como las del matrimonio, propiedad, sucesiones y otras, pulverizando así el universo histórico jurídico”. Es mas se afirma que “el estudio de la historia del Derecho comprende, en lo posible, no solo la legislación sino las ideas y costumbres jurídicas y, en general, el sistema jurídico dentro del cual se ha vivido en el pasado que en materia de tal estudio. La historia del Derecho puede referirse a lo que hoy se entiende por jurídico, si bien no fue considerado antes en ese carácter, y a lo que fue considerado antes como jurídico aunque no lo es ahora, Puede referirse asimismo, no solo a la aplicación sino también a la no aplicación de la norma estatuida por la enseñanza o significado que ello puede tener, Su ámbito no es, tan solo lo justo. Además, “su estudio abarca los hechos todos conceptuados como jurídicos en cada momento y por cada sujeto, aunque la relación no se cumpla plenamente, y también los hechos que la niegan dándose cuenta el sujeto de la negación pues ella marca un estado de conciencia respecto del Derecho, un camino en la vida jurídica”,
La divisan clásica de la historia y externa (abarcando esta última los hechos naturales, económicos, sociales y políticos que determinaron el fenómeno jurídico), ha sido abandonada. La moderna metodología distingue como partes de esta ciencia) la historia de las fuentes o, mejor, de las manifestaciones jurídicas externas, es decir, de la morfología jurídica) la historia de las instituciones jurídicas publicas y privadas dentro de las distintas ramas del Derecho) la historia de la ciencia jurídica o sea de la actividad Vocacional relacionada con el Derecho) la historia de los sistemas jurídicos con carácter comprendido “BASADRE. Los Fundamentos de la Historia del Derecho, Lima, 4ta Ed, San Marcos, 1999, p, 27 VARGAS, Javier; Historia del Derecho Peruano – Porte General Y Derecho incaico, Lima, 1era Ed, Universidad de Lima, 1993, p, 23 BASADRE, J, Historia del Derecho Peruano, Lima, 3 era Ed, San Marcos, (reimpresión del texto publicado en 1937), p, 2). ALTAMIRA, R, Historia del Derecho Español, “Cuestiones preliminares”, p, 9 en Jorge Basadre, Historia del Derecho Peruano,p,21.
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CONCEPTO DE HISTORIA DEL DERECHO PERUANO La historia del Derecho Peruano “es una ciencia que investiga el origen, evolución y tendencias de las Instituciones y Sistemas Jurídicos que han tenido la vigencia de nuestro territorio, esclareciendo al mismo tiempo los determinantes políticos y sociales que en cada caso han intervenido para modificarla a través de la Historia, tratando en lo posible de establecer las respectivas leyes que han regido esos cambios”. Asimismo, la historia del Derecho Peruano “comprende el estudio del derecho precolombino, el de las capacitaciones y cedulas reales didactas la conquista y discusiones a las que dieron lugar el derecho indiano que fue el derecho aplicado por España a sus colonias americanas ya constituidas, inspirada en el derecho aborigen y en el español, este ultimo con sus viejos cuerpos de leyes (el fuero juzgo, el fuero real, las partidas, etc.), que se aplicaban supletoriamente en América, y el derecho republicano que después de los primeros años en los que se sigue aplicando en el campo privado, el heredado de la colonia, se dictaron , después de varias tentativas frustradas, nuevos cuerpos Legales inspirados en códigos extranjeros como ocurrió con el código civil de 1852que tomo como modelos la antigua legislación española, el francés de 1804 y el código de santa cruz también impregnado del anterior. En el derecho publico los documentos mas importantes con los que se incoa la época independiente o republicana son el estatuto provisorio dado por el Libertador San Martin y la Constitución de 1823 aprobada por la primera asamblea constituyente”, La historia del Derecho Peruano, también es “la historia de la formación paulatina de un derecho nacional, a través de las diversas influencias recibidas, todas ellas susceptibles de considerarse extranjeras en el momento de su aparición, hasta que, al enraizarse o no en la realidad y al sufrir la acción del medio, pasan o no por un proceso de nacionalización”.
LA HISTORIA JURIDICA PERUANA Cuando se trata sobre la historia del Derecho Peruano, se ha de entender a la historia estudiando los diversos sistemas jurídicos que ha tenido nuestra republica. Además, la historiografía del Derecho Peruano también puede hacerse atendiendo a las mismas divisiones cronológicas de la historia del Perú, pudiendo encontrar que existen las siguientes grandes épocas; La época prehispánica, que abarca las culturas preincaicas y la incaica, luego esta la época colonial, que comprende la conquista y el virreinato; y la época republicana que alcanza la emancipación hasta la actualidad. Geno delgado: Federico: Historia Del Derecho Peruano, Lima, 2da ED, Edit Grafica, 2003, p, 13 VARGAS, Javier: Op, cil, p, 43 Basadre, Jorge; Los fundamentos de la historia de Derecho, p, 388.
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METODOS PARA EXPONER LA HISTORIA DEL DERECHO Para el estudio de la historia del derecho en general, podemos recurrir al uso de dos métodos de investigación y exposición. El sincrónico, cronológico o histórico, y el método sistemático. Sera sincrónico, cronológico o histórico, según se analicen los horizontes de la historia a través de las diversa etapas conocidas como antigua, media moderna etc., utilizadas dentro de una cultura europea, inca, pre inca, colonial, republicana en América. Y en caso de la aplicación del medio sistemático, se tendrá en cuenta la división de las normas según las distintas instituciones que estudia, de acuerdo con la dogmática actual. Así se podrá investigar las instituciones penales a través de las diversas épocas históricas, o también estudiar instituciones como el matrimonio, la familia, o algunas áreas del derecho como civil, constitucional, etc.
FUENTES HISTORICO JURIDICAS GENG DELGADO denomina, fuente a “todos los datos que nos puedan servir para estudiar las instituciones Jurídicas Peruanas” en otras palabras todo lo que contribuye a la reconstrucción de un suceso histórico. SCHERIN, señala que “debe entenderse por fuente todo fenómeno apreciable físicamente que pueda dar noticia de la esencia, suerte o contenido de un principio jurídico”.
Clasificación de las fuentes: Existen las fuentes directas (textos legales, los códigos, publicaciones jurídicas, la jurisprudencia y los textos que de manera inmediata permiten conocer las leyes y costumbres vigentes en una época) y fuentes indirectas (conformados por los documentos de aplicación del derecho, la literatura jurídica, las derivadas de obras históricas, religiosas, sociológicas, económicas. Existen también la división que ideara Godofredo Leibniz, y que la constituyen las Fuente interna (instituciones propiamente jurídicas) y la fuente externa (hechos que provocaron la normatividad legal). Javier Vargas, propone una nueva división, “la de fuentes directas, que son las del derecho en general (ley, tratados, jurídicos, jurisprudencia) enfocándolas en el estadio del pasado que se estudia y fuentes concomitantes que están constituidas por los acontecimientos de diferente naturaleza (política, religiosa, culturales) que han influido en la formación de ese derecho y en su aplicación o cumplimiento, En otras palabras, el estudio de la norma y su contexto social”. Cfr. BASADRE, J; Historia del Derecho Peruano, p, 22; VARGAS, Javier; Historia del Derecho Peruano – Parte General y Derecho Incaico, p, 26. GENO DELGADO, F, op, Cil.p.17 BASADRE, J: Historia del Derecho Peruano, p, 25-26 VARGAS, Javier; Op, Cil, p, 29.
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INDICE Objetivos……………………….……………………………….……….…2 Conceptos de historia del derecho……………………….…….….….4 Concepto de Historia del Derecho Peruano……………………….....5 La historia Jurídica Peruana………………………………………...….5 Métodos para exponer la Historia del Derecho…………………….....6 Fuentes Históricas Jurídicas…………………………………...………6
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