Derecho a la intimidad, honor e imagen. Su recepción en el Nuevo Código Civil y Comercial de la Nación Argentina. Derecho humano a la libre expresión. Factor preventivo y posible censura.

DERECHOS A LA IMAGEN, INTIMIDAD Y HONOR en el Código Civil y Comercial de la Nación S! relación con el derec"o "!mano a la li#er$ad de e%&re'ión (or Man!el Larrondo A#ogado ) Docen$e *ac!l$ad de (eriodi'mo y Com!nicación Social +NL( Mae'$ra de (eriodi'mo de inve'$igación - +SAL Direc$or del In'$i$!$o de Derec"o de la Com!nicación- Colegio de A#ogado' de La (la$a

I.- Introducción. A partir del 1/8/2015 comenzó a regir en la República Argentina el nuevo ódigo ivil ! omercial de la "ación #ancionado por el ongre#o $ederal en e%ercicio de #u# &uncione#' tal como lo prev( el art. )5 inc. 12 de la on#titución "acional *+e! 2,.. +a omi#ión redactora de dico cuerpo legal e#tuvo integrada por lo# doctore# Ricardo +ui# +orenzetti' como re#idente' ! lena 3igton de "ola#co ! A4da emelma%er de arl arluc ucci ci'' en cump cumplim limie ient ntoo de lo# lo# ob%e ob%eti tivo vo## ! plaz plazo# o# #e6a #e6ala lado do## por por el decr decret etoo pre#idencial 11/2011 11/2011.. Ante# de comenzar con el de#arrollo del traba%o' la primera pregunta 7ue #urge e# 9:u( e# un ódigo; n  n dereco' dereco' e# un con%unto unitario' ordenado ! #i#tematizado de norma# ! princ principi ipio# o# %ur4di %ur4dico# co#'' #urgid #urgido# o# con el m el movimi ovimiento ento codi&icad codi&icador or *tica#. 3a#ta el ?1/)/2015 la# normativa# civile# ! comerciale# #e encontraban contemplada# contemplada# en do# código# por #eparado. l anterior ódigo ivil tuvo vigencia de#de el 1 de enero de 18)1 *le! ?0 ! &ue redactado por el %uri#ta cordob(# @almacio el(z Bar#&ield. $ue conocido como el Ccódigo de lo# biene#D !a 7ue en el conteEto pol4tico' #ocial ! económico de la (poca tuvieron gran in&luencia la# idea# liberale# 7ue proven4an del ódigo ivil &ranc(#. or #upue#to 7ue a lo largo del Biglo FF el ongre#o de la "ación introdu%o modi&icacione# en ambo# ódigo# motivada#' principalmente' por lo# cambio# #ociale#' la evolución de la tecnolog4a' comportamiento# de la# per#ona#' etc' 7ue ameritaban #er contemplado# para adecuar#e a la realidad del momento. n e#to# primero# a6o# del Biglo FFI vivimo# un claro cambio ! evolución #ocial ! tecnológica 7ue lógicamente repercute en cada pa#o ! actividad 7ue realizamo# cada d4a. G la legi#lación nece#ariamente debe amoldar#e a tale# cambio#. n e#e #entido' Hracie Hraciela la Huti(r Huti(rrez rez *2015 *2015 remarca remarca 7ue “la filosofía, la política y la sociedad se

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transformaron a partir de la mirada puesta en la persona; ello, especialmente, al finalizar la segunda guerra mundial cuando se firmaron los tratados y concordatos concordatos internacionales con las declaraciones de derechos humanos, incorporados luego por la Constitución Nacional de 1994 como derecho supranacional *p.1.D *p.1.D # a#4 entonce# 7ue el "uevo ódigo ivil ! omercial a #eguido e#a l4nea moderna modi&icando la redacción de cierta# conducta# %ur4dica# e incorporando otra# tanta# novedo#a#. A modo de e%emplo de#tacamo# la tutela de la per#ona umana #e prev( el comienzo de la per#ona como #u%eto de dereco#' el matrimonio igualitario' la# unione# convivenciale#' dereco# del con#umidor' dereco# #obre el cuerpo umano *Art 1)' lo# dereco# de la# comunidade# ind4gena# *Art 18' lo# biene# en relación a la# per#ona# ! a lo# dereco# de incidencia colectiva *Art# 20 ! cc#' contrato# civile# ! comerciale#' la re#pon#abilidad civil por da6o# ! la &unción preventiva' dereco# reale# *propiedad' u#u&ructo' etc' #uce#ione# *erencia !' por #upue#to' la protección 7ue merecen lo# dereco# per#onal4#imo# como la imagen' la intimidad ! el onor' entre otro# dereco# 7ue all4 #e prev(n. reci#amente en e#te cap4tulo analizaremo# como conceptualiza el ódigo ivil ! omercial a lo# dereco# a la imagen' intimidad ! onor ! 7u( con#ecuencia# prev( en ca#o de 7ue #ean vulnerado#. A#imi#mo intentaremo# brindar una opinión aproEimada en relación a #i la &unción preventiva de generación de da6o# re#ulta aplicable ! compatible con la on#titución "acional cuando lo# dereco# 7ue #e en&rentan #on la intimidad' onor e imagen con el dereco umano *individual ! colectivo a recibir' inve#tigar ! di&undir in&ormación *art 1? del acto de Ban Jo#( de o#ta Rica. ara ara una me%or me%or compre compren#i n#ión ón de lo# con conce cepto pto#' #' no# re&eri re&erirem remo# o# tambi( tambi(nn a ca#o# ca#o# %uri#prudenciale# en lo# 7ue lo# Kribunale# Kribunale# an tenido 7ue &i%ar indemnizacione# indemnizacione# en dinero a &avor de lo# a&ectado# o bien' por el contrario' en lo# 7ue #e a recazado #u reclamo por diver#o# motivo#. n e#te último ca#o' por e%emplo' #e a concluido 7ue cuando la in&ormación #e re&iere a tema# de inter(# público di&undida a trav(# de la pren#a #u protección %ur4dica de di&u#ión prevalece por #obre el reclamo de proteger al dereco a la intimidad' imagen u onor de una per#ona determinada.

II- DIGNIDAD DE LA (ERSONA CONCE(TO S+ (ROTECCION .+RIDICA @e acuerdo a lo anticipado al inicio' una de la# principale# innovacione# en el ódigo











l re#peto por la dignidad de la per#ona umana comienza por reconocer #u eEi#tencia' #u autonom4a ! #u individualidad. or tal motivo #e la con#idera inviolable. l concepto de dignidad #urge luego de la Begunda Huerra Lundial ! e# receptado en importante# documento# internacionale# tale# como la declaración Mniver#al de lo# dereco# umano# *18 Cla libertad' la %u#ticia ! la paz en el mundo tienen por ba#e el reconocimiento de la dignidad intr4n#eca *... de todo# lo# miembro# de la &amilia uman umanaa *... *... +a &e de la# "acione "acione## Mnida# Mnida# en la dignidad ! el valor de la per#ona umanaD el acto Internacional de dereco# ivile# ! ol4tico# *1,, C7ue con&orme a lo# principio# enunciado# en la arta de la# "acione# Mnida#' la libertad' la %u#ticia ! la paz del mundo tienen por ba#e la dignidad in"eren$e a todo# lo# miembro# de la &amili &amiliaa umana umana... ...D D el acto acto Intern Internac acion ional al de derec dereco# o# conóm conómico ico#' #' Bocial Bociale# e# ! ultur ulturale ale## *1,, *1,,  C+a C+a edu educa cació ciónn deb debee orient orientar# ar#ee acia acia el pleno pleno de#arr de#arroll olloo de la per#onalidad umana ! del #entido de #u dignidadD la onvención Americana #obre dereco# umano# *1, CKoda per#ona tiene dereco al re#peto de #u onra ! al reconocimiento de #u dignidadD. # a#4 entonce# 7ue luego de la evolución legi#lativa internacional' nue#tro orden %ur4dico reconoce a la dignidad como la &uente' el &undamento ! el #u#trato en el 7ue #e a#ientan ! de la 7ue derivan todo# lo# dereco# umano#. n ella %u#tamente #e ba#a la idea contra la aplicación de la pena de muerte o la tortura a#4 como tambi(n para conceder al #er m># criminal la oportunidad ! el dereco a la reabilitación. Keniendo en cuenta e#te concepto matriz' a partir de all4 #e de#prende 7ue lo# dereco# per#onal4#imo# o de la per#onalidad como la imagen' intimidad ! onor pertenecen a la per#ona por #u #ola #ola condición umana. umana. Be tratan de dereco# 7ue no po#een un valor en dinero en #4 mi#mo#' #on innato#' nece#ario#' irrenunciable# o relativamente indi#ponible# *e%' participante# del &amo#o programa de K CHran 3ermanoD 3ermanoD 7ue autorizan autorizan la di&u#ión de #u imagen ! accione# accione# por un tiempo ! para un &in e#pec4&ico' 7ue acompa6an a la per#ona a trav(# de #u eEi#tencia ! 7ue alguno# con#ideran 7ue merecen protección %ur4dica ab#oluta' mientra# 7ue otro# N en #u ma!or4a- con#ideran 7ue ello depende #i con&rontan con un eco de inter(# público 7ue tiene preeminencia #ocial. n e#te #entido' la inviolabilidad de la per#ona' con#agrada en el art. 51 ! 52 del !











valor Ca&ectivo' terap(utico' cient4&ico' umanitario o #ocial...D *aramelo' ica##o ! 3errera' 2015.

III- DERECHO A LA IMAGEN CONCE(TO RE/+ISITOS LEGALES LA INCIDENCIA DEL ART 01 DE LA L A LEY 11230 11230 Keniendo en cuenta lo eEpue#to anteriormente' comencemo# por analizar en detalle en 7ue con#i#te el dereco a la imagen 7ue #e encuentra contemplado en el "uevo ódigo ivil ! omercial de la "ación en el art. 5? 7ue tran#cribimo# para una me%or compren#ión “Artículo 53.- Derecho a la imagen .

ara captar o reproducir la imagen o la !oz de

una persona, de cual"uier modo "ue se haga, es necesario su consentimiento, e#cepto en los siguientes casos$ a% "ue la persona participe en actos p&'licos; '% "ue e#ista un inter(s científico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las precauciones suficientes para e!itar un da)o da)o innecesario; c% "ue se trate del e*ercicio regular del derecho de informar so're s o're acontecimientos de inter(s general. +n caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos herederos o el designado por el causante en una disposición de <ima !oluntad. i hay desacuerdo entre herederos de un mismo grado, resuel!e el *uez. asados -+N/+ 02% a)os desde la muerte, la reproducción no ofensi!a es li're.3 +a imagen a tenido una evolución de notable importancia e#to# último# tiempo#' empezando por el invento de la &otogra&4a ! el grabado en el #iglo FIF a#ta llegar a lo# modern moderno# o# e7u e7uipo ipo## t(cnic t(cnico# o# aud audiov iovi#u i#uale ale## de la actua actualid lidad ad 7ue logran logran un e&ecto e&ecto multiplicador de di&u#ión a trav(# de la# rede# #ociale# ! lo# e7uipo# de tele&on4a móvil. #te &enómeno a pue#to de relieve la importancia del dereco a la imagen !a 7ue debe contemplar ! proteger #obre todo a la per#ona con#iderada en #4 mi#ma' a #u# atributo# &4#ico# ! morale#' a #u voz ! a todo lo 7ue #uponga de#arrollo ! de#envolvimiento de la mi#ma *#cobar de la Berna' 188. Como regla general, &ara re&rod!cir y di4!ndir

la imagen de !na &er'ona e' &reci'o con$ar con '! a!$ori5ación &revia . A Ecepcione# al con#entimiento previo. An>li#i#. 1% “ue la persona participe en actos p&'licos3











ntendemo# 7ue e#ta &ra#e peca de cierta vaguedad por cuanto &ar$ici&ar en 6ac$o'

&8#lico'9 puede implicar diver#a# &orma# ! modalidade#. 9u>l e# la de&inición de Cacto# público#D #egún el ódigo ivil ! omercial; "o #e brindan preci#ione# en dico art4culo. or e#o no re#ulta claro #i dentro de e#te concepto deben entender#e a a7uello# acto# de concurrencia ma#iva de per#ona# tale# como un recital en un e#tadio o a un partido de &útbol o a una mani&e#tación *e%. marca de prote#ta en la v4a pública' e#pect>culo# 7ue tengan lugar por e% en plaza#' a#i#tencia a un acto pol4tico en la v4a pública o bien a >mbito# >mbito# tal vez m># acotado# acotado# como por e%emplo e%emplo un teatro' teatro' mue#tra' mue#tra' evento deportivo' deportivo' etc. # #abido 7ue Ola O la reproducción reproducción de im5genes tomadas en lugares p&'licos, como pueden ser las o'tenidas en manifestaciones populares, re!ista militar, militar, corte*os f&ne'res, actos políticos, acontecimientos deporti!os, etc., en principio se halla *ustificada, en razón "ue la figura retratada puede pasar a ser un elemento m5s del acontecimiento p&'lico "ue se "uiere dar a conocer por medio de la reproducción . Pero es necesario necesario que, de la composición de la fotografía, resulte claro que el propósito principal de ella ha sido el acontecimiento púlico, ! no la utili"ación de la imagen o la identificación de la persona que es a#ena al inter$s púlico. De modo tal que la e%cepción se halla #ustificada siempre que la pulicación de la imagen guarde relación con las circunstancias f&cticas de ocasión, tiempo ! lugar en que se reali"aron' *"iv Bala

' 2008 ! izarro 15. n e#e #entido' e# importante de#tacar 7ue lo# eco# 7ue tienen lugar en acto# público# no #iempre implicar> 7ue por e#a #ola circun#tancia #e con#idere libre la di&u#ión de la imagen de un individuo #in #u con#entimiento previo. omo e%emplo de ello #e de#prende lo re#uelto en el ca#o 67edina de 8ruschi c. +d. n(dita  y otro6 0CNCi! ala , 19:%. 19:% . +a reclamante era &i#icoculturi#ta ! &ue &otogra&iada e#ca#a de ropa en un evento público mientra# ac4a una eEibición de #u cuerpo. @ica &otogra&4a &ue publicada en la revi#ta OLundo eróticoO' circun#tancia 7ue no &ue con#entida ni autorizada por la Bra. Ledina. # m>#' el teEto 7ue acompa6aba a la &oto rezaba a#4 O...entre e#o# mú#culo# ! tendone# e#t>n a7uello# 7ue participan de una eEcelente actividad #eEualO.











im&re'cindi#le con$ar con el con'en$imien$o de la in$ere'ada &ara '! &o'$erior e%"i#ición y div!lgación &8#lica en !n medio di'$in$o a lo' 7!e la accionan$e "a#a &re'$ado con'en$imien$o con'en$imien$o :' lo "a#a "ec"o &ara medio' de&or$ivo'; De all en$once' 7!e, de&endiendo del ca'o 7!e 'e $ra$e, al in$er&re$ar'e el inci'o a; del ar$ <0 la imagen de !na &er'ona 7!e &ar$ici&a en ac$o' &8#lico' &!ede 'er di4!ndida SIN CONSENTIMIENTO (RE=IO 'iem&re y c!ando dic"a imagen 'e relacione y vinc!le en el medio de di4!'ión e'$ric$amen$e con e'e mi'mo "ec"o &8#lico @e modo de de%ar en claro 7ue la publicación de la imagen de una per#ona 7ue participó en un acto público no implica 7ue nece#ariamente nece#ariamente a!a renunciado a #u dereco de di#poner #u imagen. In#i#timo#. La imagen o#$enida de !na &er'ona 7!e &ar$ici&ó en !n ac$o &8#lico no

&!ede ni de#e 'er !$ili5ada &ara di4!ndir'e en el con$e%$o de o$ro even$o o il!'$ración de !n "ec"o de relevancia &8#lica o &rivada di'$in$o al original, a meno' 7!e 'e c!en$e con el con'en$imien$o e%&re'o e%&re'o del 4o$ogra4iado . +a &otogra& ra&4a no #olo tiene el valor de re#paldar o dar credibilidad a in&ormacione# brindada# por medio de la e#critura' #ino 7ue tiene en #4 mi#ma un importante contenido ! valor eEpre#ivo' comunicativo e in&ormativo de eco' en alguno# ca#o#' la# im>gene# pueden comunicar o in&ormar con igual o ma!or impacto 7ue la palabra e#crita. or ello' #u protección cobra importancia en tiempo# donde lo# medio# de comunicación comunicación audiovi#ual predominan. predominan. Bin embargo' por e#a mi#ma razón razón ! por el contenido de in&ormación per#onal e 4ntima 7ue pueden tener la# im>gene#' #u potencial para a&ectar tanto la vida privada como la propia imagen de una per#ona e# mu! alto ! merece 7ue #u protección e#t( garantizada. % “ue e#ista un inter(s científico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las precauciones suficientes para e!itar un da(o innecesar inne cesario io 3 #ta eEcepción pr>cticamente #e eEplica por #4 mi#ma. n e&ecto' cuando la di&u#ión de la imagen impli7ue un inter(# público' e#to e#' para bene&icio de la #ociedad de#de un punto de vi#ta cient4&ico' cultural o educacional educacional de#de luego prevalecer> e#te último por #obre el dereco individual de la per#ona. Alguno# e%emplo# podr4an #er la# im>gene# de per#ona# 7ue #e di&unden en lo# libro# o e#tudio# acad(mico# de medicina' de lo# a#i#tente# a e#pect>culo# deportivo#' mani&e#tacione# mani&e#tacione# o prote#ta# en la v4a pública' etc.













7ue #irva como %u#ti&icación a &in de no aplicar una #anción económica al 7ue di&unde #u imagen; or lo pronto no encontramo# una re#pue#ta a e#a pregunta ni a la categor4a de Cda6o innece#arioD en contrapo#ición a 7ue pudiera tener lugar un Cda6o nece#arioD. ? C:ue #e trate del e%ercicio regular del dereco de in&ormar #obre acon$ecimien$o' de

in$er>' general .P or or #u part parte' e' el inc. inc. c del del art. art. 5? prev prev(( e#ta e#ta eEce eEcepc pció iónn al re7u re7uer erim imie ient ntoo de con#entimiento de la per#ona. n primer t(rmino de#tacamo# 7ue la 4ra'e 6acon$ecimien$o' de in$er>' general D peca tambi(n de cierta ambigQedad. n e&ecto' al no e#tar de&inido cual e# el concepto de Cacontecimiento de inter(# generalD' #u interpretación e# ampl4#ima lo cual' por lo pronto' no permite 7ue 7uien e%erza libremente #u dereco de di&undir in&ormación #epa de antemano cual #er4a el >mbito preci#o de la di&u#ión de la imagen. l &in de #aberlo #er4 #er4aa conc concre reto to publ public icar ar ! di&u di&und ndir ir #in #in temo temorr a #er #er dema demand ndad adoo ! cond conden enad adoo %udicialmente a indemnizar indemnizar en dinero a otro otro por oca#ionarle oca#ionarle da6o#. n e&ecto' creemo# 7ue al re&erir#e a Cinter(# generalD Ntrat>ndo#e de un concepto %ur4dico indeterminado N deber4a interpretar#e 7ue #e trata de a7u(l con#i#tente en un inter(# inter(# e#pecial' e#pecial' !n in$er>' moral y 'ocialmen$e relevan$e y do$ado &or $an$o de

&rioridad norma$iva . # decir' con#ideramo# 7ue e#te concepto con#i#te en la mi#ión de una organización pol4tica en de&ender el inter(# general de la comunidad umana #ub!acente a dica organización pol4tica. llo ace 7ue #e di&erencie claramente del denominado Cinter(# de cierto públicoD por el cual #olo #e enuncia el inter(#' el de#eo' morbo o la curio#idad compartido# por un número m># o meno# #igni&icativo de per#ona#' cu!a cualidad moral











en&ermero a la v4#pera de #u muerte. +a publicación de la &otogra&4a de alb4n generó #entimiento# de recazo ! de o&en#a a la #en#ibilidad de #u# &amiliare# *e#po#a e i%o# lo cual impul#ó 7ue iniciaran una demanda %udicial por aber#e vulnerado #u dereco a la intimidad. ale aclarar un detalle relevante el @r. alb4n &ue &otogra&iado mientra# e#taba vivo' aun7ue incon#ciente por #u e#tado de #alud. Bin embargo' 7uiene# iniciaron la demanda %udicial &ueron #u e#po#a e i%o# pero reclamando por la vulneración del dereco a la intimidad de ello# ! "S por el @r alb4n 7uien &alleció a lo# poco# d4a# de la publicación de la &otogra&4a en la revi#ta H"K. rgo' no pudo reclamar la violación de BM dereco a la intimidad. ara %u#ti&icar la di&u#ión de la &oto' ditorial Atl>ntida argumentó el inter(# 7ue generaba en la opinión pública conocer el e#tado de #alud del @r. alb4n. ontra tal mani&e#ta mani&e#tación ción la #entenci #entenciaa de la orte Buprema Buprema #o#tuvo #o#tuvo 7ue el dereco a la intimidad 6pr 6proteg otegee *urí *urídi dica came ment ntee un 5m 5m'i 'ito to de auto autono nomí míaa indi indi!i !idu dual al cons consti titu tuid idaa por por los los sentimientos, h5'itos y costum'res, las relaciones familiares, la situación económica, las creencias religiosas, la salud mental y física, en suma, las acciones, hechos o datos "ue, "ue, teni tenien endo do en cuen cuenta ta las las form formas as de !ida !ida acep acepta tada dass por por la comu comuni nida dad, d, est5n est5n reser!adas al propio indi!iduo y cuyo conocimiento y di!ulgación por los e#tra)os significa un peligro real real potencial para la intimidad30C# m4nimo eEibir a la opinión pública la imagen del @r. alb4n agonizando #in 7ue al meno# #e ubiera dado la po#ibilidad a #u# &amiliare# de pre#tar con&ormidad o no con #u publicación ma#iva. A pe#ar pe#ar de e#te e#te prece preceden dente te %uri#p %uri#prud ruden encia cial' l' cierta cierta pr>cti pr>ctica ca period period4#t 4#tica ica con contin tinúa úa incurriendo en lo# mi#mo# abu#o#. l diario OrónicaO en #u tapa del 10/02/12 publicó











blo7ueen la# l a# direccione# Teb 7ue di&undan la# im>gene# de la %oven poco de#pu(# de morir. *@iario >gina 12' 2012 @e e#ta manera' #i bien la &ra#e Cacontecimiento de inter(# generalD #e trata de un concepto %ur4dico indeterminado' con#ideramo# 7ue' a &in de intentar acercar#e a una interpreta interpretación ción compatible compatible con el dereco dereco umano a di&undir di&undir in&ormaci in&ormación' ón' re'!l$ara

&r!den$e ac!dir a la' concl!'ione' a la' 7!e "an arri#ado n!e'$ro' Tri#!nale' y de'de de'de l!ego l!ego la Cor$e Cor$e In$er In$erame americ ricana ana de DDHH DDHH en mira' mira' a &reci &reci'ar 'ar cier$o' cier$o' lineamien$o' en relación al conce&$o de 6in$er>' general9 De e'$a manera 'e #rindaran cer$e5a' en relación a 'i re'!l$a o no o#liga$orio re7!erir el &revio con'en$imien$o de la &er'ona 7!e e' 4o$ogra4iada &ara di4!ndir '! imagen $inalmente' debemo# #e6alar #e6alar 7ue' a pe#ar de lo di#pue#to por el art. 5? del ódigo ivil el mi#mo no deroga al art. ?1 de la le! 11.)2? 7ue tambi(n protege al dereco al a imagen. n e&ecto' #e contempla el principio general diciendo 7ue el retrato &otogr>&ico de una per#ona no puede #er pue#to en el comercio #in #u con#entimiento. Agrega Agrega luego 7ue ello #ub#i#te a la muerte' tran#miti(ndo#e al cón!uge e i%o# o de#cendiente# dire direct cto# o# de e#to e#to## o en #u de&e de&ect ctoo al padr padree o la madr madree el dere derec coo a pre# pre#ta tarr el con#entimiento a 7ue alude la le!. uando no #e cumpla ninguno de e#to# re7ui#ito#' reci(n all4 va a poder di#poner#e libremente de la imagen de un individuo. or #upue#to rigen la# mi#ma# eEcepcione# de obtener el con#entimiento para lo# ca#o# en lo# 7ue prevalezca un inter(# inter(# cient4&ico o público público en la di&u#ión de la imagen.

III- DERECHO AL HONOR Y A LA INTIMIDAD CONCE(TO RE/+ISITOS RE/+ISITOS LI?ERTAD DE E@(RESIN omenzaremo# omenzaremo# por citar teEtualmente lo# art4culo# 1))0 ! 1))1 7ue protegen el dereco a la intimidad ! al onor re#pectivame r e#pectivamente nte











Ar$c!lo 1221 - Ac!'ación cal!mnio'a . +n los da)os causados por una acusación calumniosa sólo se responde por dolo o culpa gra)e . +l denunciante o "uerellante responde por los da)os deri!ados de la falsedad de la denuncia o de la "uerella si se prue'a "ue no tenía razones *ustifica'les para creer "ue el damnificado esta'a implicado 0Código Ci!il y Comercial, 21=%. Ambo# art4culo# reglamentan la protección 7ue merecen do# dereco# per#onal4#imo# Intimidad ! 3onor cu!a ba#e con#titucional #e encuentra re#paldada en lo# art# 1 de la on#titución "acional ! art. 11 del acto de B.Jo#( de .Rica.

derec"o a la in$imidad in$imidad i&uente# lo de&ine como el Cderecho Al derec"o C derecho personalísimo "ue permite sustraer a la persona de la pu'licidad o de otras tur'aciones a su !ida pri!ada, pri!ada, el cual est5 limitado por las necesidades sociales y los intereses p&'licosO p&'licosO *i&uente#' @ 5).

derec"o al Honor comprende do# a#pecto# ob%etivo con#i#tente en la reputación de l derec"o una per#ona por cómo e# valorada por la #ociedad ! #ub%etivo' e# decir' #u autoe#tima' 7ue crece o di#minu!e lógicamente en la medida 7ue lo aga tambi(n el a#pecto ob%etivo. Re#pecto a la previ#ión del art. 1))0' advertimo# 7ue #u redacción e# pr>cticamente id(ntica al eE art. 10)1 bi# del ódigo ivil de el(z el(z Bar#&ield. or #u parte' el art. 1))1 modi&ica lo# t(rmino# del eE art. 108 del anterior ódigo eEigiendo 7ue 7uien reclame una indemnización por a&ectación a #u onor' debe probar 7ue el acu#ado actuó con dolo o culpa grave' e# decir' con una evidente intención de da6ar o bien con una llamativa de#atención. 1 @ereco al 3onor. omencemo# por analizar lo# alcance# %ur4dico# 7ue prev( en particular el art. 1))1. n e#e #entido' apuntaremo# e#trictamente a de#tacar 7ue la protección %ur4dica previ#ta por











ara %u#ti&icar nue#tra po#ición re#ultar> apropiado re#altar 7ue no #e trata de a#imilar la# previ#ione# %ur4dica# de ambo# cuerpo# normativo# *ódigo enal ! ódigo ivil ! omercial pero lo 7ue #4 remarcamo# e# 7ue N en la aplicación del art. 1))1 - no re#ulta incon# incon#tit tituc ucion ional al la di&ere di&erenc nciac iación ión 7ue eventu eventualm alment entee #e realic realicee entre entre una per#on per#onaa anónima ! un &uncionario o per#ona%e público o particular involucrado en un eco de inter(# público en la protección 7ue merece en #u dereco al onor &rente al dereco umano a in&ormar.

e%&re'ión or empezar' #i no# remitimo# a la @eclaración de (rinci&io' de li#er$ad de e%&re'ión del Si'$ema In$eramericano de Derec"o' H!mano', ob#ervaremo# 7ue el rincipio N11 prev( 7ue “>os 7ue “>os funcionarios p&'licos est5n su*etos a un mayor escrutinio por parte de la sociedad. >as leyes "ue penalizan la e#presión ofensi!a dirigida a funcionarios p&'licos generalmente conocidas como 6leyes de desacato6 atentan contra la li'ertad de e#presión y el derecho a la información30?+, @elatoría de li'ertad de e#presión%.

/!> 7!iere 'igni4icar e'$e &rinci&io /!e el eFercicio del derec"o "!mano a in4ormar ! o&inar no de#e encon$rar im&edimen$o legal alg!no 7!e en cier$a manera coar$e la di4!'ión de in4ormación ! o&inión de relevan$e in$er>' &8#lico c!ando lógicamen$e 'e enc!en$re vinc!lada a !na &er'ona 7!e de'em&ea !na 4!nción &8#lica o !n "ec"o 7!e 'ea de relevancia &8#lica La &revi'ión legal &enal y civil no de#eran 'er di'mile' en e'e a'&ec$o, 'o &ena de inc!rrir en !na con$radicción 7!e &odra a4ec$ar el derec"o "!mano a la li#re e%&re'ión e%&re'ión :ar$ 10 del (ac$o de San .o'> de Co'$a Rica; Bi bien bien podr podr4a 4a inte interp rpre reta tar# r#ee 7ue 7ue el prin princi cipi pioo re#e re#e6a 6ado do #e re&e re&eri rir4 r4aa a la inde indebi bida da apli aplica caci ción ón de #anc #ancio ione ne## pena penale le## a la eEpr eEpre# e#ió iónn de in&o in&orm rmac ació iónn u opin opinió iónn #obr #obree &uncionario# público#' con#ideramo# 7ue ello #er4a un an>li#i# un tanto acotado del













derecho colecti)o colecti)o a reciir reciir cualquier cualquier informac información ión y a tam' tam'i( i(n, n, por por otr otro lado lado,, un derecho

conocer la e#presión del pensamiento a*eno3 *Spinión a*eno3 *Spinión on#ultiva "U5/85. ro#igue la orte Interamericana diciendo 7ue “en su dimensión indi)idual , la li'ertad de e#presión no se agota en el reconocimiento teórico del derecho a ha'lar o escri'ir, sino "ue comprende adem5s, insepara'lemente, el derecho a utili"ar cualquier medio apropi apropiado ado para para difund difundir ir el pensa pensamie miento nto ! hacer hacerlo lo llegar llegar al ma!or ma!or núm número ero de destinatarios.

Cuando Cuando la Con!en Con!enció ciónn procl proclama ama "ue "ue la li'erta li'ertadd de pen pensam samien iento to y

e#presión comprende el derecho de difundir informaciones e ideas 6por cual"uier... procedimiento6, est5 su'rayando "ue la e%presión ! la difusión del pensamiento ! de la información son indi)isiles ,

de modo "ue una restricción de las posi'ilidades de

di!ulgació di!ulgaciónn represe representa nta directamen directamente, te, y en la misma medida, medida, un límite al derecho derecho de e#presarse li'remente. Be allí la importancia importancia del r(gimen legal aplica'le a la prensa y al status de "uienes se dedi"uen profesionalmente a ella.D*S ella.D*S "U5/85

dimen'ió 'ión n 'ocial 'ocial “la li'ertad de e#presión es un medio para or or #u part parte' e' en '! dimen el intercam'io de ideas e informaciones y para la comunicación masi!a entre los seres humanos. sí como comprende el derecho de cada uno a tratar de comunicar a los los otr otros sus sus prop propio ioss punt puntos os de !ist !istaa impl implic icaa tam' tam'i( i(nn el dere derech cho o de todo todoss a conocer conocer opiniones opiniones ! noticias noticias.

ara ara el ciudad ciudadan anoo com&n com&n tiene tiene tanta tanta import importanc ancia ia

el conocimiento de la opinión a*ena o de la información de "ue disponen otros como











@e all4 entonce# 7ue e# la le! la 7ue debe e#tablecer la# re#triccione# a la libertad de in&ormación ! #olamente para lograr &ine# 7ue la propia onvención #e6ala. or tratar#e de re#triccione# a la libre eEpre#ión' lógicamente la de&inición legal debe #er eEpre#a ! taEativa. ontinuando con la cita de la# palabra# de la orte Interamericana de @@33 *S 5/85' para delimitar la# re#pon#abilidade# po#teriore# e# preci#o 7ue Cla le!D 7ue la# reglamenta #ea preci#a ! clara. "ue#tra po#ición apunta apunta a de#tacar de#tacar 7ue en #ituacione# #ituacione# donde #e encuentra encuentra involucrado el inter(# público' la protección del dereco al onor del &uncionario público' per#ona%e público o particular vinculado con un a#unto de inter(# público debe nece#ariamente nece#ariamente cede cederr &ren &rente te al e%er e%erci cici cioo de la libr libree eEpr eEpre# e#ió iónn con# con#i# i#te tent ntee en cr4t cr4tic ica' a' opin opinió iónn o in&ormación vinculada a e#a cla#e de eco#. l mi#mo concepto de orden público reclama 7ue' dentro de una #ociedad democr>tica' #e garanticen la# ma!ore# po#ibilidade# de circulación de noticia#' idea# ! opinione#' a#4 como el m># amplio acce#o acce#o a la in&ormación por parte de la #ociedad en #u con%unto. con%unto. +a libertad de eEpre#ión #e in#erta en el orden público primario ! radical de la democracia' 7ue no e# concebible concebible #in el debate debate libre ! #in 7ue la di#idencia di#idencia tenga pleno dereco dereco de mani&e#tar#e. on#ideramo# entonce# entonce# 7ue en lo 7ue re#pecta a la reglamentación civil del dereco a la











umano de di&undir in&ormación con&orme lo prev( el art. 1? del acto de B.Jo#( de . Rica. +a orte Interamericana a #e6alado en #u# #entencia# 7ue en una #ociedad democr>tica lo# &uncionario# público# e#t>n m># eEpue#to# al e#crutinio ! la cr4tica del público. #te di&erente umbral de protección #e eEplica por7ue #e an eEpue#to voluntariamente a un e#crutinio m># eEigente. Bu# actividade# #alen del dominio de la e#&era privada para in#ertar#e en la e#&era del debate público. Aclara el Kribunal Kribunal Bupremo

'!Fe$o, 'ino en el Interameric Interamericano ano 7ue e'$e !m#ral no 'e a'ien$a en la calidad del '!Fe$o, in$er>' &8#lico de la' ac$ividade' 7!e reali5a . @e a4 a4 la ma!o ma!orr tole tolera ranc ncia ia &rent &rentee a a&ir a&irma maci cion one# e# ! apre apreci ciac acio ione ne## vert vertid ida# a# por por lo# ciudadano# en e%ercicio de dico control democr>tico. Kale# Kale# #on la# demanda# del plurali#mo propio de una una #ociedad democr>tica' democr>tica' 7ue re7uiere la ma!or circulación circulación de in&orme# ! opinione# #obre a#unto# de inter(# público. n la arena del debate #obre tema# de alto inter(# público' no #ólo #e protege la emi#ión de eEpre#ione# ino&en#iva# o bien recibida# por la opinión pública' #ino tambi(n la de a7uella# 7ue cocan' irritan o in7uietan a lo# &uncionario# público# o a un #ector cual7uiera de la población. n una #ociedad democr>tica' la pren#a -ergo' cual7uier #er umanoumano- debe ! puede in&ormar in&ormar u opinar opinar ampliamente ampliamente #obre cue#tion cue#tione# e# de inter(# público 7ue a&ectan a&ectan biene# #ociale#. #ociale#.











doctrina# Campilla!D *BJ"' 18, ! CReal LaliciaD *ca#o Catitó c. +a "aciónD BJ" 2/,/2008. ome o menz nzan ando do por por la prev previ# i#ió iónn de la doc$rina de la 6Real Malicia9 ' la mi#m i#ma e# aplicable a &uncionario# público#' &igura# pública# ! #imple# particulare# #iempre 7ue e#t(n relacionado# con tema# in#titucionale# o de relevante ! leg4timo inter(# público' ! 7ue la# eEp eEpre# re#ion ione# e# con con#id #idera erada# da# agrav agravian iante# te# acia acia #u per#on per#onaa - adem> adem>## de #er #er ineEacta#- #e relacionen con la participación de a7uello# en e#to# tema#. n tale# #upue#to#' la re#pon#abilidad de 7uien e%erció la libertad de eEpre#ión de modo agraviante e#t> condicionada a 7ue el a&ectado acredite la prueba de la ineEactitud o &al#edad' adem># de probar 7ue el emi#or obró con dolo directo por conocer e#a ineEac ineEactit titud ud o con Orec= Orec=le# le### di#reg di#regard ardO O e#tado e#tado de con concie cienci nciaa en el emi#o emi#orr 7ue le a#eguraba la &al#edad' o #eria pre#unción de &al#edad' #obre lo# eco# a in&ormar #in ante# corroborar #u pre#unción #ub%etiva' cuando e#t>n a #u alcance lo# elemento# a tal &in. n otra# palabra#' para 7ue pro#pere #u reclamo' el agraviado u o&endido debe probar en %uicio 7ue el emi#or de la in&ormación lo izo a #abienda# de #u &al#edad ! con el propó#ito de oca#ionarle un da6o.

di4!'ión ón de in4orm in4ormaci ación ón tildada de ineEacta *&al#a @e all4 7ue 7ue #o#t #o#ten enem emo# o# 7ue la di4!'i Vdolo o errónea *culpa #obre eco# de inter(# público 7ue pudiera a&ectar el onor de un &uncionario público' per#ona%e público o particular involucrado en un a#unto de











nombre nombre ! apell apellido ido'' apo apodo' do' carac caracter ter4#t 4#tica ica## &4#ica &4#ica#' #' etc etc o bien bien c!ando 'e a$ri#!ya

e%&re'amen$e e%&re'amen$e el origen de la in4ormación a !na 4!en$e iden$i4icada . Bi bien amba# doctrina# reconocida# en precedente# %uri#prudenciale# no an #ido previ#ta# eEpre#amente en el ódigo ivil ! omercial' ello no 7uita 7ue igualmente puedan invocar#e como de&en#a en una in#tancia %udicial. Bin embargo' embargo' la di&icultad proce#al 7ue genera #u au#encia normativa e# 7ue' al no #er doctrina# de aplicación obligatoria para lo# diver#o# Kribunale# in&eriore# de nue#tro pa4#' 7uien #ea condenado en 1ra ! 2da in#tancia deber> nece#ariamente acudir a#ta la orte Buprema de Ju#ticia de la "ación para acer valer la aplicación de cual7uiera de dica# doctrina#.

I=I=- LA L A INDEMNIACION INDEMNIACIO N .+DICIAL .+ DICIAL DE?E SER E/+ITA E /+ITATI= TI=A A Bi bien el art. 1))1 no lo dice eEpre#amente' #e in&iere 7ue ante la prueba del da6o' relación cau#al' anti%uridicidad ! &actor de atribución' corre#ponder> indemnizar a la v4ctima 7ue a vi#to le#ionado #u dereco al onor. or #u parte' el art. 1))0 #4 lo prev( en &orma eEpre#a autorizando al Juez a &i%ar una indemnización a 7uien #e le vulnere #u dereco a la intimidad. reemo# nece#ario realizar una breve mención al re#pecto' #obre todo teniendo pre#ente #i #e encontrara involucrado un eco de inter(# público. @e#de luego no e# viable imaginar 7ue &uera po#ible con#agrar el dereco a da6ar a otro













@evien @ev ienee opo oportu rtuno no e%empl e%empli&ic i&icar ar con con un ca#o ca#o apu apunta ntado do en el CIn&or CIn&orme me anual anual 201 2011D 1D elaborado por la Relator4a de la +ibertad de eEpre#ión de la omi#ión Interamericana de @@33. All4 #e puntualizó 7ue en cuador' el 21 de marzo de 2011 el re#idente Ra&ael orrea pre#entó una demanda penal ante el Juzgado 15 de lo enal de Hua!a# por el delito de in%uria calumnio#a ! no calumnio#a grave' en contra de la compa64a anónima l Mniver Mniver#o' #o' empre empre#a #a editor editoraa del diario diario'' con contra tra lo# direc directiv tivo# o# arlo# arlo# "icol> "icol>## (rez (rez +apentti' arlo# duardo (rez arriga ! (#ar nri7ue (rez arriga' a#4 como en contra del editor de la #ección de opinión del diario l Mniver#o' milio alacio. l gobernante pidió al tribunal condenar a lo# cuatro acu#ado# a tre# a6o# de pri#ión ! a pagar una indemnización de MB W50 millone# de dólare#' a#4 como una indemnización indemnización complementaria de MBW ?0 millone# de dólare# a cargo de la empre#a propietaria del periódico.











de comunica comunicación ción.. Adem>#' lo# cond condena enado# do# deber>n deber>n pagar pagar do# millone# de dólare# dólare# e#tadouniden#e# e#tadouniden#e# en onorario# pro&e#ionale# a lo# abogado# del re#idente. L># all> de 7ue la pren#a in&ormara luego 7ue el re#idente orrea concedió un perdón a lo# directiv directivo# o# ! a la aplica aplicació ciónn de la millon millonari ariaa #anció #anciónn pecuni pecuniari ariaa *@iari *@iarioo l Mniver#al' 28/2/2012 e# evidente 7ue el antecedente de cuador e# un llamado de aten atenci ción ón para para 7ue 7ue lo# lo# Juec Juece# e#'' al apli aplica carr e inte interp rpre reta tarr nue# nue#tr traa legi legi#l #lac ació iónn civi civil' l' contemplen la po#ibilidad de 7ue el debate público no #ea conminado a de#aparecer en ca#o de 7ue #e icieran lugar a reclamo# indemnizatorio# de#me#urado# 7ue #in duda alguna pondr4an en %a7ue la #upervivencia del dereco a la cr4tica u opinión de cual7uier per#ona a trav(# trav(# de cual7uier cual7uier medio de di&u#ión. Bin Bin ir m># m># le%o le%o#' #' ba#t ba#tar ar>> con con tene tenerr pre# pre#en ente te la #ent #enten enci ciaa dict dictad adaa por por la o ort rtee Intera Interame merica ricana na de @@3 @@33 3 el 2/1 2/11/11 1/11 en lo# auto# auto# C@IK C@IKSRI SRIA+ A+ R$I+ R$I+ BA c. ArgentinaD a trav(# de la cual dico Kribunal izo lugar a la demanda 7ue entablaran lo#











n de&initiva' el precedente de e#te último ca#o e# una mue#tra cabal de 7ue el inter(# público de la in&ormación N aporte# económico#' económico#' tran#porte#' etc 7ue ac4a el eE re#idente a una legi#ladora ! a un menor 7ue en e#e momento no ab4a #ido reconocido como #u i%o- prevalec4a por #obre la pretendida protección a la intimidad 7ue eEig4a el eE re#idente. Bi bien la orte Interamericana de @@33 le dio la razón a la ditorial R$I+ 10 a6o# de#pu(# de aber #ido condenada por la Ju#ticia "acional' ello no impidió a 7ue en #u momento Na6o 2002- la ditorial debiera pagarle al eE re#idente la indemnización e7uivalente a MBW ,0.000. or e#o' ! para concluir' acemo# incapi( en 7ue al momento de interpretar ! aplicar lo# art#. 1))0 ! 1))1 del ódigo ivil ! omercial a un ca#o determinado' el Juez nece#aria nece#ariament mentee deber> deber> armonizar armonizar tal tarea con lo# principio# principio#'' tratado#' tratado#' re#olucione# re#olucione# ! precedente# de la orte Interamericana de @@33 a &in de no de%ar de tener pre#ente la











conforme a las circunstancias, las medidas razona'les para e!itar "ue se produzca un da)o, o disminuir su magnitud; si tales medidas e!itan o disminuyen la magnitud de un da)o del cual un tercero sería responsa'le; tiene derecho a "ue (ste le reem'olse el !alor de los gastos en "ue incurrió, conforme a las reglas del enri"uecimiento sin causa; c% no agra!ar el e l da)o, si ya se produ*o3. produ*o3. or #u parte' el art 1.)12 autoriza a iniciar o promover la acción preventiva a C7uiene# acredi acreditan tan un inter( inter(## razona razonable ble en la preven prevenció ciónn del da6o. da6o.DD #te #te con concep cepto to %ur4di %ur4dico co indeterminado debiera #er interpretado' ante la duda' del modo en 7ue me%or &avorezca la tutela del bien colectivo 7ue #e trate. 9u>ndo procede la acción preventiva; +a re#pue#ta la brinda el art. 1)1 1)11 1 cuando Cuna acción u omi#ión anti%ur4dica ace previ#ible la producción de un da6oD. +a acci acción ón %udi %udici cial al prev preven enti tiva va tien tienee por por &ina &inali lida dadd no #olo #olo prot proteg eger er lo# lo# dere derec co# o# individuale# *e%' intimidad' onor e imagen' #ino tambi(n lo# dereco# de incidencia











re#pon#abilidad por lo# da6o# 7ue el a&ectado denuncie aber padecido. l control o re#tricción previa' directa' indirecta' pública o privada lógicamente e#t>n proibido#. @eviene oportuno citar un ca#o %udicial concreto 7ue eEplicar> la vigencia de e#ta premi#a general. Mn per#ona denunció %udicialmente 7ue en la v4a pública #e ab4an arro%ado pan&leto# de procedencia anónima en la# cercan4a# de #u domicilio con #u &otogra&4a' ! conten4an el #iguiente

teEto

O @.7..

'usador-identerofesor 'usador-identerofesor

de

7&sica

7asa*ista

7apucheCineasta8a*o estos títulos este su*eto 8E B+ CFC












&eacientemente 7ue ubiera una impo#ibilidad material de identi&icar a la per#ona &4#ica a la 7ue #e atribu!e la publicación del pan&leto en la p>gina Teb re&erida. A#4 ponderó 7ue la bú#7ueda de in&ormación a trav(# de Internet e#t> comprendida dentro de la garant4a con#titucional 7ue ampara la libertad de eEpre#ión. +a #ent #enten enci ciaa conc conclu lu!e !e dici dicien endo do 7ue 7ue Cla Cla pret preten en#i #ión ón de impo impone nerr a la dema demand ndad adaa *$ASS un control preventivo ! di#crecional acia el &uturo #obre la circulación de contenido# 7ue eventualmente pudieran a&ectar lo# dereco# de la actoraYimplica











2 n ca#o de de duda' la #olució #oluciónn debe #er &avora &avorable ble a la libertad libertad de in&ormaci in&ormación ón *in dubio pro libertate ? +a# re#tricc re#triccione ione## a la libertad de eEpre#ió eEpre#iónn no deben pro!ect pro!ectar#e ar#e #obre #obre la &orma veemente' provocativa provocativa o de#a&iante en 7ue #e eEpre#an la# idea# 4)

@ebee di#tin @eb di#tingui guir#e r#e entre entre la# cue#t cue#tion ione# e# de inter( inter(## púb públic licoo in#tit in#tituc ucion ional' al' de &uncionario# público# #obre #u traba%o o cuando e#t(n involucrado# particulare# en a#unto# de inter(# público de a7uella# cue#tione# de inter(# privado *ci#me#











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a#terra' Larcela C@ereco a la in&ormación v#. @ereco a la intimidadD' p.201' d Rubinzal N ulzoni' 2012.

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SENTENCIAS -

>mara "acional de Apelacione# en lo ivil' #ala  $eca 25/11/2008 25/11/2008 arte# L. ". A. c. Korneo# ! ompetencia# B.A











'!&rema-F!'$icia-nacion-4ederal-ci!dad-a!$onoma-#!en '!&rema-F!'$icia-nacion-4ederal-ci! dad-a!$onoma-#!eno'-aire'o'-aire'canico#a-corral-rodol4o-ari'$ide canico#a-cor ral-rodol4o-ari'$ide'-acevedo-'er '-acevedo-'ergio-edgardo-o$r gio-edgardo-o$ro'o'dano'-&erF!icio'-4a10BBB11-3B10-B-1J130<2-11-BBB0-1o$'e!&moc'olla4  -

orte Interamericana de @@33' Bentencia CKri#t>n @ono#o v#. anam>D' 2)/01/200' nota ?5' p>rr. p>rr. 12 ttp//TTT.corteid.or ttp//TTT .corteid.or.cr/doc#/ca#o#/a .cr/doc#/ca#o#/articulo#/#eriec\1?\ rticulo#/#eriec\1?\e#p.pd& e#p.pd&

Derecho a la intimidad, honor e imagen. Su recepción en el Nuevo Código Civil y Comercial de la Nación Argentina. Derecho humano a la libre expresión. Factor preventivo y posible censura.

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