En lo principal, contesta demanda de cuidado personal; primer otrosí, demanda reconvencionalmente de cuidado personal; segundo otrosí, acompaña documentos;
tercer otrosí, forma de notificación; cuarto otrosí, incorporación a SITFA; quinto otrosí, personería; sexto otrosí, patrocinio.S. J. L. de Familia de Temuco FRANCISCO PINEDA PEÑA, abogado, con domicilio en calle Claro Solar N° 780, oficina N° 404, Temuco, por la demandada en autos sobre cuidado personal, RIT C-1553-17, doña PALOMA PINO MUÑOZ, según se acreditará, cédula de identidad Nº 19.808.661-4, trabajadora independiente, domiciliada en Temuco, calle Barros Arana N° 545, Condominio Plaza Club, torre 1, departamento N° 55, a US. respetuosamente digo: Que, por medio de este acto y encontrándome dentro del plazo legal, vengo en contestar demanda de cuidado personal interpuesta en contra de mi representada por doña ÉRIKA LORENA ÁLVAREZ POBLETE, ya individualizada en autos, respecto su hija, LAURA CONSTANZA PEÑA PINO, también ya individualizada en autos, solicitando, desde ya, el total rechazo de lo pedido , fundándome en los argumentos de hecho y de derecho que a continuación paso a exponer:
Los hechos 1. Que es efectivo que mi representada junto a don MICHAEL PEÑA ÁLVAREZ, también demandado en autos, son padres de LAURA CONSTANZA PEÑA PINO, de actuales 4 años y cinco meses de edad, hija de filiación no matrimonial.
2. Que lamentablemente mi representada fue madre a muy temprana edad, situación que implicó cierta inmadurez en la toma de decisiones relativas a su hija. Lo anterior, sumado al hecho de que el padre de la niña jamás ha ejercido su rol de tal.
3. Que esta parte rechaza en forma categórica la solicitud efectuada por la abuela paterna, toda vez que existe tergiversación en los hechos ventilados por ella para efectos de que se acoja su pretensión. pretensión. 4. Téngase presente, para estos efectos, los siguientes hechos: 4.1. Es cierto que mi representada y don Michael Peña, su pareja en aquel entonces, vivieron durante un tiempo en el hogar de la demandante de autos; sin embargo, es Página 1 de 8 Claro Solar N° 780, oficina N° 404, Temuco – Fono / Whatsapp 988081089 Correo Electrónico: pineda.p.francisco@gm
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falso el hecho de la madre de mi representada le entregara el cuidado personal de hecho de la niña a la demandante de autos . Lo que pasó fue que mi representada le entregó en forma voluntaria la niña a doña Érika por dos razones gravitantes: ella debía nivelar sus estudios y, además, debía estabilizarse económicamente. Es así como en mayo del 2015 se le solicita a doña Érika que se haga cargo de su hija por un tiempo, pero sin intención alguna de que esto fuera de carácter
permanente. La demandante de autos estuvo plenamente de acuerdo en lo anterior. 4.2. Que así pasó el tiempo y, en marzo del año 2016, mi representada le pidió a la demandante que le entregara a la niña puesto que ya tenía estabilidad: le faltaba sólo ese año para sacar el cuarto medio y ya se encontraba trabajando en forma independiente en venta de joyas con una tía. Ésta le manifestó expresamente que pospusieran la entrega hasta que mi representada terminara bien los estudios, es decir, hasta fin del año 2016, proposición que mi representada encontró razonable y aceptó de buena manera. Consiente de sus obligaciones como madre, mi representada comenzó a aportar lo necesario en calidad de alimentos para la niña. Así, apoya a Érika con sumas monetarias cercanas a los $100.000 pesos mensuales, aproximadamente, y con la entrega de víveres, ropa y otros para su hija, aportes materiales que se tasan en sumas superiores a los $50.000 pesos mensuales. Se deja constancia que dichos aportes operan hasta el día de hoy.
Sin embargo, antes de que terminara el año 2016, mi representada se encontró con la sorpresa de una demanda de cuidado personal por su hija, ejercida por doña Érika en su contra, acción que también se tramitó ante el presente Tribunal bajo el RIT C-1656-16. 4.3. Que es cierto que la demandante se encarga de los cuidados de la menor, pero no es porque mi representada no haya querido, si no por motivo de que es doña Érika quien ejerce dichas funciones por cuanto en los hechos tiene a la niña y se mantiene firme en la postura de querer obtener el cuidado de Laura. Mi representada ha sido diáfana en manifestarle la necesidad de querer establecerse con su hija y así poder formar una familia normal, empero, la demandante mantiene su postura en el sentido de que mi representada sería una persona irresponsable.
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4.4. Que es de falsedad absoluta que mi representada no haya terminado sus estudios, situación que se acreditará fehacientemente en la oportunidad procesal que corresponda. Actualmente se encuentra en plena posesión de su licencia de educación media, antecedente demuestra la madurez actual de mi representada.
4.5. Que es de falsedad absoluta el hecho de que mi representada sólo visite en forma esporádica a su hija. Como se probará, por su actual trabajo, si bien es cierto viaja a algunas ciudades para vender y para comprar nuevas mercancías, visita a su hija todos los días que puede, así como se la lleva a su departamento para pernoctar con ella. Salen a pasear, comprar cosas, juegan, etc.
4.6. Por último, conviene mencionar que es falso el hecho de que Laura reconozca al hogar de su abuela paterna como “su casa” . En efecto, varias veces la niña le ha dicho a mi representada que le gustaría vivir con ella en su casa.
5. Esta parte acreditará que actualmente mi representada se encuentra plenamente habilitada para poder mantener el cuidado personal de su hija y, por ende, hacerse cargo de ella en plenitud. Empero, para eso, menester es que la demandante de autos desista de su pretensión o que VS. decida entregar el cuidado a quien naturalmente corresponde que lo ejerza, su madre.
6. Mi representada reconoce que cometió errores en el pasado, todo producto de su falta de madurez y de entendimiento de lo que implica ser madre. Actualmente mi representada tiene todas las ganas y deseos de establecer una familia con su hija. Prueba de lo anterior es el hecho de que en la actualidad se encuentra en posesión de su licencia de educación media, se encuentra trabajando en forma independiente, presenta ahorros para optar a una vivienda propia y mantiene un hogar en un departamento arrendado. Lo único que le hace falta es que su hija sea entregada, pero de la mejor manera, esto es, a través de una resolución judicial y de manera definitiva.
7. Conforme a lo anterior, esta parte solicita el pleno rechazo de la demanda presentada por la abuela paterna, por motivo de que en la actualidad no existe fundamento alguno para que a mi representada se le prive de la posibilidad de criar a su hija, situación que se condice con lo naturalmente lógico.
El derecho En la actualidad mi representada carece del cuidado personal de su hija. Lo
natural y obvio es que los padres y, en especial, la madre sea quien tenga el cuidado personal de sus hijos. La ley no es ajena a aquella condición propia de Página 3 de 8 Claro Solar N° 780, oficina N° 404, Temuco – Fono / Whatsapp 988081089 Correo Electrónico:
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la naturaleza humana y recoge dicha postura. Así las cosas, el tenor de lo rezado por el artículo 226 de nuestro Código Civil es diáfano: “Podrá el juez, en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes, velando primordialmente por el interés superior del niño conforme a los criterios establecidos en el artículo 2252”.
Debe colegirse, entonces, que se trata de una posibilidad para el Juez el conceder el cuidado personal de los hijos a otra(s) persona(s) competente(s) siempre que se acredite INHABILIDAD FÍSICA O MORAL DE AMBOS PADRES . “Se requiere la prueba de inhabilidad no solo del padre o madre que tiene la tuición, sino de ambos padres, aunque no vivan juntos. De ser hábil, el otro de los padres prefiere frente a parientes de grado más lejano o terceros. Parece evidente que esto es así cuando la ley pide la inhabilidad física o moral de “ambos padres””
(RODRIGUEZ PINTO, María Sara. “El cuidado personal de niños y adolescentes en la familia separada: criterios de resolución de conflictos de intereses entre padres e hijos en el nuevo derecho chileno de familia”. Rev. chilena derecho [online]. 2009, vol.36, n.3 [citado 2017-08-04], pp.545-586).
Esta postura ha sido recogida desde siempre por nuestros Tribunales Superiores de Justicia. Desde ya pueden observarse los innumerables fallos que no hacen más que recordar a nuestro foro que debe respetarse la regla de orden natural prevista en el artículo 225 del Código Civil, siempre que no se logre acreditar durante el proceso, la inhabilidad de los padres para ejercer el cuidado personal de los hijos (así pueden observarse, a modo de ejemplo, los siguientes fallos: Corte Suprema, rol Nº 1789-2009, de fecha 19 de mayo de 2009; causa rol Nº 870-2008, Corte de Apelaciones de Puerto Montt).
POR TANTO, en mérito de lo expuesto y lo dispuesto en los artículos 224 y siguientes del Código Civil, las normas de la ley 19.968, y demás normas legales pertinentes, RUEGO A US. tener por contestada demanda de cuidado personal en contra de PALOMA PINO MUÑOZ, ya individualizada, acogerla en todas sus partes, rechazando la demanda y declarando que el cuidado personal de LAURA
CONSTANZA PEÑA PINO lo ejercerá su madre, ordenando, para estos efectos, la entrega inmediata de la niña a su madre y las subinscripciones que en derecho correspondan.
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Primer otrosí: FRANCISCO PINEDA PEÑA, abogado, en representación de doña PALOMA PINO MUÑOZ, según se acreditará, cédula de identidad Nº 19.808.661-4, trabajadora independiente, domiciliada en Temuco, calle Barros Arana N° 545, Condominio Plaza Club, torre 1, departamento N° 55, a US. respetuosamente digo: Que, por medio de este acto, vengo en demandar reconvencionalmente el cuidado personal de la hija de mi representada, LAURA CONSTANZA PEÑA PINO, RUT 24.235.215-7, de actuales 4 años y cinco meses de edad, contra su abuela paterna, doña ÉRIKA LORENA ÁLVAREZ POBLETE , RUT N° 12.710.732-7, dueña de casa, chileno, domiciliada en Temuco, calle Mantúa N° 1976, su padre, don MICHAEL
EDUARDO PEÑA ÁLVAREZ, RUT N° 18.437.630-K, ignoro profesión, ocupación u oficio, domiciliado en Temuco, calle Los Sauces N° 0525, y su abuela materna, doña
MARIBEL MACARENA MUÑOZ SANHUEZA , RUT N° 13.317.836-8, comerciante, domiciliada en Temuco, calle Cacique Juan Caniumil N° 02068, fundándome en los siguientes antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que paso a exponer:
Los hechos 1. Que por razones de economía procesal, doy por íntegramente reproducidos los antecedentes expuestos en lo principal de este escrito.
2. Que por las razones ya ventiladas, actualmente mi representada no se encuentra ejerciendo el cuidado personal de su hija y es de su plena intención el obtenerlo judicialmente a razón de que se probará que no existe inhabilidad alguna en ella para que pueda ejercerlo. 3. Que atendido el interés superior de la hija de mi representada, se torna imprescindible que VS. atribuya a mi representada el cuidado personal de la niña. El motivo es simple: lo natural y lógico es que la niña crezca junto a su madre
biológica. Los beneficios de aquello son insuperables: al fin se logrará que la niña se desarrolle en un ambiente natural junto a su madre; permitirá que mi representada logre formar el tan anhelado núcleo familiar con su hija, y fortalecerá la relación madre-hija. 4. Se demostrará con creces que mi representada actualmente reúne todas las aptitudes y habilidades suficientes para ejercer el cuidado personal de su hija. En efecto, actualmente mi representada goza de estabilidad laboral vendiendo informalmente ropa, perfumes y joyas, situación que le ha permitido generar ingresos y estabilizarse económicamente; arrienda un departamento Página 5 de 8 Claro Solar N° 780, oficina N° 404, Temuco – Fono / Whatsapp 988081089 Correo Electrónico:
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completamente habilitado para vivir con su hija; presenta ahorros para una vivienda propia.
5. Es necesario que VS. tenga presente que la demandante de autos no cuenta con una estabilidad económica y familiar que le habiliten para mantener a Laura con ella. En efecto, por conocimiento directo de mi representada, los únicos ingresos que percibe la demandante de autos dicen razón con dineros entregados por su marido, el que no vive con ella, en calidad de alimentos para sus hijos, los que tampoco se entregan con regularidad ya que no existiría regulación judicial. Como se desprende de la cartola de hogar acompañada por la propia demandante, la que dicho sea de paso se encuentra totalmente desactualizada en información por cuanto su marido ya no vive con ella, así como tampoco mi representada ni su hijo Michael, padre de Laura, el hogar de la demandante está considerado entre el 40% de los hogares con menores ingresos del país. Esto responde a que la demandada no trabaja y se dedica al hogar, cuidando a sus propios hijos menores de edad, Paolo y Benjamín, ambos Peña Álvarez. Como se señaló en la causa C-1656-16, la situación habitacional de la demandante no es óptima para el desarrollo de Laura. En las dos habitaciones con que cuenta la casa de la demandante, su hijo Benjamín duerme solo en una de ellas, y, en la otra, duerme Paolo, Laura y la propia demandante. Esto contrario a la situación que mantiene mi representada: una habitación exclusiva para el desarrollo pleno de su hija.
6. Por último, es importante que VS. considere la relación que mantiene mi representada con su hija. Dicha relación es muy cercana y cálida. La niña tiene pleno conocimiento de quién es su madre y quién es su abuela. Mi representada desea formar la tan anhelada familia y, evidentemente, eso incluye a su hija.
7. Se demostrará oportunamente que mi representada cuenta actualmente con todas las aptitudes y habilidades suficientes para ejercer el cuidado personal de su hija. Se encuentra en plenas condiciones de proporcionarle a Laura un ambiente propicio para su realización espiritual y material, lo que permitirá guiarla adecuadamente en el ejercicio de sus derechos esenciales conforme a la evolución de sus facultades. Como se demostrará a VS., la presente acción reconvencional tiene por objeto único que mi representada recupere legalmente a su hija y así asegurarle una mayor
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estabilidad y desarrollo pleno y natural. Se deja en claro que esto no será
impedimento o afectará en manera alguna la legítima vinculación que debe mantener con los demandados de autos y, en especial, con la abuela paterna, a la que se asegura un régimen comunicacional amplio.
El derecho Como SS. bien sabe, el artículo 16 de la ley 19.968 establece como principio fundamental en el procedimiento de familia “el interés superior del niño, niña o
adolecente y derecho a ser oído”. Dicho principio ha sido definido por la Excelentísima Corte Suprema en un reciente fallo como: “la finalidad última en el desarrollo de un menor que permite su realización cabal como persona en un entorno y condiciones que propicien el mejor ejercicio de sus derechos, tanto esenciales como naturales, como aquellos que positivamente se le han ido reconociendo con el devenir de la civilización" (ROL 2594-2004).
El Art. 225-2 de nuestro Código Civil expresa, entre otros criterios y circunstancias, que el juez debe considerar los siguientes criterios para la determinación del cuidado personal: “a) La vinculación afectiva entre el hijo y sus padres, y demás personas de su entorno familiar; b) La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad de procurarle un entorno adecuado, según su edad; f) La opinión expresada por el hijo; g) El resultado de los informes periciales que se haya ordenado practicar; i) El domicilio de los padres; j) Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés superior del hijo”.
Ahora, “cuando las circunstancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los
padres, o radicarlo en uno solo de ellos” (artículo 225 inciso 4° del Código Civil).
POR TANTO, en mérito de lo expuesto y lo dispuesto en los artículos 225, 225-1 y demás normas atinentes del Código Civil, la Convención de los Derechos del niño, normas de la ley N° 19.968, y demás normas legales pertinentes, RUEGO A US. se sirva tener por interpuesta demanda reconvencional de cuidado personal a favor de mi representada, doña PALOMA PINO MUÑOZ, respecto de su hija LAURA
CONSTANZA PEÑA PINO, en contra de su abuela paterna, doña ÉRIKA LORENA ÁLVAREZ POBLETE, su padre, don MICHAEL EDUARDO PEÑA ÁLVAREZ , y su abuela materna, doña MARIBEL MACARENA MUÑOZ SANHUEZA , todos ya Página 7 de 8 Claro Solar N° 780, oficina N° 404, Temuco – Fono / Whatsapp 988081089 Correo Electrónico:
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individualizados, acogerla a tramitación y, en definitiva, se sirva se sirva declarar el cuidado personal de la citada niña a su favor, ordenando que la sentencia se subinscriba al margen de la partida de nacimiento.
Segundo otrosí: Ruego a US., se sirva tener por acompañados los siguientes documentos, lo cual es sin perjuicio de incorporarlos en la etapa procesal correspondiente: 1. Certificado de nacimiento de Laura Peña Pino. 2. Acta Certificado de Mediación Frustrada.
Tercer otrosí: Ruego a US., en conformidad al artículo 23 inciso final de la ley 19.968, y si tiene a bien autorizarlo, que las resoluciones que se dicten y audiencias que se lleven a efecto en esta causa sean notificadas al siguiente correo electrónico:
[email protected] Cuarto otrosí: Pido a US. asociar el RUT del abogado patrocinante de autos, N° 17.200.320-6 , a la carpeta electrónica que se genere en esta causa, esto a fin de acceder a SITFA del Poder Judicial.
Quinto otrosí: Sírvase VS. tener presente que la personería para actuar en nombre y representación de doña PALOMA PINO MUÑOZ, consta en mandato judicial otorgado ante el Notario Público, don Rodrigo Sanhueza Ríos, suplente del titular, don Juan Antonio Loyola, con fecha 5 de julio de 2017, el que acompaño en este acto.
Sexto otrosí: Solicito a US. tener presente que, en mi calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, vengo en asumir el personalmente el patrocinio de mi representado.
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