1. Situacion Juridica Del Auxiliar Educacion Ayer y Hoy

SITUACION JURIDICA DEL AUXILIAR DE EDUCACION:

AYER Y HOY La situación jurídica de los Auxiliares de Educación en las Instituciones Educativas Públicas del Perú, de un tiempo a esta parte, ha cambiado notablemente por la imposición de un nuevo marco normativo que rige al magisterio peruano. Por esta razón es necesario conocer los antecedentes legales que establecieron su situación laboral en el devenir del tiempo y conocer la normatividad vigente hoy en día. 1.-LEY DEL PROFESORADO Y SU PRIMER REGLAMENTO Fue durante el Gobierno del Presidente Fernando Belaúnde, un 14 de Diciembre el año 1984, en que se promulgó la Ley Nº 24029, Ley del Profesorado, que reguló el régimen laboral del profesorado, derogándose así el antiguo Decreto Ley del Magisterio y reconociéndose, de esta manera, los derechos de los profesores activos del sector público y privado, cesantes, jubilados y de los no profesionales de la educación que ejercen funciones docentes, incorporando a los Auxiliares de educación e incluyéndolos dentro de sus alcances legales. Después de cinco meses de emitida la ley; aproximadamente, el 11 de Mayo de 1985, se promulgó el Primer Reglamento de la Ley del Profesorado, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 031-85-ED, en base al cual se normaron los procedimientos y funciones específicas del personal Auxiliar en los Centros Educativos. 2.-MODIFICATORIA DE LA LEY DEL PROFESORADO Y NUEVO REGLAMENTO Sin embargo, es en el Gobierno del Presidente Alan García, en que la figura del Auxiliar de Educación alcanza su status como personal docente, al promulgarse el 20 de Mayo 1990 la Ley Nº 25212 Ley Modificatoria de la Ley del Profesorado Nº 24029. Con esta Ley Modificatoria, su Art. 64º (Título V y Capítulo Capít ulo XVI), referido al Personal Magisterial sin Título Profesional en Educación, consideró al Auxiliar de educación como personal docente sin título pedagógico en servicio. A pesar de no estar comprendido en la carrera pública del profesorado, le correspondía los mismos beneficios, deberes y derechos al igual que el docente titulado, según lo establecía el Art. 67º de la ley; además, de su derecho de ingresar a la carrera pública magisterial al obtener el título de profesor, de acuerdo al Art. 11º de la misma. En las postrimerías del primer gobierno aprista, el 19 de julio del año 1990, se promulgó el Reglamento de la Ley del Profesorado aprobado por Decreto Supremo Nº 019-90-ED. Su Art. 2º, literal g) consideró al Auxiliar de Educación, como parte integrante de la comunidad magisterial y/o magisterio. En su Art. 272º, e stablecía que “Los Auxiliares de educación son considerados como personal docente sin título pedagógico en servicio. Su jornada laboral de lunes a viernes es la que corresponde al turno de funcionamiento del centro educativo, debiendo ingresar y salir obligatoriamente veinticinco (25) minutos antes y después respectivamente, de la hora de ingreso y salida, correspondiente. Los Auxiliares de educación tienen 60 días de vacaciones anuales al término del año escolar. Antes del inicio del período vacacional están obligados a concluir y entregar la documentación inherente a sus funciones, a la Dirección del Centro Educativo”. Además, su Art. 273º, aclaraba que la consideración de los Auxiliares de educación como docentes no interfiere ni equivale a las funciones propias del profesor de aula y/o asignatura, correspondiéndole esencialmente las acciones de apoyo técnico pedagógicas al profesorado, participación en actividades formativas, disciplinarias, de bienestar del educando y administrativas propias de su cargo.

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AUTOR: LUIS ALARCON LLANA

3.-NORMAS SOBRE SUS FUNCIONES: Con respecto a sus funciones, módulos mínimos de personal y procedimientos específicos, el Art. 275º del Reglamento del Profesorado, determinó que ésta se definiría mediante una norma complementaria aprobada por Resolución Ministerial; lo cual fue letra muerta, ya que nunca se emitió Resolución alguna del Ministerio de Educación, manteniéndose de esta manera, la Resolución Ministerial Nº 352-89-ED y su Modificatoria, la Resolución Ministerial Nº 852-89-ED, ”Normas y Procedimientos de los Auxiliares de educación en los Centros Educativos Públicos”, que normaron sus funciones generales y especificas por nivel y modalidad, basadas en el Decreto Supremo Nº 031-85-ED, Reglamento del Profesorado que había quedado derogado. Por lo tanto, estas normas ministeriales no fueron reformuladas y actualizadas de acuerdo al Decreto Supremo Nº 019-90-ED, Reglamento de la Ley del Profesorado, durante el tránsito de su vigencia. Es por ello, que en algunas instituciones educativas y órganos descentralizados del MINEDU se toma con base legal para sus Reglamentos Internos y procedimientos administrativos, respectivamente. 4.-LEY GENERAL DE EDUCACION: Al estar bajo los alcances de la Ley del Profesorado y por su función educadora, al Auxiliar de educación se le reconoce, en el sistema educativo peruano, para efectos legales, como personal docente; siendo implícita su consideración como docente y/o profesor, conforme a la Ley General de Educación Ley Nº 28044 , promulgada el 28 de Julio de 2003, durante el Gobierno del Presidente Alejandro Toledo y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 011-2012-ED, el 06 de julio del 2012, en el Gobierno del Presidente Ollanta Humala. En estas normas rectoras de la Educación, si bien es cierto, no se mencionó explícitamente al Auxiliar de Educación, en el extremo de su texto legal, como parte de la comunidad educativa, se refirieron tácitamente a éste al considerar al profesor, en forma general. Sin embargo, es necesaria la Modificatoria de la Ley N°28044, para incorporarlos legalmente como miembro integrante de la comunidad educativa, de acuerdo a la naturaleza de su cargo; así como se menciona textualmente en la dicha ley a los profesores (docentes), padres de familia, estudiantes, personal administrativo y Director. SITUACION JURIDICA ACTUAL: La situación jurídica de los Auxiliares de Educación en las Instituciones Educativas Públicas del Perú, de un tiempo a esta parte, ha cambiado notablemente por la imposición de un nuevo marco normativo que rige al magisterio peruano. Antes de analizar en sí el Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU, es necesario tomar en cuenta la Ley de reforma Magisterial y su reglamento. LEY DE REFORMA MAGISTERIAL: El 25 de Noviembre de 2012, el Gobierno del Presidente Ollanta Humala, publica en el Diario Oficial “El Peruano” la Ley Nº 29944, Ley de Reforma Magisterial, mediante el cual se deroga la Ley del Profesorado, entre otras. La nueva Ley compuesta por seis (VI) Títulos, dieciséis (XVI) Capítulos, 79º Artículos y dieciséis (16) Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales, establece las relaciones entre el Estado y los profesores, regulando sus deberes, derechos, formación continua, carrera pública magisterial, evaluación, el proceso disciplinario, las remuneraciones y los estímulos e incentivos. En este caso, en la Ley Nº 29944, tan igual como ocurre en la Ley General de Educación, en su objeto y alcances, se menciona a los Profesores y no específicamente a los Auxiliares de educación. Sin embargo, su Segunda Disposición Complementaria, Transitoria y Final, si lo hace; considerándolos como tales y disponiendo que se rijan por la Ley de Reforma Magisterial, en lo que corresponda. Por lo tanto, de esta manera, el Auxiliar de Educación, 2 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


al provenir también de la Ley del Profesorado, quedó comprendida dentro del nuevo y único régimen especial de los docentes públicos, no obstante su consideración en forma genérica y vaga en ella. Otra sería la historia y su situación legal hoy en día si es que no se hubiese comprendido a los Auxiliares en la Ley de Reforma Magisterial, cuyo Proyecto de Ley fue propuesto al Congreso por el Ejecutivo con esa consideración. REGLAMENTO DE LA REFORMA MAGISTERIAL: El 03 de Mayo del 2013, el Gobierno de Ollanta Humala, publicó oficialmente el Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial; aprobado mediante Decreto Supremo Nº 004-2013-ED, compuesto por seis (VI) Títulos; quince (XV) Capítulos; 214º Artículos; doce (12) Disposiciones Complementarias Finales y diez (10) Disposiciones Complementarias. En su Tercera Disposición Complementaria Final, estableció que el Ministerio de Educación, mediante Resolución Ministerial a expedir en ciento ochenta días (180) calendarios aprobaría las normas específicas que regulen el tratamiento jurídico que regirá para los Auxiliares de educación; dejando en suspenso su situación laboral y jurídica en el marco de la Ley N° 29944, lo cual originó que se suspendan y/o restrinjan sus derechos laborales fundamentales. El plazo reglamentario de los 180 días, venció el 03 de Noviembre del 2013 y en esa fecha no se cumplió con la emisión de la norma anunciada. Al parecer, se había cometido una “aberración o desliz jurídico” al considerarse la emisión de una Resolución Ministerial para definir su situación jurídica, cuando legalmente y constitucionalmente era improcedente; ya que debería corresponder para ello, un Decreto Supremo, norma reglamentaria pertinente . *ANALISIS DEL DECRETO SUPREMO Nº 008-2014-MINEDU MODIFICATORIA DEL REGLAMENTO DE LA REFORMA MAGISTERIAL El 13 de Diciembre de 2014, después de 585 días transcurridos, luego de la promulgación del Reglamento de la Reforma Magisterial, se publicó en el Diario Oficial El Peruano, el Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU, suscrito por el Presidente Ollanta Humala y el Ministro de Educación Jaime Saavedra, norma reglamentaria esperada, que no fue previamente, consensuada en su totalidad con la FENAEP, gremio representativo de los Auxiliares de Educación del Perú, que dejó plena constancia de su disconformidad contra algunos artículos y disposiciones del anteproyecto, como la imposición del régimen disciplinario con la Ley SERVIR, jornada laboral en base a horas cronológicas; amenaza a la estabilidad laboral del personal nombrado “sin estudios” (en educación),entre otros; por considerarlos inconstitucionales y lesivos a los derechos laborales fundamentales del personal auxiliar nombrado, exigiendo su modificatoria y derogatoria por infringir el mandato constitucional. El Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU, modifica artículos y disposiciones del Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2013ED. Conforme a su primer artículo, decreta la Modificatoria del Reglamento de la Reforma Magisterial; en una parte, para el caso de los profesores contratados y de la otra, para el caso de los Auxiliares de educación. Dispuso la modificación de su Tercera Disposición Complementaria Final, la cual establecía que “en un plazo de 180 día s mediante Resolución Ministerial se definiría su situación jurídica” , siendo sustituido por el nuevo texto legal, actualmente, el cual señala que “ Los Auxiliares de Educación se sujetan a lo dispuesto en el Decreto Legislativo Nº 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, y el Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, respecto a lo no contemplado en el Título Sétimo del Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial ”. 3 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


APLICACIÓN DEL DECRETO LEGISLATIVO 276 Con la incorporación del Título VII en el Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial, se regularon los derechos y beneficios que corresponden al Auxiliar de educación. Sin embargo, la norma indica que si dentro de estos aspectos incorporados, no se consideraron algunos supuestos que les corresponda, entonces, se les aplicará lo normado en el Decreto Legislativo Nº 276 y su Reglamento. El D.L. 276 con rango de ley, viene a ser el régimen laboral general de los servidores públicos que con carácter estable prestan servicios de naturaleza permanente en la administración pública. En su Primera Disposición Complementaria, Transitoria y Final, se establece que a los Auxiliares de educación como servidores públicos del estado, se le puede aplicar dicha ley en lo que no se oponga a su régimen específico, es decir, la Ley Nº 29944, que vienen a ser su régimen especial. Siendo así de acuerdo a la Sentencia del Tribunal Constitucional, publicado en el Diario El Peruano el 24 de Abril 2015, recaída en el Expediente Nº 21-2012-PI/TC, los Auxiliares de educación se rigen por las normas pertinentes de la Ley 29444 y su Reglamento; solamente en lo no previsto por el Decreto Legislativo 276 y su reglamento. Además, se establece que en forma temporal, el D.L. 276 y su Reglamento, regirá para los beneficios sociales, mientras no se promulgue la norma con rango de ley que establezca su nueva Remuneración. PAGO PARA BENEFICIOS SOCIALES DEL AUXILIAR Más adelante, en el nuevo texto de la Tercera Disposición Complementaria Final del Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial, se indica que conforme a lo establecido en Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, Decreto Legislativo 276 y su Reglamento; los Auxiliares percibirán, temporalmente, las asignaciones por cumplir 25 o 30 años de servicios, compensación por tiempo de servicios y subsidio por fallecimiento del servidor y sus familiares directos y gastos de sepelio; hasta que se expida la Ley que establezcan sus remuneraciones, asignaciones y demás beneficios . Al respecto, la norma precisa que, mientras el Gobierno central, no emita una norma con rango de ley para definir sus remuneraciones y beneficios, momentáneamente, se le aplicará el D.L. 276, por tratarse de la Ley de Remuneraciones de los servidores públicos. Por lo tanto, los Auxiliares de educación, temporalmente, percibirán el pago de dos remuneraciones totales como asignación por tiempo de servicios por cumplir 25 años, y el pago de tres remuneraciones por cumplir 30 años; en el caso de compensaciones por tiempo de servicios al cese del auxiliar, con menos de 20 años de servicios, le corresponde percibir el 50% de su remuneración principal por cada año de servicios. Mientras que aquellos que cuentan con 20 o más años hasta un máximo de 30 años de servicios, les corresponde una remuneración principal por cada año de servicios. Además, por el fallecimiento de un familiar, el Auxiliar debe recibir dos remuneraciones totales y si fallece el auxiliar, les corresponde a los deudos un pago por el monto equivalente a tres remuneraciones totales; en cuanto a subsidio por sepelio, le corresponde al auxiliar de educación el pago de dos remuneraciones totales, por los gastos efectuados. De esta manera existe similitud con relación a los beneficios sociales otorgados en base a la Ley del Profesorado, Ley 24029; sin embargo, difieren notablemente con lo contemplado en la Ley Nº 29944 y su Reglamento, que otorgan estos beneficios a los profesores en base a la Remuneración Integra Mensual (RIM); correspondiéndole el pago de dos RIM por cumplir 25 y 30 años; así como un pago único por luto y sepelio ascendente a tres mil nuevos soles y por compensación de tiempo de servicios (CTS), el pago de un 14% de su RIM por cada año, al Profesor que cesa. Al respecto de los cálculos para el pago de estos beneficios sociales, deben basarse en la remuneración íntegra total del Auxiliar de educación, de acuerdo a la Resolución de Sala Plena Nº 001-2011-SERVIR-SC del Tribunal SERVIR, publicada en el Diario Oficial El 4 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


Peruano, el 18 de junio de 2011, que ha establecido como precedente administrativo de observancia obligatoria para todas las entidades que conforman el Sistema, que la remuneración total permanente prevista en el Art. 9º del Decreto Supremo Nº 051-91-PCM, no es aplicable para el cálculo de asignación por 25 y 30 años de servicios y los subsidios por fallecimiento y gastos de sepelio; por lo que –según concluye SERVIR- dichos beneficios sociales se calculan de acuerdo a la remuneración total percibida por el servidor, conforme lo establece el Art. 54º del Decreto Legislativo Nº 276 y el Art. 144º de su Reglamento (D.S. Nº 005-90-PCM), respectivamente. Sin embargo, administrativamente los órganos descentralizados del MINEDU (UGEL/DRE) no cumplen con la normatividad y con una interpretación jurídica tendenciosa y “abusiva” al reconocer el pago en base a la remuneración permanente de los trabajadores; es decir, si el Auxiliar solicita su pago por cumplir 25 años le otorgarán un poco más de trescientos nuevos soles y no el pago que corresponde, es decir dos sueldos, que ascendería a Dos mil nuevos soles, aproximadamente. Motivo por el cual, conlleva a que se entable un proceso judicial para el cumplimiento de la ley que las entidades no quieren reconocer, pero que ya el Poder Judicial se ha pronunciado en varias Sentencias. REMUNERACIONES DEL AUXILIAR DE EDUCACION El Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU, también modifica la Quinta Disposición Complementaria, Transitoria del Reglamento de la Reforma Magisterial referido a las remuneraciones del Auxiliar de educación, al señalar que en tanto no se aprueben las condiciones y montos de la escala transitoria a que hace referencia la Segunda Disposición Complementaria, Transitoria y Final de la Ley Nº 29944, los Auxiliares de educación continuarán percibiendo los conceptos remunerativos asegurables y no asegurables establecidos por el Decreto Supremo Nº 051-91-PCM (Escala 05: Profesorado Sin Título Profesional) y demás normativa legal expresa. En este caso se hace mención a una norma que no se precisó anteriormente, como es el Decreto Supremo Nº 051-91-PCM, norma legal con rango de ley que establece las remuneraciones y escalas de todos los funcionarios y servidores públicos del Estado. Reafirmándose que la remuneración del Auxiliar se encuentra en la Escala 5.- referido a los Profesores sin Título profesional, en base al cual continúan percibiendo su remuneración mensual con los mismos conceptos remunerativos, asignaciones y bonificaciones logrados con la Ley del profesorado 24029, como aún se consignan en sus boletas de pago . Es decir, la remuneración del Auxili ar de educación se encuentra en “stand by”, literalmente “congelada”, hasta que se emita otra norma con rango de ley que defina la política remunerativa pertinente, en un solo y nuevo concepto remunerativo, razonablemente, diferente a lo establecido en el RIM (para el caso de los profesores de la carrera pública magisterial). Respecto a ello, el segundo párrafo de la Segunda Disposición Complementaria, Transitoria y Final de la Ley de la Reforma Magisterial , sobre Profesores sin título y Auxiliares de educación, señala que “El Ministerio de Educación en coordinación con el Ministerio de Economía y Finanzas, de conformidad con el numeral 1 de la Cuarta Disposición Transitoria de la Ley 28411,Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, establece la vigencia , condiciones y montos de esta escala transitoria, la cual debe incorporar en uno solo todos los conceptos que vienen percibiendo”. Esta situación viene ocasionando que el personal Auxiliar no obtenga el mejoramiento salarial necesario, como sí se ha dado con la implementación de la política remunerativa establecida por la Ley Nº 29944, para los profesores de la carrera pública magisterial; asimismo, actualmente no percibe las asignaciones económicas por ubicación de la institución educativa donde trabaja, zona rural, de altura o frontera y VRAEM; siendo relegados, de esta manera de aumento remunerativo extraordinario; bajo un acto discriminatorio evidente de parte del Ministerio de Educación, principalmente. 5 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


Actualmente, mantenemos la remuneración más baja, en comparación con los demás los trabajadores del sector Educación, siendo, hoy en día, los peores remunerados. Es importante señalar que ni el Ministerio de Economía ni el Ministerio de Educación determinan la nueva escala remunerativa que debe regir en el nuevo marco de la reforma magisterial para fijar la remuneración del Auxiliar de Educación, a pesar que la Ley N°29944 y su reglamento lo precisan; situación que se viene postergando desde el año 2013 hasta la fecha. INCORPORACION DE LOS AUXILIARES EN EL D.S. Nº 004-2013-ED Lo más relevante de la norma, radica en su Art. 2º, que incorpora al Decreto Supremo Nº 004-2013-ED, Reglamento de la Ley de la Reforma Magisterial, el Título Sétimo que comprende desde el artículo 215º al artículo 237º, en la que se define el cargo, requisitos de acceso al cargo y se regulan sus derechos, deberes, responsabilidades, jornada laboral, vacaciones, término de la relación laboral, régimen disciplinario, haciéndose mención a los desplazamientos, licencias y permisos del personal. Cabe recordar que el Decreto Supremo Nº 004-2013-ED, estuvo compuesto hasta el Título Sexto (VI), con una totalidad de 214º artículos. Pero, con la emisión del Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU se le agrega el Titulo Sétimo (VII) (que sigue) y la incorporación de más artículos, la continuación del Art. 214º (en que se quedó) ; desde el Art. 215º hasta el Art. 237º, para definir y regular la situación laboral pendiente del Auxiliar de educación y explicitar sus derechos que les corresponden; ya que el 02 de mayo de 2013 en que se promulga dicho Reglamento General de la Ley de la reforma Magisterial, no se la estableció legalmente, en forma clara y precisa. Por lo tanto, los Auxiliares de educación, hoy en día, se encuentran comprendidos bajo los alcances del Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2013-ED y modificado por el Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU. Ante ello, resulta descabellado señalar que el Auxiliar de Educación es “personal administrativo” al hacerse mención al D.L. 276, como algunos señalan, maliciosamente o sin criterio alguno; más aún si dicha Ley desde el 06 de Marzo de 1984, en que fue promulgado, siempre se aplicó y se aplicó luego en concordancia con la Ley del Profesorado 24019 y su Reglamento, siendo su régimen laboral general, como siempre se reconoció y en base al cual se aplicaba incluso el procedimiento sancionador ante faltas administrativas cometidas, entre otros. DEFINICION DEL CARGO DE AUXILIAR DE EDUCACION Dentro del análisis de esta norma especial, se debe tener en cuenta el Art. 215º sobre la definición del cargo. Al respecto, en este nuevo marco normativo ya no se le considera al Auxiliar de educación como personal de apoyo técnico pedagógico al profesorado, como se establecía en el Reglamento de la Ley del Profesorado (D.S.019-90-ED). Con la nueva norma reglamentaria se ha suprimido esta función, correspondiéndole esencialmente una labor de apoyo al docente en actividades formativas y disciplinarias, mas no en el aspecto pedagógico o didáctico, debido a que el Auxiliar si bien se encuentra dentro de los alcances de la Ley de Reforma Magisterial, no está comprendido dentro de la carrera pública magisterial, ya que no forma parte del Área de Gestión Pedagógica, no tiene aula a cargo, no cuenta con escala magisterial, y no goza de la Remuneración Integra Mensual (RIM); siendo estas variables la diferencia con los profesores, quienes son los únicos responsables de conducir el desarrollo y logro de los aprendizajes y por lo tanto, la práctica pedagógica docente en aula. Con relación a ello, las Normas Técnicas de Desarrollo y Orientaciones de los Años Escolares, 2014 y 2015, mediante Resolución Ministerial Nº 622-2013-ED y Resolución Ministerial Nº 556-2014-MINEDU, respectivamente, dispusieron que las Auxiliares de Educación (en el nivel Inicial) no deben asumir labor docente en aula o la práctica 6 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


pedagógica docente puesto que la conducción y desarrollo del aprendizaje del alumno en una sesión de clase es propia de la profesora comprendida en la carrera pública magisterial ; convirtiéndose así , el Auxiliar de Educación como personal de apoyo en los aspectos: formativo y disciplinario de los estudiantes; principal insumo de su trabajo. Por lo consiguiente, a la luz de la norma, el aspecto técnico pedagógico o práctica pedagógica docente y didáctica; son funciones propias a desempeñar del Profesor del área o aula y no del Auxiliar de educación. Entonces, tomando en cuenta esta definición, se puede concluir que la figura del personal Auxiliar como agente fundamental en el servicio educativo, ha cambiado; debiendo centrarse su labor, esencialmente, en el aspecto formativo; cumpliendo un papel preponderante en la prevención, orientación e intervención educativa. Se entiende por función formativa, cuando el Auxiliar de educación colabora con la formación integral de los estudiantes, promueve la práctica de los valores democráticos, el desarrollo de las habilidades sociales y, sobre todo, el aprendizaje de las normas y pautas de convivencia social en armonía con los valores éticos. Desde la etapa pre escolar y los primeros grados, orienta en los alumnos el conocimiento y práctica de las normas de convivencia. EL DIRECTOR, COMO JEFE INMEDIATO. La norma reglamentaria también establece que el Auxiliar de educación depende funcionalmente del Director; en razón de ello, su trabajo y actividades a desarrollar deben mantener estrecha coordinación, comunicación fluida y permanente relación con la máxima autoridad educativa del plantel, quien viene a ser el jefe inmediato y a quien se le debe rendir cuenta de las acciones emprendidas. En este caso, no se hace mención al Coordinador o Responsable de Tutoría y Orientación Educativa (COTOE) en las instituciones educativas, del cual obviamente, ya no depende directamente el personal auxiliar. Menos aún de algún Profesor o Profesora de aula; con cargo jerárquico en otras áreas o con representación en el CONEI. FUNCIONES DE LOS AUXILIARES De otro lado, en cuanto a sus funciones generales y específicas, se indica que estas serán normadas mediante Resolución del MINEDU, no señalándose plazo alguno. Para ello, la norma complementaria que emita el Ministerio de Educación sobre sus funciones se centrará exclusivamente a lo establecido en este reglamento, respetando sus deberes ya establecidos en ella y su definición en el cargo. Con respecto a sus Funciones, propiamente, existen antecedentes normativos que lo regularon desde el año 1985, con la Ley del Profesorado Nº 24029 (promulgada el 14 de diciembre de 1984) y su Primer Reglamento aprobado con Decreto Supremo Nº 031-85-ED, promulgado el 11 de Mayo de 1985. En el marco legal de aquella época, el Ministerio de Educación con fecha 19 de Julio de 1985 emitió la Primera Resolución Ministerial Nº 081485-ED que establecía las Funciones de los Auxiliares de Educación, entre otras, labores de carácter administrativas ; siendo derogada cuatro años después por la Resolución Ministerial Nº 352-89-ED, “Normas y Procedimientos de los Auxiliares de Educación en los Centros Educativos de Educación Inicial, Primaria y Secundaria”, expedida el 21 de Junio de 1989, en la que se recobra su status de personal docente sin título pedagógico en servicio, de apoyo técnico pedagógico al profesorado y colaboración en actividades formativasdisciplinarias, prohibiendo a los Directores de los colegios asignarles funciones netamente de oficina o administrativas. Además, se establecieron sus Funciones Generales y Específicas por Niveles: Inicial, Primaria y Secundaria, así como su Perfil, Requisitos Mínimos (Estudios Superiores en Educación o carreras afines), Jornada Laboral (06 horas diarias-30 minutos antes y después), Vacaciones (30 días al finalizar el año escolar) y Módulos de Personal. Posteriormente, dicha norma fue modificada por la Resolución Ministerial. Nº 852-89, 7 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


expedida el 31 de Octubre de 1989, que modifica algunos de sus artículos y disposiciones e incorpora funciones específicas en la modalidad de Educación Especial así como los Requisitos Mínimos para el cargo, es decir, contar con 5to. Año de Secundaria. Ambas Resoluciones Ministeriales (352-89-ED y 852-89-ED), se emitieron en base a la Ley del Profesorado 24029 y su Primer Reglamento, el Decreto Supremo Nº 031-85-ED. Posteriormente, el 20 de Mayo de 1990 la Ley del Profesorado sufrió una Modificatoria con la promulgación en esa fecha de la Ley Nº 25212, y con el nuevo Reglamento de la Ley del Profesorado aprobado mediante Decreto Supremo Nº 019-90-ED, promulgado el 19 de Julio de 1990 ; quedó sin efecto. El Art. 275º del Reglamento del Profesorado dispuso que las funciones, módulos mínimos de personal y procedimientos específicos relacionados a los auxiliares de educación fueran establecidas en normas complementarias aprobadas por Resolución Ministerial; es decir, dejó en suspenso la regulación de sus funciones propias del cargo. Sin embargo, nunca se cumplió con precisar sus funciones generales y especificas mediante Resolución del Ministerio de Educación, como indicaba dicha norma. Por lo consiguiente, las Resoluciones Ministeriales antes aludidas, nunca fueron reajustadas y actualizadas en base a la Modificatoria de la Ley del Profesorado y su Nuevo Reglamento. Por el contrario, más bien fueron tomadas en cuenta como base legal por los órganos desconcentrados del sector educación para los actos administrativos diversos referidos a los Auxiliares y en las Instituciones Educativas fueron incorporadas en sus Reglamentos Internos, a pesar que quedaron sin efecto, conforme lo estableció la Octava Disposición Complementaria del Decreto Supremo Nº 019-90-ED. Es decir, desde 1990, el Ministerio de Educación no cumplió con ejecutar e implementar las normas complementarias que se esperaba. Recién en el año 2012, después de 23 años, el 07 de Marzo de 2012, Ministerio de Educación emite la Resolución Ministerial Nº 091-2012ED, instrumento jurídico como Clasificador de Cargos del MINEDU, signado con el Código 028-SP/AP-1, que establecen sus actividades y/o funciones, así como requisitos mínimos para el cargo (Secundaria Completa). Citada norma que con la promulgación del Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial referido a los Auxiliares de Educación, queda desfasada, debiendo ser modificada, por jerarquía de normas. Como se puede apreciar, en la R.M. Nº 091-2012-ED se establecen funciones que ya no le corresponden asumirlas a los Auxiliares de Educación, de acuerdo a sus deberes normados por el Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU. Por ejemplo, en el literal j) de la anticuada norma se dispone: “Participar en la elaboración, entrega y/o recepción de informes de evaluación del estudiante (…)” y en su literal l) obliga a: “Participar en la confección de material didáctico, certificados, libretas y matrículas”. Al respecto, cabe precisar que hoy en día, con las nuevas Tecnologías de Apoyo a las Instituciones Educativas, los informes de evaluación, libretas o boletas de notas, entre otra documentación del estudiante, son elaborados a través del Soporte Sistematizado del SIAGIE cuya información es de carácter oficial y está a cargo de un personal especializado bajo la responsabilidad del Director ; mientras que la confección de material didáctico debe estar a cargo del profesor, como único responsable de la práctica pedagógica docente, al estar comprendido dentro de la carrera pública magisterial, bajo una estricta supervisión y evaluación de su labor dentro del aula. En ese sentido, el Clasificador de Cargos del MINEDU debe ser susceptible de un reajuste y actualización en base a lo normado por el Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial Decreto Supremo Nº 004-2013-ED Modificado por el Decreto Supremo Nº 008-2014MINEDU, que en su Art. 219º, define los deberes en el cargo que debe cumplir el Auxiliar de Educación. El Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial señala que el Ministerio de Educación establecerá las funciones generales y específicas de los Auxiliares de Educación, según el 8 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


nivel y modalidad educativa en el cual se desempeñan, para lo cual emitirá las normas complementarias pertinentes, en base a los deberes ya establecidos. ACCESO AL CARGO DE AUXILIAR El Art. 216º del reglamento de la Reforma Magisterial, establece que el acceso al cargo de Auxiliar de Educación es por concurso público, lo cual es convocado por el Ministerio de Educación. Bajo esta facultad normativa, el MINEDU no sólo regula las contrataciones de personal respectivas; sino que puede implementar los procesos de Nombramientos necesarios, sin necesidad de una Ley específica aprobada en el Congreso de la república, que lo autorice; como ocurrió en los últimos procesos de nombramientos del personal en los años 2006 y 2010, periodos en que se aprobaron y lo autorizaron mediante Leyes específicas. En ese sentido, los lineamientos para el concurso público, en igualdad de oportunidades deben tener un carácter meritocrático, como representa el espíritu de la reforma magisterial hoy en día. Además, es importante precisar que el nombramiento del Auxiliar de Educación como acceso a la administración pública o empleo público se efectúa obligatoriamente mediante concurso, tal como lo dispone la Ley 28411 Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto Público, así como el Art. 28° del Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, concordante con el Art. 5° de la Ley Marco del Empleo Público Ley Nº 28175 y el artículo IV del Título Preliminar del Decreto Legislativo 1023; prohibiéndose los nombramientos automáticos. Aunque es oportuno señalar, también, que el Nombramiento de personal contratado es una figura prevista en la carrera administrativa y en los regímenes de carrera en virtud de los cuales el servidor público para realizar labores de naturaleza permanente debe ser nombrado en el primer nivel de carrera del grupo ocupacional en el que estaba contratado siempre que cumpla con los requisitos exigidos en dicha normatividad. Al respecto, el Art. 15° del D.L. N° 276 señala que la contratación de un servidor para realizar labores de naturaleza permanente no puede renovarse por más de tres años consecutivos. Vencido este plazo el servidor que haya venido desempeñando tales labores podrá ingresar a la carrera administrativa previa evaluación favorable y siempre que exista la plaza vacante, reconociéndosele el tiempo de servicios prestados como contratado para todos sus efectos. Por su parte, Art. 39° del D.S. 005-90-PCM, indica que la contratación de un servidor para labores de naturaleza permanente será excepcional, procederá solo en caso de máxima necesidad debidamente fundamentada por la autoridad competente. El contrato y sus posteriores renovaciones no podrán exceder de tres años consecutivos. Más adelante su Art. 40°, señala que el servidor contratado a que se refiere el artículo puede ser incorporado a la carrera administrativa mediante NOMBRAMIENTO, por el primer nivel del grupo ocupacional para el cual concursó ,en caso de existir plaza vacante y contar con evaluación favorable sobre su desempeño laboral, después del primer año de servicios ininterrumpidos. Agrega además, que vencido el plazo máximo de contratación ,tres años, la incorporación del servidor a la carrera administrativa constituye el derecho reconocido y la entidad gestionará la provisión y cobertura de la plaza correspondiente, al haber quedado demostrada su necesidad. En cuanto al concurso público, es necesario tomar en consideración el INFORME DP/AE2002-006 de la DEFENSORIA DEL PUEBLO (Enero de 2002), que por la vía de la interpretación, ha considerado que el proceso de EVALUACION equivale a CONCURSO. NUEVOS REQUISITOS MINIMOS PARA EL CARGO De otro lado, en la norma modificatoria, también se incorporan nuevos requisitos mínimos para el acceso al cargo, como el poseer cuarto ciclo de estudios pedagógicos o sexto ciclo 9 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


de estudios universitarios en educación, de acuerdo al nivel o modalidad y las condiciones básicas establecidas. Con respecto a ello, es preciso recordar que en base a lo dispuesto en el Decreto Legislativo Nº 276 y con lo prescrito en la Ley del Profesorado Ley 24029 desde el año 1990, se exigía Educación Secundaria completa como requisito mínimo para acceder al cargo, conforme lo dispuso anteriormente la Resolución Ministerial Nº 852-89-ED y más adelante, la Resolución Ministerial Nº 091-2012-ED, Clasificador de Cargos del MINEDU. Sin embargo, en el último Proceso de Nombramiento de Auxiliares de Educación reglamentada mediante Resolución Ministerial Nº 353-2010-ED de fecha 01 de Diciembre de 2010, se impuso como requisitos básicos, el de poseer estudios superiores (en cualquier carrera técnica o profesional), no necesariamente en educación. Estas nuevas reglas de juego para acceder al puesto lo cumplen holgadamente la gran totalidad de aspirantes como personal contratado y que cuentan incluso con Títulos Pedagógicos. En la norma, se exige menos ciclos de estudios en un Instituto Pedagógico y más tiempo de estudios en la carrera profesional de Educación en una Universidad, resultando, más bien, más provechosa la necesidad de su formación y/o especialización en el cargo que desempeña, por la naturaleza de su función y responsabilidad. ESTUDIOS DE ACUERDO AL NIVEL Y MODALIDAD Lo discutible del Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU, resulta el literal a) de su Art. 217º, que exige estudios pedagógicos de acuerdo al nivel o modalidad del puesto al que aspira; lo cual va en contra de los derechos reconocidos de la mayoría de Auxiliares contratados quienes por varios años ocupan plazas en niveles y modalidades diferentes a sus estudios o títulos pedagógicos, es decir, trabajan muchos años en el nivel inicial, pero cuentan con Título de Profesor en el nivel Primario o Secundaria, lo cual no coincide y por ende no cumplen con lo que la nueva norma exige, creando dificultades al poner peligro su continuidad y permanencia en el cargo. Ante esta encrucijada legal, que afrontan muchos Auxiliares de educación el MINEDU, a exigencia de la FENAEP, evalúa su modificatoria correspondiente. DOBLE REMUNERACION POR FUNCION EDUCATIVA Por otra parte, en su Art. 218º, la norma precisa que por función educativa o docente, el Auxiliar puede asumir otro cargo y percibir doble remuneración sin necesidad de renunciar al puesto, mientras que no haya incompatibilidad horaria; lo cual encuentra respaldo en el Art. 7º del D.L. 276 y el Art. 40º de la Constitución Política del Estado. Esto posibilita a que el Auxiliar nombrado (con Título pedagógico) que labora en el turno de mañana pueda trabajar en otra plaza docente de acceso a la carrera pública magisterial (nombramiento) o por contratación, en otro turno, sin necesidad de solicitar licencia sin goce de haber o renunciar; siempre y cuando no se crucen sus horarios de trabajo. El Art. 17º de la Ley Nº 29944, señala que el ingreso a la Carrera Pública Magisterial es por concurso público, en cuyo caso, los Auxiliares de Educación podrán participar en los Concursos que el Ministerio de Educación convoque, pues no existe incorporación automática y administrativamente, se dejó sin efecto las acciones de reubicación a plaza docente, desde el 13 de Julio de 2007 con la vigencia de la Ley Nº 29062 Ley de Carrera Pública Magisterial que derogó el Art. 273º del Decreto Supremo Nº 019-90-ED, Reglamento de la ley del Profesorado que permitía este desplazamiento. DEBERES DEL PERSONAL AUXILIAR En cuanto a los Deberes de los Auxiliares de educación incorporados al Reglamento de la Reforma Magisterial, en su Art. 219º, se le asignan obligaciones de acuerdo a su trabajo consuetudinario que desempeña, como el de respetar los derechos de los estudiantes, así 10 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


como de los padres de familia; cumplir con la asistencia y puntualidad que exige el calendario escolar y el horario de trabajo; ejercer su función en armonía con los comportamientos éticos y cívicos, sin realizar ningún tipo de discriminación por motivos de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de cualquier otra índole; contribuir con la afirmación y desarrollo cultural y ciudadano de los miembros de la institución educativa de la comunidad local y regional; asegurar que sus actividades se fundamenten en el respeto mutuo, la práctica de los derechos humanos, la Constitución Política del Perú, la solidaridad, la tolerancia y el desarrollo de una cultura de paz y democracia. Así como, cuidar, hacer uso óptimo y rendir cuenta de los bienes de la institución educativa a su cargo; es decir, responder por las cosas de propiedad de la Institución que se le asigne u otorgue en cesión de uso, como: equipos tecnológicos, mobiliarios u otros enseres, responsabilizándose de su mantenimiento. Aunque es preciso aclarar que el único responsable de los bienes de toda institución educativa es el Director. Asimismo, los inventarios de aula deben estar a cargo del Profesor o Profesora responsable, quien al final del año escolar deberá informar a la Dirección de los enseres de su aula. APLICACIÓN DEL CODIGO DE ETICA DE LA FUNCION PUBLICA Además, lo novedoso del caso, es la imposición de cumplir con los principios, deberes y prohibiciones del Código de Ética de la Función Pública, Ley Nº 27815 Modificada por Ley Nº 28496, de alcance para todos los empleados públicos, que obliga a actuar durante la función pública bajos los principios de respeto, probidad, eficiencia, idoneidad, veracidad, lealtad y obediencia; justicia y equidad, y lealtad al Estado de Derecho. Así como cumplir sus deberes con neutralidad, transparencia, discreción, ejercicio adecuado del cargo, uso adecuado de los bienes del Estado y responsabilidad. Además de las prohibiciones de mantener intereses de conflicto, obtener ventajas indebidas, realizar actividades de proselitismo político, hacer mal uso de información privilegiada; presionar, amenazar y/o acosar en el cumplimiento del servicio. DERECHOS DEL AUXILIAR DE EDUCACION El Art. 220º del Reglamento, establece los Derechos que les corresponde al Auxiliar de educación, como el de percibir oportunamente su remuneración mensual; recibir las asignaciones, incentivos y demás beneficios que correspondan de acuerdo a ley; gozar de licencias, permisos, destaques, reasignaciones y permutas; gozar de Vacaciones, Seguridad social de acuerdo a Ley; libre asociación y sindicalización; reconocimiento de su tiempo de servicios efectivos para el otorgamiento de beneficios sociales; reconocimiento del tiempo de servicios ininterrumpido por motivos de representación política y sindical, según sea el caso; condiciones de trabajo que garanticen un eficiente cumplimiento de sus funciones dentro de los alcances de la presente norma ; reconocimiento por parte del Estado, la comunidad y los padres de familia de sus acciones sobresalientes en el ejercicio de su función. ESTABILIDAD LABORAL CONDICIONADA Resultando discutible el literal c) de su Art. 220º que señala como otro Derecho más, el de gozar de “estabilidad laboral sujeta a las condiciones que establece el presente reglamento”. En este caso, se colisiona con el ordenamiento j urídico vigente al condicionar la estabilidad laboral del trabajador puesto que si bien es cierto, no es absoluta, de acuerdo a la Teoría de Hechos Cumplidos de la Constitución; esta se cautela, protege y prescribe a través de una Ley y no a través de un Reglamento como éste; más aún si como lo estatuye nuestra Carta Magna, la relación laboral no puede interrumpirse sino por causales que fija la Ley; es decir, en la Ley N° 29944 no se condiciona en ningún extremo, la estabilidad laboral del Auxiliar. 11 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


CONTRATACIONES DEL PERSONAL AUXILIAR En cuanto a las contrataciones de personal se indica que está prohibida la renovación automática de los contratos de los Auxiliares de Educación, como lo prohíbe la Ley Marco de Empleo Público Ley Nº 28175 y la Ley Nº 28041 Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto Público. Se precisa, que para los procesos de contrataciones, el Ministerio de Educación emitirá una Nueva Directiva con lineamientos precisos de acuerdo a la actual normativa. Cabe recordar que los concursos públicos de contratos para el cargo hasta el año 2014 se realizaron mediante concurso público de méritos, en torno sólo a la evaluación curricular. JORNADA LABORAL DE AUXILIAR DE EDUCACION El Art. 223º, sobre jornada laboral, establece una jornada de trabajo de 6 horas diarias o 30 horas cronológicas de acuerdo al turno de funcionamiento de la institución, lo cual es discutible ya que los Auxiliares de Educación cumplen una la jornada laboral es de 30 horas pedagógicas, conforme a la Ley del Profesorado y su Reglamento. Por lo tanto, el tratamiento de las horas de trabajo del Auxiliar con la Ley del Profesorado, se basaron en horas pedagógicas, con los mismos beneficios y asignaciones económicas que el profesor, como las asignaciones especiales por la labor pedagógica efectiva, otorgadas gracias a los Decretos Supremos: D.S. Nº 065-2003-EF; D.S. Nº 097-2003-EF; D.S. Nº 014-2004-EF; D.S. Nº 056-2004-EF; D.S. Nº 050-2005-EF y D.S. Nº 069-2005-EF. Estas normas legales vienen a ser fundamentos consistentes para determinar la jornada laboral del personal auxiliar en horas pedagógicas como parte del profesorado. Es por ello, que la jornada laboral, es un derecho fundamental irrenunciable de todo trabajador, consagrado en el numeral 2 del Art. 26º de la Constitución, que prescribe su carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la Ley. Pues, se estarían violentando, además, del Derecho Constitucional al Trabajo, lo que estatuye la Constitución al señalar que en ninguna relación laboral se puede limitar o rebajar la dignidad del trabajador. VACACIONES: ANUAL Y SEMESTRAL Aunque se respetó los 60 días de vacaciones anuales que consagró la Ley del Profesorado para el Auxiliar de educación al igual que el profesor. Sin embargo, en el caso de las vacaciones escolares de medio año a diferencia de los profesores, a los auxiliares, la norma les obliga a asistir a la institución educativa para desarrollar las actividades propias de su cargo, lo cual es contradictorio ya que en dicho periodo hay ausencia del alumnado, insumo primordial para la labor que debe cumplir. Asimismo, resulta discriminatoria puesto que en la Ley de Reforma Magisterial, para el caso de los profesores se determinó que en las vacaciones escolares de medio año no están obligados a asistir, salvo cuando se trate de capacitaciones oficiales que se programen. Este hecho, desde ya, lesiona el principio constitucional de igualdad ante la ley y la no discriminación. Aunque cabe reconocer que estas vacaciones semestrales corresponden y están previstas exclusivamente para los estudiantes. Con la Ley del Profesorado, los Auxiliares al igual que los profesores no estaban obligados a asistir al plantel. Al reconocerse los 60 días de vacaciones al año como se da también para los profesores, de la misma forma, por el principio de igualdad ante la ley, y la no discriminación; las vacaciones de medio año deben determinarse bajo las mismas características que señala la ley, razón por la cual, la FENAEP cuestiona dicha parte del reglamento a través de la vía judicial.



DESPLAZAMIENTOS Y SITUACIONES ADMINISTRATIVAS En cuanto a las reasignaciones, permutas, destaques, licencias y permisos, así como el proceso de racionalización ;el Reglamento indica que el MINEDU emitirá las normas que las regulen; es decir, se deja pendiente y condicionada a una futura Resolución del Ministerio de Educación, la regulación de los procedimientos para los desplazamientos y situaciones administrativas de los Auxiliares de educación, no obstante los alcances de estos derechos, que ya se encuentran precisados en el marco legal de Reforma Magisterial y también debe corresponder a los Auxiliares de educación, en estricto cumplimiento de lo que prescribe el artículo 103º de la Constitución Política del Perú que obliga al Estado a expedir leyes especiales porque así lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razón de la diferencias de las personas; basados en la igualdad de oportunidades e igualdad de trato, sin discriminación. El Reglamento de Reasignaciones y Permutas para el profesorado aprobado mediante Resolución Ministerial Nº 1174-91-ED de fecha 10 de septiembre de 1991 y su Modificatoria la Resolución Ministerial Nº 593-2000-ED emitido el 22 de septiembre del año 2000; aprobaron las normas y procedimientos sobre reasignaciones y permutas del personal comprendidos en la Ley del Profesorado y su reglamento, incluyendo a los Auxiliares de Educación dentro de este marco legal por estar comprendidos bajo los alcances de dicha ley. La norma permitía los desplazamientos de los profesores y auxiliares; y en sus artículos 83º y 84º establecía la reasignación de los Auxiliares en cualquier época del año para ocupar plaza vacante de su especialidad o a un cargo igual del mismo nivel y modalidad, respectivamente. Sin embargo, mediante Resolución Ministerial Nº 0582-2013-ED de fecha 27 de noviembre de 2013 tras la vigencia de la Ley de Reforma Magisterial y su Reglamento, se dejó sin efecto la Resolución Ministerial Nº 1174-91-ED y su Modificatoria, estableciéndose los lineamientos y procedimientos para las reasignaciones y permutas, exclusivamente para los profesores comprendidos en la carrera pública magisterial; excluyendo a los Auxiliares de educación, a pesar de ser parte del régimen especial de la Ley Nº 29944, que como tal , viene a ser actualmente el único régimen laboral de los docentes públicos que reemplazó a la Ley del Profesorado ; es decir, la Ley de Reforma Magisterial no es exclusivamente la Ley de la Carrera Pública Magisterial. Al respecto, ya en reiterada jurisprudencia (STC 00009-2007-PI/TC, fundamento 20), el Tribunal Constitucional se ha ocupado del contenido constitucionalmente protegido del derecho a la igualdad. Al respecto ha señalado que“[…] La igualdad como derecho fundamental está consagrada por el artículo 2º de la Constitución de 1993, de acuerdo al cual: “(...) toda persona tiene derecho (…) a la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de cualquiera otra índole”. En tal sentido, también los permisos y licencias para los Auxiliares deben ser otorgados en cumplimiento del Art. 71º y 73º de la Ley Nº 29944, y en concordancia con los Artículos del 180º al 197º, del D.S. Nº 004-2013-ED LICENCIAS (con goce y sin goce de remuneraciones) y lo establecido en cuanto a los PERMISOS, en aplicación de sus artículos 198º al 200º de dicha norma reglamentaria. Por tanto, le corresponde Licencias con goce de remuneraciones por: incapacidad temporal, maternidad, adopción, paternidad, fallecimiento de padres, cónyuge e hijos, siniestros, estudios de post grado, especialización o perfeccionamiento, capacitación organizada por el MINEDU o Gobiernos regionales, asumir representación oficial del Estado peruano, citación expresa, judicial, militar o policial, representación sindical o desempeño de Consejero regional o Regidor municipal. Además de las licencias sin goce de remuneraciones por motivos particulares, capacitación no oficializada, enfermedad grave del padre, cónyuge, conviviente o hijos, desempeño de funciones públicas o cargos de confianza. 13 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


Así como los Permisos con goce de remuneraciones por motivos de enfermedad, maternidad, lactancia, capacitación oficializada, citación expresa de la autoridad judicial, militar o policial, Onomástico, Día del Maestro, para ejercer docencia superior o universitaria, por representación sindical. Mientras que, finalmente, los permisos sin goce de remuneraciones, debido a motivos particulares, capacitación no oficializada o enfermedad grave de padres, cónyuge, conviviente e hijos. APLICACIÓN DE LEY SERVIR PARA EL REGIMEN DISCIPLINARIO Lo inconstitucional de la norma, es lo referido en su Art. 228º SOBRE EL RÉGIMEN DISCIPLINARIO PARA LOS AUXILIARES DE EDUCACIÓN, en el que se establece la aplicación de las disposiciones del Título V, referido al Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador, de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil, y del Título VI del Libro I de su Reglamento General, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM , a pesar que los auxiliares estamos adscritos al régimen especial de la Ley de Reforma Magisterial, cuya Ley Nº 29944 ya cuenta con su propio régimen disciplinario . Es importante precisar que la Ley Nº 29944 (Reforma Magisterial) y Ley Nº 30057 (SERVIR) responden a situaciones jurídicas completamente distintas y a ámbitos distintos de aplicación; además, recogen diferentes supuestos y son de naturaleza distinta. Asimismo, establecen sanciones diferenciadas a determinados actos de los servidores del estado, según la naturaleza de la falta cometida, tanto en la instauración del procedimiento administrativo como al momento de imponerse la sanción. El Tribunal Constitucional, de acuerdo a la Sentencia recaída en el Expediente Nº 0092013-PI/TC, publicada en el Diario Oficial El Peruano, el 24 de abril de 2015; establece que es aplicable al auxiliar de educación los alcances de la Ley de Reforma Magisterial en lo que les corresponda, advirtiendo que la Segunda Disposición Complementaria, Transitoria y Final de la Ley Nº 29944 sí regula la situación de los auxiliares de educación, según los Fundamentos 32º y 33º de dicha Sentencia. Es más, en su Fundamento 31º, el Ministerio de Educación (como parte demandada en el proceso) sostiene que la ley de reforma Magisterial incorpora a los auxiliares en su ámbito de aplicación. Por lo tanto, conforme se desprende del Articulo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional y de la primera Disposición Final de la Ley Nº 28301, Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, las normas con rango de ley y los reglamentos deben ser interpretados y aplicados según los preceptos constitucionales y conforme a la interpretación que de los mismos establezca el Tribunal Constitucional en sus Sentencias. En este caso, con el Fallo del Tribunal Constitucional antes indicado queda claro que los auxiliares de educación están bajo los alcances de la Ley de reforma Magisterial y se les debe aplicar las normas pertinentes de la Ley 29944. Analizando ambas leyes, en cuanto al régimen disciplinario, es necesario hacer un parangón. Así por ejemplo, en el marco de la Ley Reforma Magisterial se empodera al Director de la institución educativa, otorgándoles amplias facultades para sancionar al personal con amonestación escrita y con suspensión hasta por treinta días sin goce de remuneraciones, mediante Resolución Directoral, convirtiéndose en la autoridad administrativa que instruye y sanciona en estos casos; derivando a la UGEL los casos más graves que requieren cese temporal o destitución. Mientras que, con la Ley del Servicio Civil, el Director como jefe inmediato, sólo puede imponer amonestación verbal por falta leve, siempre y cuando, se le otorgue previamente su derecho a la defensa mediante su descargo. En ese caso, no se oficializa con algún documento, tampoco se registra en el legajo personal del servidor ya que las amonestaciones verbales son de carácter personal y reservado conforme el Art. 156º del reglamento del Decreto Legislativo Nº 276 aprobado por D.S. Nº 005-90-PCM y la misma Ley 30057. 14 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


El Auxiliar de educación, al asumir responsabilidades de carácter formativas y disciplinarias, como lo señala el Art. 215º del Reglamento de la Ley Nº 29944, se encuentra en relación directa con los estudiantes, asumiendo una tarea educadora muy especial en el servicio educativo en las Instituciones Educativas Públicas; tan igual como el profesor, en la noble misión educativa de carácter pedagógico. Asimismo, prescribe que el Director es su jefe inmediato. Precisamente, el fundamento de las sanciones se vincula a la necesidad de que los profesores asuman una mayor responsabilidad frente al cumplimiento de sus obligaciones ya que cualquier falta genera un daño al proceso formativo de los alumnos. El desarrollo de la actividad docente exige un marco ético basado en la formación integral del educando. Por lo tanto, cualquier práctica docente que violente lo establecido, debe ser materia de aplicación de sanciones. La gravedad de la falta y, en consecuencia el grado de sanción, deberá estar vinculado a las consecuencias en el proceso formativo de los alumnos. Por ello, con la Ley 29944 se tipifican las faltas a fin de que las sanciones puedan ser reconocidas claramente por los docentes y las autoridades; mientras que con la Ley 30057 los supuestos son genéricos, y no conforme a la realidad práctica del trabajo formativo que desarrollan los auxiliares de educación como los profesores; quienes por su vinculación en la escuela ejercen un dominio especial frente a los estudiantes. Por esta razón, el proceso disciplinario en la Ley 29944 empodera a los Directores de los Colegios, como jefe inmediato, encargándose no sólo de la parte instructora sino sancionadora, tal es así que están facultados para sancionar con suspensión hasta por 30 días sin goce de remuneraciones al personal docente. Mientras que, con la ley 30057, se les restringe este poder y pierde esta facultad administrativa, a tal punto de sólo aplicar amonestación verbal mas no por escrito ni suspensión puesto que esta responsabilidad le corresponde a la UGEL a través de la Secretaría Técnica (SERVIR). Por ejemplo, en el caso de faltas ejercida por parte de Profesores o auxiliares de educación contra estudiantes, como lo establece, la Directiva Nº 019-2012-MINEDU/VMGI-OET aprobada mediante Resolución Ministerial Nº 9519-2012-ED, los procesos disciplinarios a emplearse contra estos servidores, seguirían un procedimiento muy distinto. Además, el Director del Colegio de acuerdo a lo que establece la Ley SERVIR no podría sancionar ni siquiera con amonestación escrita al Auxiliar de educación, , teniendo facultad sólo para hacerlo mediante amonestación verbal ( llamada de atención reservada y personal) ; como si lo podría hacer contra un profesor, a quien incluso por lo previsto en la propia ley 29944, lo podría suspender de su trabajo por la falta cometida hasta con un mes de sanción de comprobarse la falta cometida. Conforme a la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley 30057, los servidores sujetos a carrera o régimen especial como el caso de la Ley Nº 29944 no están comprendidos en la Ley de Servicio Civil. Sin embargo, indica que se rigen supletoriamente, con la aplicación del régimen disciplinario y procedimiento sancionador que establece dicha ley. Pero, como ya está previsto, en la Ley 29944 se prescribieron los procedimientos del caso, y la aplicación de sanciones, a las faltas e infracciones, contempladas en los artículos 43º al 52º del CAPITULO IX de la Ley Nº 29944, concordante con su REGLAMENTO aprobado mediante Decreto Supremo Nº 004-2013-ED, de acuerdo a los Artículos : 77º al 87º del CAPÍTULO IX en su Sub Capítulo I referente a FALTAS E INFRACCIONES, así como lo contemplado en los Artículos 88º y 90º del SUB CAPÍTULO II, referido A LA INVESTIGACION, como lo estipulado en sus Artículos 91º al 95º del SUB CAPÍTULO III, sobre LA COMISION PERMANENTE Y COMISION ESPECIAL DE PROCESOS ADMINISTRATIVOS DISCIPLINARIOS PARA DOCENTES y de acuerdo a los Art. 96º al 104º del SUB CAPÍTULO IV DEL PROCESO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO.



De acuerdo a la Directiva Nº 002-2015- SERVIR/GPGSC “Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil”, aprobada por Resolución de Presidencia Ejecutiva Nº 101-2015-SERVIR-PE de la Autoridad Nacional del Servicio Civil de fecha 20 de Marzo de 2015, la supletoriedad implica que en todo aquello no previsto por sus normas especiales se aplica el régimen disciplinario de la Ley del Servicio Civil y sus normas de desarrollo. Empero, la Ley de la Reforma Magisterial, que viene a ser la ley especial de los Auxiliares de educación ya contempla y regula este aspecto. De acuerdo al principio de jerarquía de normas, una ley especial –de por si regla excepcional en el ordenamiento jurídico nacional – se ampara en las específicas características, propiedades, exigencias o calidades de determinados asuntos no generales en el seno de la sociedad. Las leyes especiales hacen referencia específica a lo particular, singular o privativo de una materia. Su denominación se ampara en lo sui géneris de su contenido y en su apartamiento de las reglas genéricas. En puridad, surgen por la necesidad de establecer regulaciones jurídicas esencialmente distintas a aquellas que contemplan las relaciones o situaciones indiferenciadas, comunes o genéricas. Al respecto, la Teoría General del Derecho ha propuesto tres criterios sucesivos para la determinación de norma aplicable: la jerarquía (norma de rango superior prima sobre rango inferior), la especialidad (norma especial prima sobre norma general) y la temporalidad (norma posterior prima sobre la anterior), de acuerdo a NEVES MUJICA, Javier. Introducción al derecho del Trabajo. Lima: ARA Editores. 1997, p. 135. En atención al principio de especialidad, entendido como “la preferencia aplicativa de la norma reguladora de una especie de cierto género sobre la norma reguladora de tal género en su totalidad” (Tardío Pato, José. “El principio de especialidad normativa -lex especialis-” y sus aplicaciones jurisprudenciales. En: Revista de Administración Pública. Nº 162.Septiembre / Diciembre 2003. P. 191.) Con relación a ello, cabe recordar que el principio de especialidad nos refiere la “aplicación de la norma general, a menos que en supuesto de la vida real, se de las circunstancias más específicas y en parte divergentes del supuesto de hecho de la norma especial, en cuyo caso se aplicará esta última. Es decir, este principio resultará debidamente aplicable cuando la norma especial sea la que mejor se adapte al supuesto de hecho planteado.” (Tardío Pato, José. Ob. Cit. P.192). Atendiendo al principio general del derecho, la ley especial prima sobre la general, por lo que en este caso, no resulta aplicable el Decreto Supremo N.° 008-2014-MINEDU, en su Art. 228º; sino únicamente la Ley de Reforma Magisterial. El personal Auxiliar, también es agente fundamental del proceso educativo, es así que en las escuelas, desarrollan un rol fundamental y decisivo en el logro del ejercicio de los valores morales como la honestidad, verdad, paz, justicia , libertad, solidaridad, respeto a las leyes, a los derechos humanos y a la dignidad de las personas . Por lo tanto, los Auxiliares de educación no desarrollan trabajo de carácter administrativo, de oficina, servicio o atención al público en la administración pública sino un servicio educativo público esencial, como es la educación, encargándose de la formación de los estudiantes. TERMINO DE RELACION LABORAL En otra parte de la norma especial de los Auxiliares, se precisa que el término de su relación laboral se da por varias causales, debido a renuncia, destitución, al cumplir 65 años de edad conforme a la Ley de Reforma Magisterial , incapacidad permanente y fallecimiento; estableciéndose que las Resoluciones de término de la función pública del Auxiliar de Educación deben estar debidamente motivadas, señalando expresamente la 16 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


causal que se invoca, los documentos que la sustentan, los datos referentes a la situación laboral del ex servidor y la norma legal que ampara la decisión adoptada. Es decir, conforme a la Ley 29944 el vínculo del auxiliar al igual que el profesor concluye al cumplir 65 años de edad; sin embargo, con la Ley del Profesorado se consideró la edad de 70 años y de acuerdo al D.L. 276, el límite de edad se mantiene. ULTIM ATUM: PLAZO PARA “AUXILIARES SIN ESTUDIOS” HASTA EL 2017 Finalmente, lo más cuestionable es la Décima Tercera Disposición Complementaria Final de la norma que otorga un plazo hasta el 31 de Diciembre de 2017 para que los Auxiliares “sin estudios” acrediten haber culminado el cuarto ciclo de estudios pedagógicos y el sexto ciclo de estudios universitarios en educación, de lo contrario serian retirados del servicio. En este caso se transgrede y desnaturaliza la Ley Nº 29944, Ley de Reforma Magisterial, toda vez que en ningún extremo del texto legal se otorga plazo perentorio alguno a los Auxiliares de Educación nombrados para acreditar estudios pedagógicos hasta finales del 2017. Por lo tanto, el Decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU no puede imponer nuevas reglas o mandatos que la Ley no sanciona, de acuerdo al numeral 8 del Art.118° de nuestra Carta Magna, el cual estatuye que “Corresponde al Presidente de la República: 8. - Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales límites, dictar decretos y resoluciones”. Además, dicho Reglamento no puede desnaturalizar el texto de la ley, so pena de infringir la Constitución Política; que en su Artículo 51º establece que “La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente (…)”; ya que ello involucraría que una norma de inferior jerarquía le reste efectos a una norma legal, viéndose el Congreso mermado en sus potestades legislativas. Así, un Reglamento no puede ponerle un plazo o una condición que se deba cumplir para que la Ley sea aplicable. Un Reglamento, como el decreto Supremo Nº 008-2014-MINEDU no puede modificar una ley, en este caso la Ley Nº 29944. Es bien cierto, que muchas veces el Poder Ejecutivo quiere corregir los defectos de una ley de una forma más expeditiva, de tal manera que no tenga que acudirse al procedimiento parlamentario para la expedición de leyes. No obstante, en el Derecho Administrativo existe el principio asentado de que “El Reglamento Ejecutivo es el complemento indispensable de la Ley”, el cual es definido por MORELL OCAÑA como “El Reglamento ha de limitarse a establecer las reglas o normas precisas para la explicitación, aclaración y puesta en práctica de los preceptos de la Ley, pero no contener mandatos normativos nuevos y menos restrictivos de los contenidos en el texto legal”. Es menester, señalar que de acuerdo al Decreto Legislativo 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y Remuneraciones del Sector Público y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N° 005-90-PCM, régimen laboral general de los servidores públicos de Administración pública, el Auxiliar nombrado tiene derecho a la estabilidad laboral indeterminada de acuerdo a ley. Además, de acuerdo a dicha ley, el Auxiliar de Educación, es considerado como personal de apoyo y se encuentra comprendido dentro del grupo ocupacional AUXILIAR y en la categoría remunerativa E, estableciéndose en el literal c) de su Art. 9° que el grupo Auxiliar está constituid o “ por servidores que tienen instrucción secundaria y experiencia o calificación para realizar labores de apoyo”, norma legal en la cual se respalda además la Resolución Ministerial N° 091-2012-ED de fecha 07 de Marzo de 2012, Clasificador de Cargos del Ministerio de Educación que señala como requisito mínimo para el cargo, contar con Secundaria Completa, teniendo asimismo, como antecedente, la Resolución Ministerial N° 852-89-ED ,de fecha 31 de Octubre de 1989, del mismo portafolio, que establecía el mismo requisito básico para acceder al puesto. Además, se debe tomar en consideración el antecedente basado en la Resolución Ministerial Nº 353-2010-ED de fecha 01 de Diciembre de 2010 que determinó los 17 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015


lineamientos para el proceso de Nombramiento de auxiliares de educación en mérito a la LEY Nº 29465 del Año Fiscal 2010 que lo autorizó, en la que se estableció como requisitos para acceder al puesto, contar con estudios superiores, de manera general, en cualquier carrera técnica o profesional. Bajo estas condiciones y cumpliendo las reglas y/o requisitos de ley impuesto por el Estado de Derecho , ingresaron a la administración pública con carácter de estables, Auxiliares de educación que hoy, por imposición de esta disposición anticonstitucional, también se verán afectados , vale decir, profesionales y técnicos en otras carreras que cumplieron los requerimientos mínimos para el cargo y que al nombrarse mediante una ley determinada en su debida oportunidad , mantienen derechos fundamentales adquiridos inherentes, como su estabilidad laboral , que no puede ser modificado por este Reglamento sino por mandato imperativo de una nueva Ley ,máxime si en todo el extremo del texto legal de la Ley Nº 29944 no se consignó plazo perentorio o ultimátum alguno para condicionar la permanencia del Auxiliar de educación nombrado en sus respectivos cargos. NORMAS COMPLEMENTARIAS PENDIENTES El Ministerio de Educación emitirá una Resolución Ministerial que regule específicamente los desplazamientos y situaciones administrativas para los Auxiliares de Educación; así se regularán las licencias y permisos; procesos de reasignaciones, permutas, destaques y racionalización, en el marco de la Ley de Reforma Magisterial. En ella, se normarán sus funciones específicas por niveles y modalidad al amparo de sus deberes establecidos en el reglamento de la Ley de reforma Magisterial aprobado por Decreto Supremo N°004-2013ED modificado por el Decreto Supremo N°008-2014-MINEDU. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL De acuerdo a la Sentencia del Tribunal Constitucional, recaída en el Expediente Nº 0212012-PI/TC, la Segunda Disposición Complementaria, Final y Transitoria de la Ley Nº 29944 regula la situación jurídica de los Auxiliares de educación .En razón que dicha disposición prescribe que los auxiliares de educación se rigen por dicha ley en todo lo que les corresponda. Siendo así, los Auxiliares de Educación se rigen por las normas pertinentes de la Ley 29944 y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2013-ED incorporado por D.S. Nº 008-2014-MINEDU. Este Fallo de fecha 31 Oct. 2014, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 24.04.2015, ante la Demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra la Ley Nº 29944, Ley de Reforma Magisterial interpuesta por el Colegio de Profesores del Perú; señala que los auxiliares de educación no están excluidos de la ley ;al contrario, reafirma “ que no hay fundamento válido para sostener que los auxiliares de educación carecen de un marco normativo permanente que regule su situación jurídica, independientemente de si ello efectivamente es exigible en virtud de un mandato constitucional” . Mientras que los demandantes (El Colegio de Profesores y otros) denunciaron que es discriminatorio que la Ley 29944 no regule la situación jurídica de los auxiliares de educación, a pesar de que la derogada Ley 24029 los consideraba como docentes activos. La parte demandada (El Ministerio de Educación) sostiene que la disposición legal impugnada sí regula la situación jurídica de los auxiliares de educación, incorporándolos a su ámbito de aplicación. De esta manera, el Tribunal Constitucional reconoce como marco normativo aplicable para para los auxiliares de educación lo previsto en la Ley de Reforma Magisterial y precisa que corresponde al MINEDU la reglamentación de estos aspectos; situación que ya se cumplió con la publicación del Decreto Supremo N° 008-2014-MINEDU, el 13 de diciembre de 2014, que modifica el Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial e incorpora la situación laboral de los Auxiliares de educación dentro del Título Sétimo (215º al 237º). 18 “MANUAL DEL AUXILIAR DE EDUCACION” Edición I -2015




1. Situacion Juridica Del Auxiliar Educacion Ayer y Hoy

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