TRABAJO FINAL PANDILLAJE.docx

INDICE RESUMEN

CAPÍTULO ÚNICO ..................................................... ..................................................... ............ 4 Análisis de los artículos 148-a (pandillaje pernicioso), 149 (omisión de asistencia familiar) y 150 (abandono de mujer en gestación) ........................................................................................... . 4 1.

2.

ARTÍCULO 148-A INSTIGACION DE MENORES MENORES A PARTICIPAR PARTICIPAR EN PANDILLAS PERNICIOSAS 4 1.1.

ANÁLISIS HISTÓRICO................... HISTÓRICO. ................................... ................................... ................................... ................................... ................................. ............... 4

1.2.

CAUSAS QUE ORIGINAN EL PANDILLAJE PANDILL AJE PERNISIOSO PERNISIO SO .................................. ................. ................................... .................... 6

1.3.

LA LEY CONTRA EL PANDILLAJE PANDILLA JE PERNICIOSO PERNICIO SO ................................. ................ ................................... ................................. ............... 8

1.4.

TIPO PENAL .................................... .................. ................................... .................................. ................................... ................................... .............................. ............. 9

1.5.

FORMAS DE COMETER EL DELITO: .................................. ................. ................................... ................................... ............................ ........... 10

1.6.

BIEN JURÍDICO TUTELADO ................................. ............... ................................... ................................... .................................... ......................... ....... 11

1.7.

ELEMENTOS OBJETIVOS: OBJETIV OS: ................................... ................. ................................... ................................... .................................... ......................... ....... 12

1.8.

ELEMENTO SUBJETIVO: SUBJETIV O: .................................. ................. .................................. ................................... .................................... ............................ .......... 12

1.9.

VERBO RECTOR ................................... .................. ................................... ................................... ................................... ................................... ...................... ..... 13

1.10.

AGRAVANTES AGRAVANT ES.................................. ................. ................................... ................................... ................................... ................................... ...................... ..... 13

1.11.

CONSUMACIÓN: CONSUMACI ÓN: ................................... .................. ................................... ................................... ................................... .................................. ................ 15

1.12.

PENALIDAD: PENALIDA D: ................................. ................ ................................... ................................... ................................... ................................... ......................... ........ 15

1.13.

NOTICIA SOBRE LAS PANDILLAS PERNICIOSAS................... ............................ .................. .................. .................. ............ ... 15

ARTÍCULO 149: OMISIÓN DE ALIMENTOS ................................................... ..................................................................... .................. 20 2.1.

CONCEPTO: .................................... .................. ................................... .................................. ................................... ................................... ............................ ........... 20

2.2.

Sujetos que tienen tienen el Deber de los Alimentos .................. ........................... .................. .................. .................. ................. ........ 21

2.4.

TIPO PENAL .................................... .................. ................................... .................................. ................................... ................................... ............................ ........... 22

2.5.

CIRCUNSTANCIAS CIRCUNSTANC IAS AGRAVANTES AGRAVANTE S ................................... ................. ................................... .................................. ............................... .............. 23

2.6.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO .................................. ................ ................................... ................................... .................................... ...................... .... 24

2.7.

ELEMENTOS OBJETIVOS: OBJETIV OS: ................................... ................. ................................... ................................... .................................... ......................... ....... 25

2.8.

ELEMENTO SUBJETIVO SUBJETIV O ................................... .................. .................................. ................................... .................................... ............................ .......... 26

2.9.

VERBO RECTOR: .................................. ................. ................................... ................................... ................................... ................................... ...................... ..... 27

2.10.

DELITO DE OMISIÓN PROPIA .................................. ................ ................................... .................................. .................................. ................. 27

2.11.

DELITO PERMANENTE PERMANEN TE ................................... ................. ................................... ................................... .................................... ......................... ....... 27

2.12.

ANTIJURICIDAD ANTIJURI CIDAD .................................. ................. ................................... ................................... ................................... ................................... ..................... 28

1

3.

2.13.

CONSUMACIÓN CONSUMACIÓ N Y TENTATIVA ................................... ................. ................................... .................................. ............................... .............. 28

2.14.

PENALIDAD PENALIDA D .................................. ................. ................................... ................................... ................................... ................................... ......................... ........ 29

2.15.

NOTICIA SOBRE EL DELITO POR OMISIÓN DE ASISTENCIA ASISTENCIA FAMILIAR ................. ....................... ...... 29

ARTÍCULO 150: ABANDONO DE MUJER EN GETACIÓN.................................................. .................................................... 32 3.1.

CONCEPTO .................................. ................. .................................. ................................... ................................... .................................. ............................... .............. 32

3.2.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS CONSTITUTIV OS DEL TIPO PENAL ................................. ............... .................................... ............................ .......... 32

3.3.

TIPOPENAL TIPOPENA L.................................. ................. .................................. ................................... ................................... .................................. ............................... .............. 33

3.4.


3.5.

TIPICIDAD OBJETIVA ................................. ................ ................................... ................................... ................................... .................................. ................ 34

3.6.

TIPICIDAD SUBJETIVA SUBJETIV A .................................. ................. ................................... ................................... ................................... ............................... ............. 34

3.7.

VERBO RECTOR ................................... .................. ................................... ................................... ................................... ................................... ...................... ..... 35

3.8.

ANTIJURICIDAD ANTIJURIC IDAD ................................... .................. ................................... ................................... ................................... ................................... ...................... ..... 35

3.9.

CONSUMACION CONSUMACIO N Y TENTATIVA ................................. ............... ................................... .................................. ................................... ...................... 35

3.10.


3.11.

NOTICIA SOBRE ABANDONO ABANDO NO DE GESTANTE .................................. ................ .................................... ............................ .......... 36

CONCLUSIONES BIBLIOGRAFÍA

2

3.

2.13.

CONSUMACIÓN CONSUMACIÓ N Y TENTATIVA ................................... ................. ................................... .................................. ............................... .............. 28

2.14.


2.15.

NOTICIA SOBRE EL DELITO POR OMISIÓN DE ASISTENCIA ASISTENCIA FAMILIAR ................. ....................... ...... 29

ARTÍCULO 150: ABANDONO DE MUJER EN GETACIÓN.................................................. .................................................... 32 3.1.

CONCEPTO .................................. ................. .................................. ................................... ................................... .................................. ............................... .............. 32

3.2.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS CONSTITUTIV OS DEL TIPO PENAL ................................. ............... .................................... ............................ .......... 32

3.3.

TIPOPENAL TIPOPENA L.................................. ................. .................................. ................................... ................................... .................................. ............................... .............. 33

3.4.


3.5.

TIPICIDAD OBJETIVA ................................. ................ ................................... ................................... ................................... .................................. ................ 34

3.6.

TIPICIDAD SUBJETIVA SUBJETIV A .................................. ................. ................................... ................................... ................................... ............................... ............. 34

3.7.

VERBO RECTOR ................................... .................. ................................... ................................... ................................... ................................... ...................... ..... 35

3.8.

ANTIJURICIDAD ANTIJURIC IDAD ................................... .................. ................................... ................................... ................................... ................................... ...................... ..... 35

3.9.

CONSUMACION CONSUMACIO N Y TENTATIVA ................................. ............... ................................... .................................. ................................... ...................... 35

3.10.


3.11.

NOTICIA SOBRE ABANDONO ABANDO NO DE GESTANTE .................................. ................ .................................... ............................ .......... 36

CONCLUSIONES BIBLIOGRAFÍA

2

RESUMEN

El pandillaje pernicioso ha crecido en demasía en nuestro país en los últimos años y no solamente en nuestra capital, sino en todos los sectores de nuestras localidades. En el presente trabajo monográfico abordaremos el artículo 148-A de nuestro Código Penal, el cual tipifica esta clase de delitos, por lo que creemos que es bastante importante para nosotros futuros operadores de derecho saber sobre este tema que ha ido incrementando en nuestro país y que causa bastante bastante preocupación y molestia a la sociedad en la cual nos desenvolvemos.

En nuestra sociedad, la omisión a la asistencia familiar es uno de los males que más nos aquejan, ya que la familia no es solo un grupo de personas relacionas por un vínculo consanguíneo o afín; la familia es el núcleo y cuna de la sociedad y su protección es por lo tanto de interés e importancia social y estatal, ya que si sus derechos se ven vulnerados, los efectos no tardarán en reflejarse en nuestra sociedad. El cual está tipificado en el artículo 149, de nuestro Código Penal.

Además de ello vemos conveniente co nveniente desarrollar el artículo a rtículo 150 del Código Penal, Pena l, el cuan está referido al abandono que sufre la mujer por parte de su pareja en el momento del embarazo, lo cual figura una agravante si el sujeto activo la abandono en estado crítico, es decir, que la mujer no tiene como sustentarse económicamente por ella misma, esto puede acarrear distintos problemas para la madre, tanto física como psicológicamente.

Finalmente se darán algunos casos sobre los delitos ya mencionados para una mejor comprensión de las personas a las cuales les pueda llegar la información aquí vertida.

3

1. ARTÍCULO 148-A INSTIGACION DE MENORES A PARTICIPAR EN PANDILLAS PERNICIOSAS

1.1. ANÁLISIS ANÁLISIS HISTÓRICO

El fenómeno de la violencia juvenil en el Perú ha sido un tema de mucha controversia en nuestra sociedad, se plantea que este fenómeno que trajo consigo al pandillaje se originó en un contexto de permanente y masiva urbanización además de la migración que trajo consecuentemente la expulsión a las masas de las zonas rurales. Recordemos que en nuestra sociedad, se considera al niño y al adolescente como sujetos de asistencia y se les forma como desvalidos, debido a ello se les proporciona un tratamiento de caridad y asistencia. Sin embargo, notamos que dichos sujetos son pocos estudiados con rigor científico porque se considera a su familia como responsables de los comportamientos que puedan tener. Un hecho histórico que dio rienda suelta al pandillaje es el Terrorismo que durante los quince años de duración que tuvo trajo consigo 36 mil niños y adolescentes huérfanos, y 12 mil con discapacidades, sin contar con los miles

4

de muertos. Esto lógicamente causó un impacto en sus mentes y personalidades debido a la negación de sus principales derechos: alimentación, salud y educación. Con el accionar terrorista agravado en 1981, la Policía Nacional del Perú, dejó de lado la seguridad de la población civil, para dedicarse a una lucha frontal con el terrorismo, en el años 95 al 96, la institución tutelar plantea la estrategia de conformar Juntas Vecinales de Seguridad Ciudadana con el fin de inculcar a la sociedad, luego se dio pasó a la División de la Policía del Niño y El Adolescente que tiene por función, dirigir, controlar y evaluar las políticas y estrategias referentes a la educación, prevención y protección de ambos. Encontramos en la primera parte del artículo 4 de nuestra Constitución: “La

comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al adolescente, a la madre y al anciano en situación de abandono…” El Código de Los Niños y

Adolescentes por su parte considera a ambos como sujetos de Derechos a diferencia del anterior Código de Menores de 1962, en el cual se les consideraba como Objetos de Derechos. Pero así como se les concede derechos, también se les da responsabilidad penal y con ello notamos la figura del internamiento. El fenómeno del pandillaje se da de manera principal en los conos y zonas tugurizadas de Lima Metropolitana, pero esto también está creciendo en las demás ciudades del Perú como lo es Arequipa, Trujillo, Chiclayo e Iquitos entre los más desarrollados, lo cual refleja los factores socioeconómicos que lo motivan: la pobreza, la marginalidad y la desintegración familiar. Los pandilleros provienen de hogares donde la ausencia de los padres es frecuente y donde la violencia familiar es un peligro latente, además de encontrar un sentimiento de exclusión en nuestra comunidad.

5

Usualmente los niños se inician en las pandillas entre los 12 y 13 años y se mantienen hasta los 22 años o más. 1

1.2. CAUSAS QUE ORIGINAN EL PANDILLAJE PERNISIOSO

a) Los medios de comunicación social: El trato que los medios de comunicación, salvo raras excepciones, han dado y dan a este tema no ha contribuido a solucionar o disminuir el pandillaje. Por el contrario, titulares sensacionalistas, imágenes y fotografías que magnifican estos hechos y los hacen protagonistas, contribuyen a que estos jóvenes perciban que por esta vía "nos hacemos famosos", "figuramos" o "nos jamoneamos ante los demás" opiniones que expresan cuando se les pregunta sobre los efectos que tiene en ellos en que los medios de comunicación se ocupan de sus actos de violencia. La opinión e imagen que tiene la población sobre "los pandilleros" es, en gran medida, producto de la imagen que los medios han creado de estos jóvenes: seres irracionales, salvajes e irrecuperables, mezclando la delincuencia y pandillaje que no es lo mismo, pues hay miembro de pandillas que cometen infracciones o actos delictivos, pero no todos son delincuentes. Por otro lado, cuando los medios priorizan y magnifican los hechos en sí, antes que las causas y soluciones, no están ayudando sino más bien echando leña al fuego. Así es fácil entender la opinión de gente que pide cárcel y pena de muerte para estos jóvenes o la aceptación de leyes como los de "pandillaje pernicioso" que atenta contra convenios

1

( Garay, R. P. (27 de Julio de 2010). monografías.com. Recuperado el 20 de Setiembre de 2014, de http://www.monografias.com/trabajos61/pandillaje-adolescente-infractor/pandillaje-adolescenteinfractor2.shtml)

6

internacionales sobre los derechos de niños y adolescentes firmados por el Perú. Una solución real al pandillaje requiere la participación educadora de los medios de comunicación, promoviendo la sensibilización y participación social de los diferentes espacios y actores que existen en la sociedad. A nivel local, (distritos) los medios de comunicación del distrito pueden concertar la realización de campañas participativas de la población en un plan de acción integral sobre este tema, pues una política de acción al respecto debe no solamente trabajarse en el interior de las pandillas, sino también de la propia comunidad, para que la población empiece a mirarlos como seres humanos y a entender que todos somos parte del problema y las soluciones.

b) La imitación de patrones de conducta de los delincuentes mayores: Todo barrio "que se respeta" tiene sus vecinos famosos. Así, en la calle, en la esquinas del barrio, delincuentes mayores (asaltantes, secuestradores, etc.) son personajes "celebres" tomados como modelos y héroes por las pandillas. Los actos delictivos que cometen estos personajes son comentados y magnificados en las reuniones de los grupos. Incluso hay algunos cuya fama trasciende los límites del barrio, que hacen las veces de "padrinos" o protectores frente a otras pandillas rivales; así; los enfrentamientos entre pandillas son los momentos en los que estos jóvenes imitan a sus "Héroes". Se podría añadir que por la edad tan bien el enfrentarse con otra pandilla es un signo de "virilidad" y demostración de que el grupo es más fuerte y mejor preparado que el otro.

c) La carencia de programas integrados de atención a la juventud: No existen políticas públicas para la juventud en los espacios locales, metropolitanos y sociales, sino más bien programas, proyectos e

7

iniciativas aisladas de poco impacto, implementados tanto desde los organismos del Estado como de las ONG"S u otras instituciones privadas y desde los propios jóvenes; menos aún existe un organismo rector que centralice a nivel nacional o metropolitano estas iniciativas. Modelo de programa para la reinserción y reorientación social de adolescentes y jóvenes involucrados en pandillas.2

1.3. LA LEY CONTRA EL PANDILLAJE PERNICIOSO

El 28 de Mayo de 1998 , el gobierno promulga dentro de los Decretos Legislativos denominados “Leyes de Seguridad Ciudadana”, el decreto Legislativo

N°

899

denominado

“LEY

CONTRA

EL

PANDILLAJE

PERNICIOSO”, fundándo se en la creciente ola delincuencial que en el país se

vivía. La Ley Contra el Pandillaje Pernicioso, nace por la violencia juvenil de la que el país era testigo. Su inspiración eran las barras bravas, las cuales, bajo pretextos de revanchismo deportivo protagonizaban una serie de actos delictivos sobre todo contra la vida, el cuerpo y la salud y el patrimonio que afectaban a propios y extraños, por eso el gobierno dictó este tipo de leyes que representen una manera de agravante para el juzgamiento de actos infractores de la ley penal, considerando que éstos se cometen por grupos organizados y que muchas veces su fin es meramente delictuoso. Esta figura no existía anteriormente en el Código de Niños y Adolescentes, el día de hoy ya se encuentra insertado en él.3

2

(Carlos, A. C. (21 de Agosto de 2010). monografias.com. Obtenido de http://www.monografias.com/trabajos69/incremento-pandillaje-pernicioso/incremento-pandillajepernicioso3.shtml) 3 (Carlos, A. C. (21 de Agosto de 2010). monografias.com. Obtenido de http://www.monografias.com/trabajos69/incremento-pandillaje-pernicioso/incremento-pandillajepernicioso3.shtml)

8

Al respecto nos dice el Dr. Ramiro salinas Siccha: “ La primera disposición

complementaria y final del Decreto Legislativo N° 899, del 28 de mayo de 1998, incorporó al Código Penal el de lito de instigación de menores de edad a participar el pandillas perniciosas, agregando para tal efecto el artículo 148°- A. Esto puso el fin a un tratamiento discriminador hacia el adolescente, pues antes dicha conducta solo se encontraba sancionada para los menores de 18 años de edad en la creencia errónea de que los mayores de modo alguno podían participar o ser parte de las pandillas. ”4

1.4. TIPO PENAL Luego el contenido del tipo penal ha sido objeto de modificación por el Decreto Legislativo N° 982, el 22 de julio del 2007. De ese modo, ahora tiene el siguiente contenido: “El que participa en pandillas perniciosas, instiga o induce a menores de edad

a participar en ellas, para cometer las infracciones previstas en el Capítulo IV del Título II de Libro IV del Código de los Niños y Adolescentes, así como para agredir a terceras personas, lesionar la integridad física o atentar contra la vida de las personas, dañar bienes públicos o privados, obstaculizar vías de comunicación u ocasionar cualquier tipo de desmanes que alteren el orden interno, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte años.”

La pena será no menor de veinte años cuando el agente: 1. Actúa como cabecilla, líder, dirigente o jefe. 2. Es docente en un centro de educación privado o público. 3. Es funcionario o servidor público.

4

(Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY. Pág. 397)

9

4. Induzca a los menores a actuar bajo los efectos de bebidas alcohólicas o drogas. 5. Suministre a los menores, armas de fuego, armas blancas, material inflamable, explosivos u objetos contundentes.”

1.5. FORMAS DE COMETER EL DELITO:

Veamos por separado cuales son las formas de cometer el delito de pandillaje pernicioso según Salinas Siccha:5

a) Por participar en pandillas perniciosas: La acción típica se configura cuando el agente mayor de 18 años es integrante o participa en forma directa en una pandilla perniciosa. El agente mayor de edad participa de las pandillas que lo conforman adolescentes.

b) Por instigar a menores a participar: La conducta típica aparece cuando el agente instiga, motiva o persuade a menores de 18 años a participar o integrarse a pandillas perniciosas. El agente muy bien puede ser integrante o, en su caso, puede ser un tercero ajeno que por motivos especiales puede querer que el adolescente integre una pandilla.

c) Por inducir a menores: Este supuesto delictivo aparece cuando el agente induce, estimula, convence, inclina o determina decididamente al adolescente a que participe o se integre a las pandillas.

5

(Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY. Pág. 398)

10

Bueno, se puede deducir de lo escrito que, la actividad del agente debe ser directa y convincente para hacer nacer en el adolescente la idea de pertenecer a una pandilla.

1.6. BIEN JURÍDICO TUTELADO

El bien que busca tutelar este tipo penal no lo podemos incorporar bajo los alcances de la patria potestad, pues lo menores de edad que participan empandillas, puede que en algunos casos, se encuentren viviendo en el núcleo familiar, por lo que se produciría una sustracción de la esfera de custodia de quienes legalmente están ejerciendo la patria potestad. Este tipo penal para algunos evoca fines meta jurídicos, fines de tipo moralistas pues resulta reproblable que un adulto induzca a un menor de edad a participar en este tipo de conductas que resultan realmente nocivas, la sociedad ha sido testigo de cómo estos adolescentes se juntan para cometer horrendos crímenes que no solo afectan la propiedad pública y/o privada, sino que además atentan contra el cuerpo, la vida y la salud de las personas. Según MOMETHIANO SANTIAGO en su libro Código penal exegético citando a BUSTOS RAMIREZ nos dice que los bienes tutelados serian la seguridad y la libertad ambulatoria del menor dado que, en principio es fácil interferir en su capacidad.6 Podríamos decir que otro bien jurídico que la norma pretende tutelar es la formación del adolescente, desvinculado de la comisión de delitos. Pues basta que el agente tenga la condición de cabecilla, líder o jefe; sin que los adolescentes que pertenezcan a la pandilla hayan sido persuadidos por este sino más bien se hayan involucrado voluntariamente. Por ejemplo: el 6

(MOMETHIANO SANTIAGO, J. 2003. Código Penal exegético. Lima: San Marcos, pág.393)

11

adolescente que se acopio en una pandilla y al cumplir la mayoría de edad se convierte en cabecilla, líder o jefe de esta. Al parecer con la finalidad de descargar una mayor represión, se incluyó esta modalidad de delito.

1.7. ELEMENTOS OBJETIVOS:

1.7.1. Sujeto activo: En el tipo penal del art. 148-A, no nos especifica alguna cualidad en especial del agente activo, por lo que puede ser cualquier persona, gracias a la definición “el que”, por lo que cualquier persona con

discernimiento y capacidad de ejercicio puede encuadrarse dentro del tipo penal.

1.7.2. Sujeto pasivo: El sujeto pasivo también puede ser cualquier persona, ya que el tipo penal no nos especifica alguna conducta en especial del sujeto pasivo para que encuadre dentro del tipo penal.

1.8. ELEMENTO SUBJETIVO:

La figura delictiva analizada requiere necesariamente dolo. En efecto aquel que forma parte de una pandilla, la cual se dedica habitualmente a cometer uno o más de las conductas descritas tanto en este artículo como en el Código de niños y adolescentes, lo hace a sabiendas, con plena consciencia y voluntad en la realización de dichas conductas. Consiste en instigar al menor a participar en pandillas perniciosas. La conducta de instigar o inducir, efectuada ya sea por un simple integrante de la pandilla o por el cabecilla o jefe de aquella, debe de estar dirigido a un adolescente

12

individualizado. Instigar es desarrollar una fuerte presión psicológica suficiente sobre el instigado para que este decida cometer un determinada acción; no puede tratarse de un mero consejo o una simple recomendación sino de una motivación, estimulación o un convencimiento.

1.9. VERBO RECTOR

Participar



Instigar



Inducir



Agredir



Lesionar



Atentar



Dañar



Obstaculizar



Alterar



1.10.

AGRAVANTES

Este tipo penal también tiene agravantes las cuales incrementarán la pena la cual será no menor de veinte años cuando el agente, a continuación veamos lo que dice Salinas Siccha:7

a) El agente es avecilla, líder, dirigente o jefe de la pandilla perniciosa: La agravante es cuando el agente ya dentro de la pandilla actúa como jefe, líder, dirigente o cabecilla de la pandilla conformada por adolescentes que se dediquen a agredir a terceras personas, lesionar la 7

(Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY, pág. 339-340)

13

integridad física, el patrimonio, la libertad sexual o atentar contra la vida de las personas, dañar los bienes públicos o privados, u ocasionen desmanes que alteren el orden interno, las que se encuentran reguladas en el Capítulo III-A del Título III del Libro Cuarto del Código de los Niños y Adolescentes a que se refiere el tipo penal en interpretación.

b) El agente es docente en un centro de educación privado o público: La agravante se perfecciona si el que participa en la pandilla perniciosa (o el que instiga o induce a un adolescente forme parte de aquella) se desempeñe como profesor, entendiéndose como centro de educación a toda escuela, colegio, instituto, academia, universidad unidad de postgrado, siendo única exigencia que esté en plena actividad, no alcanza a los profesores jubilados, por ejemplo.

c) El agente es funcionario o servidor público: La agravante se perfecciona si el que participa en la pandilla perniciosa (o el que instiga o induce a un adolescente forme parte de aquella), es un servidor o funcionario público en actividad. Siendo considerados funcionarios o servidores públicos los contenidos en el art. 425 del Código Penal.

d) El agente induce a los menores a actuar bajo

los efectos de

bebidas alcohólicas o drogas: Cuando el agente induce a los adolescentes a cometer actos antisociales bajo los efectos de bebidas alcohólicas o drogas.

e) Suministra a los menores, armas de fuego, armas blancas, material inflamatorio, explosivos u objetos contundentes: La agravante se justifica ya que con la conducta del agente, la pandilla se vuelve más peligrosa, ya que con las armas proporcionadas pueden generar un mayor daño a las personas y a la sociedad.

14

1.11.

CONSUMACIÓN:

Esta se dará cuando el agente activo participe, instigue o induzca a un menor a formar parte de las pandillas perniciosas.

1.12.

PENALIDAD:



El autor de cualquiera de las conductas previstas en el tipo básico será merecedor a una pena privativa de libertad que oscila entre no menor de diez ni mayor de veinte años.



En caso de verificarse alguna agravante, el autor será merecedor de una pena privativa de libertad no menor de veinte mi mayor de treinta y cinco años.

1.13.

NOTICIA SOBRE LAS PANDILLAS PERNICIOSAS

Noticia que Salió en el a página web de La República el día miércoles 30 de abril del 2014.8

TIEMPOS VIOLENTOS: BARRAS BRAVAS, VIOLENCIA EN EL FÚTBOL PERUANO Los actores involucrados en la violencia son cada vez más, y usan todas las formas posibles para descalificar al adversario.

8

(Barrenechea, M. (30 de Abril de 2014). La República.pe/Sociedad. Obtenido de http://www.larepublica.pe/29-04-2014/tiempos-violentos-barras-bravas-violencia-en-el-futbol-peruano)

15

Cantan a su equipo. Enarbolan banderas. Alientan. Tocan bombos. ¿Qué no podría hacer un hincha por el equipo de sus amores? Sin embargo, en la historia de nuestro fútbol peruano es innegable mostrar casos de violencia que en estos años se han convertido en un problema serio de la sociedad. La historia del fútbol peruano está fuertemente ligado a dos equipos, Alianza Lima y Universitario de Deportes. El investigador y sociólogo Aldo Panfichi señala en “Sociología de la violencia en el fútbol peruano” que el deporte del balompié

“ha sido una

historia de rivalidades entre

identidades opuestas”.

Es así como la rivalidad y el antagonismo se han vuelto inherentes al deporte del balompié.

En los últimos cuarenta años, la rivalidad que

enfrenta a los hinchas de la „U‟ y de Alianza se ha “transformado y ha adquirido un carácter más organizado, violento y antagónico”, manifiesta

Panfichi.

RASTROS DE VIOLENCIA En 1988, la barra brava de Alianza Lima

ingresó al estadio de

Universitario, saqueándolo y generando destrozos. En 1991, barristas de Universitario quemaron el bus que movilizaba a los jugadores del Sporting Cristal en las afueras del estadio „Lolo Fernández‟, en Breña. Ningún

jugador quedó herido pero el bus se incendió totalmente. Así podemos seguir hasta llegar a casos de los últimos años como el accidente fatal que ocurrió en el 2007 en Chimbote. El “clásico de los compadres” se trasladó hacia d icha ciudad con el fin de evitar

enfrentamientos. Sin embargo, una emboscada por parte de hinchas del

16

club Universitario produjo un enfrentamiento que dejó heridos y un seguidor de Alianza Lima muerto por un accidente. No se puede evitar mencionar el caso Walter Oyarce, asesinado en el mismo estadio Monumental de Ate, al finalizar un partido entre Alianza y Universitario. El último caso de violencia en el fútbol en un estadio ocurrió el marzo pasado. Una pugna por las entradas entre los hinchas de Universitario provocó la muerte de Bryan Anthony Huamanlazo Cusipuma (19), conocido como „Caballito‟ en la barra.

COMANDO SUR Martín Roldan Ruíz es un ferviente hincha de Alianza Lima y ex dirigente del Comando Sur quien nos explica el fenómeno de las barras desde una mirada más cercana. El Comando Sur tiene una Directiva Central, jefes de cada cono de Lima y algunos referentes antiguos. “La barra de Alianza abarca toda la ciudad de Lima e inclusive en el

extranjero. Se forma de manera espontánea, grupos bajan a los partidos con sus banderolas y se hacen conocidos”, sostiene.

Además, la dirigencia de la barra del equipo no es elegida democráticamente, sino es elegida de manera „informal‟ - como califica el

ex dirigente. “A diferencia de otras barras, Alian za Lima es un poco informal, no hay

elección. Un grupo fuerte y con muchos miembros toma la batuta del

17

poder de la barra. La directiva puede durar 5 años o más. Es necesario que otro grupo se junte y diga que no”, expresó.

Para el hincha de Alianza, una de las soluciones es prohibir la entrega de entradas gratis. “Con las entradas gratis es obvio que habrán disputas

internas. Tú quieres que no hayan malos hinchas, quítales las entradas, en ese momento irán los verdaderos hinchas”, señaló.

Martín explica que la rivalidad entre hinchas es muy fuerte, ya que el aficionado asume la identidad de su equipo. “La rivalidad entre Alianza Lima y Universitario es una cuestión psicológica,

de animadversión contra el rival, la identidad en ambos equipos son fuertes”, indica.

El Comando asume cierta responsabilidad por los hechos que ocurren dentro de estadio. “Nosotros nos hacemos responsables de la tribunas, lo que sucede en los barrios no nos compete”, manifiesta.

EN NÚMEROS Un estudio realizado por la Policía Nacional y recogido en el Plan Nacional de Seguridad Ciudadana 2013-2018 da cuenta que el 71% de los miembros de las pandillas en Lima Metropolitana abandonaron sus estudios sin haber concluido la secundaria y, en algunos casos, la primaria. El porcentaje es mayor en el Callao, donde llega al 93%. Además,

Eduardo Pérez Rocha, ex secretario técnico del Consejo

Nacional de Seguridad Ciudadana (Conasec ), informó que en 42 distritos de Lima y 7 del Callao se descubrió que existen 22 mil pandilleros en 410 grupos de los tipos barrial, deportiva y escolar.

18

El también ex director de la Policía Nacional del Perú dio cuenta que el 45% de los pandilleros son menores de edad, el 38% tiene entre 18 y 24 años, y el 17% entre 24 y 40 años. En el Plan Nacional de Seguridad del Ministerio del Interior se señala que una de las metas para acabar con la violencia es el inicio de programas a nivel provincial y distrital para que los jóvenes de las pandillas y barras bravas exploten su potencia en los negocios y talentos. La rivalidad siempre existirá en el fútbol. Pero acaso se debe dejar que nuestros estadios sigan siendo testigos de hechos de sangre y dolor. ¿Qué se puede hacer?

Aldo Panfichi recuerda que las barras son

integradas por jóvenes pobres y excluidos, por lo que la solución tiene que venir de políticas públicas dirigidas a líderes territoriales.

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2. ARTÍCULO 149: OMISIÓN DE ALIMENTOS

2.1. CONCEPTO:

Entrando a nuestra rama se entiende por alimentos a todo medio material necesario para la existencia de una persona, estos medios pueden ser los alimentos propiamente dichos, el vestido, la educación, entre otros. Estos alimentos varían de acuerdo a la realidad en que se encuentre la persona, ya que el concepto de alimentos de un niño africano no será el mismo de un niño de Estados Unidos, y la persona que los debe proporcionar no se encuentra en las mismas condiciones en todos los casos. En este mismo sentido en la práctica judicial debe entenderse como alimentos a la vivienda, el vestido, educación, instrucción, recreo, atención médica y los demás factores externos que requieran tanto los niños como los adolescentes para su normal desarrollo psico-biológico. En nuestra legislación extrapenal, especialmente en el art. 472 del Código Penal vigente encontramos el concepto de alimentos. Así, conforme a dicha norma se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia médica, según la situación y posibilidades de la familia. Cuando el alimentista es menor de edad, los alimentos comprenden también su educación, instrucción y capacitación para el trabajo. Por su parte, abarcando aspectos más amplios e importantes, el Código de los Niños y Adolescentes en el art. 101 dispone que se consideran alimentos lo necesario para el sustento, habitación, vestido, educación, instrucción y capacitación para el trabajo, asistencia médica y recreación del niño o adolescente. También se

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considera alimentos los gastos del embarazo de la madre desde la concepción hasta la etapa de postparto.9

2.2. Sujetos que tienen el Deber de los Alimentos

Según el artículo 475 del Código Civil, los que se deben alimentos son y se dan en el siguiente orden: Cuando sean dos o más los obligados a darlos, se prestan en el orden siguiente: Por el cónyuge, por los descendientes, por los ascendientes, por los hermanos. También en el Código de los Niños y Adolescentes en el artículo 102 se establece que es obligación prestar alimentos a sus hijos. Por ausencia de estos, prestan alimentos en el orden siguiente: los hermanos mayores de edad, los abuelos, los parientes colaterales hasta el tercer grado y otros responsables del menor. Es necesario aclarar que los alimentos se van a dar, siempre y cuando el obligado este en las condiciones de dar los mismos; y que esto no ponga en peligro su subsistencia; y si esto ocurre la ley ha establecido un orden de prelación para brindar los alimentos como ya veíamos. 10

2.3. Sujetos que tienen Derecho a los Alimentos En el ordenamiento jurídico se establece que tienen derecho a los alimentos, son los menores de dieciocho años. Si se trata de una persona de más edad a la establecida, solo tiene derechos a los alimentos cuando no se encuentren en aptitud de atender su subsistencia (artículo 473 CC) o, en su caso, siga estudios superiores con éxito (artículo 483 CC).

9

(Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY. pág. 401-402) (Díaz, D. r. (15 de Febrero de 2012). Monografías.com. Obtenido de http://www.monografias.com/trabajos93/delito-omision-asistencia-familiar-art-149-del-codigopenal/delito-omision-asistencia-familiar-art-149-del-codigo-penal.shtml) 10

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Asimismo, tiene derecho a los alimentos los cónyuges entre sí, los ascendientes, descendientes y los hermanos (artículo 474 CC). 11

2.4. TIPO PENAL

La obligación de dar alimentos y su correspondiente omisión se encuentra regulada en el artículo 149° del Código Penal y establece: "El que omite cumplir su obligación de prestar los alimentos que establece una resolución judicial será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años, o con prestación de servicio comunitario de veinte a cincuenta y dos jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial. Si el agente ha simulado otra obligación de alimentos en connivencia con otra persona o renuncia o abandona maliciosamente su trabajo la pena será no menor de uno ni mayor de cuatro años. Si resulta lesión grave o muerte y éstas pudieron ser previstas, la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años en caso de lesión grave, y no menor de tres ni mayor de seis años en caso de muerte." Los delitos contra la familia, agrupa una serie de injustos penales, cuya peculiar naturaleza ha dado lugar a la formación de capitulaciones diversas. 12. En suma el tipo penal en análisis se configura cuando el agente intencionalmente omite cumplir su obligación de prestar alimentos, establecido en una resolución judicial como pensión alimentaria después de agotado un proceso sumarísimo sobre alimentos.13 11

(Díaz, D. r. (15 de Febrero de 2012). Monografías.com. Obtenido de http://www.monografias.com/trabajos93/delito-omision-asistencia-familiar-art-149-del-codigopenal/delito-omision-asistencia-familiar-art-149-del-codigo-penal.shtml) 12 (PEÑA CABRERA, A. R. (2008). Derecho Penal-Parte Especial I. Lima: Idemsa.pág. 427) 13 (Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY.Pág. 404)

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Efectivamente comete delito de omisión a la asistencia familiar, el que voluntariamente, sin justificación ni motivo legítimo alguno, dejare de cumplir, pudiendo hacerlo, los deberes legales inherentes a la patria potestad, tutela o matrimonio.

2.5. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES Además del tipo base, la norma del artículo 149 del Código Penal establece agravantes en los dos últimos párrafos, las cuales agravan la responsabilidad penal del sujeto activo y, por tanto, agravan la pena y son los siguientes, con el análisis de Salinas Siccha. 14

a) Simular otra obligación de alimentos Esta agravante se configura cuando el agente obligado a prestar la pensión alimentaria, en connivencia con una tercera persona, se inicia un proceso sobre alimentos simulado o aparente con la única finalidad de disminuir el monto de su ingreso mensual disponible y, de ese modo, hacer que el monto de la pensión se mínimo en perjuicio del beneficiario. La simulación puede ser antes que el real beneficiario inicie su proceso sobre alimentos, o éste en trámite tal proceso sobre alimentos, o éste en trámite tal proceso, o cuando aquel haya concluido y el obligado malicioso inicie un prorrateo de pensión alimenticia.

b) Renuncia maliciosa al trabajo Ocurre cuando el obligado con la única finalidad perversa de no tener un ingreso mensual y, de ese modo, hacer imposible el cumplimiento de la resolución judicial, renuncia a su trabajo permanente que se le conocía. Puede tomar tal actitud en pleno trámite del proceso de alimentos, o 14

(Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY. pág. 413-414)

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aquel haya concluido y se presente ante la autoridad jurisdiccional como insolvente y solicite una disminución de pensión.

c) Abandono malicioso al trabajo Esta agravante se evidencia cuando el obligado, en forma maliciosa y perversa y con la única finalidad de presentarse como insolvente en perjuicio del beneficiario, abandona su centro de trabajo, originando que sea despedido y de esa manera no tener ingreso para un cálculo real del monto de la pensión alimenticia a que está obligado.

d) Lesión grave previsible Esta agravante se configura cuando el obligado con una conducta omisiva de prestar el auxilio alimentario al beneficiario, origina o genera una lesión grave en el sujeto pasivo, la misma que para ser imputable o atribuible al agente, debe ser previsible. Si llega a determinarse que aquella lesión era imposible de prever no aparecerá la circunstancia agravante.

e) Muerte previsible del sujeto pasivo Se da cuando el agente con su conducta omisa a cumplir con la pensión alimentaria a favor del beneficiario origina de modo previsible la muerte de aquel.

2.6. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El bien jurídico protegido es la familia y específicamente los deberes de tipo asistenciales. Es así que jurisprudencialmente se ha sostenido que: "El

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comportamiento punible en esta clase de ilícitos es el de omitir la observancia de la prestación de alimentos ordenada por resolución judicial, teniendo en consideración que el bien jurídico protegido es la familia y específicamente los deberes de tipo asistencial, como obligación de los padres con sus descendientes, de acuerdo a lo previsto en el Código de los Niños y Adolescentes"15 Al respecto podemos citar a Salinas Siccha que dice: “normalmente se piensa que el ilícito penal de omisión de asistencia familiar protege a la familia. Creencia desde todo punto de vista discutible. En muchos casos, antes que la conducta del agente se torne delictiva, la familia está seriamente lesionada, cuando no disuelta. En efecto, el bien jurídico protegido, es el deber de asistencia, auxilio o socorro que tienen los componentes de una familia en sí. Aquel deber se entiende como la obligación que se tiene que cumplir con los requerimientos económicos que sirvan para satisfacer las necesidades básicas de supervivencia de determinados miembros de su familia”. 16

2.7. ELEMENTOS OBJETIVOS:

a) Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquier persona que este judicialmente obligada a prestar una pensión alimenticia fijada previamente por resolución judicial. De este modo entonces los sujetos que pueden ser pasibles de una resolución judicial serán, los cónyuges, ascendientes, descendientes y, los hermanos. Este ilícito se convierte en un delito especial, pues nadie que no tenga obligación de prestar alimentos como 15

(ROJAS VARGAS, F. I. (2007). Código Penal-Dieciséis Años de Jurisprudencia Sistematizada. Parte Especial Tomo II. Lima: Idemsa) 16 (Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY., pág. 408)

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consecuencias de una resolución judicial consentida, puede ser sujeto activo. El sujeto activo en específico puede ser el abuelo, el padre, el hijo, el hermano, el tío, respecto de la víctima, asimismo puede ser el cónyuge respecto del otro o, finalmente, cualquier persona que ejerce por mandato legal, una función de tutela, curatela o custodia, pero siempre con la condición de estar obligado a pasar pensión en mérito a resolución judicial.

b) Sujeto pasivo: Es aquella persona beneficiaria de una pensión alimentaria mensual por mandato de resolución judicial. Igual como el sujeto activo puede ser el abuelo, el padre, el hijo, el hermano, el tío, respecto de la víctima, asimismo puede ser el cónyuge respecto del otro o, finalmente, cualquier persona que ejerce por mandato legal, una función de tutela, curatela o custodia.

2.8. ELEMENTO SUBJETIVO

La presencia del dolo es indispensable para que se configure el tipo penal, la comisión de este delito es inadmisible por imprudencia o culpa. Aquí, el autor debe tener conocimiento de que está obligado mediante resolución judicial a prestar la pensión alimentaria y voluntad de no querer asumir la obligación impuesta.

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2.9. VERBO RECTOR:

Omitir



2.10.

DELITO DE OMISIÓN PROPIA

Un delito de omisión propia es aquel que supone la desobediencia de un mandato de orden jurídico con independencia de los efectos que puedan generarse. Por ejemplo proporcionar los alimentos o subsidios impuestos por el derecho de familia. El delito de omisión de asistencia familiar se constituye en un ejemplo de los delitos de omisión propia. El agente omite cumplir sus deberes legales de asistencia alimenticia, pese a que existe una resolución judicial que así lo ordena, esto es, prestar los alimentos al agraviado. Así lo tiene aceptado la Corte Suprema, en la Ejecutoria Suprema del 12 de enero de 1998, en donde se sostiene: "Que, el comportamiento del sujeto activo en este tipo de delito consiste en omitir el cumplimiento de prestación de alimentos establecidos por una resolución judicial, siendo un delito de omisión propia donde la norma de mandato consiste en la obligación que pesa sobre el sujeto activo de cumplir con sus deberes legales de asistencia". 17

2.11.

DELITO PERMANENTE

En el delito de omisión de cumplir con la resolución judicial que obliga a pasar una pensión alimenticia mensual y por adelantado se produce en el tiempo, sin intervalo, siendo el caso que tal estado de permanencia 17

(Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY.pág. 410)

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concluye cuando el obligado, quien tiene el dominio de la permanencia, voluntariamente decide acatar la orden judicial o por la intervención de autoridad judicial que coactivamente le obliga a cumplir su deber asistencial. No obstante, el delito se ha perfeccionado. El cese de la permanencia tiene efectos para el plazo de prescripción que de acuerdo al inciso 4 del artículo 82 del código penal comienza a partir del día en que cesó la permanencia.18

2.12.

ANTIJURICIDAD

En este elemento del delito, el operador jurídico verifica si en la conducta del agente concurre alguna causa de justificación de las previstas en el artículo 20 del Código Penal. En este delito no hay mayor trascendencia respecto a la antijuricidad.

2.13.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

La consumación constituye una de las etapas del iter criminis, habiendo un delito consumado cuando una determinada conducta, ha realizado todos los elementos del tipo penal, o cuando efectivamente se ha lesionado el bien jurídico protegido. El delito de omisión a la asistencia familiar se perfecciona o consuma, cuando el sujeto activo teniendo pleno y cabal conocimiento de la resolución judicial que le ordena pasar determinada pensión alimentaria mensual al beneficiario, dolosamente omite cumplir tal mandato. Basta que se verifique o constate que el obligado no cumple con la resolución judicial 18

(Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: G RIJLEY.Pág. 411)

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que ordena prestar los alimentos al necesitado, para estar ante el delito consumado. No se puede acreditar la concurrencia de algún peligro como resultado de la omisión.19 En cuanto a la categoría de tentativa, hay una unanimidad en la doctrina en considerar que es imposible su verificación en la realidad toda vez que se trata de un delito de omisión propia.

2.14.

PENALIDAD

La pena establecida para este delito es en cuanto al tipo base, una pena privativa de libertad no mayor de tres años o con prestación de servicio comunitario de veinte a cincuentidós jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial. En el caso de simulación de otra obligación, renuncia o abandono de trabajo, la pena oscila entre no menor de uno ni mayor de cuatro años. De presentarse la circunstancia agravante de lesión grave en el sujeto pasivo, la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años; en caso de muerte, la pena será no menor de tres ni mayor de seis años.

2.15.

NOTICIA SOBRE EL DELITO POR OMISIÓN DE ASISTENCIA

FAMILIAR

PRIMERA SENTENCIA DE PRISIÓN EFECTIVA POR OMISIÓN DE ASISTENCIA FAMILIAR.20 El martes 10 de agosto del año 2009, en Arequipa y bajo la aplicación del Nuevo Código Procesal Penal, se emitió la primera sentencia de prisión 19

(Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY.PÁG. 417) (Badajoz, A. V. (13 de Agosto de 2009). Justicia Viva. org. Obtenido de http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=103) 20

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efectiva por el delito de omisión de asistencia familiar, vale decir, por no cumplir con una orden judicial de dar alimentos. La sentencia fue emitida por el Juzgado Unipersonal de la Corte Superior de ese distrito judicial, a cargo del magistrado Pablo Carpio Medina, quien condenó a Manuel Antonio Arteaga Cárdenas a un año de prisión efectiva. Sin duda, esta sentencia genera un importante precedente en el derecho de familia y en la percepción de la población respecto a la actuación del Poder Judicial frente a casos tan comunes como los de alimentos, que tocan a gran parte de la población y cuyas sentencias siempre han sido vistas como de escasa eficacia. En efecto, las implicancias no son pocas. Prueba de ello es que un caso que nos puede sonar típico y tan gastado en la cotidianeidad de sus hechos, ha merecido el encarcelamiento de una persona. Un padre que a pesar de contar con una resolución que ordenaba un monto de pago por alimentos de 200 soles mensuales para su hija menor de edad, realizó un único abono desde hace más de dos años y terminó acumulando una deuda de más de 3000 soles, que al parecer, no estaba dispuesto a pagar. Sin embargo, más allá de lo positivo de esta resolución en sí del Poder Judicial, es necesario introducir otros factores en el análisis de esta sentencia y sus consecuencias. Tenemos, por ejemplo, que si bien una sanción grave por un delito lanza un mensaje positivo, no solo mediante la pena de cárcel se desincentiva una conducta delictiva, como pueden apreciarse en múltiples artículos aquí publicados sobre el bajo nivel de persuasión de, a manera de ejemplo, una pena tan grave como la pena de muerte (Ver: Especial sobre la pena de muerte). Por lo tanto, sería lamentable para este caso que la única política tanto del Poder Judicial como de los otros poderes del Estado, sea la de la emisión de sentencias privativas de libertad.

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Por otro lado, es necesario plantear la interrogante de si resulta lo más eficiente a nivel de sistema de justicia, el enviar a un deudor alimentario a la cárcel cuando, por ejemplo, un tema recurrente en materia penitenciaria es el nivel de sobrepoblación carcelaria, producida en gran parte por la cantidad de reos que aún no cuentan con sentencia, y que suman casi las dos terceras partes de la población penitenciaria (ver: Datos Ciudadanos al Día). Tal situación, pues, debe ser considerada, sobre todo si tenemos en cuenta que el fiscal del caso, Eufrasio Ticona, consideraba que se debió aplicar la pena máxima de tres años. Recordemos además, que el artículo 149 de nuestro Código Penal prevé una sanción de prestación de servicios comunitarios de hasta 52 jornadas, y que ésta puede eventualmente ser transformada en prisión efectiva si es incumplida. Sin duda, es un tema a ser considerado por el Estado. Esta sentencia, en síntesis, merece consideraciones adicionales a la recepción positiva que pueda tener por quienes son víctimas constantes de padres irresponsables y esquivos a la justicia. Sus implicancias en términos sistémicos deben ser tomadas en cuenta, de tal forma que no sea un hito solitario en cuanto al cumplimiento de obligaciones alimentarias se trata.

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3. ARTÍCULO 150: ABANDONO DE MUJER EN GETACIÓN

3.1. CONCEPTO

El delito de abandono de persona en gestación se configura cuando el agente, después de haber embarazado a la mujer, abandona a su víctima en estado crítico que no le permite generarse recursos para su propia subsistencia poniendo de ese modo en peligro concreto su vida y su salud. Salinas Siccha haciendo referencia a Villa Stein 21 dice que el comportamiento es uno de abandono, apartamiento, alejamiento físico y material con cese de toda asistencia psicológica, física y alimentaria por parte del actor, no obstante hallarse el sujeto pasivo, en situación crítica, entendiéndose por esta situación aquella en la que peligra la integridad psicológica y moral de la embarazada.

3.2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL TIPO PENAL

a) Que la victima sea una mujer en estado de gestación o embarazada. b) Que el autor del embarazo sea a la vez el sujeto activo o agente de la conducta.

c) Que la víctima en gestación esté atravesando una situación crítica que pone en peligro y riesgo la salud física y psicológica de aquella y del producto de la gestación.

d) Finalmente, el abandono entendido como alejamiento, fuga, retirada, descuido o desamparo en que se deja a la víctima. 21


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3.3. TIPOPENAL

El hecho punible conocido como abandono de mujer en gestación, aparece debidamente tipificado en el tipo penal del artículo 150 del Código Penal que literalmente señala: “El que abandona a una mujer en gestación, a la que ha embarazado y qu e se hall a en sit uac ión cr ítica, será repri mi do co n p ena pr ivativ a de libertad n o m enor d e seis meses ni m ayor d e cuatro añ os y con sesenta a

noventa días multa”.

3.4. BIEN JURÍDICO TUTELADO

El interés fundamental que pretende proteger el Estado con la tipificación de la conducta punible, lo constituye los deberes de asistencia alimentaria y psicológica que le asiste al autor de un embarazo al respecto de la mujer que temporalmente atraviese el mencionado estado, deberes que son ineludibles cuando la situación de la mujer es aparentemente con la finalidad de evitar riesgos para su vida e integridad física y moral. De la literatura penal desarrollada en el Perú, se observa que los penalistas coinciden en sostener que se trata de proteger la integridad física y moral de la mujer en estado de gestación, por lo tano se pretende evitar algún daño en aquel sentido. En efecto, Raúl Peña Cabrera 22, estimaba que con el tipo penal se tutela no sólo la integridad física y moral de la gestante sino, la esperanza de vida del embrión.

22

(PEÑA CABRERA, A. R. (2008). Derecho Penal-Parte Especial I. Lima: Idemsa, pág. 492)

33

3.5. TIPICIDAD OBJETIVA

a) SUJETO ACTIVO: Se trata de un delito conocido en doctrina como especial, debido que el propio legislador ha identificado a las personas que pueden constituirse en sujetos activos de la presente conducta delictiva. Al indicarse en el tipo penal ``el que abandona (…) a la que ha embarazado``, en forma

coherente se concluye que sujeto activo sólo puede ser un hombre y autor del embarazo de la víctima o agraviada. La condición del autor sólo está reservado para el que ocasionó u originó el embarazo en la víctima. Nadie más puede constituirse como sujeto activo, ni remotamente.23

b) SUJETO PASIVO: También de la lectura del tipo penal fluye que agravado o sujeto pasivo de la conducta en comentario no puede ser cualquier mujer embarazada, sino únicamente aquellas mujeres que, aparte de estar gestando, están atravesando una situación crítica que pone en riesgo su vida e integridad física y moral. 24

3.6. TIPICIDAD SUBJETIVA

De la forma como aparece tipificada la conducta, se advierte que se trata de una conducta netamente dolosa, no cabe la comisión imprudente por no haber tipo penal específico. 23

(Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY.pág. 421.) (Siccha, R. S. (2008). Derecho Penal, Parte Especial. Lima: GRIJLEY.pág. 421 )

24

34

El agente actúa con conocimiento y voluntad de realizar los elementos objetivos del tipo penal, esto es, aquel tiene pleno conocimiento que la mujer a la que abandonó, que está embarazada, está atravesando pr una situación crítica.

3.7. VERBO RECTOR

Abandonar



3.8. ANTIJURICIDAD

Una vez verificado los elementos objetivos y subjetivos en la conducta de abandono de mujer embarazada, corresponde al operador jurídico verificar si en aquella conducta concurre alguna causa de justificación de las previstas en el art. 20 del Código Penal.

3.9. CONSUMACION Y TENTATIVA

El delito se perfecciona cuando se verifica el alejamiento o abandono que hace el autor a la mujer que embarazó sabiendo que atraviesa una situación crítica. Es un delito de peligro, por tanto, no se requiere que efectivamente se verifique algún daño en la integridad física o psicológica de la víctima. La agraviada no requiere probar algún perjuicio ocasionado

35

con la conducta del sujeto activo para estar frente al delito consumado, ello ocurre con la sola constatación del abandono en situación apremiante. 25 Al tratarse de un delito de peligro, consideramos que no cabe la tentativa o tipo de realización imperfecta.

3.10.

PENALIDAD

El que abandona a una mujer en gestación, a la que ha embarazado y que se halla en situación crítica, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis meses ni mayor de cuatro años y con sesenta a noventa días multa.

3.11.

NOTICIA SOBRE ABANDONO DE GESTANTE

ABANDONÓ A SU MUJER EN EL EMBARAZO Y AHORA VA A TENER QUE INDEMNIZARLA Fallo de la corte suprema la Justicia lo condenó por el daño moral que le provocó a la mujer. Le contó que estaba embarazada y su pareja, en lugar de alegrarse, desapareció. La dejó sola todo el embarazo y recién cuando la beba cumplió seis meses, la reconoció. Ella lo demandó por daño moral y psicológico porvlo que la Justicia le dio la razón. El caso llegó al Superior Tribunal de Justicia de Corrientes porque tanto la madre como el padre cuestionaron la decisión de la Sala III de la Cámara de Apelaciones. La mujer afirmó que ese Tribunal desatendió el abandono “sorpresivo y definitivo” de su ex pareja cuando ella le contó que estaba

25


36

embarazada y la herida que le causó que él le negara su paternidad. Hizo hincapié en lo mal que le podía hacer en su psiquis y sus valores morales. Por su parte, el hombre planteó que era “absurdo” condenarlo a reparar daño moral a una beba de seis meses por retardarse en reconocer su filiación. Es que la mujer también había pedido una reparación de daño moral a favor de la beba, que nació el 7 de agosto de 2006 y tenía seis meses cuando el padre la reconoció por escritura pública. En ese sentido, los jueces fallaron: “Una niña de

esa edad no puede sufrir minusvalía en su vida de relación ni sufrir sentimientos de inferioridad, de desprotección espiritual e inseguridad. En tan corto plazo de vida, la demora ocurrida en el reconocimiento de la paternidad no pudo haber repercutido como daño moral en la niña”.

Los jueces Guillermo Semhan, Fernando Niz y Juan Carlos Codello sostuvieron en la sentencia que “el hombre no hizo nada para d isipar el estado de incertidumbre.

Un supuesto progenitor puede tener derecho a dudar, pero no a permanecer inactivo ante la noticia, máxime teniendo en cuenta que resulta indudable que había tenido relaciones sexuales con la madre al tiempo de la concepci ón”. Validaron el abandono, la negación de paternidad, la irresponsabilidad y la mala fe, pero aclararon: “Se refieren todos al perjuicio sufrido de manera inmediata, principal, directa y exclusiva por la madre, no por la niña”. El daño moral de la

mujer es porque “transitó toda la gestación sin la compañía ni apoyo espiritual del progenitor”. Aún no se fijó el monto de la condena. “Es un buen fallo, razonable. No hay daño moral a la beba porque era muy

chiquita. Pero sí a la madre. Estaba embarazada y luego con su beba, sola. Si necesitaba trabajar, necesitaba ayuda para que cuidaran de su beba. El hombre actuó con mala fe y se fue -explica a Clarín el abogado de familia Osvaldo Ortemberg-. Las indemnizaciones deberían ser más altas. Todavía son muy bajas, y eso queda de la cultura patriarcal”. 26

26

(Clarín (14 de Febrero de 2014). Clarín X. Recuperado el 16 de Septiembre de 2014, de http://www.clarin.com/sociedad/Abandono-embarazo-ahora-tener-indemnizarla_0_1088891196.html)

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CONCLUSIONES

PRIMERA: La familia es protegida de una manera rigurosa desde la propia base del ordenamiento jurídico, que es la Constitución y otras leyes de menor rango que la misma; tales como el Código Penal, instituyendo que los delitos como pandillaje pernicioso (148-A), omisión de alimentos (149) y abandono de gestante (150), estén tipificados y así poder aplicar penas a los que incurran en ellas.

SEGUNDA: Somos parte de una sociedad, la cual al igual que el Derecho es cambiante, pero vemos que en los últimos años, la sociedad está cambiando pero hacia un rumbo equivocado y esto lo podemos apreciar con las pandillas perniciosa y los agentes o infractores de la ley que instigan a los jóvenes a pertenecer a estas pandillas, lógicamente existen diversos factores que contribuyen a este problema, es por ello que nuestro Código Penal lo tipifica para poder controlarlo y reinsertar a los infractores a la sociedad de la cual se alejaron.

TERCERA: La aplicación del Derecho Penal en las relaciones familiares, se justifica por el hecho concreto de garantizar el efectivo cumplimiento de las obligaciones familiares, cuando los ciudadanos dolosamente pretenden librarse. En efecto la criminalización de tal omisión se sustenta en la protección del derecho de subsistencia, cuyo incumplimiento puede hacer peligrar la salud o la integridad física de la persona e incluso sus posibilidades de desarrollo integral.

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CUARTA: El artículo 150 de nuestro Código Penal, trata de proteger el bien jurídico de asistencia a esa madre que está en abandono por el padre de su hijo, quien la dejó con toda la responsabilidad de mantenerse como pueda mientras dure el embarazo y después de él, sin importarle la salud de la madre o el niño que está por venir, por lo que nuestro ordenamiento jurídico ha implantado una serie de penas, las cuales a nuestro parecer deberían ser acompañadas de programas de concientización para todos aquellos que encuadren en este tipo penal, y los ya antes mencionados.

QUINTA: Somos parte de una sociedad la cual necesita que sus futuros profesionales, en este caso nosotros, contribuyamos como futuros operadores de Derecho, a un cambio, que no sólo significa leyes, sino también la comprensión devida de los problemas que nos aquejan, para poder ser parte de un cambio el cual nos lleve hacia un horizonte y senderos mucho más propicios y de desarrollo para nuestras futuras generaciones.

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TRABAJO FINAL PANDILLAJE.docx

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