INTRODUCCIÓN
La Ley General de Sociedades vigente regula tres modalidades de sociedad anónima; la sociedad anónima ordinaria (S.A.), la sociedad anónima cerrada (S.A.C.) y la sociedad anónima abierta (S.A.A.). De estas tres modalidades, la sociedad anónima ordinaria y la sociedad anónima abierta existían ya con la anterior regulación societaria, en tanto que la sociedad anónima cerrada es una nueva modalidad introducida por la Ley General de Sociedades vigente.
En el presente trabajo nos avocaremos a estudiar el tema de Sociedades Anónimas Ordinarias, con el objetivo de conocer, comprender, y transmitir información sobre sociedades; las mismas que han sido recolectadas de referencias bibliográficas como es la Ley General de Sociedades.
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I.
DEFINICIÓN La Sociedad Anónima o Sociedad Anónima Ordinaria, como se le conoce para distinguirla de las formas especiales de Sociedad Anónima Sociedad Anónima es un tipo de persona jurídica con finalidad lucrativa y responsabilidad limitada. Esto quiere decir que sus socios no responden personalmente por las deudas sociales.
La sociedad anónima ordinaria es la forma general de las sociedades anónimas y, por lo tanto, las disposiciones establecidas en la Ley General de Sociedades para esta forma societaria son de aplicación a las otras dos modalidades, en los aspectos pert inentes.
II.
DENOMINACIÓN Según el artículo 50° de la Ley, la sociedad anónima puede adoptar cualquier denominación, pero debe figurar necesariamente le indicación "sociedad anónima" o las siglas "S.A.", con la cual los accionistas están en libertad de elegir la que será el nombre de la sociedad al momento de la constitución de la misma no siendo necesario que se consigne en la denominación el nombre de alguno de los socios.
Asimismo, señala dicho artículo que cuando se trate de sociedades cuyas actividades sólo pueden desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades anónimas, el uso de la indicación o de las siglas es facultativo y no obligatorio, siendo aplicable dicha norma, a manera de ejemplo a los bancos, compañías de seguros, entidades financieras, sociedades agentes de bolsa que para su constitución, organización y desarrollo no tienen otra opción que la sociedad anónima.
III. OBJETO SOCIAL Es el rubro de actividades comerciales, industriales o de servicios que va a realizar la empresa. El objeto social debe ser claramente determinado, así como estar referido a actividades lícitas y posibles de ser explotadas bajo una actividad empresarial. Las actividades que comprende el objeto social deben estar descritas detalladamente.
Hay normas especiales que obligan a ciertas sociedades a tener un objeto social específico (ejemplo: las empresas de vigilancia privadas, los corredores de seguros y reaseguros, las empresas de servicios temporales, etc.).
Por otro lado, se pueden incluir en el objeto social los actos relacionados que coadyuven a la realización de sus fines, aunque no estén expresamente indicados en el estatuto.
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IV. CARACTERISTICAS Se reconoce como principales características de este tipo de sociedad las siguientes:
1.
Sociedad de Capitales.- Se forma gracias a los aportes de los socios, sin los cuales no podría existir la sociedad.los cuales no podría existir la sociedad.
2.
División de capital en títulos negociables denominados acciones.- Las acciones representan una parte alícuota del capital y son negociables. La titularidad de las acciones de la sociedad confiere una serie de derechos indesligables, relacionados con la toma de decisiones en la sociedad y la participación en los rendimientos económicos de la misma.
3.
Responsabilidad Limitada.- Los socios no responden personalmente por las deudas sociales.
4.
Mecanismo Jurídico Particular.- La propiedad y la gestión de la empresa se encuentran desligados. Se basa en la existencia de tres órganos de administración que deciden las labores de dirección y gestión de la empresa: la junta general de accionistas, el directorio, y la gerencia. La sociedad se disuelve por el vencimiento de su plazo de duración, conclusión de su objeto social, acuerdo adoptado con arreglo al estatuto, y otras formas previstas en la Ley.
V.
FORMACION Y CONSTITUCIÓN Para proceder a la constitución de una Sociedad Anónima Ordinaria se requiere cumplir una serie de requisitos establecidos por el ordenamiento jurídico, artículo 249º de la Ley General de Sociedades.
Entre ellos, generalmente se incluye, según la legislación en concreto:
Se constituye con dos o más personas naturales o jurídicas, con un límite máximo de 750 accionistas, para sociedades con más accionistas existe la forma Sociedad Anónima Abierta.
Un mínimo de capital social o suscripción de las acciones emitidas.
La escritura constitutiva de la Sociedad Anónima con ciertas menciones mínimas, en algunos sistemas, las sociedades anónimas pueden constituirse a través de un doble procedimiento práctico, regulado específicamente por los diferentes intereses jurídicos, y constitución final de la sociedad; a través de la asamblea constituyente, códigos o leyes mercantiles: Constitución simultánea y Constitución sucesiva.
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VI. MODALIDADES DE CONSTITUCIÓN Existen dos formas de constituir una sociedad anónima; en un sólo acto (Constitución Simultánea), o en forma sucesiva (Constitución por Oferta a Terceros).
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CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA Bajo este procedimiento la fundación de la sociedad tiene lugar en un único acto en el que concurren todos los socios fundadores, poniendo de relieve su deseo de constituir una sociedad anónima.
Es decir, conforme al artículo 53°, los accionistas fundadores suscriben el íntegro de las acciones representativas del capital social al momento de otorgarse la escritura pública de constitución social que contiene el pacto social y el estatuto, convirtiéndose en titulares de las acciones, y en responsables frente a la sociedad y frente a terceros, en su condición de accionistas fundadores.
Conforme al artículo 54° de la Ley, el pacto social debe contener obligatoriamente lo siguiente:
Los datos de identificación de los fundadores;
si es persona natural, su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cónyuge en caso de ser casado;
si es persona jurídica, su denominación o razón social, el lugar de su constitución, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredite la representación;
Como elemento esencial del pacto social, debe constar la manifestación expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad anónima; sin esta manifestación no existe el pacto social;
El monto del capital y las acciones en que se divide;
La forma como se paga el capital y el aporte de cada accionista en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorización correspondiente en estos casos; con lo cual quedará establecido el compromiso patrimonial que cada socio asume al constituir la sociedad;
El nombramiento y los datos de identificación de los primeros administradores; con lo cual se permite que la sociedad inicie sus actividades inmediatamente después que se adquiera la personalidad jurídica con la inscripción en el Registro Público y;
El estatuto que regirá el funcionamiento de la sociedad.
Conforme al artículo 55° de la Ley, el estatuto debe contener obligatoriamente lo siguiente:
La denominación de la sociedad, cumpliéndose al efecto con los requisitos de los artículos 9° y 50° de la Ley;
La descripción del objeto social, con claridad y precisión conforme a las reglas generales del artículo 11° de la Ley; 4
El domicilio de la sociedad siendo suficiente señalar una determinada circunscripción territorial;
El plazo de duración de la sociedad, el cual puede ser determinado o indeterminado según lo permite el artículo 19° de la Ley, con indicación de la fecha de inicio de sus actividades;
El monto del capital, el número de acciones en que está dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada acción suscrita;
Cuando corresponda, las clases de acciones en que está dividido el capital, el número de acciones de cada clase, las características, derechos especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el régimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales;
El régimen de los órganos de la sociedad, con lo cual se configurará su estructura jurídica interna;
Los requisitos para acordar el aumento o disminución del capital y para cualquier otra modificación del pacto social o del estatuto, relativas a los quórums, mayorías, formas de tomar acuerdos, etc.;
La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobación de los accionistas la gestión social y el resultado d e cada ejercicio;
Las normas para la distribución de las utilidades y;
El régimen para la disolución y liquidación de la sociedad.
Adicionalmente, el estatuto puede contener pactos lícitos que se estimen convenientes para la organización de la sociedad y los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre sí y para con la sociedad. Sólo para estos últimos el párrafo final del artículo 55° señala que los convenios que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura pública en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto.
6.2 CONSTITUCIÓN SUCESIVA La constitución de la sociedad se basa en diferentes etapas o fases, desde las primeras gestiones realizadas por los promotores, la suscripción inicial de las participaciones sociales por parte de las personas físicas o naturales.
La denominada Constitución Sucesiva o por oferta a terceros se diferencia de la Constitución simultánea por el rol de los accionistas fundadores; aquí éstos no son los únicos que suscriben el capital social, pudiendo inclusive no suscribir ninguna acción sino que por el contrario tienen que recurrir a terceros porque el negocio implica una inversión inicial que requiere de un capital social que no puede ser cubierto únicamente por los promotores o fundadores.
Se trata de un procedimiento a través del cual se reúnen a los accionistas que 5
suscribirán y pagarán las acciones para lo cual los promotores o fundadores, sobre la base de un programa suscrito por ellos, dirigirán ofertas a un número indeterminado de posibles suscriptores.
En dicho procedimiento se pueden reconocer para fines didácticos cuatro etapas sucesivas las cuales son:
Programa de constitución.
Suscripción de Acciones.
Asamblea de suscriptores.
Otorgamiento de la escritura pública de constitución social.
1. Programa de constitución El programa de constitución viene a ser el documento en el cual constarán las características de la oferta de suscripción que harán los fundadores. Conforme al artículo 57º de la Ley, dicho programa debe contener obligatoriamente la siguiente información: a. Los datos de identificación de los fundadores, conforme al inciso 1º del artículo 54º ya reseñado; b. El proyecto de pacto y estatuto sociales; c. El plazo y las condiciones condiciones para la suscripción de las acciones, la facultad de los fundadores para prorrogar el plazo y, en su caso, la empresa o empresas bancarias o financieras donde los suscriptores deben depositar las sumas de dinero que estén obligados a entregar al suscribirlas y el término máximo de esta prórroga; d. La información de los aportes no dinerarios a que se refiere el artículo 27º; e. La indicación del Registro en el que se efectuará el depósito del programa; f. Los criterios para reducir reducir las suscripciones de acciones cuando excedan el capital máximo previsto en el programa; g. El plazo dentro del cual deberá otorgarse la escritura escritura de constitución; h. La descripción e información sobre las actividades que desarrollará la sociedad; i. Los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accionistas accionistas o terceros y; j. Las demás informaciones que los fundadores estimen convenientes para la organización de la sociedad y la colocación de las acciones.
Conforme al artículo 58° de la Ley, el programa debe ser suscrito por todos los fundadores, cuyas firmas se legalizarán notarialmente, debiendo depositarse en el Registro Público, conjuntamente con cualquier otra información que a juicio de los fundadores se requiera para la colocación de las acciones y sólo se podrá difundir y comunicar a terceros una vez que se encuentre depositado en el Registro. Estas
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formalidades permiten contar con un texto auténtico que constituya una garantía para los suscriptores, ya que con ello se asegura que no se modifique o altere de alguna manera el contenido del programa, o que no circulen versiones imprecisas o incompletas del mismo.
2. Suscripciones de Acciones Acciones Una vez que se cumplan con las formalidades señaladas en el acápite precedente, se pasa a la segunda etapa y en ella la suscripción de acciones no puede modificar las condiciones del programa y conforme al artículo 59° de la Ley se debe realizar en el plazo establecido en éste y debe constar en un certificado extendido por duplicado con la firma del representante de la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripción, en el que se exprese cuando menos: a. La denominación de la sociedad; b. La identificación y el domicilio del suscriptor; c. El número de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso; d. El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de constitución y; e. La fecha y la firma del suscriptor suscriptor o su representante. f. Un ejemplar del certificado se entregará al suscriptor.
Asimismo, el artículo 60° de la Ley establece que los aportes en dinero depositados en las empresas bancarias o financieras deben generar intereses en favor de la sociedad.
En caso de no constituirse la sociedad o que algunos suscriptores ejerzan el derecho de separación que les concede el artículo 63° de la Ley se debe reembolsar los aportes a los suscriptores agregando el monto de los intereses que éstos hayan generado en forma proporcional al monto y a la fecha en que cada uno realizó su aporte.
3. Asamblea de Suscriptores Concluida la suscripción de acciones se ingresa a la tercera etapa del proceso. Conforme al artículo 61° de la Ley, la asamblea de suscriptores se debe realizar en el lugar y fecha señalados en el programa o, en su defecto, en los que señale la convocatoria que hagan los fundadores. Los fundadores efectúan la convocatoria con una anticipación no menor de quince días, contados a partir de la fecha del aviso de convocatoria.
Los fundadores pueden hacer ulteriores convocatorias, a condición de que la asamblea se celebre dentro de los dieciocho meses contados a partir de la fecha del depósito del programa en el Registro. Esta disposición de la Ley es de carácter
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imperativo y señala un plazo máximo que se puede emplear en las tres primeras etapas del proceso y de no cumplirse, se incurrirá en una causal de extinción del proceso de constitución.
Según lo señala el artículo 62° de la Ley, antes de la asamblea se debe formular una lista de suscriptores y de sus representantes; mencionándose expresamente el número de acciones que a cada uno corresponde; su clase, de ser el caso, y su valor nominal. Dicha lista estará a disposición de cualquier interesado con una anticipación no menor de cuarentiocho horas a la celebración de la asamblea. Los poderes que presenten los suscriptores pueden registrarse hasta tres días antes de la celebración de la asamblea.
Señala también dicho artículo 62° que al iniciarse la asamblea, se formula la lista de los asistentes, con indicación de sus nombres, domicilios y número y clase de acciones suscritas. En caso de representantes, debe indicarse el nombre y domicilio de éstos debiendo acompañarse la lista, al acta respectiva.
Para que la asamblea pueda instalarse válidamente es necesaria la concurrencia de suscriptores que representan al menos la mayoría absoluta de las acciones suscritas, computándose el quórum al inicio de la asamblea, debiendo los fundadores designar al presidente y secretario de la asamblea.
Conforme al artículo 63° de la Ley, cada acción suscrita da derecho a un voto y la adopción de todo acuerdo requiere el voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones representadas, requiriéndose del voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones suscritas para que la asamblea pueda modificar el contenido del programa de fundación. Si existen aportes no dinerarios, los aportantes no pueden votar cuando se trate de la aprobación de sus aportaciones o del valor de las mismas. Los fundadores no pueden votar en las cuestiones relacionadas con los derechos especiales que les otorgue el estatuto ni cuando se trate de los gastos de fundación.
Los suscriptores disidentes y los no asistentes que estén en desacuerdo con la modificación del programa pueden hacer uso del derecho de separación, dentro del plazo de diez días de celebrada la asamblea. Dichos suscriptores recuperan los aportes que hubiesen hecho, más los intereses que correspondan conforme a lo establecido en el artículo 59º, quedando sin efecto la suscripción de acciones que hayan efectuado.
Según lo dispone el artículo 64°, los acuerdos adoptados por la asamblea constan
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en un acta certificada por notario que suscriben el Presidente y el secretario. Los suscriptores que así lo deseen pueden firmar el acta.
En cuanto a la competencia de la Asamblea de suscriptores ésta delibera y decide sobre los siguientes asuntos:
Los actos y gastos realizados por los fundadores;
El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias, si las hubiere;
La designación de los integrantes del directorio de la sociedad y del gerente y;
La designación de la persona o las personas que deben otorgar la escritura pública que contiene el pacto social y el estatuto de la sociedad.
La asamblea podrá además deliberar y decidir sobre cualquiera otra materia, teniendo en cuenta lo dispuesto en este artículo y en los artículos anteriores.
4.
Otorgamiento de la Escritura Pública de Constitución Social Conforme al artículo 66° de la Ley, dentro del plazo de treinta días de celebrada la asamblea, la persona o las personas designadas para otorgar la escritura pública de constitución deben cumplir con hacerlo con sujeción a los acuerdos adoptados por la asamblea, insertando la respectiva acta.
La Ley en su artículo 68° señala taxativamente los casos en los que se produce la extinción del proceso de constitución siendo éstos los siguientes: Si no se logra el mínimo de suscripciones en el plazo previsto en el programa; Si la asamblea resuelve no llevar a cabo la constitución de la sociedad, en cuyo caso debe reembolsarse los gastos a los fundadores, con cargo a los fondos aportados y;
Si la asamblea prevista en el programa no se realiza dentro del plazo indicado. Conforme al artículo 69°, dentro de los quince días de producida la causal de extinción, los fundadores deben dar aviso a:
Los suscriptores, si fuera el caso;
La o las empresas bancarias o financieras que hubiesen recibido depósitos, a fin de que éstos sean devueltos en la forma establecida en el artículo 60º, previa deducción de los gastos reembolsables;
Las personas con las que hubiesen contratado bajo la condición de constituirse la sociedad y;
El Registro donde se hubiese depositado el programa.
Se señala expresamente además que los fundadores que incumplan esta obligación son solidariamente responsables por los daños y perjuicios que ocasionen. 9
6.3 ETAPAS DE CONSTITUCIÓN 1. Minuta de constitución: Documento que se redacta por Abogado que establece el pacto social. Incluye:
2.
Estatutos
Designación de representantes
Duración de los cargos
Escritura pública: Documento que realiza un Notario Público en el que se incluye o inserta, la Minuta de Constitución y los Estatutos. Se le conoce también como Testimonio de Constitución.
3.
Inscripción en el registro: El Notario, luego de que la Escritura Pública ha sido suscrita por los socios, elabora los partes y envía a los Registros Públicos para su debida inscripción.
4.
Representantes legales: Son las personas que ejercen la representación de las sociedades. Pueden ser: Accionistas, Socios, Directores, Gerentes o Apoderados.
5.
Obtención del R.U.C.: Inscrita la sociedad, se procede a solicitar la inscripción en la SUNAT para la obtención del R.U.C.
6.
Licencia
municipal
de
funcionamiento:
La
Licencia
Municipal
de
Funcionamiento se requiere para que la sociedad pueda funcionar en un determinado local. Puede ser:
7.
Provisional
Indefinida
Licencia provisional: Requisitos:- Constitución Social- R.U.C.- Certificado de Zonificación y Compatibilidad de Usos.
8.
Duración o vigencia de la licencia provisional: Un año calendario; es decir, 12meses.
9.
Licencia indefinida: También llamada definitiva, no tiene plazo de vigencia. Requisitos:
Constitución Social
R.U.C.
Certificado Zonificación y Compatibilidad de Usos
Plano de Distribución
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6.4 ESTRUCTURA En su estructura interna, como órganos societarios, figuran:
1.
La Junta General de Accionistas, también denominada Asamblea General de Socios, es la encargada, entre otras funciones, de elegir a los administradores de la sociedad, pero todo eso en un plazo de dos meses.
La Junta General de Accionistas, es el órgano supremo en el cual los accionistas adoptan las decisiones más importantes en proporción al número de acciones que tengan.
2.
El Directorio, es el órgano encargado de la administración. También se le denominaConsejo denominaConsejo de administración.
3.
La Gerencia, está a cargo de ejecutar los actos de administración. La Sociedad Anónima, para su vida diaria, necesita de valerse de un órgano ejecutivo y representativo a la vez, que lleve a cabo la gestión cotidiana de la sociedad y la represente en sus relaciones jurídicas con terceros.
La estructura del órgano de administración de una sociedad constituye una de las menciones más importantes de los estatutos.
En general, los ordenamientos jurídicos permiten que cada sociedad pueda organizar su administración de la forma que estime más conveniente, no impone una estructura rígida y predetermina al órgano administrativo y faculta a los estatutos para decantarse entre varias formas alternativas.
6.5 APORTES DE LOS ACCIONISTAS ACCIONISTAS Los aportes a una Sociedad Anónima Ordinaria conforman el capital social de esta, el cual debe estar representado en nuevos soles, pero eso no implica que también puedan efectuarse aportes dinerarios en moneda extranjera al tipo de cambio que se acuerde para determinar el número de acciones a recibir.
Los aportes no tienen que efectuarse necesariamente en dinero, también pueden aportarse otros bienes (por ejemplo inmuebles) o derechos (por ejemplo créditos) que sean susceptibles de ser valorizados económicamente. Los aportes que no sean dinero deben ser revisados por el directorio.
El capital social está representado por acciones nominativas y se integra por aportes de los socios. Para que se constituya la sociedad es necesario que tenga el capital suscrito totalmente. No se exige un monto mínimo de capital social a efectos de
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constituir la sociedad. Los aportes pueden ser efectuados en moneda nacional y/o extranjera, así como en bienes físicos o tangibles o en contribuciones tecnológicas intangibles, que se puedan presentar bajo la forma de bienes físicos, documentos técnicos e instrucciones; que sean susceptibles de ser valorizados.
6.6 DURACIÓN DE LA SOCIEDAD SOCIEDAD En la práctica una Sociedad Anónima Ordinaria puede durar un plazo determinado, por ejemplo hasta que se agote el proyecto para el cual fue creada. Sin embargo, lo normal es que nadie le fije un periodo de vida, es decir se establezca una duración indeterminada, para evitar incurrir en causal de disolución ante un descuido en una eventual prórroga del plazo.
6.7 OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD SOCIEDAD Le son aplicables las diversas normas que regulan la actividad empresarial en el Perú (por ejemplo las laborales y tributarias). Además, cabe destacar que deben mantener actualizados determinados libros, debidamente legalizados ante Notario Público, en español y con datos expresados en moneda nacional.
Estos son algunos de ellos:
Libro de actas. Cada sesión de la junta de accionistas y el directorio debe figurar allí.
Libro de matrícula de acciones. Allí se indica quiénes son los accionistas y todo lo que afecte a las acciones.
VII. TRANSFORMACIÓN Habrá transformación cuando una sociedad regularmente constituida adopte otro tipo social. La sociedad no se disolverá, sino simplemente el cambio de su tipo o régimen social y la naturaleza jurídica que tiene una sociedad u otra, con derechos y obligaciones diferentes según la sociedad de que se trate.
Cabe señalar que cualquier modalidad de sociedad anónima puede transformarse en las otras modalidades de sociedad anónima o en cualquier otra forma societaria regulada por la Ley General de Sociedades, siempre que sigan el procedimiento previsto para tal efecto y reúnan las condiciones del tipo societario al que se desean transformar.
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CONCLUSIONES 1. La sociedad anónima ordinaria es la forma general de las sociedades anónimas y, por por lo tanto, las disposiciones establecidas en la Ley General de Sociedades para esta forma societaria son de aplicación a las otras d os modalidades, en los aspectos pertinentes.
2. Como características principales de la sociedad anónima ordinaria tenemos que es una persona jurídica de responsabilidad limitada.
3. Se constituye con dos o más personas, con un límite máximo de 750 accionistas.
4. Su capital se representa en acciones y se pueden hacer aportes en dinero, bienes o derechos de crédito.
5. Dentro de su estructura interna interna tenemos como órganos a la junta general de accionistas, el directorio y la gerencia.
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BIBLIOGRAFÍA 1. Ley General de Sociedades del Perú Nº 26887. 2008. 2. Revista de Actualidad Empresarial. 2010. Lima 3. www.sociedadanonima.cdj.net 4. www.monografias.com
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