RESUMEN Francisco Reyes Villamizar

CRITERIOS PARA PARA LA CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES 1. De una estructura simple a una estructura societaria:

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Los motivos que inducen a adoptar una forma societaria, no son sólo de orden económico sino también jurídicos y nancieros. La forma asociativa permite que se acuda a los recursos de los inversionistas. El reembolso de estas sumas sólo se hace efectivo durante la liquidación de la sociedad. En ocasiones, también resulta ms factible para la sociedad el acceso a créditos e!ternos.

. Las socie!a!es como "e#$culos !e !esarrollo econ%mico:

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"na ventaja de la sociedad es la reducción de costos. #ien #ientr tras as en el esqu esquem ema a de or$a or$ani ni%a %aci ción ón indi indivi vidu dual al el empr empres esar ario io asum asume e cost costos os de ne$ociación considerablemente altos &teniendo en cuenta adems que si las condiciones varían varían tendr tendr que que efect efectuar uar ne$oc ne$ociac iacion iones es adici adiciona onales les', ', el empr empresa esario rio societ societari ario o est est e!onerado de ellos mismos por virtud de las relaciones laborales con sus dependientes, aunque incurre en otros costos relacionados con el control sobre su or$ani%ación productiva. En el sistema (olombiano, hay que considerar que de todos modos los contratos de trabajo tienen unas condiciones y car$as económicas muy $ravosas.

&. Criterios para la clasi'caci%n !e las socie!a!es: A( Socie!a!es ci"iles ) comerciales:

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"na de las disposiciones de mayor trascendencia en la Ley ))) de *++ es la que alude a la unicación de las sociedades civiles y las comerciales. El art. *-- del (.(o. subro$ado por el rt. * de la Ley ))), se había apro!imado apro!imado a la unicación le$islativa, al someter a un ré$imen uniforme a las sociedades civiles y comerciales constituidas bajo las formas de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. /abía determinado como criterio diferenciador para las sociedades, la consa$ración de actividades mercantiles mercantiles dentro del objeto social. dems, no parecen e!istir ra%ones de orden jurídico que respalden el mantenimiento de la dicotomía en nin$una de sus manifestaciones normativas. La sentencia (012 de *++3 le dio la e!equibilidad a la nueva norma, aduciendo que la dicotomía no obedecía a una suerte de e!i$encia ontoló$ica, ontoló$ica, sino a la forma histórica de su re$ulación re$ulación le$al. La dualidad venía $enerando prcticas de constituir sociedades de simulada naturale%a civil, con el 4nico propósito de escapar al mbito de aplicación de las normas mercantiles, ms e!i$entes. 5e hacía patente con frecuencia en las sociedades de familia. El (E el *3 de #ayo de *++* mantiene la dicotomía. Lo mismo el 6royecto de ley **+ de *++2. /ubiera sido ms sensato mantener el criterio de 7mercantilidad formal7 que tiene en cuenta la estructura de la sociedad para aplicar la ley mercantil y no su objeto social. /ay tres diferencias fundamentales entre el art. *-- del (.(o y el * de la L0)))8 a. la ley ))) hace la asimilación a todos los tipos de sociedades y no solamente a las de acciones y de responsabilidad limitada. *. 5e trata de someter a dichas sociedades no sólo a las re$ulaciones sobre la materia sino a la ley mercantil en $eneral. 1

c. La suje sujeci ción ón es para para 7todo 7todoss los los efec efecto toss le$a le$ale les7, s7, es deci decir, r, una una soci socied edad ad se vuel vuelve ve

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comerciante como persona jurídica y tiene que cumplir con todos los requisitos y deberes profesionales para los comerciantes. 6odr armarse que las sociedades civiles e!isten teóricamente, pero son comerciantes por asimilación le$al. Lo anterior implica un claro rompimiento entre la forma de acceder al status profesional del comerciante como persona natural o individual y la manera de resultar obli$ado bajo esas misma mismass normas normas cuand cuando o se trata trata de person personas as jurídi jurídicas cas.. 6ara los primer primeros os subsis subsiste, te, por supuesto, el criterio rí$idamente objetivo del articulo *9. 6ara los otros, basta con constituirse bajo la forma de sociedad. :o es sin embar$o la primera ve% que la le$islación comercial comercial le da tratamiento de comerciantes a personas que reali%an actos que la ley no considera como mercantiles. El art. )1) de la Ley ))) establece una dero$atoria e!presa de las normas del (.( que se reeren al contrato de sociedad. El art. )2; de la Ley ))) les da un pla%o de seis meses a las sociedades civiles para ajustarse a las normas comerciales. comerciales. La 5uperintendencia de industria y comercio se ha pronunciado acerca del re$istro mercantil que deben tener las sociedades, y la sentencia (0 12 arma que no es contrario al derecho de i$ualdad el imponer imponer obli$aciones obli$aciones mientras que se impon$an impon$an sin preferencias preferencias o clusulas clusulas peyorativas. El elemento com4n de las sociedades civiles y las mercantiles es que tienen nimo de lucro. La dicotomía que se deja planteada ha tenido dos consecuencias prcticas fundamentales8 a. El a>ía ía,, intro introduc ducien iendo do un eleme elemento nto merca mercanti ntil, l, puede puede lo$rar lo$rar que que dicho dicho proce proceso so concur concursal sal sea posible.

+( Socie!a!es !e personas ) !e capitales:

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El elemento intuito pecuniae se convierte en la ms sobresaliente característica de las sociedades de capital, que por lo dems son sociedades abiertas. Las sociedades de personas, en cambio se conciben como sociedades cerradas, en donde el elemento intuito persona es el ms importante. En (olombia los tipos de sociedades re$ulados en el (.(o. 5e identican con al$uno de los e!tremos mencionados. La sociedad colectiva es un ejemplo de sociedad de personas y la anón anónim ima, a, de soci socied edad ad de capi capita tal. l. E!is E!iste ten n otro otross tipo tiposs soci societ etar ario ioss que que comp compar arte ten n características de una y otra. 5in embar$o, el (.(o no hace nin$una alusión e!presa a las sociedades de personas y de capitales. El ries$o de los acreedores resulta menor en las sociedades de personas, pero para los inversionistas ser ms rentable participar en una sociedad que no le produ%ca produ%ca ries$o a su patrimonio personal. La jurisprudencia laboral ha considerado, en contra de la concepción predominante, que las sociedades de responsabilidad limitada, son sociedades de personas, para efectos de la solidaridad &rt. 23 (5?' 2

a) Formación:

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La equivocación sobre la identidad de los constituyentes debe tener la virtualidad de destruir la relación contractual del respectivo socio, en la sociedades de personas. En las sociedades de capital este error no tiene efecto al$uno sobre la valide% del v@nculo del accionista. En cambio, el error in ne$otio, si puede tener esa virtualidad, en la medida en que ese vicio del consentimiento ha$a que asuma una responsabilidad mayor de la que pretendió contraer.

 Administración: b)  Administración: ·

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En las sociedades de personas es asumida por los socios de manera conjunta y directa. ?odos los socios tienen la facultad de administrar y ejercer la repr epresen esenta taci ción ón le$a le$al, l, salv salvo o que que esta estass atri atribu buci cion ones es sean sean dele dele$a $ada dass estatutariamente en un tercero o en otro socio. En las sociedades de capital, la administración es dele$ada en un ajunta directiva que, a su ve%, desi$na al representante le$al. A es que si los accionistas han estado e!cluidos del manejo de los ne$ocios, no e!iste ra%ón para que resulten responsables por la mala administración.

c) Fiscalización Individual:

Esta facultad les permite a los asociados supervisar las operaciones que la sociedad reali%a por conducto de sus administradores sociales. · La ley determina para las sociedades de personas un acceso permanente a la información. ?ambién es permanente en las sociedades en comandita simple con respecto a los socios comanditarios. La atribución puede ser dele$ada a un revi reviso sorr sca scal, l, cuan cuando do la mayo mayorí ría a así así lo deci decida da.. Las Las soci socied edad ades es de responsabilidad limitada también tienen esta atribución de las sociedades personalistas. · En las socied sociedade adess capit capitali alista stass el derech derecho o de scali scali%ac %ación ión indivi individua duall est est restrin$ido en el tiempo, de manera que sólo podr ser ejercido8 a.
d) Votación:

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En las sociedades de personas cada socio tiene derecho a un voto sin importar la proporción de su aporte. Buién realice mayores aportes se beneciar tan solo con mayores benecios económicos. En las sociedades de capital los asociados tienen tantos votos cuantas acciones o cuotas posean en el capital social.

e) Responsabilidad: · En las sociedades de personas la responsabilidad de los socios es solidaria e

ilimitada. 5in embra$o, no si$nica una e!posición directa al ries$o de los asociados, pues su vinculación ante terceros solo se produce de manera subsidiaria. La sociedad deber ser requerida por los acreedores en primer termino. 5e discute si el requerimiento vano para el pa$o implica una actuación judicial en contra de la sociedad o una simple solicitud formulada directamente a la sociedad. 5in embar$o, es ms recomendable la actuación  judicial. · En las sociedades de hecho, la responsabilidad solidaria de los asociados puede hacerse efectiva de manera directa y personal, contra todos los socios de hecho, se$4n los términos del art. --. · En las sociedades de capitales, los asociados quedan desvinculados de cualquier responsabilidad directa ante terceros, no se podr perse$uir su patrimonio personal.
f) División de capitales:

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En las sociedades de personas, y en especial en las colectivas, e!iste un concepto 4nico de capital social que consiste tan sólo en la sumatoria de los aportes de los asociados. Este ras$o fundamental permite que a cada socio se le recono%ca una parte de interés, independientemente del monto aportado. En las sociedades de capital e!iste una estructura Ce!ible que se reCeja en la división del capital en tres rubros diferenciados8 a. (apital autori%ado8 #onto m!imo de capitali%ación que jan los accionistas en el momento de constitución de la sociedad. b. (apital suscrito8 #onto total de los aportes que los asociados se comprometen a pa$ar a la sociedad. c. (apital pa$ado8 5umas que han in$resado real y efectivamente al haber social. La diferencia numérica entre las acciones que se encuentran autori%adas y las que se encuentran efectivamente suscritas se conoce como Dacciones en reserva o en cartera que pueden ser objeto de emisión en cualquier tiempo.

g) Causales de disolución:

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En las sociedades de personas las causales de disolución atienden al criterio personalista. :o obstante, las causales pueden ser subsanadas. 4

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En las sociedades de capitales se hace referencia a causales que afecten el patrimonio de la persona jurídica o a la concurrencia del n4mero de asociados e!i$idos para la sociedad.

C( Socie!a!es re,ulares- !e #ec#o e irre,ulares: a) Sociedades regulares:

5ólo ocurre una ve% que se han surtido todas las características de la ley para este efecto. :o supone un permiso de funcionamiento, como era antes. ·  ?anto el notario ante quien se otor$a la escritura p4blica como la (mara de comercio ante la que se efect4a el re$istro, tienen al$unas facultades de control de le$alidad sobre los documentos constitutivos de la sociedad. ·

b) Sociedades de eco:

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c) Sociedades irregulares:

La irre$ular presupone la tipicidad, en tanto que la sociedad de hecho, carece absolutamente de identicación por su falta de instrumentación. · La sociedad irre$ular es la que se constituye por escritura p4blica pero se omiten las formalidades ulteriores. 5in embar$o, tiene personalidad jurídica y corresponde a al$una de las formas societarias típicas. ·  ?ienen las si$uientes características8 a. 5e identican con denominación o ra%ón social. b. Es sujeto de derechos y obli$aciones distinto de los socios. c. Go%a de los atributos de la personalidad jurídica. d. 5us estatutos denen términos de duración y causales de disolución anticipada. e. 5e re$ulari%a mediante el cumplimiento de las formalidades omitidas. ·

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Es representada le$almente por quien hubiere sido desi$nado en la escritura. $. La prueba de su e!istencia es la escritura p4blica. f.

D( Socie!a!es por acciones- por cuotas o por partes !e inters: a) Sociedades por acciones:

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Las acciones constituyen la forma de división de capital utili%ada para las sociedades anónimas y en comandita por acciones. 5e trata de partes de capital de i$ual valor, representadas en títulos que, bajo principio supletivo, son libremente ne$ociables. /ay dos clases de acciones8 a. :ominativas8 Fequieren de inscripción de su titular en el libro de re$istro de acciones que lleva la sociedad. La transferencia de estas acciones requiere el endoso inscripciHn del titular en el re$istro mencionado' b. l portador8 5u vi$encia se encuentra le$almente suspendida. 5on aquellas emitidas a favor de persona indeterminada.  partir del cuerdo de (arta$ena sólo es posible emitir acciones nominativas. E!isten al$unas e!cepciones al principio de libre ne$ociabilidad como las acciones privile$iadas, las acciones de industria no liberadas, las acciones comunes con derecho de preferencia y las acciones $ravadas con prenda. El pacto de derecho de preferencia debe considerarse accidental al contrato social. 6or el art. 1-= (.(o. sólo puede tener lu$ar en las sociedades anónimas cerradas, pues cuando las acciones estn en la bolsa de valores, la clusula se entiende como no escrita. Itro mecanismo es el derecho de preferencia en la colocación de acciones. (ada ve% que la sociedad libere acciones reservadas, tales acciones debern ofrecérseles de manera prioritaria a los accionistas. Es un elemento de la naturale%a del contrato social &rt 2;; (.(o' (ada acción da derecho a un voto. (ada accionista tiene tantos votos como acciones ten$a en el capital suscrito de la sociedad.

b) Sociedades por cuotas:

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Las cuotas no estn representadas en títulos, sino que constituyen derechos de participación en el capital social.
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social, debe solemni%arse en escritura p4blica e inscribirse en el Fe$istro #ercantil para ser eca% y oponible a terceros. (ada asociado tendr tantos votos como cuotas posea en el capital social.

c) Sociedades por partes e inter!s:

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Las partes de interés son derechos de participación social propios de las sociedades de personas. (ada socio cuenta tan solo con una parte de interés. Estas participaciones no son libremente ne$ociables y solo pueden ser cedidas mediante una reforma del contrato social. La parte de interés es un derecho indivisible que no es fraccionable ni siquiera por sucesión mortis causa.

E( Criterio !imensional:

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El criterio dimensional se utili%a, en al$unos casos con fundamento en la ma$nitud de los activos o in$resos de la sociedad y, en otros, se$4n la si$nicación económica de la operación que ésta reali%a. Las disposiciones aplicables a sociedades anónimas que reali%an operaciones masivas para la captación y aprovechamiento de fondos provenientes del ahorro privado, tienen una naturale%a especial que se reCeja en restricciones de variada índole, en requisitos mínimos de capitali%ación y en la e!istencia de una scali%ación $ubernamental ms estricta que la e!istente para las dems sociedades. Los factores que normalmente sirven de base para aplicar el criterio dimensional son los rubros contables de la compa>ía reCejados en el balance $eneral y en el estado de resultados. unque estos criterios no e!cluyen la aplicación de otras pautas.

F( Socie!a!es matrices- 'liales ) su*si!iarias:

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La tendencia e!pansiva de las sociedades conduce a la estructura de $rupos empresariales. El sometimiento de una sociedad al poder de decisión ejercido por una o varias personas naturales o jurídicas es el criterio medular que da ori$en al sistema contenido en la Ley ))) en esta materia. 6ueden ser matrices o subordinadas. Estas 4ltimas, a su ve%, se dividen en liales y subsidiarias. El concepto de control o subordinación no se puede confundir con el de $rupo empresarial, ni el concepto de liales y subordinadas con el de sucursales o a$encias. En cuanto a lo primero, el art. ); de la Ley ))) establece la e!istencia de un $rupo empresarial cuando adems del vinculo de subordinación, e!ista entre las entidades unidad de propósito y dirección. En cuento a lo se$undo, es preciso tener en cuenta que las sociedades liales o subsidiarias son personas jurídicas diferentes de la entidad controlante, mientras que las sucursales y a$encias son apenas establecimientos de comercio sin personalidad jurídica propia. Las sociedades subordinadas no podrn tener a nin$4n título, partes de interés, cuotas o acciones en las sociedades que las dirijan o controlen. 5ern inecaces los ne$ocios que se celebren en ese sentido. 7

/( Socie!a!es !e capital pri"a!o ) socie!a!es con participaci%n !e recursos p0*licos:

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Las sociedades de capital privado, sean civiles o comerciales, se sujetan para todos los efectos a las disposiciones del (.(o. Las previsiones del (.(o pueden aplicarse también a compa>ías constituidas con aportes del tesoro p4blico o en las que participa el Estado en concurrencia con inversionistas del sector privado. 6or ejemplo, las sociedades de economía mi!ta. En la Ley 1;+ e!iste el criterio subyacente que conserva la losofía de aplicación de las normas de
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Estas entidades estn sometidas, como re$la $eneral, al ré$imen jurídico propio de las sociedades del sector privado, siempre que no e!ista norma de naturale%a p4blica que pueda ser aplicable. 5tricto sensu, se puede armar que estas empresas no son sociedades, dada la composición unipersonal de su capital. 5on empresas de propiedad e!clusiva del Estado en cualquiera de sus órdenes. 5u creación obedece al cumplimiento de una decisión administrativa o le$al. /ay que tener en cuenta a las sociedades subordinadas de las empresas industriales y comerciales del Estado. La lial es aquella en la que la participación de esta 4ltima sea superior al *J del capital total.
b) Sociedades de econom$a mi%ta:

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Estas entidades sí obedecen a un esquema societario. El capital est repartido entre los particulares y el Estado. ntes se decía que solo eran sociedades de este estilo las que tenían una participación mayor al -J por parte del Estado. La sentencia (0+2 de *+++ declaró ine!equible ese punto y ahora basta que el Estado participe en cualquier porcentaje para que ésta sea considerada como de economía mi!ta. hora lo que si si$ue siendo aplicable, es que si el Estado tiene una participación mayor al +-J, se ri$en por las normas de las empresa industriales y comerciales del estado. El acto de constitución de una sociedad de economía mi!ta, es de naturale%a compleja. 6or una parte, debe cumplir los requisitos esenciales del ré$imen societario &escritura p4blica y re$istro mercantil'. ?ambién se requiere de una autori%ación le$al o administrativa para su creación. (uando el Estado enajene su participación en una empresa, tomar las medidas conducentes a democrati%ar la titularidad de las acciones, y ofrecer 8

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a sus trabajadores, a las or$ani%aciones solidarias y de trabajadores, condiciones especiales para acceder a dicha propiedad accionaria. Los aportes estatales pueden ser de m4ltiple naturale%a &rt. 132 (.(o'

( Socie!a!es Nacionales ) E2tran3eras:

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5on e!tranjeras las sociedades constituidas conforme a la ley de otro país y con domicilio principal en el e!terior. &rt. 13+ ((o' Las sociedades nacionales se ri$en para todos los efectos por el ((I y dems leyes complementarias, salvo que por su objeto estén sometidas a un ré$imen jurídico especial. "na sociedad e!tranjera que pretenda reali%ar ne$ocios permanentes en (olombia debe constituir una sucursal con domicilio en el territorio nacional, que estar sometida a la vi$ilancia del Estado bien por parte de la 5uper de 5ociedades o de la Kancaria, se$4n el objeto social de la sociedad. En la actualidad, no requieren permiso de funcionamiento. Las sociedades e!tranjeras no tienen personería jurídica independiente, pero $o%an de representación le$al. En la medida en que la sociedad no se propon$a llevar ne$ocios permanentes en (olombia, no tiene que llevar a cabo todo el procedimiento. &no se considera permanente la adquisición de cuotas o acciones, ni la participación en licitaciones p4blicas, ni el ejercicio de una acción civil dentro de un proceso penal ni la solicitud de re$istro o licencia de importación' E!isten diferencias tributarias entre ambos tipos de sociedad8 las e!tranjeras tributan 4nicamente sobre las rentas obtenidas y el patrimonio que ten$an en (olombia &2J', mas no sobre los in$resos percibidos en el e!tranjero.

4. Tipos !e socie!a!es:

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En el mbito de las sociedades mercantiles las posibilidades de estipulación contractual estn restrin$idas por normas imperativas de orden p4blico. El Libro 5e$undo del ((o se ocupa in e!tenso en el se>alamiento de normas especícas para cada especie asociativa. El encuadramiento en un tipo implica necesariamente la ne$ación de los otros. 5o pena de nulidad. 6or la autonomía de la voluntad privada podrn convenirse todas las estipulaciones que se quieran siempre y cuando sean compatibles con la índole de cada tipo de sociedad. La 5uperintendencia de 5ociedades tiene la facultad, a petición de los accionistas &por lo menos que ten$an el *-J de las acciones' de reformar clusulas o estipulaciones de los estatutos que violen normas le$ales. Es notoria la preferencia de los empresarios por las sociedades de responsabilidad limitada y hay un au$e de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada.

A( Socie!a! Colecti"a:

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Es la forma asociativa típica del ré$imen personalista.

a) Responsabilidad de los socios: 9

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5olidaria, subsidiaria e ilimitada. El asociado de la colectiva, como es ló$ico, cuanta adems con la posibilidad de ale$ar las e!cepciones que ten$a la sociedad contra sus acreedores.

b) R!gimen de los socios:

·  ?odo socio deber contar con la aquisciencia de los otros para ceder su parte de interés,

dele$ar en e!tra>os las funciones de administración o vi$ilancia de la sociedad o e!plotar en al$una forma, aquellos ne$ocios que estén relacionados con el objeto de la compa>ía. · (uando uno de los socios es sancionado y e!cluido de la sociedad, conserva el derecho de devolución de su aporte a menos que la sanción sea por retiro de bienes de la sociedad o del uso de la ema para ne$ocios ajenos al objeto social. (uando si se le devuelve el aporte, este se descuenta del monto del total de capital social. · un cuando la sociedad colectiva responde al criterio personalista, est permitido que formen parte de ella tanto las personas naturales, como las jurídicas y, en especial, otras sociedades de cualquiera de los tipos previstos en el (ódi$o de (omercio. ·  ?anto la admisión de nuevos socios como la cesión del interés social deben solemni%arse en escritura p4blica. c)  Administración # representación legal:

·  ?odos los socios tienen vocación directa para ejercer la administración y representación

le$al de la compa>ía. Buien pretenda hacerlo de otra manera debe contar con la autori%ación de los otros socios.

&) Causales de disolución:

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6or muerte, incapacidad sobreviniente, declaración de liquidación obli$atoria, enajenación for%ada o retiro justicado de al$uno socios. :o disuelve la sociedad cuando se acuerde la continuidad de ésta con la presencia de uno o varios terceros.

C( Socie!a!es en Coman!ita:

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5on consideradas como formas asociativas mi!tas. 5e compone de uno a varios socios que comprometen su responsabilidad solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales y otros o varios que limitan la responsabilidad a sus respectivos aportes. Los primeros se llaman socios $estores o colectivos y los se$undos, comanditarios o capitalistas. Es de la esencia que e!ista cuando menos un socio perteneciente a cada una de las cate$orías mencionadas. En la sociedad en comandita simple los aportes estn representados en cuotas sociales. Las sociedades en comandita por acciones, se tienen acciones. Los socios comanditarios por acciones deben ser como mínimo cinco.

a) R!gimen # responsabilidad de los socios:

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5e discute si la responsabilidad de los socios $estores es de carcter subsidiario o directa. :os identicamos con la posición de la subsidiariedad. 6ara los comanditarios, la contribución que hacen a la inte$ración del capital social se reCeja, de forma correlativa, en la posibilidad de ejercer todas las prerro$ativas que se derivan de su vinculación a la compa>ía, con e!cepción de la de participar en la $estión de los ne$ocios sociales. El socio $estor que se quiera convertir en comanditario, deber efectuar aportes de capital para adquirir la doble calidad. 5e ha discutido la viabilidad jurídica de una estructura de sociedad comanditaria que resulte de la simbiosis entre una sociedad de capitales, en calidad de $estora, y uno o varios aportantes de capital en calidad de comanditarios. Esto tiene enormes ventajas. Las disposiciones previstas en el (.(o vi$ente son propicias para esta estructura societaria. ía puede formar parte, siempre que cumpla dos requisitos8 a. Bue su objeto social ten$a una relación de mesio a un con la actividad de e!plotación económica que realice la sociedad receptora del aporte. b. Bue la determinación de participar en la sociedad colectiva sea aprobada por unanimidad por la asamblea no junta de socios. · 5e ha armado que dicha $ura constituye una burla al ré$imen de responsabilidad, pero la 5uperintendencia de 5ociedades ha dado vía libre a dicha estructura, en el sentido en que el socio $estor puede ser una persona  jurídica. dems, lo que determina la efectividad de la $arantía no es la naturale%a jurídica del sujeto, sino su solvencia patrimonial.

b)  Administración # representación legal:

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La facultad de $estión de los ne$ocios sociales se radica de manera e!clusiva en los socios $estores. ?ambién estn facultados para dele$ar esta función. La administración no puede estar dele$ada a un socio comanditario, a menos que se cumplan especiales requisitos que $aranticen el mantenimiento de la estructura bsica de la sociedades en comandita.&que la dele$ación se cumpla 4nicamente para ne$ocios determinados' La cesión del interés social se sujeta a las mismas formalidades que las colectivas.

c) Causales de disolución:

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Los mismos eventos de las sociedades colectivas, siempre que ocurran respecto de los socios $estores. E!iste otra causal especial y es la e!istencia de pérdidas que redu%can el capital a la tercera parte o menos. En las en comandita por acciones se da cuando ocurran prdidas a menos del -J del capital suscrito.

D( Socie!a! !e responsa*ili!a! limita!a: 11

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Es una sociedad mi!ta.
a) Responsabilidad de los socios:

5olamente responden hasta el monto de sus aportes. (omo e!cepciones, responden solidariamente por los impuestos de la sociedad correspondientes a los a>os $ravables *+;= y si$uientes, a prorrata de sus aportes en la misma y del tiempo durante el cual hubieran poseído en el respectivo periodo $ravable. dems son solidariamente responsables por las deudas laborales de la compa>ía. La (5M ha dicho que para efectos laborales deben ser tratadas como sociedades de personas. Es viable que la ampliación del ries$o sea denida por vía estatutaria, siempre que se e!prese su naturale%a, cuantía, duración y modalidad.

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b)  Administración # representación legal:

·  ?anto la administración como la representación le corresponde a todos los socios. c) Capital: · Est dividido en cuotas de i$ual valor. Las cuotas de capital que cada asociado

adquiera deben pa$arse en forma @nte$ra en el momento de la constitución de la compa>ía o de la reforma estatutaria mediante la que se incremente el capital social. La consecuencia de no hacerlo es la responsabilidad solidaria ante terceros, y puede dar lu$ar a que la 5uper ordene la disolución de la sociedad. 5e tienen tantos votos cuantas cuotas se posea en el capital social. La cesión se debe hacer por reforma estatutaria.

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d) Causales de disolución:

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6érdidas por debajo del -J o cuando el n4mero de socios e!ceda de ). "na ve% ocurrido el hecho que implica e!ceder la pluralidad m!ima, la junta de socios puede decidir la transformación en otro tipo de sociedad o reducir el n4mero de socios a ).
E( Socie!a! an%nima:

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Es el prototipo de las sociedades de capital. 5e caracteri%a por su índole impersonal, que se reCeja en el carcter no dirimente de los vicios del consentimiento que se relacionen con el mbito personal de los accionistas, la limitación plena del ries$o hasta el monto de lo aportado, la libre ne$ociabilidad de las acciones y la administración de los ne$ocios sociales mediante $estores temporales y revocables. 12

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6ueden convenir en mori$erar su carcter impersonal con derechos de preferencia. 6uede lo$rarse incluso que los socios respondan en forma solidaria por obli$aciones de la sociedad u otor$uen $arantías de la misma. El fraccionamiento del capital en acciones facilita la circulación de tales títulos y permite la ne$ociación simple de estos en los mercados.

a) Responsabilidad:

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Est restrin$ida al monto de los aportes, incluso en el mbito laboral.
b)  Administración # representación legal:

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dems del ór$ano de dirección, que es la asamblea $eneral de accionistas, e!iste un ór$ano de administración denominado junta directiva, y un ór$ano de representación le$al, que recibe la denominación de $erente. dems hay un revisor scal. La junta directiva desi$na al representante le$al de la sociedad.

c) Capital:

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5e permite la emisión continuada de acciones en reserva o en cartera. La le$islación vi$ente permite en las sociedades anónimas del sector real que el pa$o del capital suscrito se diera en instalamentos o cuotas, siempre que el pla%o de pa$o no e!ceda de un a>o y que en el momento de la suscripción, se cancele efectivamente por lo menos la tercera parte del valor de cada acción. l constituirse la sociedad deber suscribirse no menos del -J del capital autori%ado. 6ero es claro que tal relación porcentual sólo e!iste en el momento de constitución de la compa>ía. Lue$o puede variarse por reforma estatutaria. (uando los nuevos aportes al capital suscrito se hacen en dinero, deben efectuarse en la moneda colombiana de curso le$al.

d) Causales de disolución:


F( Formas !e socie!a! an%nima: 13

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5on sociedades anónimas abiertas o cerradas, se$4n el ré$imen de circulación de las acciones en que se divide su capital8 a. (errada8 quella cuya enajenación de participaciones de capital no se reali%a en el mercado p4blico de valores. &$eneralmente familiares' b. bierta8 Las acciones estn en el mercado p4blico de valores. (6.  LA PERSONIFICACIÓN 56R7DICA DE LAS SOCIEDADES

I. Consi!eraciones Preliminares

El rt +; del (cio consa$ra como efecto principal de la constitución re$ular de una sociedad, la formación de una persona jurídica diferente a la de los socios &cualquier forma asociativa' La sociedad de hecho no tiene psnalidad jca por lo cual los socios de hecho adquieren ders y obli$aciones directamente Las tendencias contemporneas llevan a pensar que la ?E5O5 (I:?F(?"LO5? se ha debilitado, prueba de ello es el sur$imiento de la E#6FE5 ":O6EF5I:L &acto jurídico unilateral', así la sociedad empie%a a ser vista como una forma de or$ani%ación empresarial. (risis de la 6ersonalidad Murídica se reCeja en diferentes prcticas8 · "so de la forma asociativa para defraudar a terceros dada la consecuencia de separación patrimonial que la psnalidad jca trae consi$o. &PF"ar y defraudar' · "so de mayorías para perjudicar a las minorías. 5e identica la decisión mayoritaria &$eneralmente no es ms que la suma de intereses individuales' con el Dquerer social. Este abuso se maniesta en8 :o repartición de utilidades y constitución de reservas innecesarias Femuneración e!cesiva de administradores que son a su ve% socios mayoritarios (apitali%aciones con el n de diluir participaciones minoritarias En otras le$islaciones &Prancia' este tipo de decisiones, aunque e!iste $ran dicultad probatoria, pueden ser anuladas y reempla%adas por decisiones judiciales. En (olombia no e!iste mayor desarrollo al respecto. ·
o o

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5EGX: 5E :E(E5FO #AIF I #E:IF FE6FE5OR: A 6FETE:(OR:

La doctrina actual es unnime al decir que la personalidad jurídica subsiste durante el proceso de liquidación, para los actos tendientes a la liquidación, y queda hasta el momento en que la sociedad se e!tin$a denitivamente mediante la inscripción en el re$istro de la cuenta nal de liquidación. &art ))) del (cio' El mantenimiento de esta personalidad posibilita operaciones de fusión impropia y reconstitución después de la disolución de la sociedad &arts *;- y )- del (cio' La cuestión de la representación le$al suscita dudas en cuanto a lo que sucede una ve% inscrita la cuenta nal de liquidación en el re$istro y sur$en procesos en los cuales la sociedad pudiera tener eventuales intereses &fundamentalmente de carcter tributario'. l respecto el (onsejo de Estado se pronunció y dijo que para el efecto de reclamar derechos le$ítimos de los cuales era titular, la sociedad, a pesar de estar liquidada, podía hacerse parte del proceso. 15

5i$uiendo esta ar$umentación, se entiende que durante el proceso de liquidación, el liquidador tiene la facultad de ser sujeto activo o pasivo de procesos, así por medio del liquidador, se facilita el cobro de sumas debidas a la compa>ía que puedan ser usadas para la satisfacción de pasivos insolutos o a su repartición proporcional. &art ))) del (cio' III.

La perspectiva contractual del der romano, ha dejado de ser el 4nico medio aceptado. (on la evolución de las empresas unipersonales, el carcter cole$iado o unipersonal pierde importancia para ser el carcter económico del nuevo sujeto que nace lo que verdaderamente tiene trascendencia. La psnalidad jca es un simple elemento técnico que tiene como consecuencia la separación patrimonial y la or$ani%ación empresarial. unque el (cio dene la soc como ctto &art +;', con la ley ))) de *++ sur$e la posibilidad de la empresa unipersonal que tiene como efecto principal también la separación patrimonial y la limitación del ries$o. 5e se>ala que la empresa unipersonal admite la $ura llamada (I:TEF5OR: que abre la posibilidad de preservar la personalidad jca para efectos de convertirse en empresa unipersonal a una sociedad en proceso de disolución &rt ;*', de la misma manera admite el proceso inverso. OT. /omo$eneidad de tratamiento &civiles y comerciales'

Ley ))) de *++ equipara su estatus independientemente del objeto social que la sociedad ten$a. 5e aplican indistintamente los requisitos de formación, oponibilidad, contabilidad, matrícula, etc 5e considera re$resivo que tras este antecedente de unicación, se manten$an disposiciones como las que sacan a las sociedades de tipo civil de la inspección, vi$ilancia y control ejercido por la 5uper5oc &
:o se encuentra una distinción en el (cio. La 6ersonicación tiene como consecuencia la separación patrimonial que se da entre los socios y la sociedad. En el caso de la sociedad de personas, aunque la responsabilidad es ilimitada, los socios sern responsables 4nicamente 5"K5O
Ley - de *+++ deja a la persona jurídica0sociedad por fuera del procedimiento concursal respectivo por término de  a>os &tiempo m!imo', para permitir que cada uno de los socios o accionistas representen en forma directa sus participaciones de capital. 16

Esta ley retoma la clasicación del pasivo interno y del pasivo e!terno. El pasivo interno es aquel que es debido a cada uno de los socios a título de cuota social, así el accionista, por ser el directamente afectado, representa directamente sus intereses en el proceso concursal.
Es el si$no que se utili%a para individuali%ar a la soc y tiene $ran importancia económica y tiene un alto contenido patrimonial. 5e$4n el cuerdo de (arta$ena es el si$no que Didentica a uno act económica, a una empresa, o a un establecimiento mercantil. Es importante en cuanto representa las cualidades del empresario y es lo que lo vincula directamente con la clientela. Es e!clusivo por lo cual un empresario no podr inscribirse con un nombre ya inscrito y la infracción de esta prohibición en términos de la Ley )3 de *++3 de competencia desleal &usurpación o imitación'. Wsta e!clusividad también permite al empresario disponer de este nombre, es así como puede reservar el nombre al enajenar un establecimiento de comercio para su uso posterior &art 3-; de la
Es la que permite a los terceros conocer la naturale%a de la persona con la cual estn contratando, el ré$imen de resp al cual se somete. El rt 2-2 del (cio dispone que la ra%ón social de una sociedad de carcter personalista estar compuesta por el nombre completo o apellido de al menos uno de sus asociados se$uido por las e!presiones D y compa>ía, DE hijos , Dhermanos u otras de esa clase. 6ara las soc en comandita se requiere que ésta conten$a el nombre de al menos uno de los socios $estores. El art 2-= num. * del (cio, dispone que el patrimonio de la soc de capitales quedar comprometido cuando se celebren ne$ocios por sus administradores en el $iro ordinario de sus $estiones, que de modo inequívoco apare%can como celebrados por su cuenta y en su interés, o haya obtenido provecho de ellos. ii.
Es el sistema de identicación utili%ado para las sociedades de capital en las cuales no importa la identidad de sus accionistas sino su objeto social, con esta denominación social se pretende dar ms una indicación acerca del sector productivo al cual estn vinculadas. El art 2=2 del (cio dispone que se especique la tipicidad de la sociedad anónima con las letras 5, de no hacerse, los administradores podrían verse sancionados mediante la adquisición de una posición de resp solidaria e ilimitada por las operaciones sociales que realicen en nombre de la sociedad. El art 2= del (cio por su parte dispone que las soc de resp Ltda., deben identicarse así estén representadas por una ra%ón social o por una denominación social al menos con las iniciales 5FL, so pena de hacerse responsables de forma solidaria e ilimitada. b.
Es la circunscripción territorial pactada en los estatutos. E!iste la posibilidad de que los ór$anos de admón. y la sede principal esté en un lu$ar diferente, pero el m!. ór$ano de dirección de la compa>ía siempre tendr que reali%ar sus reuniones en él, a menos que e!cepcionalmente se celebren en otra parte pero se tiene que contar con el *--J de la representación de las acciones o cuotas &art 1)) y 1)3 del (cio' Itros derechos como el de scali%ación indiv y el cobro de utilidades, se ejerce también en el domicilio, a menos que la compa>ía decida descentrali%ar este der y permitir su ejercicio en los domicilios secundarios. El rt. **- num. 2 del (cio establece que es posible que el lu$ar de reali%ación de las principales actividades económicas no coincida con el domicilio estatutario &domicilio principal' Es posible que la compa>ía adems del domicilio principal, ten$a uno o varios domicilios secundarios con el n de e!pandir su act de e!plotación económica. Es importante decir que estos domicilios secundarios constituirn sucursales, que, a diferencia de las a$encias &simples establecimientos de comercio', contarn con un representante le$al que tendr la capacidad de obli$ar a la compa>ía &rt )32 y )31 del (cio' El domicilio podr ser cambiado en cualquier momento se$4n lo dispuesto en el rt. *3 del (cio &reforma contractual e inscripción del contrato y modicaciones en la (m. de ccio del nuevo domicilio' c. (apacidad 6osibilidad de adq derechos y obli$aciones que no son imputados a los soc como personas autónomas sino, en forma directa, al ente le$al autónomo que sur$e al constituirse la sociedad. · (apacidad de ejercicio[\ limitada por físicamente, act4a siempre por medio de sus representantes le$ales · (apacidad de $oce[\ limitada le$almente, circunscrita a las act o ne$ocio que estén contemplados en el objeto social &rt ++ (cio'. Los e!plícitamente determinados así como los directamente relacionados con el objeto, los necesarios para ejercer der y obli$ derivados de la e!istencia y act de la sociedad Ibjeto social8 · 6rincipal[\ ctividades econ encaminadas a desarrollar la nalidad lucrativa propuesta por los asociados · 5ecundario[\ ctos jcos que sirven a la soc como medio para alcan%ar esa nalidad &este objeto secundario es presunto y no requiere pacto e!preso' 6or Ej.8 enajenac y adq de bienes, aceptar y ne$ títulos, operac de mutuo, operac nancieras etc 18

rt **- num. 1 del (cio, requiere que se ha$a una enunciación clara y completa de las act principales en los estatutos que se incorporen en la escritura p4blica de constitución y advierte que se tendrn por no estipuladas aquellas que se ha$an de manera indeterminada o que no $uarden rel con el objeto social. Esta ?EIFV ía auque no e!ista una rel de medio a n con el objeto social. Estas le$islaciones pasan la resp a los administradores quienes se deben abstener de celebrar operaciones "L?F TOFE5 y respecto de los cuales los socios tiene acciones para impedir que se celebren este tipo de actos o para que se suspendan los que estn en ejecución. ía. Itro punto que se debe considerar es la posibilidad de una sociedad de ser accionista de otra. l respecto, la 5upersociedades ha dicho que se deben cumplir uno de dos presupuestos8 *. Bue en los estatutos se hubiera previsto la posibilidad de reali%ar este tipo de inversiones ). Bue el objeto social de la compa>ía receptora fuera afín o complementario del de la compa>ía inversionista dicionalmente es preciso anotar que es posible incursionar en una soc con un re$ de resp ms e!i$ente, pero responder solamente hasta el monto de su patrimonio. d. :acionalidad

Es el vínculo que tiene una persona con un Estado. :o hay un criterio uniforme al respecto pero se pueden identicar tres aspectos8 *. La ley aplicable para su formación y funcionamiento ). El ré$imen que $obierna las relaciones entre los terceros y el sujeto societario 2.
Este criterio se diferencia del adoptado por el ("EF
Es completamente diferente al (apital 5ocial, el patrimonio es el conjunto de derechos y obli$s en cabe%a de una persona natural o jca, de contenido pecuniario y que constituye la prenda $eneral de los acreedores. El capital por su lado es la suma de los aportes que los socios hacen a la persona jurídica por lo cual son una cuenta del patrimonio. El 4nico momento en el que el patrimonio y el capital social pueden coincidir es en el momento de la constitución de la sociedad, sin embar$o lo ms factible es que a4n en la constitución, ya se hubieran $enerado $astos &los mismos de constitución' para la sociedad por lo cual ni en este momento sería i$uales. El capital es un concepto esttico que no Cuct4a, mientras que el patrimonio es dinmico que est llamado a aumentar o disminuir. TOOO.

5eparación 6atrimonial y Limitación del ries$o

0 La limitación de la resp es la consecuencia ms importante de la formación de la personalidad  jurídica de la soc. 5e da por la necesidad de crear empresas, mediante un sist que reduce el ries$o y $aranti%a la continuidad de la act econ. 0  pesar de los abusos, la le$islac es prudente al momento de establecer e!tensión de la resp, ya que esto resultaría en un desestímulo a la inversión en los mercados p4blicos 0 Las consecuencias ms importantes de esta separación son las si$uientes8 *. ía. La libre circulación de acciones se ri$e por las leyes de la oferta y la demanda. /ay una relación directa entre el ries$o y la rentabilidad. . La limitación de la resp permite la diversicación de los portafolios de inversión, así se diversica también el ries$o 5i la resp fuera siempre ilimitada, nunca sería aconsejable participar en forma minoritaria en nin$una sociedad (onclusiones8 El trco es lo que nalmente hace que las tesis acerca de la psnalidad jca se construyan y evolucionen. Los eventos de abuso del der hacen que surjan nuevos mecanismos de e!tensión de la resp, protección a terceros y desestimación de la psnalidad jca. 20

CAP.  PRO9ESA DE CONTRATO- R;/I9EN DE PRO9OTORES < RE=6ISITOS DE FONDO DEL CONTRATO SOCIAL 1. PRENOTADOS:

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El derecho mercantil colombiano se mantiene el a un sistema ri$urosamente contractual para la creación de la sociedad y para su personicación jurídica. El art. +; del (.(o considera a la sociedad como un contrato y la ley ))) no modicó ni subro$ó dicha disposición. 6or ello, a lo menos en el plano teórico, puede aceverarse que no es viable la e!istencia de una sociedad sin la presencia de un n4mero plural de socios. ía por el término m!imo de 3 meses, establecido en el ))- del (ódi$o, para decidir si se enerva la causal de disolución o para proceder a la liquidación. En cuanto a la empresa unipersonal de la ley ))), aunque tiene un ré$imen jurídico idéntico al de las sociedades de responsabilidad limitada, es claro que su naturale%a jurídica no es societaria. El debilitamiento de la tesis contractualistas se ha planteado con fuer%a en las sociedades anónimas abiertas. La crítica es relativa a la formación del consentimiento y a la relativa imposibilidad de discutir las condiciones del contrato social, para los nuevos socios que entran una ve% ya est constituida la sociedad y a4n para los socios fundadores, por la cantidad de normas de carcter imperativo que las $obiernan.  Aves Guyon8 ?esis de la sociedad como institución.
bilaterales. En el contrato de sociedad, el mero incumplimiento de uno de los asociados no e!onera a los dems de su obli$ación de aportar. 6or tanto, no puede aplicarse. 21

b. rt. *3-+ (.(8 E!ceptio non adimpleti contractus, tampoco tiene cabida en materia de

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sociedades. ?ampoco le es dable escapar a las consecuencias de la mora por el simple hecho de que al$uno o al$unos de los otros asociados hubiere incurrido en esa conducta. c. rt. +-2 (.(o8 :ulidades parciales. 5e>ala para los ne$ocios jurídicos plurilaterales aquellas hipótesis en que la nulidad afecta el vínculo de uno solo de los contratantes, sin que por ello se produ%ca la nulidad de todo el ne$ocio, a menos que su participación, se$4n las circunstancias, sea esencial para la consecución del n previsto. En la estructura contractual de las sociedades, a diferencia de lo que ocurre en los contratos de contraprestación, no e!iste para los asociados una reciprocidad en las prestaciones a las que se obli$an los dems, sino ms bien un benecio representado en la posibilidad de participar de las utilidades sociales conforme a lo previsto en el contrato. c la sociedad es la que es la acreedora de las prestaciones de los socios, de tal manera que la relación sinala$mtica sur$e de manera mediata o indirecta. Los intereses de los asociados no son coincidentes sino ms bien contrapuestos. E!isten intereses e$oístas, ya que se pretende alcan%ar las mayores ventajas invirtiendo lo menos posible. Lo que sí es que a los asociados los impulsa una misma nalidad8 desarrollar una actividad en com4n para obtener un benecio y repartirlo. dems deben tenerse en cuenta las normas contenidas en la le$islación societaria.

. LA PRO9ESA DE CONTRATO DE SOCIEDAD:

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En el caso de la sociedad, los sujetos pueden dilatar en el tiempo el surtimiento de la sociedad sin que ello afecte la se$uridad jurídica respecto de la efectiva celebración del contrato social.

 A) 'oción:

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rt. ;3* (.(o8 consa$ra en $eneral la promesa y se limita a se>alar que es una prestación de hacer que se sujetar a las formalidades a que se sujeta para su valide%. La (5M en *+;2 jó la necesidad de establecer en forma determinada el pla%o y la condición de que pende el ne$ocio prometido, so pena de considerar que el contrato de promesa es absolutamente nulo. En relación con las formalidades para el contrato de promesa en $eneral, mientras que para la (5M se trata de un contrato consensual &art. ;)1 (.(o se$4n el cual es necesario que la ley e!ija una formalidad para que el contrato pueda considerarse solemne. Lo que la (5M ha dejado en claro es que el contrato debe reunir los requisitos para su e!istencia', un importante sector de la doctrina ha sostenido que debería ser solemne con fundamento en el art. ;)) (.(o. &remisión a normas del (.( que e!i$en que se ha$a por escrito' El art. **+ (.(o se reere especícamente al contrato de promesa de sociedad e indica que debe hacerse por escrito, con las formalidades del art. *-* (.(o y e!presando el pla%o o la condición. :o da tampoco una denición sino que impone los requisitos. rt. *3** (.(, subro$ado por el art. ;+ de la Ley *2 de *;;=8 Fe$ula la promesa de contrato de manera ms detallada8 a' debe constar por escrito b'necesidad de pactar el pla%o o condición y contiene dos condiciones especiales8 c' que re4na los requisitos de valide% del contrato d' que para perfeccionarlo solo falten la tradición o las formalidades le$ales.

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Es evidente que el art. **+ e!cluye la aplicación de esta norma civil en los que en el **+ se contempla. 5in embar$o, por aplicación del ;)) necesita remitirse a los asuntos que no contempla cual es el de que concurran los requisitos de valide% del ne$ocio jurídico.

&) Caracter$sticas especiales del contrato de promesa de sociedad:

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a. La nalidad del contrato de promesa es llevar a cabo el ne$ocio jurídico prometido. b. la promesa constituye un contrato principal. d. 5e crean obli$aciones que dan lu$ar a la reali%ación de un nuevo ne$ocio. 6or ello no se afectaría la e!istencia o valide% de la promesa por el hecho de que la sociedad prometida no lle$ara a establecerseZ la promesa es cierta y e!i$ible y se pueden hacer cumplir las obli$aciones por medio de la jurisdicción. e. El contrato de promesa es de ejecución instantnea, el término implica simplemente que las prestaciones se dieren en el tiempo, se crea entonces una obli$ación de hacer, constituir la sociedad. f. Es de carcter solemne.
C) Re(uisitos de la promesa del contrato de sociedad:

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rt. **+ (.(o8 que conste por escrito, que se se>ale un pla%o o condición y que conten$a las clusulas que deban e!presarse en el contrato prometido. 6uesto que se trata de elementos esenciales y formalidades sustanciales, la omisión de cualquiera de ellos debe conducir a la ine!istencia del ne$ocio jurídico respectivo. :o cabe por tanto la polémica aludida respecto de la consensualidad del contrato de promesa de sociedad. Es bueno tener en cuenta que a partir de la vi$encia de la ley )= de *+++, tales formalidades &rma, documento y escrito', se entienden cumplidas cuando el contrato consta en un mensaje de datos &art. 3, quedar satisfecho el requisito del escrito por un mensaje de datos, si la información que este contiene es accesible para una posterior consulta'. "n mensaje electrónico también equivale al concepto de documento. :o ser tampoco indispensable que el respectivo mensaje de datos haya sido suscrito mediante el sistema de rmas di$itales &la rma di$ital es un valor numérico, que permite la identicación y no0modicación del ori$inal mensaje' La norma prevé que el pla%o indicado para el acaecimiento de la condición, no puede superar los dos a>os. Esta norma implica una remisión a las normas sobre obli$aciones condicionales del (.( &*1)'. ?ranscurrido ese lapso, las partes quedarn liberadas de cualquier obli$ación relativa a la constitución de la sociedad. 6or 4ltimo, la norma e!i$e la determinación del contrato prometido. Esto prote$e la se$uridad  jurídica de los promitentes, pues la totalidad de las condiciones estatutarias que re$irn la sociedad son conocidas a priori por los futuros asociados.
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:ada obsta para que en el momento de suscribir la escritura, por unanimidad puedan cambiarse las clusulas, o que después de constituida la sociedad se modiquen por mayoría.

D) efectos del contrato de promesa de sociedad:

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El principal efecto del contrato de promesa de sociedad es $enerar una obli$ación de hacer consistente en celebrar el contrato social. 6ara lo$rar la debida constitución es necesario que se otor$ue escritura p4blica. 6ara ello, deber haberse previsto en el documento de promesa, la notaría en la cual se va a elevar la escritura. La comparecencia de todos los promitentes, bien directamente o por representante es necesaria, salvo en el caso de las sociedades en comandita en donde sólo se requieren los $estores. Itro efecto consiste en la eventual responsabilidad que los promitentes podrían tener ante terceros. El art. **+ (.(o arma que respondern solidaria e ilimitadamente por las operaciones antes de la constitución. Es un ré$imen parecido al de la sociedad de hecho y ello se e!plica por la ine!istencia de una persona jurídica y por la necesaria protección de los terceros contratistas. En otros sistemas, se incentiva la promoción mediante un sistema de asunción automtica de las deudas por parte de la nueva sociedad. E!iste la posibilidad de que se pacten dentro del contrato al$unas prestaciones tendientes al mejor desarrollo de la promesa. 5on obli$aciones propias del contrato de sociedad y son e!i$ibles con las consecuencias que la ley consa$ra.

&. LOS PRO9OTORES DE LA SOCIEDAD:

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Los promotores de empresas facilitan la creación de sociedades. rt. *1- (.(o 7son promotores quienes hayan planeado la or$ani%ación de una empresa y presentado estudios técnicos de su factibilidad7 La denición es amplia, de manera que incluye cualquier persona natural o jurídica que facilite el proceso de formación de sociedades. (on buen criterio adems la norma se e!presa acerca de los promotores de empresa y no de sociedades que es un término ms restrin$ido. rt. - y si$uientes Ley )))8 5e reere a una cate$oría e!clusiva de promotores para las sociedades anónimas que usen el mecanismo de la suscripción sucesiva.

 A) Responsabilidad de los promotores:

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rt. *1- (.(o8 respondern solidaria e ilimitadamente de las obli$aciones contraídas para constituir la sociedad y si esta no se perfecciona, carecern de toda acción contra los presuntos constituyentes. La responsabilidad solidaria se restrin$e a las obli$aciones adquiridas en función de la creación de la sociedad. 5e trata de un caso de difícil identicación. 5i la sociedad fuera colectiva, respondern solidaria e ilimitadamente, si es anónima, se limita a los aportes.

&) Remuneración de los promotores:

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Los promotores reciben la remuneración prevista en el art. *1* (.(o. los benecios por la labor deben formar parte del contrato social y, por lo tanto, constar en la escritura p4blica de constitución. 24

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5e les puede otor$ar bajo dos modalidades8 un porcentaje calculado sobre las utilidades líquidas que la misma sociedad propuesta lle$ue a $enerar o un privile$io económico adicional otor$ado en relación con las acciones, cuotas o partes de interés que los promotores obten$an en el momento de constituida la sociedad. Las normas vi$entes limitan el monto. Las sumas no pueden e!ceder del *J de las utilidades líquidas que la sociedad obten$a en cada ejercicio. A una limitación temporal de cinco a>os, contados a partir del primer ejercicio social. &(ualquier estipulación en contrario se considerar como no0escrita se$4n el art. *1* (.(o' Esto prote$e el interés de los asociados, pero puede afectar el incentivo de los promotores. (abe pre$untarse si es factible estipular otras remuneraciones para los promotores en un principio adolecería de inecacia se$4n el ;++ (.(o. (on todo, parecería viable y lícito que los promotores obtuvieran remuneraciones distintas en aquellos casos en que el pa$o de estas no estuviera vinculado a las utilidades sociales. sí, en ve% de tener naturale%a societaria, tendría ms bien naturale%a de vínculo contractual con respecto al prestador del servicio. Omplicarían tan solo un pasivo de la sociedad representado en una cuenta por pa$ar a favor del contratista. El art. *1* prescribe una obli$ación adicional para la sociedad cuya promoción se hubiere efectuado8 que en todo re$lamento de colocación de acciones destinadas a ser suscritas por personas no accionistas, y mientras subsistan las ventajas o privile$ios, se inserte el te!to de las clusulas estatutarias. dems, se requiere que en el balance $eneral ane!o se deje constancia del pla%o que falta para la e!tinción de privile$ios y benecios económicos. &la norma se reere a acciones porque las cuotas o partes de interés no se producen por emisión'

4. ELE9ENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO SOCIAL:

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F?. *-* (.(8 5on de la esencia aquellas cosas sin las cuales un contrato no produce efecto al$uno, o de$enera en otro contrato diferente. 5in embar$o, no e!iste unanimidad en la doctrina acerca de los elementos esenciales del contrato de sociedad. La forma ms prctica de dilucidarlos es a través del art. +; (.(o. &7por el contrato de sociedad, dos o ms personas se obli$an a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el n de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social7'

 A) luralidad:

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Este requisito se requiere no solo en la constitución sino durante toda la e!istencia de la sociedad. "na causal de disolución es la unipersonalidad sobrevenida &art. )*; (.(o' en donde la reducción de los socios por debajo de lo requerido ocasiona una causal de disolución. 5e requiere el concurso de dos o ms personas para la con$uración de la sociedad. La $ura de la empresa unipersonal, a pesar de re$irse por las mismas normas propias de las compa>ías no forma parte del $énero de las sociedades ni afecta la concepción vi$ente para estas. dems, est la usual inclusión de un elemento subjetivo &animus societatis y a]ectio societatis', que es la intención de los contratantes de asumir conjuntamente el ries$o derivado de la empresa o actividad social. ?iene ori$en en la doctrina y jurisprudencia. 25

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&)  Aportes:

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5e hace indispensable la conformación de un fondo social. Los aportes pueden ser en dinero, en industria o en especie. rt. *2; (.(o8 cuando el aporte consista en la industria o trabajo personal estimado en un valor determinado, la obli$ación del aportante se considerar cumplida sucesivamente por la suma periódica que represente el servicio. Los derechos del accionista solamente nacen en cuanto vaya operando este fenómeno, denominado 7liberación o rendición de cuotas de capital social7 íaZ y pa$ar el aporte es entre$arlo o cumplirlo en el lu$ar, forma y tiempo estipulados. La obli$ación puede cumplirse sin que implique per se la e!clusión del asociado. dems, no siempre e!iste la obli$ación de pa$ar ínte$ramente el aporte en el momento de comprometerse a efectuarlo.
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C) *tilidades:

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La participación en las utilidades sociales constituye la retribución principal que reciben los asociados por su concurso en el contrato social. La vocación que cada socio tiene para recibir utilidades, constituye la contrapartida necesaria del ries$o que los asociados asumen por su participación en la sociedad. El benecio con$ura el ánimo de lucro subjetivo: se reCeja en primer lu$ar en el incremento patrimonial que acaece en la sociedad y, en se$undo término, en la efectiva distribución que se efect4a entre los asociados. 5irve de diferencia con otras or$ani%aciones empresariales en las que los benecios económicos no estn destinados a su efectiva repartición. &(omo las asociaciones de derecho privado8 corporaciones, fundaciones y otras personas jurídicas'. En estas, la simple rebaja en el monto de ciertas obli$aciones del asociado, o al$unos benecios pecuniarios respecto de la sociedad, no pueden entenderse como utilidades. La 5uper5ociedades ha dicho que todas las actividades y operaciones de la sociedad deben estar encaminadas a la consecución de las utilidades, no siéndoles dable la ejecución de actos $ratuitos en forma permanente. La repartición de las pérdidas no se menciona como elemento esencial del contrato, porque la nalidad de los asociados se orienta al objetivo contrario. :o si$nica esto que no deban asumirlas. 5e discute acerca de las clusulas que priven de las utilidades a los asociados. 6ara al$4n sector de la doctrina $eneran la ine!istencia de la sociedad, para otros, se debe supletivamnete aplicar la repartición de utilidades de la ley.
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rt. 1 (.(o dice que se requiere una mayoría del ;-J en la asamblea. En caso contrario, solo podrn entre$arse a quienes efectivamente hayan aceptado. rt. 22 L )))8 cuando haya una situación de control sólo podr pa$arse a los socios que así lo acepten.

D) +b,eto:

a. Ibjeto del contrato de sociedad8 obli$aciones que los asociados asumen. c. objeto de las obli$aciones asumidas8 portes d. Ibjeto de la sociedad8 empresa o actividad de e!plotación económica que los asociados se proponen acometer. En este sentido constituye un elemento de la esencia. &rt. ) (.(o' ·
>. CONDICIONES DE ?ALIDE@:

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Los requisitos del *-) (.( son los mismos del art. *-* (.(o. 5in embar$o, e!isten particularidades propias de cada tipo de sociedad. ?ambién deben tenerse en cuenta características propias del contrato de colaboración. /ay que distin$uir también los que afectan la sociedad en su totalidad y las que afectan a un solo asociado. rt. *-1 (.(o los vicios afectarn 4nicamente la relación contractual del asociado en quien concurran. 6odría subsistir el contrato sí8 a. en quienes recai$a no sean indispensables. b. 5e manten$a la pluralidad e!i$ida por la ley. c. Bue el aporte no sea fundamental para la continuidad de la sociedad. (uando la nulidad afecta la vinculación de uno de los asociados, trae como consecuencia la disolución parcial de la sociedad. Es la continuidad de la sociedad con la concurrencia de los dems contratantes y el rompimiento del vínculo de la persona afectada por la nulidad. ?iene efectos e! tunc y da lu$ar al reembolso de los aportes, salvo por objeto o causa ilícitos. &art. *- (.cI+ En los casos de nulidad $eneral del contrato social, la disolución debe dar lu$ar a su liquidación, y se conduce a la restitución de los aportes de los asociados lue$o de pa$ar el pasivo e!terno.

 A) Capacidad:

·  ?oda persona se presume capa% salvo los que di$a e!presamente la ley. 28

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/ay capacidades absolutas, relativas y particulares. bsolutos8 dementes, imp4beres y 5#B:6<E6E. &nulidad absoluta' Felativos8 menores adultos y disipadores bajo interdicción. &nulidad relativa' 6articulares8 prohibiciones de la ley a ciertas personas para ejecutar determinados actos. En el ré$imen del contrato social parecen confundirse todos los conceptos. 5e presenta cierta incapacidad especial por cuyo efecto los incapaces no pueden participar en al$unos tipos de sociedades en que se da una $rave e!posición al ries$o que trasciende el monto de sus aportes. :i siquiera se puede actuar por intermedio de representante. rt. *-; (.(o8 ?anto la nulidad absoluta como la relativa, pueden ser saneadas por los asociados en quienes concurran. El término de prescripción se unica para ) a>os. &En civil, la nulidad absoluta tiene prescripción e!traordinaria y la relativa ordinaria' rt. *-2 (.(o8 5e refería a la inhabilitación de edad y fue dero$ado parcialmente al jarse la mayoría de edad en *; a>os &antes era )*'. dems establecía la imposibilidad para que los menores de edad participaran en cualquier tipo de sociedad que comprometiera ilimitadamente la responsabilidad de los socios. "na interpretación amplísima de la e!presión habría conducido a la aplicación imprctica de que no podrían pertenecer a nin$4n tipo de sociedad. En efecto, $uras como la nulidad judicialmente declarada o el levantamiento del velo societario, hacen que cualquier sociedad pueda caer en este tipo de responsabilidad ilimitada. dems, se lle$aba a la conclusión indubitable de que los menores no podían participar en las sociedades de responsabilidad limitada, por las disposiciones laborales y tributarias y porque ene ellas es posible pactar ms responsabilidad. Esto era imprctico y contrario a lo que estaba sucediendo en la realidad. La disposición fue subro$ada por el art. ) de la Ley ))). dems, antes de la Ley ))) no había tratamiento homo$éneo para los incapaces., se e!cluía a los 5#B:6<E6E, a los dementes y a los disipadores, por decir 7menores7, y ello no podía suplirse con la analo$ía. #s $rave a4n era la disposición del art. 2*+ (.(o. se$4n el cual la compa>ía colectiva se disuelve por incapacidad sobreviniente de al$uno de los socios. ías colectivas ni $estores de sociedades en comandita. Estn habilitados para participar en cualquier otra especie de sociedad por conducto de su representante o con su autori%ación se$4n el caso. La norma no incluyó dentro de las prohibiciones a la sociedad de hecho, pues la ley faculta a los socios para pedir en cualquier momento la liquidación. La L ))) suprime el procedimiento de autori%ación judicial para aportes de bienes raíces de incapaces. 5e baso para esto en la buena fe y en que el ries$o i$ual siempre va a estar limitado. E!iste una previsión especial en materia de capacidad para las empresas unipersonales &rt. =* L )))' y es que el que la constituye debe tener las mismas calidades requeridas para el ejercicio del comercio. Los incapaces pueden por conducto de sus representantes o con su autori%ación, se$4n la clase de sociedad. Esta claro que las personas jurídicas de naturale%a societaria o no societaria estn facultadas y tienen capacidad para participar en otras sociedades siempre y cuando que e!iste anidad entre el objeto social de la compa>ía inversionista y la receptora y que el ór$ano social 29

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competente haya impartido la autori%ación &art. ++ (.(o'. 5i se trata de sociedades colectivas estar sujeto a la aprobación de todos los asociados &art. )+ (.(o.' rt. *-) (.(o8 se permite la celebración de contratos de sociedad entre padres e hijos y entre cónyu$es, así sean los 4nicos asociados. El (.(o establece unas incapacidades especiales en ra%ón al conCicto de interés que puede suscitarse en ciertos casos8 a. rt. )-8 revisor scal no puede ser asociado de la compa>ía. b. rt. )3)8 sociedades subordinadas no pueden tener cuotas o partes de interés en las sociedades que las dirijan o controlen. ;imbricación societaria'

&) Consentimiento libre de vicios:

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El consentimiento es la e!presión de voluntad de los contratantes. A como es un contrato plurilateral, no se requiere solo la manifestación de voluntad de cada uno de los socios sino también el concurso o la conver$encia de las voluntades individuales. El consentimiento adems debe versar sobre la totalidad del contrato social. En cuanto a personas jurídicas supone la compatibilidad en las actividades de e!plotación económica. ?odo ello se deriva del principio de la especialidad. 5i al que aporta es una sociedad, se requieren adems las autori%aciones pertinentes. rt. *-* (.(o8 error, fuer%a y dolo.

a' Error8 ·

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5e trata de errores de hecho8 a. Error esencial8 el que versa sobre los móviles determinantes del acto o contrato, comunes o conocidos por las partes. 5e necesita que haya ocurrido con relación a un aspecto fundamental para los asociados, cuyo carcter haya sido determinante en la e!presión del consentimiento. Es la falsa causa, los contratantes no habrían contratado de no haber sido por ello. Es difícil conocer este tipo de error y rara ve% se presenta en el contrato social. b. Error in personam8 ?iene carcter de dirimente en la voluntad solo en los casos en que el contrato social se celebre en consideración a la persona, como en la sociedad colectiva o en la en comandita en los $estores. Es dudosa su presencia en las de responsabilidad limitada.
b' Puer%a8 ·


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La doctrina ha se>alado que la fuer%a debe ser injusta, $rave y determinante de la voluntad del contratante para ser dirimente de la voluntad. Estos tres criterios se eval4an con base en un patrón subjetivo que implica denir las condiciones particulares de la persona en quien se ha ejercido la fuer%a. La causa se distin$ue del error en la causa misma del ne$ocio jurídico8 el contrato por error no tiene móvil real, el de fuer%a sí tiene móvil real, pero la fuer%a determina un mal funcionamiento del proceso volitivo.

c'
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rt. 32 (.(8 Ontención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. La doctrina, como vicio de la voluntad lo ha denido como maquinaciones fraudulentas hechas a sabiendas con el propósito de impulsar a una persona a dar su consentimiento. 5e$4n la (5M el dolo debe ser principal, es decir, determinante de la voluntad. El dolo debe provenir necesariamente de una de las partes. 6uesto que el dolo no se presume sino en los casos e!presamente previstos en la ley, debe probarse por quien lo ale$a.

C) -icitud del ob,eto:

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rt. *-1 (.(o inc. 28 habr objeto ilícito cuando las prestaciones a que se obli$uen los asociados o la empresa, o la actividad social, sean contrarias a la ley o al orden p4blico. En cuanto al objeto de la obli$ación8 solo son susceptibles de aportación aquellos bienes que se encuentren dentro del comercio y que las prestaciones no sean contrarias al orden p4blico. En cuanto al objeto de la sociedad8 es ilícito cuando la actividad prevista sea contraria a la ley o al orden p4blico.
D) -icitud en la causa:

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/abr causa ilícita cuando los móviles que indu%can la celebración del contrato contraríen la ley o el orden p4blico y sean comunes o conocidos por todos los socios. ?iene causal de nulidad absoluta. La simple intención torcida en uno de los socios carece de entidad suciente para ocasionar la nulidad del contrato social. La ley de e!tinción de dominio &ley 222 de *++3', facilita la prueba de estas actividades y móviles ilícitos mediante presunciones. 31

CAP. & RE=6ISITOS DE FOR9A DEL CONTRATO SOCIAL


5e$4n el rt. **- (.(o D la sociedad comercial se constituir por escritura p4blica. /oy en día, la escritura p4blica ha perdido la importancia que solía tener, puesto que, de cierta manera, el re$istro mercantil ha adoptado las nalidades de esta &autenticidad, publicidad y control de le$alidad'. 5e critica entonces la e!istencia del un doble procedimiento para la constitución le$al de la sociedad principalmente por los costos innecesarios que implica. 6or esto se propuso en el proyecto de ley **+ de *++2, que fue recha%ado, la posibilidad de constituir la sociedad mediante documento privado inscrito en el re$istro mercantil, como así funciona para las empresas unipersonales de responsabilidad limitada. * sí, lue$o de la vi$encia de la Ley )))`+, la carencia de escritura p4blica da lu$ar a la sociedad de hecho. ) N Cláusulas del la escritura pública8 El rt. **- (.(o establece cuales estipulaciones debe contener el te!to de la escritura p4blica, pero no se distin$uen clusulas esenciales, naturales o accidentales, lo que si$nica que la falta de al$una de las mencionadas se podr $enerar al$una sanción como ine!istencia del contrato, nulidad de éste o de la clusula respectiva, o puede de i$ual manera, no tener consecuencia le$al al$una. • Formalidades requeridas 8 para la el otor$amiento de la escritura p4blica de constitución, deben

observarse ciertas disposiciones del (.(o y normas notariales pertinentes8 El instrumento notarial tiene que ser suscrito por todos los asociados que constituyen la sociedad &
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/ay un control de le$alidad en cabe%a del respectivo notario, respecto de las declaraciones que hacen los que comparecen a otor$ar el instrumento de notarial de constitución.2 &En la prctica no tiene mucho uso' rt. **2 (.(o Los asociados pueden suscribir escrituras adicionales en caso de haber omitido estipulaciones de imperativa inclusión en el instrumento notarial inicialmente otor$ado, si se reali%a por todos los socios y sólo hasta antes de que la misma se inscriba en el re$istro mercantil, de los contrario deber sujetarse a al trmite establecido para las reformas estatutarias &rt. *; (.(o'.

N Contenido de la escritura pública: rt.**- (.(o a' Odenticación de los interesados8 #ención de las personas que intervienen como otor$antes de la E6( 1, directamente o por medio de su apoderado, teniendo en cuanta la e!cepción para las sociedades en comandita y por acciones antes mencionada. 6ersonas naturales8 domicilio, documento de identicación y nacionalidad 6ersonas jurídicas8 instrumento del que derivan su e!istencia y nacionalidad (on la identicación de los otor$antes se pretende dar a conocer los sujetos participantes del contrato social, así como identicar la inte$ración del capital social en el momento de la constitución Las personas jurídicas que interven$an como aportantes debern tener un objeto social afín o complementario al de la compa>ía receptora y contar con la autori%ación del ór$ano social competente. b' ?ipo de sociedad8 En la E6( deber e!presarse el tipo de sociedad que se pretende conformar así como el nombre de la misma, para identicar el ré$imen aplicable a las misma, con dos consecuencias8 El tipo de sociedad determinar el sistema de responsabilidad a que quedarn sujetos los asociados La esco$encia de la forma asociativa implicar la adopción, por vía supletiva, de todos los preceptos con$uradores del tipo que forman parte de la naturale%a del contrato respectivo El nombre de la sociedad puede e!presarse en forma de ra%ón social&intuito personae',incluyendo el nombre completo o solo apellido de uno de los asociados, se$uido con las e!presiones Dy compa>ía, Dhermanos, De hijos u otros, o de denominación social&intuito rei' que versa sobre al$una de las actividades empresariales previstas en el objeto social o sobre un Dnombre de fantasía, y se$uidamente debern a$re$arse las palabras Dsociedad anónima o las letras 5.. Fespecto de la sociedad de responsabilidad limitada, por su carcter híbrido, la ley permite que se inte$re con una ra%ón social o con una denominación social siempre que este se$uida por la palabra Dlimitada o las si$las DLtda. .&rt. 2= (.(o' c' alado en el estatuto y puede ser distinto a la sede social o dirección donde funcionan las 3 Decreto 960 de 1970, Art. 21 y Decreto 2148 de 1983, Art. 3º . Según estos arts. n notar!o no a"tor!#ar$ e% !nstr"&ento c"ando cons!dere '"e %as dec%arac!ones de %os otorgantes, (ec(os o )r"e*as cont!enen a%gún +!c!o, y )or %o tanto %%eg"e a %a con+!cc!n de '"e e% acto ser-a n"%o. 4

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ocinas de la administración. El domicilio tampoco debe confundirse con el lu$ar previsto para las noticaciones judiciales &rt. 2)- (6('. El domicilio estatutario es el lu$ar donde los asociados estn llamados e ejercer sus derechos derivados de su vinculación . ía ha abierto establecimientos del comercio, llamados sucursales que pueden estar dentro o fuera del país. 3 alados como tales en el contrato social. = &rt *** (.(o' d' Ibjeto social8 En la E6( se debe establecer de una manera clara y completa las actividades principales de la compa>ía, pues de acuerdo a estas estar limitada la capacidad de actuar de la sociedad. (on las actividades se>aladas, se entendern adems incluidas todas las actividades que de éstas se deriven &rt. ++ (.(o' y que ten$a una relación mediata con el objeto social, en cuanto sirvan como medio para reali%ar las actividades de e!plotación económica que la sociedad se propone acometer. Ibjeto social principal8 actividades que forman parte de la empresa social. Ibjeto social secundario8 todos los actos que sirven como medio para cumplir tales actividades principales. Wste es presunto y ri$e de manera supletiva aunque los asociados no lo hubieran previsto en los estatutos sociales. Fespecto de los contratos de mutuo reali%ados por la sociedad, la doctrina ha establecido que estos solo son posibles cuando se demuestre que e!iste una relación real entre el préstamo efectuado por la sociedad y su objeto social, por el detrimento que estos pueden representar al patrimonio social. Las normas tributarias e!i$en que éstos se realicen en las condiciones normales del mercado. 5e considera entonces, que los préstamos a accionistas o ocios son ultra vires, y por lo tanto adolecen de nulidad por falta de capacidad de la sociedad, salvo que se de en los términos se>alados anteriormente. En cuanto a las operaciones de intermediación nanciera que estn sometidas a re$ulaciones especiales, éstas no pueden ser reali%adas por una sociedad que no ten$a autori%ación de 5K. :o e!iste en todos caso, la obli$ación de estipular un objeto único , sino que es suciente que las actividades de e!plotación económica estén individuali%adas, permitiendo así, que e!ista un objeto múltiple , sin que por nin$4n motivo, pueda pactarse un objeto indeterminado ;, y en caso de que se estable%ca una clusula tal, ser ineca% de pleno derecho. e' (apital social8 La formación de un fondo social con los aportes de los asociados constituye uno los elementos esenciales del contrato social +, por lo tanto, la falta de estipulación respecto del capital aportado por cado uno de los asociados puede $eneral la ine!istencia del contrato. Este requisito es se aplica a todos los tipos sociales. La clusula referente al capital social deber 5 Derec(os s"*et!+os de +o# y +oto en %a asa&*%ea o "nta de soc!os, co*ro de %as "t!%!dades o d!+!dendos decretados y /!sca%!#ac!n !nd!+!d"a%, entre otros. 6 La d!/erenc!a entre %as s"c"rsa%es y %as agenc!as se enc"entra en '"e en %as )r!&eras e!sten ad&!n!stradores dotados de /ac"%tades de% re)resentac!n %ega% de% s"eto soc!etar!o, y en %as seg"ndas, s"s gestores carecen de esta /ac"%tad re)resentat!+a. Arts. 263 y 263 C.Co 7 SS, /!c!o 11817 de% 21 de "%!o de 1988 8 ce)to )ara %as e&)resas "n!)ersona%es de res)onsa*!%!dad %!&!tada, Art 72, Ley 222 de 1995 9 Art. 98 C.Co

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indicar el monto del mismo, así como la manera en q e est dividido. La tridivisión del capital &autori%ado, suscrito y pa$ado' sólo es aplicable a las sociedades de capital, y no a las de personas en las que sólo se encuentra un rubro denominado capital social. Fespecto de las sociedades de responsabilidad limitada, para su constitución se e!i$e el pa$o total del capital social, como no se hace para el resto &rt. 21(.(o' f' dministración de la sociedad8 La $estión social asume distintas formas de acuerdo al tipo de sociedad que se adopte, de manera que en las sociedades de capital, la admón. es dele$ada en $estores temporales esencialmente revocables, y en las sociedades de personas, esta $estión es ejercida por los asociados de manera directa, aunque pueden estos dele$ar también la admón. si se cumplen ciertas formalidades e!i$idas por el (.(o. Fespecto a los administradores sociales, la ley establece que estos tienen todas las facultades de $estión que lleven al desarrollo del objeto social &rt *+3 (.(o', por esto en la E6( no sólo deber hacerse referencia a la forma de administrar los ne$ocios sociales, sino también a las atribuciones y facultades de los administradores y las que son reservadas a los asociados, de manera que éstos 4ltimos puedan ejercer cierto control sobre los administradores, así como también puede establecer pautas para la responsabilidad de los $estores de la compa>ía. en una ventaja para los asociados pues e!iste constancia e!presa de las facultades conferidas a los administradores se benecian los administradores pues conocen de antemano el mbito de $estión que se les ha conado se benecian los terceros de la previsión normativa que determina la inoponibilidad de las restricciones de $estión que no se encuentren estipuladas de manera e!presa en los estatutos sociales $' Feuniones de la asamblea o de la junta de socios8 La e!presión volitiva del sujeto societario se da mediante las decisiones tomas por los ór$anos sociales, suponiendo que la manifestación mayoritaria adoptada por la asamblea representa el D querer social , y por lo tanto se e!i$e que en el instrumento constitutivo se incluya una descripción detallada del modus operandi del m!imo ór$ano social. 5e requiere entonces que se se>ale la época y forma de convocar y constituir la asamblea en sesiones ordinarios o e!traordinarias, así como también la inclusión en la E6( las normas sobre quórum y mayorías decisorias aplicables. Estos requerimiento se hacen para prote$er los intereses de los asociados, en especial del delo minoritarios que podrían verse afectados por las decisiones tomadas al interior del ór$ano. La mayoría de las disposiciones de esta índole tienen un carcter dispositivo de manera que los constituyentes tienen Ce!ibilidad para modicarlos por vía de re$ulación convencional, por lo tanto, a falta de estipulación e!presa se aplicarn las normas establecidas para tal efecto. La ley )))`+ establece unas normas de carcter imperativo para cada tipo de sociedad que deben ser observadas, pretendiendo prote$er ciertos intereses de los titulares del capital social. h' Kalance y utilidades8 La participación del los benecios sociales constituye uno de los elementos esenciales del contrato social &rt. +; (.(o' , siendo adems este elemento el móvil determinante a la asunción del ries$o inherente a la asociación empresarial. 6or esta ra%ón se e!i$e que dentro del te!to constitutivo se incluyan las fechas en que deben hacerse los inventarios y balances $enerales, así como en la forma que se distribuirn las utilidades sociales,  junto con las reservas que deban hacerse. La ley establece que en cuanto a los cortas de los estados nancieros, estos se realicen por lo menos un ve% al a>o &2* de dic', para que tanto los 35

asociadon como los terceros interesados ten$an puedan conocer la situación de compa>ía y el desempe>o nanciero de sus $estores. El alar la duración de la sociedad, así como también las causales anticipadas de disolución de la misma. La duración por vencimiento del término de duración obedece a la concepción de que es necesario establecer un tiempo determinado para cumplir con los nes propuestos, adems se considera que estos no estn interesados en li$ar su voluntad y patrimonio indenidamente, sino por el término de duración del contrato. alar al$unas distintas a las establecidas por la ley y consa$radas en normas $enerales y especiales. 5i estas no son convenidas previamente en el contrato social, entonces solo re$irn las normas supletivas sobre causales de disolución de carcter le$al.  j' Liquidación de la sociedad8 El procedimiento de liquidación privada de una sociedad est re$ulado de manera imperativa en el (.(o, que se orientan a prote$er los intereses de terceros acreedores que se relacionaron con las sociedad en su vida activa. E!isten de todas formas, al$unas materias en las que es posible que se cierta autonomía de estipulación como la forma de desi$nar al liquidador, la aprobación de sus cuentas de $estión o las mayorías decisorias que se observarn para el funcionamiento del m!imo ór$ano social, etc. La falta de estas estipulaciones $enera la aplicación supletiva de la normas e!istentes en estas materias. El mismo numeral *- hace referencia a la indicación en el documento de los bienes que deben ser restituidos o distribuidos en especia lue$o de disolución de la sociedad. Fespecto de lo anterior, la clusula de reparto puede tenerse como una norma de preferencia en virtud de la cual, si al momento de la liquidación el respectivo bien todavía forma parte del patrimonio social, se le asi$nar al aportante después de haber satisfecho el pasivo e!terno y pa$ado a los dems socios o accionistas la cuota social que les corresponda en el remate de los activos sociales. Esta clusula tiene al$una utilidad es sociedades cerradas y de corta duración ya que es posible que los bienes subsistan al momento de su terminación. 10 a%ance genera%, estado de res"%tados, estado de ca&*!os en e% )atr!&on!o, estado de ca&*!os en %a s!t"ac!n /!nanc!era y estado de /%"os de e/ect!+o.

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' alar el nombre y domicilio de la persona o personas que representaran le$almente a la sociedad precisando sus obli$aciones y facultades, ya que si estas 4ltimas no se establecen en los estatutos sociales, los terceros se encuentran prote$idos mediante la inoponibilidad de las mismas por falta de publicidad. En cuanto a las obli$aciones de los representantes, la ley )))`+ en el rt. )) ha establecido un estatuto para los mismos** que se aplica con carcter supletivo cuando no se han establecido en el contrato social. unque se hace necesario establecer en el contrato el nombre del representante le$al, ni la remoción, ni la desi$nación de nuevos representantes constituye una reforma del contrato social, sino que éstos actos sólo debern inscribirse en el re$istro mercantil &rts. *32 y *31 (.(o'. m' Fevisor scal8 El rt. )-2 (.(o e!i$e la presencia del revisor scal en las sociedades anónimas, en las comanditarias por acciones y en las sucursales de compa>ías e!tranjeras, buscando proveer un ré$imen de scali%ación privada sobre la $estión de los ne$ocios sociales, que benecia por lo $eneral, a aquellos asociados que han sido e!cluidos de la admón.. En principio, en las sociedades de responsabilidad limitada, colectivas y en comandita simple, esta es una e!i$encia meramente potestativa. 5in embar$o, el par$rafo )9 del rt. *2 de la ley 12`+estableció que tendrn que proveer el car$o de revisor scal, independientemente del tipo de sociedad que se trate, las que ten$an unos activos brutos superiores a --- 5#L#T o que en el a>o anterior hayan sido por lo menos 2--- 5#L#T. En todo caso, la $ura puede crearse mediante estipulación e!presa bajo voluntad de los asociados. En la E6( debern adems especicarse las facultades y obli$aciones del revisor scal, complementarias a las previstas en el rt. )-= (.(o *). n' Itros pactos8 6ermite la ley la posibilidad de incluir en el contrato social otros pactos, incorporando, de forma e!plicita, el postulado de la autonomía de la voluntad de las partes en materia societaria, con ciertas restricciones8 licitud de las clusulas compatibilidad de las estipulaciones con la con$uración típica de la forma asociativa esco$ida factibilidad de la estipulación en cada caso concreto 11 stas o*%!gac!ones !nc%"yen de*eres /!d"c!ar!os de %ea%tad y c"!dado, &ecan!s&os de )res"nc!n de c"%)a )ara c!ertas (!)tes!s y acc!ones de res)onsa*!%!dad !nd!+!d"a%es y soc!a%es '"e )"eden ser !nter)"estas )or %a soc!edad, asoc!ados o terceros. 12 Le corres)onde a% re+!sor /!sca% cerc!orarse de %a %ega%!dad de %as dec!s!ones to&adas )or %os rganos de d!recc!n y ad&!n!strac!n, ad+ert!r de %as !rreg"%ar!dades '"e ("*!eren oc"rr!do en %a soc!edad, /ac!%!tar %a /!sca%!#ac!n '"e eercen %as ent!dades g"*erna&enta%es, +e%ar )ara '"e se %%e+e correcta&ente %a conta*!%!dad de %a soc!edad, a"tor!#ar %os *a%ances de %a co&)a-a, con+ocar  a re"n!ones de %a asa&*%ea c"ando %o cons!dere necesar!o, entre otras.

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K' Fe$istro mercantil

(omo se mencionó anteriormente, la le$islación colombiana e!i$e una duplicidad de trmites para la constitución de la sociedad, de tal manera que, lue$o de otor$ada la E6(, ésta debe ser inscrita en el re$istro mercantil de la cmara de comercio del domicilio social, requisito que no tiene carcter constitutivo *2 sino 4nicamente publicitario para efectos de la oponibilidad ante terceros. E!isten dos clases de re$istro mercantil8 El que produce efectos constitutivos. E!iste por lo $eneral en los lu$ares en donde se le confía la inscripción a la justicia. 5e fundamenta en la se$uridad jurídica que provee por el control anterior por parte del Estado se hace a los contratos y actos para ser re$istrados, evitando que en un futuro se vean afectados por una nulidad. El que produce sólo efectos declarativos. Este est a car$o de entes admitivos. que por no ejercer funciones judiciales, carecen de control de le$alidad, de manera tal que el re$istro produce solo efectos de publicidad.  En (olombia, al adoptarse un sistema meramente declarativo, la consecuencia sancionatoria del incumplimiento del re$istro es su inoponibilidad ante terceros, aunque esta no sea absoluta como ocurriría en otros casos, ya que el rt *33 (.(o establece que en los actos de disposición reali%ados antes del re$istro de la E6( de la sociedad, los responsables no sern los asociados sino los administradores sociales.
13 Sa%+o )ara e% caso de %a e&)resa "n!)ersona% de res)onsa*!%!dad %!&!tada '"e t!ene "n s!ste&a de reg!stro &ercant!% const!t"t!+o. Ley 22295 Art. 71

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 La sociedad que esté inscrita en el re$istro tienen adems la obli$ación de la matrícula comercial, que consi$na una información bsica del comerciante, como la actividad mercantil a la cual se ocupa, matrícula que adems deber ser renovada cada a>o.  :aturale%a de los actos reali%ados por las cmaras de comercio 5on actos admitivos. Aa que son entidades de derecho privado habilitadas por la ley para cumplir funciones p4blicas. (5M, (E, 5O(, (mara de (omercio de Ko$ot. 5in embar$o, sobre este particular, e!istes ciertas posiciones contrarias.  Fecursos de los actos de re$istro Prente al acto de re$istro se pueden interponer tres recursos8 reposición, apelación y acción de nulidad a$otada la vía $ubernativa. (' Itros re$istros

parte del re$istro mercantil, deben cumplirse inscripciones ante otros re$istros en caso de efectuarse aportaciones de bienes para cuya tradición se e!ija esa formalidad, así como también la tradición de los derechos de propiedad industrial aportados en especia que debern re$istrarse en la ocina de propiedad industrial de la 5O(. (uando se trata de derechos de autor se hace mediante la inscripción en a ocina de derechos de autor del #inisterio del Onterior. La transferencia de naves mayores y de aeronaves, se perfecciones por medio de escritura p4blica que debe ser inscrita en la ía quede en imposibilidad de cumplir la actividad para la que se ha creado, caso en el que podría darse una causal de ine!istencia de acuerdo a la imposibilidad de crear un fondo social con los aportes de los asociados. <' 6ermiso de funcionamiento

nteriormente, el rt. -- (.(o establecía que las sociedades irre$ulares eran aquellas que estaban constituidas mediante escritura p4blica, pero que faltndoles el permiso de funcionamiento, actuaban sin él. (on la e!pedición del ías sometidas a su scali%ación permanente. La Ley ))) hi%o lo mismo, y por eso hoy en día no se requiere nin$4n permiso para el funcionamiento de las sociedades del sector real y de servicios no nancieros. /oy en día se considera como sociedad irre$ular aquella que est constituida por escritura p4blica pero no est inscrita en el re$istro mercantil.

14 S")er!ntendenc!a de Soc!edades

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En todo caso, las llamadas instituciones nancieras y compa>ías ase$uradoras tienen un objeto social re$ulado en la ley, y adems deben ser autori%adas por la 5K * antes de funcionar, de acuerdo en lo previto en el
parte de las formalidades anteriormente mencionadas hay otras que debern ser cumplidas para que la sociedad pueda formali%ar su operación de acuerdo con la ley. -  ?ramitano el F.".? &re$istro 4nico tributario', se deber obtener un n4mero de identicación tributaria &:O?' otor$ado por la "nidad dministrativa Especial de la ías que se dediquen a la comerciali%ación internacional, deben efectuar un re$istro en el #inisterio de (omercio E!terior. 5ociedades en que participen inversionistas que aportan recursos de e!terior, debern reali%ar un re$istro de la inversión e!tranjera en el Kanco de la Fep4blica. ). (I:5?O?"(OR:
El (.(o se>ala en su rt. +; una sola forma de constitución de las sociedades que es la que se conoce como constitución simultanea que implica que todas las aportaciones de capital o una parte de estas tienen que entrar al haber social en el momento mismo de la constitución. 5in embar$o, en las sociedades anónimas es posible el pa$o de las acciones en forma escalonada con ciertos requisitos8 que los pla%os no e!cedan un a>o, contados a partir de a suscripción del capital que se pa$ue como cuota inicial y de contado, por lo menos un tercio del valor de cada acción *= dems, la tridivisión del capital de las sociedades por acciones permite emitir continuamente títulos que se encuentren en cartera *; que facilitan la obtención de recursos con el e!pediente de colocación de acciones, pudiéndose la compa>ía capitali%arse sucesivamente previa aprobación del re$lamento por la junta directiva. Este sistema es poco efectivo en el caso de empresas muy $randes en las cales se requiere captar una $ran cantidad de recursos, y no se tiene un $rupo 15 S")er!ntendenc!a ancar!a 16 Leer %!*ro )$gs. 145 a 147 17 Arts. 376 y 387 C.Co 18 Corres)onden a %a d!/erenc!a entre e% nú&ero de acc!ones s"scr!tas y %a cant!dad de e%%as '"e est$n en c!rc"%ac!n.

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establecido de inversionistas y se desconoce quiénes podrían estar interesados en participar en el proyecto. La desventaja de la constitución simultnea de la sociedad est en el sur$imiento ipso iure de la persona jurídica0sociedad por la car$a de derechos y obli$aciones que sur$en inmediatamente ante los socios y terceros. Esto resulta particularmente $rave en las empresas fallidas por imposibilidad de conse$uir la totalidad de los recursos económicos necesarios para la e!plotación propuesta, quedando éstas en causal de disolución teniendo que cumplir con el proceso liquidatorio. El sistema de suscripción sucesiva trae como ventaja la concesión de un período de latencia, durante el cual la sociedad no se ha constituido ni sur$ido como persona jurídica, que sirve a los promotores para recaudar los recursos que demanda la actividad propuesta. 5i vencido dicho pla%o no se lo$ran recaudar el capital requerido, se devuelven los aportes a los suscriptores con sus rendimientos nancieros correspondientes, sin tener que cumplir con el proceso liquidatorio pues la sociedad no ha sur$ido a la vida jurídica. 5e establece, en todo caso en la ley ))), un procedimiento para estas sociedades, se>alando varias fases8 a' elaboración del pro$rama de fundación b' recaudo de los recursos de capital mediante la colocación de acciones c' constitución de la sociedad mediante el cumplimiento de las formalidades le$ales, siempre y cuando se hayan recaudado los recursos necesarios K' 6romotores y funciones

El promotor es el que toma la iniciativa de crear la sociedad, se encar$a de reunir los socios y los capitales, y de cumplir las formalidades requeridas para lle$ar a constituir la sociedad. Wstos son los encar$ados de hacer el pro$rama de fundación que debe ser suscrito por todos los promotores y representantes de las entidades que se encar$uen de la colocación, emisión o del manejo de los recursos provenientes de la suscripción, ?ambién deben reali%ar el folleto informativo de promoción de las acciones objeto de la oferta. &rt. - ley )))' (' Polleto informativo y pro$rama de fundación -

-

Polleto informativo8 documento que contiene la especicaciones del proyecto, en el cual se mencionan los aspectos económicos, nancieros, contable y otros, que se requieren para promover la venta de las acciones. Mustican la viabilidad y proyecciones esperadas de la futura sociedad. Las falsedades, ine!actitudes o errores $raves pueden implicar la aplicación de sanciones civiles y hasta penales. 6ro$rama de fundación8 acto jurídico unilateral de oferta diri$ido a los posibles suscriptores de las acciones en que habr que dividirse el capital de la sociedad. La promesa del proponente es irrevocable cuando lle$a a quien va diri$ida. Este pro$rama debe contener los si$uientes aspectos8 a' :ombre, nacionalidad, identicación y domicilio de los promotores b' 6royecto de los estatutos c' El monto mínimo al que deber ascender el capital suscrito, el n4mero de emisiones, el pla%o y dems condiciones para la suscripción de acciones y 41

el nombre de la entidad donde los suscriptores deben pa$ar la suma de dinero que estn obli$ados a entre$ar para suscribirlas d' Las características que deben tener y las condiciones para su recibo de los aportes en especie &cuando se proyecten' e' Porma de hacer la convocatoria para la asamblea $eneral constitutiva y re$las para celebrarse f' 6articipación concedida a los promotores, si hay $' Porma como deben manejarse los rendimientos provenientes del capital aportado y los $astos en que incurran los promotores El folleto informativo y el pro$rama de fundación debern inscribirse en la cmara de comercio correspondiente al lu$ar donde se vaya a establecer el domicilio principal de la sociedad, para efectos de publicidad. <' Fecaudo de los recursos

Los recursos requeridos se recaudan por intermedio de una entidad desi$nada para tal efecto. 6uede ser un banco, entidad duciaria u cualquier otra institución nanciera, pero por prohibición de la ley, no puede ser otra entidad. La suscripción de los títulos debe constar por escrito, requisito ad substanciam actus, y de los contrario se $enera la ine!istencia del respectivo acto jurídico. El documento en que conste la suscripción debe contener por lo menos lo si$uiente8 a' nombre, nacionalidad, domicilio e identicación del suscriptor b' :ombre y domicilio de la futura sociedad c' :4mero, naturale%a y valor nominal de las acciones que suscribe d' Porma y condiciones en que el suscriptor se obli$a a pa$ar e' (uando se conven$a pa$ar en especie, la determinación de esos aportes f' o, siempre que se cancele por lo menos una tercera parte del valor de cada acción, de contado. Este pa$o de eb hacerse en la entidad desi$nada para tal efecto. Los eventuales incumplimientos del suscriptor dan acción a los promotores para e!i$ir judicialmente el pa$o o para imputar las sumas recibidas a la liberación del n4mero de acciones que correspondan a las cuotas pa$adas. :i los promotores ni la entidad desi$nada podrn disponer de tales aportes mientras no se otor$ue la escritura p4blica de constitución de la sociedad, salvo que se trate de $astos para la misma constitución. E' Efectos del fracaso del proceso

6uede ocurrir que la suscripción no sea e!itosa y que dentro del término establecido en el pro$rama de fundación, no lo$ren recaudarse los aportes necesarios. En estos casos la ley prevé la restitución inmediata de los aportes a los suscriptores, incluyendo los intereses respectivos. Esta restitución deber hacerse dentro de los *- días hbiles si$uientes al vencimiento del pla%o. P' samblea de la constitución de la sociedad 42

5i se lo$ra recaudar el capital requerido en el tiempo se>alado, los promotores deben convocar dentro de los si$uientes * días hbiles, a la reunión de la asambleas $eneral constituyente, si$uiendo las normas se>aladas en el pro$rama de fundación. El art. 3 dispone mecanismos de se$unda y tercera convocatorias en el caso en que falte quórum. 5i todos resultan fallidos se dar cumplimiento a las re$las establecidas para el fracaso de la suscripción. La asamblea deber decidir sobre los temas se>alados en el rt. ; Ley )))8 probación de la $estión reali%ada por los promotores y de los estatutos val4o de los aportes en especie, si hay
Lue$o de recaudados los recursos y reali%ada la asamblea procede la constitución formal de la sociedad mediante el otor$amiento de la escritura p4blica y la inscripción en el re$istro mercantil.
Cap. 4 INEISTENCIA- N6LIDAD E INOPONI+ILIDAD DEL CONTRATO SOCIAL 1. PRENOTANDOS:

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Las sanciones que la le$islación impone a los actos y ne$ocios jurídicos estn re$ulados en el (.(o y (.(. El (.(o trae una re$ulación bastante autónoma, pero por el ;)), se aplican a la $eneralidad las normas civiles. 43

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Las sanciones al ne$ocio jurídico mercantil comprenden la inecacia liminar, la nulidad absoluta, la anulabilidad y la inoponibilidad. En materia de sociedades también hay sanciones contenidas en el Libro 5e$undo del (.(o. La aplicación de las sanciones se encuentra atenuada en el mbito societario por el principio de la conservación de la empresa. Esta conservación de la empresa se maniesta por ejemplo, en el caso en que el vicio sólo afecta a uno de los sujetos sin lle$ar a desaparecer la persona jurídica, lo cual es una $ran ventaja para los terceros acreedores. El antecedente comunitario europeo es importante pues all se consa$ran serias causales de nulidad ta!ativas y se dice que no podrn e!istir ms causales que esas. E!iste entonces en (olombia las nulidades parciales &rt. +-2 (.(o' que $eneran una disolución parcial de la sociedad. La nulidad $enerada en causa ilícita si $enera la disolución total, pues presupone que los móviles sean conocidos por todas las partes. (uando se $enera la nulidad parcial se da la devolución del aporte &salvo objeto ilícito' y se da una reducción del capital social. El art. *-1 propone unas e!cepciones en las que el vínculo de un asociado sí puede afectar a la sociedad en $eneral. &que se afecte la pluralidad mínima, que la presencia del asociado sea indispensable por el aporte, que el capital se redu%ca de tal forma que imposibilite la continuidad de la sociedad'

. INEISTENCIA:

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 diferencia del ré$imen civil, el (.(o trae e!plícita la causal de ine!istencia En teoría, podría pensarse que la ine!istencia obra sin necesidad de declaración judicial. En todo caso, si hay discrepancias, esta se necesitaría, pero es evidente que tendría efectos e! 0 tunc. La 5upersociedades ha dicho que la ine!istencia se produce por la falta de un elemento esencial del contrato social. 6or el art. ;++ (.(o se podría pensar que la ine!istencia se ratica, pero lo cierto es que debe entenderse que nace un ne$ocio jurídico nuevo. La declaratoria de ine!istencia puede darse por que se pide o como e!cepción en un determinado proceso. La inecacia liminar es distinta, pues parte de la base de que el ne$ocio jurídico e!iste. 5e$4n el art. ;+=, tampoco se requiere declaración judicial para esta. La inecacia liminar se produce en los casos en los que la ley lo dice e!presamente. La declaratoria de ine!istencia har que los que querían asociarse respondan solidaria y directamente ante terceros pues si la persona jurídica no e!iste, no ser posible aplicar la limitación de responsabilidad. 6ara saber las causales de ine!istencia, hay que acudir al art. +; y ;+; del (.(o que hablan de los elementos esenciales del contrato de sociedad. Es conocida la discusión sobre si el contrato de sociedad es solemne o consensual. Los elementos del **- (.(o parecen necesarios es para la re$ularidad del contrato de sociedad, para su personicación jurídica. 6ara otros el contrato es solemne pues requiere escritura p4blica para su re$ularidad.
&. N6LIDAD:

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5e diferencia en el (.(o entre nulidad y anulabilidad. 5e$4n la ley, ante la presencia de una causal de nulidad absoluta maniesta, el jue% debe declararla de ocio. La anulación en cambio requiere siempre de una solicitud de la parte interesada. La nulidad absoluta tienen términos de prescripción ms lar$os que los de la anulabilidad. Las diferencias obedecen al carcter de orden p4blico de la nulidad absoluta. 6or lo dems, la nulidad relativa puede ser objeto de saneamiento, mediante la raticación de una de la parte afectada, o por el transcurso del tiempo. Los actos que se declaren nulos, producen todos sus efectos hasta el momento de la declaración de la nulidad.

 A) '*-IDAD :

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El rt. ;++ contempla las tres causales ta!ativas en que se $enera la nulidad absoluta8 a. (ontradicción con la norma imperativa. b. (ausa u objeto ilícitos. c. Oncapacidad absoluta.

1. Nuli!a! por o*3eto o causa il$citos:

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os contados a partir de la declaratoria de nulidad.
. Nuli!a! por incapaci!a! a*soluta:

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ntes solo se concebía para menores, ahora se concibe para cualquiera de los incapaces absolutos. 6ero se trata de una nulidad susceptible de raticación por el término de dos a>os contados a partir de que cese la incapacidad. 5e$4n la 5uper de 5ociedades, se $eneran los efectos retroactivamente con la raticación. La nulidad absoluta derivada de la incapacidad no $enera una acción p4blica8 solamente puede ser ale$ada &por vía de acción o e!cepción' por las personas en quienes concurra o por sus herederos. Las consecuencias sancionatorias no se producen por la incapacidad.

&)  A'*-A&I-IDAD:

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rt. +-- (.(o8 vicios del consentimiento e incapacidad relativa. La anulabilidad solo puede ser invocada por los asociados respecto de quienes hubiere concurrido el vicio o por sus herederos, bien por acción o por e!cepción. El término de prescripción es de dos a>os si$uientes a la celebración del contrato. Es ló$ico que no se $enere nin$una sanción por incapacidad relativa, por lo que se reembolsa el aporte al asociado. &rt. *-+ (.(o'

C) R"VA-"'CIA D" -A -". D" "/0I'CI1' D" D+2I'I+ S+&R" -AS '+R2AS

R"VIS0AS "' "- C1DI3+ D" C+2"RCI+:

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Ley 222 de *++38 la acción puede recaer en bienes muebles, inmuebles, sobre sus rendimientos, así como sobre toda clase de derechos, acciones, partes de interés o cuotas que una persona posea en una sociedad. 5e produce por las si$uientes ra%ones8 a. Enriquecimiento ilícito. b. 6erjuicio del tesoro 64blico que proven$a de los delitos de peculado, interés ilícito, emisión ile$al de moneda, ejercicio ilícito de actividades monopólicas o de arbitrio restístico .. c. Grave deterioro de la moral social. d. Eventos en que se utilicen bienes como instrumento para actividades delictivas. e. Olicitud del ori$en de los bienes.
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:o es posible decretar la e!tinción de dominio en perjuicio de lo titulare le$ítimos y terceros de buena fe.

4. INOPONI+ILIDAD:

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la oponibilidad se obtiene con el re$istro de la escritura de constitución de la sociedad tanto en le cmara de comercio del domicilio principal como en la de los domicilios secundarios. 6ero la inoponibilidad, que es la sanción, no le resta valide% al ne$ocio jurídico inter 0 partes. La 5upersociedades ha dicho que los actos de la sociedad sern inoponibles ante terceros y que sus administradores sern responsables solidariamente ante terceros por los actos que ejecuten. sí, se reempla%a la responsabilidad de los asociados por la de los administradores. Para ue el acto sea oponi*le no *asta ue se #a)a re,istra!o sino ue se #a)an cumpli!o to!as las e2i,encias !e e2istencia ) "ali!eB !el contrato social.

CAP.  APORTES 1. NOCIONES /ENERALES:

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El elemento esencial del contrato social es el de aportar, ms no lo es el pa$o del aporte. a con la promoción de la competencia. &por ejemplo, dejar de ejercer un derecho como una concesión o una franquicia'. Gaviria Gutierrre% considera que la omisión del (ódi$o de los aportes de no hacer, es una permisión puesto que lo restrictivo debe estar e!preso. La 5upersociedades también lo ha contemplado como una posibilidad. En términos $enerales todo aporte debe ser8
. CLASIFICACIÓN DE LOS APORTES:

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 A)  A+R0"S D" CAI0A-: 47

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(onstituyen una prestación de dar que el asociado contrae respecto de la sociedad, bien sea en dinero o en especie. 5e debe especicar la naturale%a y la cuantía de la prestación. (uando no se dice nada, :arvae% considera que debe considerarse que el aporte se hace en propiedad. 6or eso es necesario que la prestación pueda ser apreciada en dinero. La mayoría de la doctrina, considera que en las sociedades de responsabilidad limitada deben e!istir al menos dos socios capitalistas, pues se requiere una pluralidad en la junta de socios y en este tipo de sociedad los aportes en industria no liberan cuotas o acciones en el capital. 6or esto tampoco sería posible constituir una sociedad de responsabilidad limitada con dos personas que ha$an aportes de industria.

1. Aportes en !inero:

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La obli$ación se perfecciona con la entre$a material del dinero a la sociedad en la fecha convenida. En principio el aporte se pa$a en moneda le$al colombiana salvo que se haya pactado que se pa$ar con moneda de otro país. En esta 4ltima hipótesis, el aporte estipulado en moneda e!tranjera ser pa$ado en moneda le$al colombiana a la 7tasa de cambio representativa del mercado7 6uede armarse que la entre$a de cheques es una porte en dineroZ de modo que una ve% abonado en la cuenta, previo cumplimiento del proceso respectivo, in$resa al haber social como un activo disponible. (iertas clases de cheques podrían ser consideradas como aportes ene especie, debido a la naturale%a del título valor, como por ejemplo, los cheques posfechados.

. Aportes en especie:

·  ?odos los bienes corporales e incorporales diferentes del dinero, a los cuales se les puede

asi$nar un valor determinado.

#odalidades de aportes en especie8 ·

l no e!istir una pauta 4nica para darle valor a los aportes en especie, puede suceder que tales bienes sean sobrevalorados, en perjuicio de los intereses de terceros.

 Aportes de género y de especie:

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(omo se sabe, el $énero no perece. 5i se tarta de cuerpo cierto o especie, la obli$ación a car$o del aportante se satisface tan solo en la medida que se entre$ue el bien debidamente determinado. /ay diferencias notorias8 a. en las de cuerpo cierto, el deudor, adems de la obli$ación de entre$ar el bien, contrae la de su conservación hasta la entre$a. b. Las de cuerpo cierto se e!tin$uen con la pérdida de la cosa que se debe. c. El deudor sólo se libera entre$ando la cosa debida en las de cuerpo cierto. rt. *)= (.(o8 si se pierde fortuitamente la cosa del cuerpo cierto, el deudor puede compensar su valor en dinero, o retirarse de la sociedad, siempre que el bien no constituya el 48

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objeto social. En este 4ltimo caso, la sociedad se disolver si los asociados no cambian su objeto. La ley establece que el asociado reparar perjuicios si la cosa se pierde por su culpa, la que se presumir.
 Aporte en usufructo:

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El incremento en el capital social se representa en el valor que encarna para la sociedad la posibilidad de aprovechar el bien objeto del aporte. Generalmente se establece por la determinación de un canon de arrendamiento de un bien equivalente multiplicado por el tiempo durante el cual estar vi$ente el usufructo. "na ve% entre$ado el usufructo a la sociedad, esta tendr las facultades de uso y $oce y el asociado conservar la calidad de nudo propietario. El usufructuario, se$4n la (5M es un simple tenedor del bien. l término del usufructo, se tendr que restituir el bien al asociado si éste no es fun$ible, o en caso contrario, devolver i$ual cantidad y calidad del mismo $énero, o pa$ar su valor. (uando el usufructo verse sobre un bien inmueble, este derecho deber otor$arse por instrumento p4blico inscrito. En los casos de pérdida, se aplicarn las mismas re$las de un cuerpo cierto.

 Aporte de créditos:

N rt. *)+ (.(o8 el aporte de un crédito solamente ser abonado en cuenta del socio cuando

haya in$resado efectivamente a la caja social. 6or ello, la transferencia del aporte est sometido a la condición suspensiva de que se produ%ca el pa$o respectivo. N El aportante responder de la e!istencia del crédito, de la le$itimidad del título y de la solvencia del deudor. 5e e!i$e adems, que el crédito sea e!i$ible dentro del a>o si$uiente a la fecha del aporte. 5e diferencia de la cesión de créditos en civil. Este 4ltimo sólo se hace responsable de su e!istencia al tiempo de la cesión, sin que deba $aranti%ar la solvencia del deudor ni el pa$o efectivo del importe adeudado por este. N Esta clase de aporte no resulta viable en las sociedades de responsabilidad limitada. N hora, si la sociedad no recibe el pa$o del crédito en el tiempo previsto por ley, el aportante deber pa$ar a la sociedad su valor o el faltante, se$4n el caso, dentro de los 2- días si$uientes al vencimiento, con los intereses corrientes del monto insoluto y los $astos causados en la cobran%a. N 5e ha precisado doctrinariamente la posibilidad de aportar deudas subordinadas, aunque es evidente que, en este caso, el ries$o de no pa$o puede ser mayor. 5e$4n la 5upersociedades la deuda subordinada es 7toda obli$ación cuyo cumplimiento est sujeto o condicionado a la cancelación de oras obli$aciones. N  ?ambién resulta posible la aportación de títulos valores.  Aporte de contratos: 49

rt. *2* (.(o8 mediante la cesión de la posición contractual de un determinado ne$ocio  jurídico. La re$ulación societaria es ms e!i$ente que en derecho privado. · La cesión de la posición contractual, permite que el cesionario adquiera los derechos y obli$acionesZ es decir, lo que se cede es mucho ms que las posiciones o lados activos de las relaciones obli$acionales, se cede también el lado pasivo. · En caso de presentarse incumplimiento el asociado que hi%o el aporte deber responder en forma directa y personal por el cumplimiento de las obli$aciones derivadas del ne$ocio. En cambio, en el derecho privado, el cedente responde por la e!istencia y valide%, pero no por el cumplimiento. ·

 Aporte de establecimiento de comercio:

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rt. *8 conjunto de bienes or$ani%ados por el empresario para reali%ar los nes de la empresa. La aportación de un establecimiento de comercio implica la transferencia a la sociedad de todos los bienes corporales e incorporales que forman parte de él. 6or lo dems, su transferencia se presume hecha en bloque, o como unidad económica, sin necesidad de especicar detalladamente los elementos que la inte$ran. 5e discute si los bienes inmuebles hacen parte del establecimiento de comercio. La omisión de su se>alamiento en el art. *3 ha hecho pensar que no. 6ero, la verdad es que ello no es óbice para que los bienes inmuebles se incluyan convencionalmente. (laro que si tal estipulación se pacta, el aporte deber hacerse por escritura p4blica. La enajenación del establecimiento de comercio es un ne$ocio jurídico solemne. ado de una relación discriminada del pasivo, certicado por un contador p4blico. La responsabilidad solidaria del accionista cesar dos meses después de haberse inscrito en el re$istro mercantil el acto de enajenación. 5i hay obli$aciones que no consten en los libros de contabilidad o en el documento de enajenación, responder directamente el asociado y no la sociedad, siempre que esta pruebe buena fe e!enta de culpa.

 Aporte de derecos sobre propiedad industrial:

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Los derechos de propiedad industrial no son sino un conjunto de privile$ios que con carcter temporal el Estado conere a los autores de inventos o descubrimientos cientícos o técnicos que sean susceptibles de e!plotación económica. 5e encuentran dentro de estos las invenciones, los modelos de utilidad, los esquemas de tra%ado de circuito inte$rados, los dise>os industriales, las marcas, el nombre comercial, y los rótulos o ense>as. (omo re$la $eneral estn supeditados al cumplimiento de una solemnidad re$istral que determina el momento a partir del cual se adquiere el derecho y el límite temporal para su ejercicio. 5ólo si se efect4a el re$istro, se podr e!plotar el bien.

 Aporte de partes de interés! cuotas o acciones:

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6or medio de esta modalidad de aportes pueden con$urarse relaciones de vinculación o subordinación societaria, así como $rupos empresariales. 50

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6resupone que la sociedad receptora de las acciones, cuotas o partes de interés ten$a capacidad para reali%ar dentro de su objeto social actividades similares, anes y complementarias. Itra posibilidad consiste en que la sociedad que recibe el aporte ten$a dentro de su objeto social la actividad de 7inversión7. 5i no se dan estos presupuestos, puede adolecer la operación de nulidad por incapacidad absoluta de la sociedad. 5ern actos ultra vires. dems, la aportación de esta clase de bienes en las sociedades colectivas, est sujeta a la aprobación unnime impartida por los asociados en la asamblea o junta de socios de la compa>ía receptora.

 Aportes de ventajas y otros derecos en sociedades de econom"a mi#ta:

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El le$islador prevé la posibilidad de que las entidades estatales que se propon$an hacer contribuciones de capital en sociedades de economía mi!ta, lo ha$an por medio de aportaciones de ciertos intan$ibles a los que tales entidades tienen acceso. La posibilidad de aportación estatal no tendr ms límite que la licitud del aporte, viabilidad, determinación y posibilidad de valoración económica.

Taloración de los aportes en especie8 · · · · · · · · ·

6ara que los aportes en especie puedan efectuarse, deben ser estimados en un valor comercial determinado. 5e pretende que los aportes reCejen, en la medida de lo posible, el valor dedi$no y real que los bienes ten$an dentro del comercio. Las hipótesis de sobreaval4o de estos bienes constituyen una $ran preocupación del le$islador. 6ues el asociado $o%ar de ms $arantías de las que le corresponden y los terceros tendrn también perjuicios creyendo una solvencia que no e!iste. rt. *2 (.(o8 responsabilidad solidaria como sanción. A es que los asociados respondern solidariamente por el valor atribuido a los aportes en especie, a la fecha de aportación, sea que se hayan efectuado al constituirse la sociedad o posteriormente. En la actualidad, los asociados pueden denir libremente el valor de los aportes en especie. 5in embar$o, en el caso e!clusivo de las sociedades sometidas al $rado de scali%ación denominado 7control7 se hace necesaria la participación de la 5upersociedades para vericar la e!actitud de los aval4os. 5i el valor dado por los asociados resulta e!cesivo para la 5upersociedades, el interesado puede abonar la diferencia del valor o puede optar por disminuir la cuantía de su aporte o desistir del aporte pretendido. 5i el valor encontrado por la 5upersociedades es mayor, Gaviria Gutierre% propone que se puede aumentar el capital o desistir del ne$ocio. El aval4o de los aportes en especie puede tener lu$ar en el momento de constitución de la sociedad, o después. En el primer caso, se requerir unanimidad de la junta o asamblea preliminar. A con posterioridad, se necesitar el =-J de las acciones, cuotas o partes de interés para aprobarlo.

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(uando se hayan avaluado antes de la constitución, debern protocoli%arse en la escritura p4blica correspondiente. 5i son posterioridad, se insertan en la escritura de reforma, se$4n el caso.

&. APORTES DE IND6STRIA:

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La importancia económica de los saberes especiali%ados, la e!periencia y los conocimientos técnicos, cientícos y de $estión pueden constituir una valiosa contribución para el desarrollo del objeto de una sociedad. El socio industrial se compromete a prestar su fuer%a de trabajo en benecio de la actividad empresarial que la empresa se propon$a cometer.  menudo se confunde el aporte en industria con el denominado  no$ %o$ que es el conocimiento secreto e!clusivo de un proceso industrial. Este debe entenderse dentro del aporte en industria. 6ero si se toma en consideración la naturale%a de esos aportes, se concluye que son una obli$ación de dar y no de hacer, que ms bien serían aportes en especie. Es fundamental precisar que los aportes en industria no $eneran una relación laboral. Palta la subordinación. Los benecios del socio industrial se supeditan a la e!istencia de utilidades. 6or tanto no hay lu$ar al reconocimiento y pa$o de prestaciones sociales. El aporte en industria se caracteri%a porque su cumplimiento se reali%a de manera periódica y sucesiva. Esto pospone en el tiempo la redención de participaciones de capital, cuya liberación sólo se produce si se ha determinado previamente el valor del aporte. En al$unas le$islaciones como la francesa, los aportes en industria han sido prohibidos en cierto tipo de sociedades como la de responsabilidad limitada, por no poder valorarse tan fcilmente.

 A)  A+R0" "' I'D*S0RIA C+' "S0I2ACI1' A'0ICIADA D" S* VA-+R:

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El valor de la fuer%a de trabajo ha sido calculado ab initio. La amorti%ación de la participación que el corresponde se libera e! post facto contra el estado de resultados al nal de cada ejercicio social. Lue$o de causada la amorti%ación, el socio industrial accede el estatus de socio capitalista. Este socio $o%ar de los mismos derechos que un socio capitalista. 5i el asociado no ha terminado de amorti%ar su aporte al nal del ejercicio social, es posible que se presente la coe!istencia entre socio industrial y la de capitalista. Esta clase de aporte no es posible en las sociedades de responsabilidad limitada, ya que se e!i$e que se pa$ue la totalidad del capital social al momento de constitución de la sociedad.

&)  A+R0" I'D*S0RIA- SI' "S0I2ACI1' A'0ICIADA D" S* VA-+R:

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:o redime jams participaciones en el capital de la sociedad. 5u estatus de socio industrial se mantiene durante toda la vi$encia del aporte que puede coincidir con la de la sociedad. Es natural que la falta de determinación del valor no redima participación, pues no se sabría que cantidad debería redimir. El aportante participar en las utilidades en la proporción prevista en el contrato, tendr vo% pero no voto en las deliberaciones de la asamblea $eneral o junta de socios, y , en caso de 52

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liquidación de la sociedad, solo participar en la distribución de las utilidades, reservas y valori%aciones patrimoniales, producidas durante el tiempo en que estuvo asociado. El poder decisorio del aportante en industria se redice a las hipótesis en que se vayan a afectar sus derechos. La 4nica forma de que sus prerro$ativas puedan ser modicadas es mediante una decisión arbitral o judicial que así lo deniera. (uando se liquida la sociedad, el socio industrial solo se benecia de aquellos rubros que no tienen relación con el capital social. rt. *-8 alta liberalidad de estipulación en el porcentaje de las utilidades que recibir el socio industrial. 5i no se pacta nada, recibir una participación equivalente a la del mayor aportante de capital.

4. PA/O O ENTRE/A DE LOS APORTES:

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F?. *)1 (.(o8 los socios debern entre$ar sus aportes en el lu$ar, forma y época estipuladas.  falta de estipulación se entiende que la entre$a de bienes muebles se har en el domicilio social, tan pronto como la sociedad esté debidamente constituida. El pa$o de aportes en sociedades anónimas y en comandita por acciones est sujeta al ré$imen le$al. En cambio en las colectivas y en comandita simple se puede estipular libremente el lu$ar, forma y época del pa$o del aporte. rt. 21* (.(o8 Los asuntos relativos a los socios comanditarios que no estuvieren previstos en el ré$imen de esta forma asociativa, se ri$en por las re$las de las de responsabilidad limitada. "na aplicación e!e$ética de esta norma daría a pensar que en las sociedades en comandita el capital debe pa$arse en el momento de constitución de las sociedad. 5in embar$o, esta decisión no parece correcta, porque al aplicar las normas de la responsabilidad limitada no pueden entenderse incluidas las de la formación. La sanción predicable de las sociedades de responsabilidad limitada en las que los aportes no se pa$uen enteramente en el momento de la constitución, es que la 5upersociedades deber e!i$ir, bajo apremio de multas, que se pa$uen los aportes, y si esto no se hace, ordenar la disolución de la sociedad, sin perjuicio de que la responsabilidad de los socios se entienda como la de la sociedad colectiva.

>. 9ORA EN EL PA/O DE LOS APORTES:

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:o se puede aplicar en el contrato de sociedad ni el *3-+ ni el *13 del ((. El hecho de no entre$ar los aportes por parte del asociado respectivo a lo sumo traer como consecuencia el rompimiento del vínculo del asociado incumplido.  menos que el aporte sea vital para la sociedad caso en el cual se producir la imposibilidad de continuar con el contrato social. 6ero lo que si puede hacerse es pactarse cualquier apremio o indemni%ación 4til para conse$uir el cumplimiento completo de las obli$aciones derivadas del aporte de cada asociado. rt. *)8 propone unas soluciones con carcter supletivo8 a. los asociados podrn optar por e!cluir de la sociedad al asociado que hubiere incurrido en mora. b. Bue el asociado pueda reducir su aporte a la suma que ya hubiere pa$ado o este dispuesto a pa$ar. Esto reduciría el capital social y hay que estarse a lo dispuesto por el 53

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art. *1 para prote$er la prenda $eneral de los acreedores. 5e permite la disminución del capital social siempre y cuando se demuestre que la sociedad carece de pasivo e!terno o que sus activos representan no menos del doble de ese pasivo e!terno. ?ambién se puede cuando los acreedores lo permitan de manera e!presa y por escrito. En todo caso se necesitar autori%ación de la 5upersociedades y del #in de ?rabajo cuando haya pasivo laboral. c. /acer efectivo el pa$o del aporte mediante el correspondiente proceso judicial. rt. *)8 el asociado en mora deber pa$ar los intereses moratorios. rt. 2+= (.(o8 para las sociedades nónimas8 a. 5e da la suspensión de los derechos que de las acciones suscritas se hubieren derivado para los accionistas morosos. b. #ientras dure el incumplimiento, el accionista que hubiere incurrido en mora quedar privado de los derechos de vo%, voto y dividendo. ?ampoco podr ceder o ne$ociar las acciones de que sea titular. c. La junta directiva puede esco$er a su arbitrio la indemni%ación que considere apropiada. l referirse a la e!clusión del accionista incumplido, se re$ula la posibilidad de que se vendan de cuenta y ries$o del moroso las acciones que este hubiere suscrito. d. El accionista tendr derecho a que se le reembolsen los montos que ya había alcan%ado a pa$ar.  su ve%, deber pa$ar los intereses moratorios. e. E!iste la posibilidad de reducir el aporte al monto que ya hubiere pa$ado o esté dispuesto a pa$ar, con la penalidad de que se debe deducir )-J sobre ese monto, que corresponde a una indemni%ación. En cuanto a las sociedades de responsabilidad limitada la sanción de la 5upersociedades es de m!imo doscientos 5#L#T, y si no se cumple, entonces se ordena la disolución de la sociedad, todo esto sin perjuicio de que la responsabilidad pase a ser solidaria e ilimitada. En cuanto al socio industrial, las sanciones estn supeditadas a lo que se hubiere pactado, y si no se ha pactado nada, se aplica lo relativo a obli$aciones de hacer en materia civil. 5in embar$o no podr aplicarse, se$4n :arvae% la hipótesis que el permite al tercero acreedor contratar a un tercero a e!pensas del deudor pues se opone a la naturale%a del vinculo del socio industrial.

. A69ENTO O REPOSICIÓN DEL APORTE:

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rt. *)2 (.(o8 :in$4n asociado podr ser obli$ado a aumentar o reponer su aporte si dicha obli$ación no se ha estipulado e!presamente en el contrato, o que se decida por votación unnime de los socios en la asamblea $eneral de accionistas o junta de socios. rt. 1 (.(o8 e!cepción a la unanimidad cuando el ;-J vota para que las utilidades se pa$uen en forma de acciones liberadas, lo cual se aplica también a las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita por acciones.

. RESTIT6CIÓN DEL APORTE:

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(onsiste en la devolución al asociado de los bienes objeto del aporte inicial. rt. *128 carcter e!cepcional de esta medida. 5ólo se podr llevar a cabo en tres circunstancias8 a.
b. (omo (omo consec consecuen uencia cia del proc proceso eso liquid liquidato atorio rio,, una una ve% pa$ado pa$ado el pasivo pasivo e!ter e!terno no.. 5e

requiere que se hubiere pactado en los estatutos sociales o que lo haya decidido la asamblea o junta de socios con la mayoría pertinente.
APORTES: . REE9+OLSO DE LOS APORTES: · ·

rt. *11 (.(o8 Los asociados no podrn pedir el reembolso de sus aportes sino cuando la sociedad se encuentre disuelta y se haya cancelado la totalidad del pasivo e!terno. 5in embar$o hay unas e!cepciones8 a. (uando e!iste el procedimiento de disminución del capital social. b. rt. )1*8 Es posible reembolsar entre los asociados la parte del capital que e!ceda el doble del pasivo inventariado y no cancelado. c. En las sociedades colectivas cuando la sociedad no pueda continuar con los herederos del socio fallecido y se hubiere estipulado la continuación con los socios sobrevivientes, deber liquidarse y pa$arse el interés de dicho socio. d. En las las de respo espons nsab abil ilid idad ad limi limita tada da,, si la cesi cesión ón inte intent ntad ada a por por un soci socio o no pued puede e perfeccionarse, los dems socios optarn entre disolver la sociedad o e!cluir al socio interesado en ceder las cuotas, liquidndolas. liquidndolas. e. l ejercerse el derecho de retiro en todas las especies asociativas. Los dems asociados tendrn una opción de compra, o , si no se quiere, la sociedad misma las puede comprar con utilidades líquidas o reservas para tal n. En 4ltimas, el asociado tiene derecho al reembolso de su participación de capital mediante pa$o efectuado por la sociedad.

CAPITAL CAPITAL SOCIAL < 9ECANIS9OS DE CAPITALI@ACIÓN 1. Aspectos /enerales So*re El Capital Social.

5e trata de una cifra a*stracta &pese a que comprende todos los aportes de los asociados no representa espec"'camente a ninguno dentro del activo social( , '3a &no )uctúa según el é#ito de la sociedad( sociedad(, inta intan, n,i* i*le le 4no pueden pueden acers acerse e reembo reembolso lsos s salvo salvo se a#a a#a satisf satisfec eco o $ntegramente el pasivo e%terno) que representa el valor de los bienes que los socios han aportado o comprometido aportar en propiedad. propiedad. 5e caracteri%a adems el capital por su !eterminaci%n &los asociados deben asignarle un valor  espec"'co(, por su carcter de 0nico &dos &dos aspec aspecto tos: s: todo todos s los los bien bienes es que lo inte integr gran an 55

representan una unidad en cabe*a de la persona jur"dica sociedad y constituye la cifra de retención de los acreedores para satisfacer los pasivos( .

El patrimonio desde el punto de vista le$al se reere a la universalidad jurídica compuesta por los activos activos y los pasivos pasivos sociales que estn estn en cabe%a cabe%a del sujeto societar societario. io. 6or 6or lo dems el capital es apenas una cuenta del patrimonio. El capital suscrito o social frecuentemente solo presenta simetría con el patrimonio social en el momento de constituirse la sociedad puesto que el patrimonio es un concepto dinmico a diferencia del capital, no obstante en ese momento tampoco puede haber simetría debido a los $astos, que representan pasivos y crean disparidad, en que ha de incurrir la sociedad para su formación. La diferenciación entre ambas cate$orías es denitiva para determinar dos conceptos relativos a las acciones, cuotas o partes de interés en que se divide el capital8 5 Valor no nominal: cifra estatutaria jada a la constitución constitución de la sociedad y que corresponde corresponde a la división voluntaria voluntaria de los aportes hechos hechos al fondo social. Fesulta Fesulta de dividir el capital capital suscrito entre el n4mero de acciones o cuotas en que este se encuentra fraccionado. fraccionado. 0 Valor intr$nseco: valoració valoración n de las participa participacion ciones es de capital. Fesulta esulta de dividir el patrimonio neto entre el n4mero de acciones o cuotas en circulación. La diferencia entre ambos valores suele reCejarse en una prima en colocación de acciones o en la emisión de cuotas sociales. En términos $enerales, el (ódi$o de (omercio dispone que es viable tanto el incremento como la reducción del capital, pero advierte que la 4ltima opción debe llevarse a cabo en virtud de la correspondiente reforma estatutaria, aprobada y formali%ada conforme a la ley. 1. El Capital Social En Las Socie!a!es Por Cuotas O Partes De Inters.

a. spe spect ctos os Gen Gener eral ales es  diferencia de las sociedades anónimas y en comandita por acciones, en las sociedades por cuotas y por partes de interés e!iste un 4nico rubro de capital que se denomina capital social , re$ulado restrictivamente restrictivamente por normas que que dicultan su modicación. modicación. sí las cosas, se somete todo incremento en el capital a los trmites de una reforma estatutaria que debe solemni%arse en escritura p4blica p4blica e inscribir inscribirse se en el re$istro re$istro mercant mercantilil &sociedades colectivas! comanditarias simples y de responsabilidad +tda,( . El ré$im ré$imen en relat relativo ivo al incr increm ement ento o de capita capitall en estas estas socied sociedade adess coinc coincide ide con el ré$im ré$imen en limitativo para la transferencia de participaciones de capital &reforma estatutaria en cesión de  partes de interés en sociedad colectiva y transferencia del interés social de los gestores de sociedades en comandita simple y por acciones- enajenación de cuotas sociales en sociedades de responsabilidad +tda, está sujeta a un estricto dereco de preferencia- respecto a sociedades en comandita simple la cesión de cuotas sociales de los socios capitalistas o comanditarios está sometida a escritura pública inscrita en el registro mercantil( .

b. Fe$las Fe$las sobre pa$o del del capital capital en la sociedad de responsabilidad responsabilidad limitada 56

En las sociedades de responsabilidad limitada e!iste la obli$ación de pa$ar la totalidad del capital social aportado en el momento en que la compa>ía se constituye o cada ve% que se efect4an incrementos posteriores de capital, ello obedece a que tales aportes constituyen la 4nica prenda prenda de que disponen los terceros terceros para satisfacer sus créditos. créditos. hora bien, si no se pa$a ínte$ramente el capital al momento de la constitución, esa irre$ularidad no afecta la e!istencia ni la valide% del contrato de sociedad, pero lo que si sucede es que se ori$inan consecuencias  jurídicas por el incumplimiento incumplimiento de ese requisito de capitali%ación, capitali%ación, tales como responsabilidad responsabilidad solidaria de los socios en las operaciones de la compa>ía, multas sucesivas u orden de disolución por parte de la 5uperintend 5uperintendencia encia de 5ociedades. 5ociedades. 6or 6or lo anterior anterior la sociedad sociedad puede puede continua continuarr desarrollando desarrollando su objeto social, aunque no se haya terminado de pa$ar su capital. c. Las prestacio prestaciones nes accesorias accesorias en la sociedad sociedad de responsa responsabilid bilidad ad limitada limitada 5on de estirpe esencialmente convencional para su aplicación y pueden ser incluidas en la escritura de constitución constitución de una sociedad de responsabilidad responsabilidad limitada. limitada. La doctrina ha dispuesto son de cará caráct cter er volu volunta ntari rio o y debe deben n const constar ar en los los carac caracter teríst ística icass para para estas estas entida entidades des88 son estatutos sociales! son diferentes de los aportes de capital y no forman parte de él sino del  patrimonio! no son de la esencia de de la sociedad y no comprometen comprometen a todos los socios! en general implican una contraprestación a favor de los socios &aunque pueden entregarse a t"tulo gratuito(!  pueden consistir en obligaciones de dar! dar! acer o no acer   6 son alternativas para la sociedad 

#a (ue !sta puede decidir si las ace o no efectivas7.  ?ípicas prestaciones accesorias son8 el suministro de materias primas o compra de productos a la sociedad, concesión del uso o usufructo sobre determinados bienes, prestación de servicios &$erencia' &$erencia' o de trabajo bajo subordinación a la sociedad, no competir con la sociedad, etc.

d. Las $arantías $arantías suplementarias suplementarias en la sociedad sociedad de responsabilidad responsabilidad limitada limitada
Las modicaciones del capital social en compa>ías por cuotas y por partes de interés implican una reforma reforma estatutaria adoptada adoptada conforme a las re$las previstas previstas para cada tipo de sociedad. sociedad. El aumento de capital ori$ina la posibilidad de acrecer en el n4mero de acciones o cuotas de que cada asociado es titular. unque los mecanismos previstos en la ley para el aumento de capital se utili%an con mayor frecuencia en las sociedades por acciones por su estructura Ce!ible que facilita nuevos aportes en forma e!pedita, todos ellos son aplicables a las sociedades por cuotas o por partes de interés, es así que aparte del incremento de capital mediante nuevos aportes de los asociados, es factible efectuar incrementos por medio de la capitali%ación de reservas, de utilidades, de la cuenta de revalori%ación de patrimonio, de créditos a car$o de la sociedad y de la prima en la colocación de cuotas sociales. 57

&. La 0ridivisión De Capital En Las Socie!a!es Por Acciones.

En las sociedades de capital, como la anónima, e!iste una estructura Ce!ible que se reCeja en la división del capital en tres rubros8 autoriBa!o &monto má#imo de capitali*ación que 'jan los accionistas al momento de constituir la sociedad! su incremento importa una reforma estatutaria(, suscrito &monto total de los aportes que los asociados se comprometen a pagar a la sociedad y que se puede dividir en cuotas siempre que el pla*o de pago no e#ceda de un a.o  y que en el momento de la suscripción se cancele efectivamente por lo menos la tercera parte del valor de cada acción( y pa,a!o &sumas que an ingresado real y efectivamente al aber  social(.

La relaci%n proporcional entre capital autoriBa!o- suscrito ) pa,a!o !e*e e2istir !urante to!a la "i!a !e la socie!a!- o solamente resulta aplica*le al constituirse la socie!a!G La proporcionalidad entre el capital suscrito y el pa$ado es obli$atoria en todo momento y no solo en el de la constitución de la compa>ía &art"culo /01 y /20 Código de Comercio(, mientras que la proporcionalidad entre el capital autori%ado y el suscrito se limita solo al momento de la constitución de la sociedad anónima y no a toda la etapa de actividad social &el art"culo /01 comercial es claro y espec"'co( . 4. R,imen De Las Acciones En Las Socie!a!es An%nimas < En Coman!ita.

a. (aracterísticas de las acciones parte de considerarse la acción como un título y como una parte del capital suscrito &signi'ca la fracción del riesgo que asume el accionista( , tiene adems el si$nicado de derecho &la acción  permite determinar la cuant"a de los derecos cuanti'cables como el voto! suscripción! etc,( . i. :e$ociabilidad Las acciones son el instrumento técnico del le$islador para dividir el capital en las sociedades anónimas y en las comanditarias por acciones, se trata también de títulos libremente ne$ociables &salvo el dereco de preferencia(  que representan partes alícuotas de participación en el capital suscrito de la sociedad. los títulos pueden ser e!pedidos solo cuando las acciones estén ínte$ramente pa$adas, en tanto ellas no se hayan cancelado totalmente, la sociedad solo puede e!pedir certicados provisionales. Fespecto de su naturale%a se dice que son t$tulosH"alores !e conteni!o corporati"o , la calidad de al"cuota se identica con la noción de proporcional y se dene como el nombre o adjetivo numeral que e!presa cuntas veces una cantidad &capital( contiene en sí otra inferior &acciones(. #ientas que tanto las cuotas o las partes de interés en sociedades limitadas o colectivas, como el interés social en las comanditarias requieren para su cesión de una modicación del contrato social, las acciones se ne$ocian con otros accionistas o con terceros por medio de procedimientos sencillos, ahora si estamos en bolsa de valores ellas deben ne$ociarse a través de un comisionista &suspensión dereco de preferencia( . ii.

Omprescriptibilidad 58

La acción no se adquiere por el ejercicio de los derechos derivados del status socii ni se e!tin$ue por la abstención en el ejercicio de los mismos, ahora bien, la acción se adquiere mediante procedimientos vlidos &suscripción de acciones! previa emisión por parte de la sociedad o adquisición en mercado secundario por negociación(  y e!isten situaciones e!cepcionales en que la acción puede e!tin$uirse8 arbitrios de indemni%ación &cuando el accionista está en mora de  pagar sus acciones la sociedad está facultada para procurar que se paguen las obligaciones vencidas a cargo de los accionistas por concepto de pago de capital suscrito! ya sea mediante cobro judicial o venta de acciones suscritas que no estuvieren "ntegramente pagadas( , proceso liquidatorio &cuota social de liquidación(  y la reducción de capital.

iii.

Ondivisibilidad

Las acciones no son susceptibles de fraccionamiento o división, es decir que no pueden fraccionarse las obli$aciones y los derechos inherentes a cada acción. En el caso de la cotitularidad sobre una acción el título respectivo debe e!pedirse a nombre de la comunidad y cuyo representante le$al es la persona desi$nada. hora los comuneros sobre una acción no son individualmente accionistas, sino que lo es la comunidad y en el representante residen los derechos que la acción le conere a su propietario. b. ía que las emite &autonom"a de cada acción( . La doctrina hace diversas clasicaciones de estos derechos, es así que una posición los diferencia por su contenido económico y los derechos políticos o de participación &paginas 304 y 325( . Los derechos versan sobre aspectos sustanciales derivados de la calidad de accionista, el disfrute de ellos puede requerir la interposición de acciones judiciales para su ejercicio, es por ello que cada derecho sustancial est implícitamente acompa>ado de un derecho adjetivo para ejercer acciones judiciales o para acudir al arbitraje comercial. i.
dereco de voto! mediante un apoderado que les represente en las sesiones! lo que supone que se otorgue poder( .

ii.


6rerro$ativa fundamental que se le conere al titular de acciones que consiste en recibir una parte proporcional de los benecios sociales establecidos por los balances de n de ejercicio. La distribución de las utilidades sociales de los accionistas debe hacerse por re$la $eneral en proporción a la parte pa$ada del valor nominal de las acciones &la distribución m"nima de utilidades es del 657 de las que correspondan al ejercicio! salvo que se aprueba un porcentaje inferior! requiriéndose una mayor"a determinada(.

iii.


6ropio de las sociedades anónimas, con la e!cepción consistente en la frecuente inclusión del derecho de preferencia a favor de la sociedad o de los accionistas, o de ambos. sí por ser nominativas las acciones, su enajenación se cumple por medio de endoso puesto sobre el título respectivo e inscripción en el libro de re$istro de accionistas, previa orden de traspaso por parte del enajenante. Itras e!cepciones a la libre ne$ociabilidad consisten en las restricciones impuestas a las acciones privile$iadas, autori%ación e!presa de la junta directiva o de la asamblea $eneral para ne$ociar las acciones de industria que no hubieren sido totalmente liberadas &por estar   pendiente el cumplimiento parcial de la obligación de acer a cargo del aportante industrial( , la ne$ociación de las acciones $ravadas con prenda, salvo se ten$a autori%ación del acreedor. iv.


Los accionistas de la sociedad anónima no tienen vocación directa de participación en la administración de la sociedad &ejercida por gestores temporales y revocables( , puesto que el ejercicio permanente de un derecho de esa naturale%a dicultaría el funcionamiento de la sociedad, es por ello que la ley restrin$e el tiempo dentro del cual puede cumplirse la scali%ación sobre ciertos documentos  &libros y papeles sociales dentro de los 86 d"as ábiles anteriores a las reuniones de la asamblea en las que se e#aminen estados 'nancieros de 'n de ejercicio y documentos respectivos a procesos de transformación! fusión o escisión dentro del mismo término(.

v.


Los accionistas tendrn derecho a recibir una parte proporcional de los activos sociales al tiempo de la liquidación lue$o que se hubiere pa$ado el pasivo e!terno. Esta distribución se har el tiempo para todos salvo se estipule reembolso preferencial de acciones.

Esta prerro$ativa a diferencia del derecho de preferencia en la enajenación, asume el carcter de elemento natural cuando se trata de aplicar este derecho en la colocación de acciones y tiene aplicación supletiva aun respecto de sociedades inscritas en bolsa de valores. Este derecho se 60

reere a toda nueva emisión de acciones e implica la posibilidad de suscribir, con anterioridad a cualquier tercero, una cantidad proporcional a las que el accionista posea en la fecha en que se formule el aviso de oferta. En la p$ina ); se reere a la renuncia respecto de quienes tienen el derecho de preferencia en la suscripción y no de los terceros, por eso la renuncia que se arma en el acpite es la de los propios accionistas al elemento natural que beneciaría a terceros. vii.


Los accionistas cuentan pueden impu$nar ante la justicia ordinaria cuando los acuerdos no se ajusten a las prescripciones le$ales o estatutarias dentro de un pla%o de ) meses si$uientes a la reunión. ?ratndose de acuerdos que deban ser inscritos en el re$istro mercantil el mismo término se cuenta a partir de la inscripción. viii.


Pacultad de los accionistas de separarse de la sociedad y obtener el reembolso anticipado de su participación cuando se produ%ca un cambio fundamental de las circunstancias que propiciaron la asociación. Las normas que re$ulan este derecho son restrictivas limitadas a circunstancias e!cepcionales que representen un ries$o si$nicativo para el accionista &operaciones a gran escala que incrementen la responsabilidad de los asociados! desmejora en sus derecos  patrimoniales! etc( y también procede en sociedades por acciones en eventos de cancelación

voluntaria de la inscripción en el Fe$istro :acional de Talores o en la bolsa de valores. c. #ecanismos para la adquisición de acciones

La titularidad de las acciones puede adquirirse8 como consecuencia de una emisión y colocación de acciones cumplida por la sociedad &acciones se crean en el acto de emisión y liberadas por la sociedad de entre aquellas que se encuentran en cartera! por estar autori*adas en los estatutos sin aber sido aún suscritas( o por la transferencia de títulos ya emitidos &medios de enajenación como actos entre vivos! sucesión por causa de muerte! adjudicación por decisión  judicial o administrativa! etc( , operación esta 4ltima que se presenta en el mercado secundario entre el accionista ori$inario o derivado y un tercero &tener en cuenta si se pacta el dereco de  preferencia en anónimas( $eneralmente a través de la ne$ociación voluntaria &inscripción en el registro de accionistas! previa entrega de los t"tulos de acciones por el enajenante( .

>. Aumento De Capital En Las Socie!a!es Por Acciones.

El aumento de capital suscrito de la sociedad anónima puede efectuarse en cualquier momento en que así lo dispon$a el ór$ano competente bajo diversas modalidades8 capitali%ación de créditos, de plusvalías del activo o reservas, de utilidades, de la cuenta de revalori%ación del patrimonio, de la cuenta de supervit de capital o de la prima en colocación de acciones, aportación de nuevos recursos e!ternos por parte de los accionistas. a. Emisión y colocación de acciones ordinarias

61

Las colocaciones de acciones estn sujetas a un re$lamento de emisión y colocación de acciones aprobado por el ór$ano competente. 5e reitera que toda colocación est sujeta al derecho de preferencia &elemento natural y por ende supletivo(   a4n en compa>ías dentro del mercado p4blico de valores. i. :aturale%a jurídica de la suscripción de acciones La suscripción de acciones es un ne$ocio jurídico entre el suscriptor &accionistas o terceros' y la sociedad emisora, en virtud del cual el primero se obli$a a pa$ar un aporte a la sociedad y la se$unda a entre$arle el título correspondiente &la 9uperintendencia de 9ociedades le a dado a este contrato las calidades de consensual! bilateral! oneroso! conmutativo! accesorio! por  "na ve% perfeccionado el contrato sur$e automticamente un adesión y nominado(.

incremento del capital suscrito. ii.

El re$lamento de colocación de acciones

Le compete supletivamente a la junta directiva y contiene las condiciones mínimas que determinan las bases del contrato que la sociedad ha de celebrar con los suscriptores de las acciones. 6or re$la $eneral los aumentos de capital suscrito se sujetan a la elaboración de un re$lamento de colocación de acciones, salvo circunstancias e!cepcionales &cuando la determinación adoptada por la sociedad afecta omogéneamente a la totalidad de los accionistas( tales como8 cuando se haya de pa$ar el dividendo en forma de acciones liberadas

de la misma sociedad, cuando hayan de capitali%arse créditos a car$o de accionistas o de terceros &evento en el que se necesita la mera autori*ación de la asamblea general( , en los casos de capitali%ación de la cuenta de revalori%ación de patrimonio ni de las reservas susceptibles. *. El n4mero de acciones que se ofre%ca 5e reere al monto de la emisión, así como el incremento en el capital suscrito que habr de ori$inarse por efecto de la colocación de acciones. 6ara determinar el n4mero de acciones por emitir, deber tenerse en cuenta el monto al que asciende el capital autori%ado y el mar$en e!istente respecto del suscrito, vale decir la cantidad de acciones a disposición de la junta directiva, siendo evidente que las acciones autori%adas constituyen el límite de la emisión &so  pena de nulidad de la emisión( .. ). La proporción y forma en que podrn suscribirse (ondición aplicable siempre que la emisión se efect4a con sujeción al derecho de preferencia y que permite denir el n4mero de acciones que cada accionista puede suscribir en la emisión de ellas. La proporción para suscribir es la e!presión matemtica del derecho de acrecimiento que se deriva de la preferencia en la suscripción de acciones &si todos los destinatarios de la oferta suscribieran la totalidad de las acones a que tuvieren dereco de acuerdo con la proporción! los porcentajes de participación en el capital suscrito se mantendr"an invariables( .

(uando la junta directiva o el ór$ano competente se re4na para denir las condiciones de la emisión, debe calcularse la proporción para suscribir, conforme a la ecuación8 & acciones por  colocar  acciones en circulación(  acciones del titular en la oferta 62

 ?al clculo no debe confundirse con el n4mero de acciones que le corresponde suscribir a cada uno de los accionistas en la fecha de oferta, puesto que tal evento solo puede hacerse cuando el representante le$al informe a cada accionista acerca de la posibilidad de ejercer el derecho de preferencia y puede ocurrir que el n4mero de acciones que determinado accionista tiene derecho a suscribir se altere por efecto de ne$ociaciones. o y que al momento de la suscripción se cancele por lo menos la tercera parte del valor de cada acción. :aturalmente el capital suscrito aumentar en mayor proporción al pa$ado, el cual se ver reCejado en los aportes efectuados de contado en la suscripción y lue$o se incrementar con los pa$os posteriores &disponibles sociales y cuentas  por cobrar a los accionistas( . iii.

ceptación de la oferta de colocación de acciones

El contrato de suscrición de acciones es consensual y por ello basta que la oferta sea debidamente aceptada por el destinatario &basta el acuerdo de voluntades( . Mosé O$nacio 63

:arve%, pese a reconocer que el ne$ocio no se sujeta a formalidades especiales, arma que la ley e!i$e la autori%ación ocial previa, condición que se surte antes de la oferta. hora pese al carcter consensual, varios aspectos del ne$ocio pueden estar sometidos a requisitos &manera de e#presar la oferta y su aceptación( .  ?ratndose de una aceptación tcita la ley e!i$e8 a' El cumplimiento de un hecho inequívoco por parte del destinatario &acto ejecutado por el destinatario de una oferta directamente relacionado con la misma dentro de los términos se.alados que no deje el menor resquicio de duda o equivocación( y, b' El conocimiento que el oferente ten$a de la reali%ación de tal hecho antes del

vencimiento de la oferta. Diferencia entre el negocio ,ur$dico de cesión del dereco de suscripción preferente #  el contrato de suscripción de acciones: el primero se reere a una prerro$ativa de carcter económico que puede cederse a otros socios o terceros &teniendo en cuenta el dereco  preferencial si e#iste( y el se$undo es el contrato por el cual una persona acepta pa$ar el valor de las participaciones de capital ofrecidas por la compa>ía y ésta le reconoce la calidad de accionista. En cuantos a los derechos y obli$aciones, mientras que la cesión del derecho de suscripción preferente le otor$a al cesionario la posibilidad, renunciable de ejercer esa prerro$ativa, el suscriptor de acciones adquiere los derechos de accionista y la correlativa obli$ación de pa$ar el valor de la respectiva suscripción. 6or supuesto que el cesionario deber aceptar o recha%ar la oferta que en principio se diri$ió al accionista ya que la simple noticación de la cesión del derecho de suscripción preferencial no equivale a la aceptación de la oferta. iv.
v.

La promesa de contrato de suscripción de acciones

Fe$ulada en los artículos *3** del (ódi$o (ivil y ;3* del (ódi$o de (omercio. En esta materia se libra una discusión doctrinaria respecto del carcter consensual de la promesa. ;er requisitos de promesa página /58,

Es palmario que dentro del contrato de promesa sea factible que se proceda al cumplimiento anticipado de al$unas prestaciones que se derivan del contrato prometido, no e!iste para ese efecto una restricción le$al, pero si el ne$ocio no lle$are a celebrarse el promitente que ha cumplido prestaciones tendría derecho a la restitución de prestaciones cumplidas de manera anticipada. vi. ?ratamiento jurídico y contable de los anticipos para colocación de acciones 64

no e!iste inconveniente para que una sociedad reciba y contabilice como pasivos, anticipos para futuras capitali%aciones, mientas se cumplan los trmites requeridos para el aumento de capital. El pasivo así contabili%ado deber cancelarse con crédito a la cuenta capital, tan pronto como se solemnice la reforma estatutaria respectiva. El
. El Derec#o De Acrecimiento En El Capital Social.

a. ías que ne$ocian sus acciones en el mercado p4blico de valores y le permite al accionista en cada aumento de capital suscrito, ejercer un derecho de acrecimiento sobre las acciones de que es titular y, de contera, mantener constante su participación porcentual en el capital de la compa>ía. b.
(omo característica del derecho de preferencia est el derecho de acrecimiento, en virtud del cual los accionistas que acepten la oferta de enajenación de acciones dentro del término previsto en los estatutos pueden adquirir todas las acciones que hubieren sido objeto de esa oferta. i.
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5e discute acerca de la ecacia del derecho de preferencia en la enajenación de acciones de sociedades anónimas en las hipótesis de transferencia universal de patrimonio, es decir cuando la transferencia patrimonial no se cumple mediante enajenación individual. 5e$4n la doctrina esta prerro$ativa resulta inaplicable, salvo que en los estatutos se previere que las operaciones de liquidación, fusión o escisión se encuentren sometidas también al derecho de preferencia. La 5uperintendencia de sociedades ha sostenido la inoperancia del derecho de preferencia en la hipótesis que se revisa por efecto de liquidación de la sociedad titular de las participaciones de capital. La misma entidad se pronunció sobre la inaplicabilidad del derecho de preferencia en la transferencia de acciones por vía de fusión &transmisión patrimonial en bloque que sigue los mismos principios jur"dicos y produce los mismos efectos que la transferencia universal que ocurre en las ipótesis de escisión( . En tales casos la transferencia de bloques patrimoniales se

reali%a en un solo acto sin que sea necesario individuali%ar jurídicamente cada despla%amiento de activo o de pasivo en la operación, puesto que se trata de un acto jurídico de carcter universal que impone la transmisión de todos y cada uno de los derechos de los causales es titular la sociedad absorbida. Lo que podría concluirse de la posición de la 5uperintendencia es que se da cumplimiento a los requisitos previstos para el derecho de preferencia cuando se trate de una operación individualmente considerada. ii. Oncumplimiento de los trmites del derecho de preferencia en la enajenación de acciones La inclusión del pacto de preferencia hace imperativo su cumplimiento, en caso de incumplirse acarrea sanciones que afectan la valide% de la enajenación. hora, las acciones que podrían iniciarse en contra de una operación como la se>alada son de naturale%a jurisdiccional y administrativa &la +ey 333 de 8446 permite que las operaciones sean revisadas por la 9uperintendencia de 9ociedades( . *. 6osibles acciones ante la 5uperintendencia de 5ociedades Esta entidad puede adoptar determinaciones como8 prctica de investi$aciones administrativas y la vericación de la le$alidad de operaciones de enajenación de acciones. El 5uperintendente adems puede ordenar que se subsanen las irre$ularidades de enajenación de acciones ejecutadas con desconocimiento de los requisitos e!i$idos en la ley o en los estatutos para tal n. Las medidas administrativas no se ejercen de ocio por la 5uperintendencia, sino que deben ser solicitadas en forma e!presa por quien ten$a le$itimación para el efecto &normas aplicables en cualquier sociedad no sometida a la vigilancia de la 9uperintendencia
Itra acción frente al desconocimiento del derecho de preferencia sería la impu$nación del acto o contrato correspondiente. Las causales serían las mismas relativas a la nulidad y se trata de acciones judiciales diri$idas a destruir el ne$ocio jurídico que ori$ina la operación bien por causa ilícita u objeto ilícito. 66

2. Fesponsabilidad de administradores La Ley ))) de *++ determina que en los casos de violación de la ley o de los estatutos, se presumir la culpa de los administradores, lo que implica que se invierta la car$a de la prueba, de suerte que vericada la violación le$al o estatutaria, la corresponder al administrador desvirtuar la inferencia normativa, acreditando que a pesar de la mencionada tra$resión al ordenamiento, los perjuicios se ori$inaron en una causa e!tra>a. Las acciones contra los administradores podrían fundarse en la violación del artículo 1*3 mercantil que indirectamente les ordena ne$arse a cumplir la inscripción en el libro de re$istro de acciones, de aquellas transferencias sobre las cuales no se hubieren vericado los trmites estatutarios correspondientes, así como también se les sanciona cuando sin ra%ón jurídica suciente se nie$an a reali%ar la inscripción de transferencias validamente cumplidas. Itro problema relativo a las responsabilidades de administradores podría consistir en la inobservancia de lo dispuesto en el artículo 1-1 mercantil se$4n la cual los administradores o empleados de la sociedad no podrn ni por sí ni por interpuesta persona, enajenar o adquirir acciones de la misma sociedad mientras estén en ejercicio de sus car$os, sino cuando se trate de operaciones ajenas a motivos de especulación y con autori%ación de la junta directiva. El fundamento de la prescripción en mención es la favorable posición de los administradores quienes conocen la situación real, jurídica, contable y nanciera y los planes y pro$ramas de la empresa que dan pie para que los administradores ne$ocien con ventaja sus acciones o las acciones que representan. . Rea!uisici%n De Acciones.

a. (oncepto 6rocedimiento por el cual una sociedad retrae participaciones de capital previamente emitidas y pa$a a favor del asociado enajenante el valor aprobado para el efecto por la asamblea o junta de socios. alarse que este ré$imen es restrictivo puesto que se trata de evitar que mediante la recompra de acciones pueda lle$ar a reducirse el patrimonio en detrimento de acreedores. La 5uperintendencia de 5ociedades sostiene que primero se presenta la decisión de la asamblea $eneral de readquirir &acto unilateral de la sociedad(  y para el cumplimiento de ese propósito es necesario la ejecución de otro acto de contenido bilateral, la celebración de un contrato de compraventa con uno o varios accionistas. Es importante conocer que para la readquisición referida se toman las utilidades líquidas o las reservas que para tal n se hubieren constituido y que las acciones deben encontrarse liberadas. b. 6rocedimiento para readquisición de acciones i.
asamblea debe referirse al precio al cual se adquirirn las acciones, aspecto frente al que e!iste amplia libertad contractual, todo lo anterior en el entendido que el precio ser determinado en el ne$ocio entre los contratantes y que no se deje al arbitrio de uno de ellos. hora la sola determinación de la asamblea no implica obli$ación para los accionistas de enajenar las acciones a favor de la sociedad, salvo que e!ista una oferta unilateral.  

ii. plicación de las utilidades del ejercicio o de reservas constituidas

Las acciones de la sociedad solo pueden ser readquiridas por medio de las utilidades líquidas o reservas especiales constituidas para tal n, lo que encuentra fundamento en la necesidad de salvar la inte$ridad del capital suscrito de la sociedad, puesto que de otra forma representaría una disposición de activos con destino a una disminución del capital suscrito. :o entiendo dos cosas por qué Gabino 6in%ón dice que en el fondo tal operación constituye una especie de reembolso de las acciones del accionista que las enajena. hora una ve% readquiridas esas acciones a donde van_ al capital suscrito_ o en qué cate$oría se ubican si son acciones de la sociedad y no ya de sus accionistas. iii. Iferta de enajenación o aceptación por parte de al$unos o todos los asociados 6ara la readquisición se requiere que al$uno o todos los accionistas ten$an interés en enajenar sus acciones. 5i la voluntad de enajenar las acciones no se cumple por parte de todos los asociados, se producir una variación de la simetría en las participaciones porcentajes del capital de todos los accionistas. iv. Endoso y entre$a de títulos a la sociedad "na ve% lo$rada la autori%ación de la asamblea y obtenida la oferta o aceptación por parte de al$unos o de todos los asociados, la compa>ía debe proceder a reco$er los títulos de acciones y a efectuar el pa$o correspondiente, bastar la orden escrita del enajenante que podr darse en forma de endoso hecho sobre el título respectivo y se proceder a la cancelación de los títulos e!pedidos al cedente, previas las anotaciones pertinentes en el libro de re$istro de acciones. c. #edidas que pueden adoptarse con las acciones readquiridas El efecto principal de la readquisición consiste en que los derechos inherentes a tales acciones quedan en suspenso. unque el capital suscrito se mantiene inalterado &no se reduce por efecto de la readquisición, aunque si se disminuyen las acciones en circulación', las acciones no se contabili%an para efectos de quórum y mayorías, ni perciben dividendos. El (ódi$o de (omercio menciona las medidas que pueden adoptarse con las acciones readquiridas8 enajenarlas y distribuir su precio como utilidad &pero en el caso de que su ubiere dispuesto una reserva especial! se llevara a dica reserva( , distribuirlas entre los accionistas en forma de dividendo, cancelar y aumentar proporcionalmente el valor de las dems acciones mediante reforma al contrato de sociedad, cancelar y disminuir el capital hasta concurrencia de su valor nominal y destinarlas a nes de benecencia, recompensas o premios especiales. 68

. Otros 9ecanismos Para La CapitaliBaci%n De Las Socie!a!es.

a. (apitali%ación de créditos (onstituye una medida de fortalecimiento patrimonial o de saneamiento nanciero, permitiéndole a la sociedad resolver un pasivo e!terno para que su titular se convierta en asociado, es decir en acreedor interno. 5e trata de una operación semejante a la compensación &las sumas que se le adeudan se aplican a amorti*ar la obligación dineraria que surge de la capitali*ación(. Esa operación no est sujeta a la aprobación de un re$lamento de colocación de

acciones por parte del ór$ano social competente, en ese sentido la 5uperintendencia se ha pronunciado armando la viabilidad de esa maniobra siempre que la asamblea general de accionistas con la mayor"a establecida para el efecto apruebe la referida capitali*ación . b. (apitali%ación mediante conversión de bonos en acciones Esta operación bien puede considerarse como un mecanismo de capitali%ación de créditos, puesto que los bonos son títulos valores de contenido crediticio &los bonos son t"tulos valores que incorporan una parte al"cuota de un crédito colectivo constituido a cargo de una sociedad o entidad sujeta a la inspección y vigilancia del gobierno '.

La emisión de bonos obli$atoriamente convertibles en acciones puede constituir un e!pediente idóneo como medida de saneamiento nanciero de una sociedad respecto de créditos ya e!istentes puesto que los bonos son títulos de deuda a car$o de la sociedad y resulta viable y lícito que una sociedad emita bonos para reempla%ar la cuenta del pasivo correspondiente a los créditos e!istentes en determinado momento por otra correspondiente al crédito colectivo representado en títulos convertibles en acciones. El acreedor con vocación a convertirse en accionista, percibir los rendimientos jos que se derivan de su calidad de tenedor de bonos. sí las cosas al término de vencimiento del crédito colectivo representado en la emisión, el respectivo prospecto deber prever la conversión de los bonos en acciones liberadas de la sociedad, para tal efecto deber incrementarse el capital suscrito en la cuantía requerida para cubrir la deuda. c.

(apitali%ación de la cuenta de supervit de capital por prima en colocación de acciones

El sistema de prima en colocación de acciones suele utili%arse como mecanismo para compensar las diferencias entre el capital suscrito y el patrimonio en las operaciones de incremento de capital por emisión primaria. La prima se reere al sobreprecio que se cobra sobre el valor nominal y que reCeja la valori%ación que la acción ha e!perimentado en el transcurso del tiempo por ra%ón del supervit obtenido por la sociedad. (onstituye una operación viable pese a que no se encuentre consa$rada en el estatuto mercantil. La doctrina se ha referido a este mecanismo de ajuste de las acciones en el sentido de que si la ley prescribe que el re$lamento de suscrición de acciones deber contener el valor que se cancela por ellas, que no será inferior al nominal , ló$icamente el aporte efectivo puede ser i$ual al nominal y podr ser superior al nominal. +a prima de emisión producirá el efecto equitativo de nivelar la situación patrimonial de los accionistas nuevos con la de los viejos! que an ido constituyendo reservas en l empresa a costa 69

de reducir los bene'cios repartibles en ejercicios anteriores y an corrido! además! los riesgos inerentes a toda empresa antes de su estabili*ación  &O$nacio 5anín Kernal'.

Esta operación representa el trnsito de un rubro patrimonial a otro, esa prima se re$istra en la cuenta patrimonial de supervit de capital, su capitali%ación implica tan solo el trnsito de esa cuenta a la de capital suscrito &mediante decisión aprobada por la asamblea( . ?odos los accionistas se benecian proporcionalmente de la emisión de acciones que se produce a consecuencia de la capitali%ación. d.

(apitali%ación de utilidades

:o es factible que se consa$re con carcter permanente la capitali%ación de las utilidades que la sociedad $enera, puesto que una clusula de esa naturale%a desvirtuaría el carcter lucrativo del contrato social. El pa$o de utilidades en forma de acciones o cuotas sociales permite el traslado de la cuenta patrimonial de resultados del ejercicio a la cuenta de capital. 5e trata de un pa$o que la sociedad hace en especie, mediante la liberación de participaciones de capital en la cuantía equivalente al monto repartible. 6rocedimiento que no afecta los porcentajes de participación en el capital que los asociados detentaban antes de adoptarse la decisión, siempre que cada uno de ellos acepte la totalidad de las acciones o cuotas que le correspondan en la emisión. En caso contrario podría implicar la dilución de participaciones de los accionistas en el capital social. El precio de coacción tendr trascendencia si$nicativa por causa de la Cuctuación de porcentajes y si el precio de colocación es muy reducido, quienes acepten el pa$o en especie incrementarn su participación porcentual ms de lo justo y a costa de la dilución correlativa de los que no lo acepten. 5i, por el contrario, el precio es muy alto, quienes acepten el pa$o de utilidades en especie, debern hacer un esfuer%o injusticado para incrementar su participación de capital. La determinación de capitali%ar las utilidades en cualquiera de los otros tipos sociales distintos de la sociedad anónima, est sujeta a la aprobación de la mayoría calicada prevista en los estatutos sociales para ese efecto y, si no la hubiere, a la aprobación unnime de los asociados. 6or lo dems el estatuto mercantil prevé la determinación del pa$o de dividendo en forma de acciones liberadas para el caso especíco de las sociedades anónimas &medida que puede ser  aprobada por la mayor"a absoluta de los votos presentes( . e. (apitali%ación de reservas Las reservas constituyen detracciones de las utilidades sociales que los asociados destinan para cubrir ciertas contin$encias determinadas por la ley, por los estatutos por el m!imo ór$ano social *+. Iperación que entra>a el trnsito de la respectiva cuenta patrimonial de reservas a la de capital suscrito, que se sujeta a la aprobación de la asamblea o junta de socios. La reser"a le,al no es suscepti*le !e capitaliBaci%n , contrario a las reservas estatutarias y ocasionales que si se pueden distribuir cuando los asociados consideren que no hay necesidad de mantenerlas &claro que la reserva estatutaria para que pueda cambiarse requiere de reforma 19 La reser+a %ega% est$ or!entada a re&ed!ar %as cont!ngenc!as de )rd!da '"e %a soc!edad )odr-a e)er!&entar y, en esa &ed!da, es o*%!gator!a s" a)ro)!ac!n en c!ertos t!)os de soc!edad, (asta '"e se co&)%eten %os %-&!tes &-n!&os )re+!stos en %a %ey. Las reser+as estat"tar!as se enca&!nan a c"*r!r c!ertas e+ent"a%!dades )re+!stas ex ante en e% contrato soc!a%. Son ocas!ona%es a'"e%%as reser+as decretadas )or %a asa&*%ea genera% o "nta de soc!os con e% /!n de atender cont!ngenc!as c"ya )ro*a*!%!dad de*e acred!tarse ante e% &$!&o rgano soc!a%.

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estatutaria! en las reservas ocasionales basta con la autori*ación de la asamblea o junta de socios(.

J. Re!ucci%n De Capital.

Iperación permitida siempre que se cumplan los presupuestos le$ales. a. Fé$imen $eneral para la reducción de capital Las normas vi$entes consa$ran este procedimiento dentro del $énero de las reformas estatutarias, debiendo someterse a los requisitos de aprobación, escritura p4blica y re$istro mercantil &es preciso contar con la autori*ación de la 9uperintendencia y para tal efecto debe  probarse que la sociedad carece de pasivo e#terno! o que eca la reducción los activos representen no menos del doble del pasivo e#terno! o que los acreedores acepten e#presamente la reducción( .

La ley distin$ue entre operaciones que estén acompa>adas de un efectivo reembolso de aportes y aquellas que no implican ero$ación al$una para la sociedad. Las disminuciones de capital estn permitidas por la le$islación comercial, aquellas que no si$niquen reembolso de aportes, no requieren autori%ación )- por parte de la 5uperintendencia, motivo por el cual, basta con que se sujeten a las formalidades propias de la reforma estatutaria. Feiterando lo que se ha dicho, las reducciones de capital con reembolso de aportes solo podrn autori%arse en la medida en que se compruebe que la sociedad carece de pasivo e!terno y en las dems situaciones antes citadas. dems se requerir aprobación del #inisterio del ?rabajo cuando el pasivo e!terno proviniere de prestaciones sociales. b. #ecanismos para la reducción de capital

6uede lle$arse a una reducción del capital suscrito en aquellos casos en que se ha presentado una reforma estatuaria u operación que ori$ina el derecho de retiro en los términos del artículo *) de la Ley ))) de *++ &evento en el que los asociados ausentes o disidentes están facultados  para recibir el reembolso de su participación de capital( . La reducción de capital puede darse por vía de e!clusión de asociados en los tipos sociales que permiten la aplicación de este mecanismo para resolver el procedimiento de derecho de preferencia o cuando se produce la nulidad del vínculo de al$uno de los accionistas. dems la operación puede ocurrir como consecuencia de una decisión voluntaria adoptada por la asamblea $eneral de accionistas &intentando reembolsarle a los accionistas recursos innecesarios para la marca de la sociedad o intentando el reestablecimiento del equilibrio  patrimonial de la sociedad cuando las pérdidas lo an reducido con respecto a su capital suscrito(.

En los casos de reducción voluntaria, la determinación puede presentarse en dos modalidades8 disminución  del valor nominal de cada una de las acciones en circulación &el número de acciones se mantiene pero su valor nominal e intr"nseco se altera en la proporción que se decrete( y disminución del monto del capital suscrito sin alterar el valor nominal de las acciones en circulación &los accionistas deben devolver a la sociedad las acciones que van a ser objeto del reembolso( .

20 A"tor!#ac!n '"e )rotege %a !ntegr!dad de% )atr!&on!o soc!a% '"e const!t"ye %a )renda de %os acreedores soc!a%es.

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En toda reducción debe atenderse al principio de i$ualdad, se$4n el cual todos los asociados deben recibir el mismo tratamiento, so pena que la determinación sea inoponible. c.

#ecanismos para efectuar el reembolso de aportes en hipótesis de reducción de capital

En principio el reembolso de los aportes de los accionistas en caso de reducción voluntaria de capital debe hacerse en dinero efectivo, no obstante puede ocurrir que debido a que el capital suscrito no est necesariamente representado en cuentas líquidas del activo, los accionistas decidan que el reembolso se ha$a mediante la entre$a de bienes distintos del dinero efectivo &posibilidad que surge del principio de la autonom"a contractual( . i.

Feducción de capital cuando se ha capitali%ado la cuenta de revalori%ación de patrimonio

El problema que sur$e se plantea por la prohibición le$al e!istente relativa a la posibilidad de distribuir entre los asociados &reembolso( los recursos que se derivan de la cuenta de revalori%ación de patrimonio. La 5uperintendencia ha oscilado entre dos posturas, en al$unos pronunciamientos ha se>alado la viabilidad de esa operación y actualmente se mantiene en vi$or la tesis se$4n la cual se debe ne$ar la autori%ación para la reducción de capital que est antecedida de una capitali%ación de la cuenta de revalori%ación de patrimonio, cuando implique afectación de los recursos provenientes de la referida cuenta. La tesis se basa en el eventual fraude a la ley que trae consi$o la operación cuando es utili%ada para contrariar la prohibición le$al de hacer repartos contra el rubro meramente contable de revalori%ación patrimonial. ii. La prima en colocación de acciones como factor de reembolso en la

reducción de capital

cerca del valor al cual debe aplicarse el reembolso que se ori$ina en la reducción de capital, no e!iste nin$una re$la le$al que lo dena en forma imperativa )*. :o obstante, podría ser ra%onable considerar un límite m!imo, consistente precisamente en la imposibilidad de efectuarlo por un valor que resultara superior al intrínseco de la acción. 6odría ar$umentarse que los terceros quedan sucientemente prote$idos, sin embar$o si una operación de reducción de capital se hiciera en tales condiciones, tendría que recaer sobre la totalidad de las acciones e implicar un reembolso proporcional respecto de cada uno de los asociados, puesto que de lo contrario, quienes no recibieran el reembolso verían menoscabada su situación patrimonial. En la hipótesis de un reembolso por debajo del valor intrínseco, la determinación no trans$redería los derechos delos terceros, ni iría en detrimento de nin$4n asociado en caso de que todos redimieran parcial y proporcionalmente sus participaciones de capital. En caso de que la redención de acciones a valor inferior del intrínseco fuese parcial, los accionistas respecto de quienes se efectuara el reembolso, habrían aceptado e!presa y voluntariamente liquidar sus inversiones por un valor inferior al real. (orrelativamente los asociados que no aceptaran redimir sus participaciones en esas circunstancias, se beneciarían mediante el incremento del valor intrínseco de sus acciones. 21 !ste )re+!s!n nor&at!+a )ara %os casos de ree&*o%so or!g!nado en e% eerc!c!o de% derec(o de ret!ro.

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El precio del reembolso es equiparable al precio de suscripción. En esa medida puede contemplar tan solo el valor nominal o un valor superior que en los casos de emisión de acciones se representa en una prima en colocación que se asi$na a la cuenta de supervit de capital.

6TILIDADES < RESER?AS 1. Nociones /enerales

El rt. +; del (co considera a la participación en las utilidades como un elemento esencial para la e!istencia del contrato social. Es un derecho subjetivo que no puede ser sustraído por la voluntad mayoritaria de los ór$anos sociales.  ?ambién es correlativo a la obli$ación de hacer un aporte al fondo social y es el motivo determinante del contrato social. 6or el contrario, la participación en la pérdida de la compa>ía no es un elemento esencial del contrato, porque no e!iste una relación entre la nalidad pretendida mediante la sociedad y la participación en las pérdidas sociales. En teoría cabría la posibilidad de pactar que al$4n socio no participara en las pérdidas sociales. El nimo de lucro con$ura una de las diferencias entre las sociedades y otras personas jurídicas de derecho privado. unque estas 4ltimas pueden celebrar contratos y $enerar benecios económicos, estos rendimientos no pueden ser distribuidos entre sus asociados por la falta de nimo lucrativo. El rt. *- del (co, sanciona con inecacia las clusulas que priven de toda participación en utilidades a al$uno de los asociados y se tienen por no escritas, aunque hubieren sido aceptadas por los directamente afectados. La prohibición le$al de estas cláusulas leoninas! pretende impedir que los socios sean inducidos, a priori! a renunciar a su parte de utilidades. (abe aclarar que la e!istencia de una clusula leonina :I conduce a la ine!istencia del vínculo contractual del socio respecto del cual se reali%a, sino a la inecacia de la clusula. sí pues se invocar el inciso * del rt. *- del (co, se$4n el cual, los asociados participan en las utilidades en proporción a la parte pa$ada de sus acciones, cuotas o partes de interés, si en los estatutos no se dispuso otra cosa. 5i se pacta la no0participación de las utilidades sociales respecto de la totalidad de los socios, la estipulación daría lu$ar a la ine!istencia del contrato social por falta de uno de sus elementos esenciales. 5ucedería lo mismo si se pactara privar a los socios por un término prolon$ado e irracional, del derecho de participar en las utilidades. 5in embar$o, nada obsta para que al$uno o al$unos de los asociados renuncien a participar en las utilidades sociales, pero esto solamente una ve% que se ha causado el derecho. 6odrn renunciar a favor de un tercero, de la sociedad o apla%ar su percepción o entre$a.  pesar de lo anterior, 5O est permitido por la ley pactar clusulas en las que se estable%ca una distribución de utilidades no proporcional al porcentaje de participación que tiene cada asociado en el fondo social. El rt. *- del (co establece, de manera supletiva, que la distribución de utilidades se debe hacer en proporción a l aparte pa$ada del valor nominal de las acciones, cuotas o parte de interés de cada asociado. En las sociedades de capital, esta proporcionalidad depende del n4mero de acciones o cuotas que el asociado ten$a en el fondo social y cada una 73

de las acciones da derecho a un porcentaje de las utilidades del ejercicio. En las sociedades por parte de interés &las colectivas', la proporcionalidad alude al aporte efectivamente comprometido. En resumen, en la medida que no se presente una privación total de la participación del asociado en las utilidades, la clusula debe considerarse vlida, siempre y cuando haya sido pactada ab initio en los estatutos sociales o con el consentimiento unnime de los asociados &de otra manera, si no es unnime, la determinación sería inoponible a los ausentes o disidentes por no tener carcter $eneral'. Pactor supletivo utili%ado por el le$islador para el cómputo8 rt. *- (co. La percepción de utilidades se establece en proporción a la Dparte pa$adade las participaciones de capital que el asociado ten$a. Fespecto de esto hay que hacer dos aclaraciones. 1. La ley se basa en el supuesto de que la $eneración de utilidades por parte de la sociedad sur$e solo de los aportes que han in$resado realmente al haber social &que han sido efectivamente pa$ados' porque es este monto el que ha permitido la $eneración de benecios sociales. Esto no es siempre e!acto. sí, en las sociedades anónimas o comanditarias por acciones, en las que es viable la inte$ración escalonada de capital, la parte suscrita de las acciones que no ha sido pa$ada en el momento de decretar las utilidades no dar derecho a percibir utilidades. Este tratamiento no es necesariamente justo por cuanto que el compromiso de aportación de los asociados, aunque no haya sido satisfecho en su inte$ridad por encontrarse pendientes los pla%os para su pa$o, forma parte del activo social y le sirve a la sociedad para desarrollar su objeto social. rt.2+= (co. dems el accionista que no ha terminado de pa$ar el capital suscrito asume los mismos ries$os que el que lo ha pa$ado en su inte$ridad. rt.)2; (co. En todo caso, es vlido que en los estatutos se conven$a que las utilidades se pa$arn en proporción ala parte suscrita del valor de cada acción. . En los casos de mora en el pa$o de los aportes, los derechos del asociado quedan en suspenso, es decir, lo sujeta a un ré$imen sancionatorio que implica la imposibilidad de percibir benecios. rt. 23+ (co. :o obstante, la ley autori%a a la sociedad para compensar contra las correspondientes utilidades, las sumas dejadas de pa$ar por el asociado que se encuentre en mora por cualquier obli$ación de que sea deudor de la sociedad. rt. *3 inc.). . Determinaci%n !e las utili!a!es reparti*les.

/ay varias acepciones del concepto utilidades8 *. (riterio jurídico8 se habla de utilidades repartibles! para desi$nar la proporción de las $anancias de la sociedad sobre la cual los socios tienen derecho de percibir los dividendos o participaciones sociales. ). (riterio contable8 la utilidad se divide en utilidad bruta, utilidad neta y utilidad repartible. Las utilidades en derecho societario se entienden relacionadas con el concepto de nimo de lucro subjetivo. 5u concepción se circunscribe a la posibilidad de percibir sumas de dinero  justicadas en balances de n de ejercicio. 5olo de manera e!cepcional el reparto de utilidades puede ser en especie mediante la liberación de participaciones de capital a favor de los asociados. Las utilidades en sentido jurídico implican un supervit $anado y no una mera posibilidad de ahorro. El supervit $anado es el saldo neto positivo de los in$resos, después de ser afectado con costos, $astos y provisiones y se traduce en un enriquecimiento patrimonial.  ?ambién hay una distinción entre los conceptos de distribución y reparto de utilidades8 *.
). Feparto8 es la efectiva entre$a que debe hacerse a los socios de lo que les corresponda

lue$o que se ha hecho la distribución le$al de las utilidades. Itra distinción se encuentra en el concepto de dividendos y de participaciones: *. ías colectivas, de responsabilidad limitada y en comandita simple. A( O*li,aci%n !e ue las utili!a!es se !ecreten con Kun!amento en esta!os

'nancieros !e 'nal !e e3ercicio: La actividad nanciera y contable de las sociedades se divide en ejercicios sociales, con el propósito de ordenar la determinación de los montos de utilidades que han de distribuirse y repartirse. 5e$4n el rt.21 de la ley ))) de *++, las sociedades estn obli$adas a producir estados nancieros de propósito $eneral al nal de cada ejercicio social y se deben emitir por lo menos una ve% al a>o. En la escritura de constitución se deben se>alar las fechas en las cuales deben hacerse inventarios y balances $enerales. Los estados nancieros permiten evaluar la situación económica de la sociedad, así como el estado $eneral del patrimonio y de esta manera se puede vericar si en el ejercicio contable se produjeron utilidades. Esta información se comprueba en el estado de resultados. sí pues en los caso en que lue$o de aplicar las reservas constituidas para el efecto, se establece que las pérdidas afectan el capital  & cuando el patrimonio de la sociedad se ubica por debajo del monto del capital suscrito' se hace imposible la repartición de dividendos. 6or nin$una circunstancia est permitida la repartición de utilidades con fundamento en estados nancieros de períodos intermedios ya que la determinación de las utilidades e!i$e que se consolide en forma denitiva la situación patrimonial y contable del ejercicio. ía, basta con que se hayan causado'. La distribución de utilidades debe cumplirse con fundamento en balances reales y dedi$nos. rt. ** (co. :o obstante, el hecho de que el reparto de utilidades se ha$a con fundamento en estados nancieros que no sean reales ni dedi$nos no si$nica que dichas sumas puedan repetirse contra los asociados de buena fe que las hubieren percibido. 6ero las distribuciones irre$ulares implicar para la sociedad la imposibilidad de repartir utilidades en los ejercicios si$uientes hasta que se normalice la situación, es decir , que los benécos futuros debern emplearse para reponer las sumas repartidas en e!ceso con fundamento en balances irreales. El rt. )-- (co, prevé una presunción de culpabilidad en cabe%a de aquellos que hubieren propuesto o ejecutado una decisión sobre el reparto de utilidades que contraven$a a lo establecido en el rt. ** (co. Esto facilita una potencial acción de responsabilidad contra los administradores responsables de la preparación de los estados nancieros. 5e trata de una responsabilidad por las sumas dejadas de pa$ar o distribuidas en e!ceso y por los perjuicios a que haya lu$ar. +( Depuraci%n !e la renta: :o todas las utilidades que arroja una sociedad son susceptibles de ser repartidas entre sus asociados. 6ar poder determinar el monto de utilidades que recibir cada socio es necesario cumplir un proceso contable mediante el cual se le restan a las $anancias obtenidas por la sociedad una serie de rubros denidos en la ley y en los estatutos sociales. Lue$o de obtenido el monto de las utilidades netas& en las que se reCeja la deducción de impuestos, antes de impuestos es utilidad bruta', las utilidades repartibles resultan de restar las asi$naciones 75

requeridas para las reservas &le$ales, estatutarias u ocasionales' y enju$ar las pérdidas de ejercicios anteriores. "na ve% obtenido ese rubro, puede procederse a la repartición de dividendos o participaciones. Las utilidades se reCejan en el estado de resultados. En (olombia, antes de determinar la utilidad bruta se debe efectuar un ajuste por inCación & solo respecto de los activos y los pasivos no monetarios', para que se reCeje en el estado de resultados la pérdida del valor adquisitivo de la moneda. Los ajustes por inCación se calculan con base en el 6G. Lo anterior sirve para conrmar las perdidas y $anancias que la sociedad a e!perimentado por e!posición a la inCación. Las utilidades por inCación no deben ser distribuidas ya que no son en estricto sentido utilidades sino mas bien, representan el resultado de los ajustes que ha de e!perimentar el patrimonio social por efecto de la desvalori%ación de la moneda nacional. C( Detracci%n !e reser"as (on el propósito de procurar la estabilidad nanciera de loa sociedad i de prote$er ala compa>ía del ries$o de ciertas contin$encias, se hacen detracciones obli$atorias o voluntarias de las utilidades. 5on medidas previsivas encaminadas a cubrir el ries$o derivado de circunstancias futuras e inciertas. sí los fondos creados para ero$aciones futuras cuya certidumbre est previamente determinada, no constituyen reservas. Es necesario diferenciar las reservas de las provisiones. =rovisiones: son las apropiaciones efectuadas de manera directa por los administradores para cubrir contin$encias, cuya probabilidad de ocurrir es si$nicativa. (onstituye un rubro ne$ativo del activo y permite reCejar el menor valor patrimonial de la sociedad, ori$inado en el $asto en que esta debe incurrir. 5e hacen con como un $asto en el estado de resultados. quí la certidumbre es conocida e! ante por los administradores. >eservas: apropiadas por el m!imo ór$ano social para responder a hechos futuros e inciertos. rt. ;= del decreto )31+ de *++2. Las reservas pueden estar destinadas a enju$ar pérdidas especícas o $enerales y cumplen una nalidad económica de protección ante circunstancias como las derivadas de los cambiante ciclos económicos o de aspectos de la sociedad & variables microeconómicas'.O$ualmente cumplen una función jurídica que atiende a la importancia de mantener el patrimonio social como $arantía o prenda $eneral de los terceros acreedores. a'Feserva le$al8 es aplicable en aquellos tipos de sociedades en que no e!iste una intercomunicación patrimonial respecto de los asociados, con e!cepción de las sociedades en comandita por acciones en las que también es obli$atoria, a pesar de que los socios $estores responden solidaria e ilimitadamente por las obli$aciones sociales. 5e diferencia de las otras clases de reservas en su carcter de orden p4blico derivado de su ori$en normativo y de la nalidad para la cual se establece. Ipera por mandato e!preso de la ley y tiene por nalidad prote$er el patrimonio social en su conjunto, de manera que no se destina a la salva$uardia de activos o inversiones determinadas. rt. 13 (co. Esta norma dice que las pérdidas $eneradas por la actividad social deben enju$arse con las reservas creadas para este efecto y a falta de estas con la reserva le$al. ?iene como nalidad ser la 4ltima instancia para cubrir las obli$aciones adquiridas por la sociedad. ?iene una función de $arantía En cada ejercicio social se debern efectuar detracciones del *-J de las utilidades liquidas y deber hacerse de manera obli$atoria hasta alcan%ar una cuantía equivalente al -J del capital suscrito.. rt. 1) (co. La obli$ación de se$uir incrementando la reserva, cesa en el momento en que se alcance el tope porcentual previsto en la ley, sin embar$o si se produce una disminución vuelve a sur$ir la obli$ación de afectar el *-J. 5e discute en la doctrina si una ve% alcan%ado el susodicho porcentaje le$al las sumas abonadas en e!ceso del -J del capital suscrito, deben recibir el tratamiento de reserva le$al o si por le contrario se someten al ré$imen de las reservas estatutarias u ocasionales. l respecto se dice, por un lado que a pesar de que la obli$ación cesa 76

cuando se lle$a al tope, el ór$ano de dirección de la sociedad est facultado para abonar cuantías adicionales. Itros, por el contrario dicen que esa norma debe tener una interpretación restrictiva, porque constituyen una e!cepción al derecho de percibir utilidades, por lo cual cualquier cuantía ocasional deber someterse al ré$imen restrictivo de las reservas ocasionales. La función de $arantía propia de la reserva le$al impide que esta pueda capitali%arse o distribuirse durante la vi$encia de la sociedad. b'Feservas estatutarias8 son aquellas previstas de manera e!presa en el contrato social. 5u obli$atoriedad sur$e de su fuer%a contractual y del rt. 12 (co, se$4n el cual, estas sern obli$atorias mientras no se supriman mediante una reforma del contrato social, o mientras no alcancen el monto previsto para las mismas. ía. Esto es que en las sociedades en las que no se con$ure una situación de control, se requiere una mayoría calicada de por lo menos el ;-J de las accione s representadas en la reunión para que la determinación de convertir en capital las reservas se aplique también a los socios ausentes y disidentes. c'Feservas ocasionales8 ?ienen su fuente en una decisión del m!imo ór$ano social. El ordinal * del rt.1)- (co le otor$a al ór$ano de dirección la función de disponer que reservas deben hacerse adems de las le$ales. ?ambién se denominan reservas facultativas o voluntarias. 6ara crearlas no hay que reformar los estatutos sociales y a diferencia de las otras no estn sujetas a periodicidad, de manera que solo ri$en para el ejercicio en que son decretadas por el m!imo ór$ano social. rt 12 inc. ) (co. :o son permanentes porque responden a especícos motivos de conveniencia. La asamblea puede modicar la nalidad para la que se concibió esta reserva cuando resulte innecesaria o puede distribuirla entre los asociados.
.c'Feserva para la readquisición de acciones 8 puede ser de carcter estatutario o tener como fuente la decisión del m!imo ór$ano social&ocasional'. Esta reserva le permite a la sociedad ejercer el derecho de retracto mediante el reembolso anticipado de la participación de capital de al$uno o de al$unos de sus asociados. El rt.2+3 (co se reere a la readquisición de acciones que puede efectuar una sociedad anónima empleando fondos tomados de las utilidades liquidas. La readquisición de acciones cuotas o partes de interés puede facilitar los conCictos intra societarios, como también es un 4til mecanismo para el ejercicio del derecho de retiro en los casos de transformación, fusión, escisión o cancelación de acciones en la bolsa. rt. * ley ))) de *++. 6ara eso se necesita la decisión de la asamblea adoptada con la mayoría prevista en la ley o en los estatutos. &. Reparto !e utili!a!es.

Las normas sobre el reparto de utilidades se orientan a prote$er el derecho de los asociados de percibir utilidades. A( Re,las para el reparto !e utili!a!es

En consideración al principio de la autonomía de la voluntad el (co re$ula la proporcionalidad en el pa$o de las utilidades como una re$la meramente dispositiva contra la cual es posible estipular en el contrato social. El socio industrial, sin estimación anticipada del valor de su aporte, puede participar en los benecios sociales. rt. *- (co.  falta de estipulación en el contrato, esta clase de socio participar en las utilidades en una proporción equivalente a la que le corresponda al mayor aportante de capital. Esto puede ocasionar circunstancias inequitativas. parentemente la disposición aritmética es inaplicable porque si a la utilidad correspondiente al mayor aporte de capital se le suma otro tanto para el socio industrial y se le a$re$an adems las $anancias de los otros asociados, el resultado ser siempre superior al *--J. 6ar resolver el asunto se debe aplicar una re$la de tres, mediante la cual se prorratea el monto de benecios que recibir cada uno de los asociados. sí la cantidad total de las utilidades repartidas se ajustar a los porcentajes de participación de todos los asociados, incluido el industrial, sin que para ello deba sobrepasarse el *--J de los benecios que han de distribuirse. dems el rt. 1* (co, establece que antes de reali%arse el reparto de las participaciones o dividendos, es preciso primero, deducir el monto previsto para las reservas &primero la le$al, lue$o la estatutaria y por 4ltimo la ocasional'. Lue$o se deben efectuar las apropiaciones para el pa$o de impuestos. El orden previsto por el le$islador puede ser lesivo para el derecho de los accionistas de percibir los montos mínimos de utilidades porque si las reservas ocasionales pueden ser detraídas con anterioridad a la cuantía de utilidades repartibles, se puede vulnerar el derecho a benecios mínimos, por medio de la creación de esta clase de reservas en porcentajes superiores a los le$almente admisibles.. 6or eso aquí se su$iere un nuevo orden8 *. 6rovisión para el impuesto sobre la renta y complementarios. ). bsorción de las pérdidas que hayan colocado al patrimonio neto por debajo del capital 2. Feserva le$al 1. Feservas estatutarias .
;. (apitali%ación. +( 9onto m$nimo ue se !e*e repartir

6ara prote$er el interés de los asociados minoritarios, la ley prevé mecanismos tendientes a procurar un reparto mínimo de utilidades. rt. * y 11 (co. 5e trata de un sistema de mayorías calicadas que pueden utili%arse para decidir el reparto de cantidades inferiores a las mínimas se>aladas en la ley. La ley no sujeta la determinación de repartir utilidades a mayorías calicadas ni prohíbe la repartición por debajo de los limites le$ales. El m!imo ór$ano social puede determinar el reparto de utilidades con mayoría ordinaria, lo que pasa es que si la determinación sobre destinación de utilidades implica repartir entre los asociados por debajo del mínimo le$al, no bastar la mayoría ordinaria sino que se requerir mayoría calicada del =;J de los votos presentes. Es posible pactar en los estatutos una mayoría superior a esta, en cualquier sociedad, salvo en las sociedades anónimas abiertas, pero no es posible pactar una mayoría inferior. 5i la determinación se adopta sin contar con la supermayoría indicada, la sanción ser la de nulidad absoluta. E!isten dos porcentajes mínimos de reparto de utilidades8 *. Es de carcter $eneral, aplicable a todas las especies de sociedad. Fepresenta el -J de las utilidades líquidas del ejercicio. rt. * (co ). Es de carcter especial, pues es aplicable 4nicamente a las sociedades anónimas y por e!tensión alas comanditarias por acciones y limitadas. El porcentaje mínimo distribuible es del =-J de las utilidades liquidas cuando la suma de las reservas e!cede el monto total del capital suscrito :i siquiera la unanimidad de los asociados podría permitir un reparto inferior al previsto en el rt. 11 (co &esto 4ltimo no lo comparte el
La re$la $eneral es que las utilidades se deben pa$ar en efectivo dentro del a>o si$uiente a la fecha que se decreten a quien apare%ca como titular de la participación de capital que da nacimiento al derecho. E!cepcionalmente, cuando se trate del reparto del dividendo en las sociedades anónimas, puede hacerse en especie, con la condición de que se re4nan las e!i$encias del rt. 1 (co, pero este reparto solo es posible cuando a cambio de dinero en efectivo se entre$uen a los accionistas acciones de las que inte$ran el capital autori%ado de la sociedad que hace la distribución. Esto se llama capitali%ación de utilidades. 6ar poder reali%arlo se requiere de un voto favorable del ;-J de las acciones representadas en la asamblea, so pena de que solo sea obli$atorio para los asociados que la acepten de modo e!preso. 5i hay una situación de control la decisión no vincular bajo nin$una mayoría a los socios que preeran recibir el dividendo en efectivo y aceptar la dilución que esto les ocasione La sociedad puede también reali%ar compensaciones entre el dinero debido al asociado por concepto de utilidades y las sumas que estos le adeuden ala compa>ía, siempre que estas sean e!i$ibles. 79

La distribución de utilidades no puede ser ordenada sino por la asamblea $eneral de accionistas o por la junta de socios y no pueden dele$ar a nin$4n otro ór$ano. (onsecuencias de la aprobación del reparto de utilidades8 *.
ía para tal efecto ). 5i lo anterior no es suciente, o no e!isten, se acude a la reserva le$al. 2. 5i las reservas le$ales no son sucientes, debern cumularse con el propósito de ser cubiertas contra utilidades que se $eneren en ejercicios posteriores.  ?ambién e!iste la posibilidad de que los asociados se distribuyan las pérdidas soportadas por la sociedad en uno o varios ejercicios sociales, mediante nuevos aportes de capital efectuados al fondo social. Esto sería una reposición voluntaria de capital. rt. *)2 (co. Lo anterior no se puede e!i$ir coercitivamente salvo estipulación estatutaria en contrario

ASA9+LEA /ENERAL DE ACCIONISTAS < 56NTA DE SOCIOS 1. R,imen !e asam*lea ) 3unta !e socios en el C. Co.

0La sociedad debe valerse de su estructura or$nica para actuar en el comercio jurídico porque no puede hacerlo de forma directa. 05istema or$anicista8 la voluntad social se forma, se ejecuta y se declara por medio de sus ór$anos. 0E!presión volitiva de la sociedad se da por medio de sus or$anos. 5e pasa así entonces de la suma de las voluntades individuales de los socios, a la voluntad colectiva o querer social. Esto se maniesta en que la voluntad de socios ausentes o disidentes deben someterse a la voluntad de la mayoría. 0Es factible sostener que los ór$anos de la sociedad no sur$en por dele$ación sino que e!isten de modo ori$inario desde la constitución del sujeto. 80

0(ada ór$ano ejerce los poderes que le son propios /ay dos ór$anos , no necesariamente compuestos por socios que son el %r,ano a!ministrati"o &individual, es decir de un administrador 4nico, o cole$iado, es decir, junta directiva' y un %r,ano !e control. Los asociados componen la asam*lea. Este es el ór$ano de dirección de la sociedad y cuya competencia especial es la de decidir sobre los actos de $obierno que se caracteri%an por facilitar la e!presión de la voluntad o el querer social. La asamblea tiene en el derecho (olombiano un papel preponderante que se reCeja en la multiplicidad de funciones que le atribuye la ley y en el hecho de que las decisiones ms importantes tienen que ser aprobadas por este ór$ano &reformas estatutarias, directrices económicas y otras'.Este ré$imen jurídico permite que se con$ure una dependencia clara entre la titularidad de la propiedad del capital social denido en términos de participación porcentual en el capital social y el control que se ejerce sobre la sociedad. 6or esto e!isten ri$urosos controles que buscan salva$uardar el status socii,  A( >euniones ordinarias y e#traordinarias

0Irdinarias8 se determinan por tiempo y temario. Tiempo8 reuniones que deben cumplirse en la época se>alada para el efecto en los estatutos sociales, o a falta de estos, en el lapso comprendido entre el * de enero y el 2* de mar%o de cada a>o. Temario:  La diferencia radica en que en las e!traordinarias sólo es factible que se traten temas del orden del día mientras que en las ordinarias pueden tratarse temas distintos a los del orden del día. ?@#traordinarias8 :o encuadran dentro de las características anteriores. 5e caracteri%a adems porque permite atender temas imprevistos inapla%ables. Las reuniones e!traordinarias pueden versar sobre temas de sesiones ordinarias y pueden reali%arse en los tres primeros meses del a>o. Esto no si$nica que pueda prescindirse de las ordinarias ya que estas son de obli$atorio cumplimiento. ?Convocatoria8 En ambas, esta debe darse conforme a lo dispuesto en los estatutos sociales, es

decir por el medio y con la antelación indicados en la escritura p4blica.  falta de estipulación, la convocatoria deber reali%arse por un aviso publicado en un diario que circule en el domicilio principal de la compa>ía con una antelación mínima de * días hbiles si han de aprobarse balances de n de ejercicio, o de solo  comunes en los dems casos. La indebida convocatoria acarrea la inecacia de las decisiones adoptadas en la sesión. /abría que convocar a una nueva reunión para que en esta, se aprueben las decisiones indebidamente aprobadas.

<( >euniones especiales de asambleas y juntas de socios: 5esiones de la asamblea que se

desarrollan al amparo de disposiciones del (. (o. distintas a las que $obiernan el funcionamiento re$ular de dichos or$anismos.

a(>euniones universales8 en estas sesiones se convalida cualquier defecto en la forma de

convocar a los asociados, mediante la concurrencia de todos los socios o sus representantes. El quórum del *--J permite que la reunión se lleve a cabo en cualquier lu$ar aun fuera del domicilio social. 6uede tocarse cualquier tema. Los requisitos son8 *.Feunida la totalidad de los socios. 81

).Tolu ).Tolunta ntad d de consti constitui tuirr la asamb asamblea lea $enera $enerall de accio accionis nistas tas88 esto esto se hace hace nombra nombrando ndo un presidente y un di$natario y se verica el quórum ,

b(>euniones de segunda convocatoria 8 se presentan cuando a pesar de haberse reali%ado

vlidamente la convocatoria, la sesión sesión no puede celebrarse celebrarse por insuciencia de de quórum. Buien reali%a la convocatoria debe tener en cuenta las e!i$encias le$ales de de época para celebrar la reunión, antelación de la noticación sobre fecha, hora y lu$ar. La nueva reunión debe celebrarse en un término no inferior a *- días hbiles ni superior a 2- contados desde la fecha de la reunión fallida. Es importante precisar que esta reunión no cambia los pla%os de convocatoria por lo cual en caso de tratarse de la reunión que e!i$e * días de antelación, no podr celebrarse en los *días si$uientes. dicion dicionalme almente, nte, si se trata de una reunión reunión e!traordin e!traordinaria aria de se$unda convocat convocatoria, oria, debe cumplirse con el rt. *;) (. (o., es decir, incluir el aviso del orden del día. 5i se omite al$4n requisito, las decisiones tomadas son inecaces. 0El objeto de las reuniones de se$unda convocatoria es facilitar el adecuado funcionamiento de la sociedad en virtud de que los socios han desatendido la convocatoria inicial. 06resupuestos 06resupuestos para que pueda llevarse a cabo la sesión de )a. convocatoria8 *.decuada *.decuada convocatoria. ). Bue en esa reunión, los asociados no hayan podido deliberar por insuciencia del quórum. 2.Bue se convoque una nueva reunión que se realice en el pla%o mencionado anteriormente. 0(ondici 0(ondiciones ones especiales !e u%rum8 5e podr sesionar y decidir con un n4mero plural de 6EF5I: 6EF5I:5 5,, cualq cualqui uiera era sea la canti cantidad dad de accion acciones es repr represe esenta ntadas das.. Esto Esto no si$ni si$nica ca que que la decisión se tome por cabe%as a menos que se trate de partes de interés, la decisión deber tom tomarse arse con con fund fundam amen ento to en el capi capita tall repr epresen esenta tado do.. E2cepci%n a la plural ralidad & L0 )))'85ociedades que ne$ocien sus acciones en el mercado p4blico de valores, deliberarn en reunión de )a. convocatoria incluso con un solo accionista que concurra. 0 (aso (asoss en los los que que e!is e!iste te obli obli$a $aci ción ón de decidi decidirr con con mayo mayorí ría a cali calic cad ada a que que no puede puede desconocerse en :O:GX: caso8 reformas estatutarias y creación de acciones privile$iadas. :o se trata de cualquier caso de mayoría calicada sino de estos dos casos especícamente. c( >euniones por dereco propio 8
cuand ando por por cualq alquier ier circ ircunst unsta anci ncia no se ha celeb elebra rad do la asam samblea blea en el perío eríodo do correspondiente correspondiente a las reuniones ordinarias. 0Es 0Es indi indisp spen ensa sabl ble e que que los los enca encar$ r$ad ados os de real reali% i%ar ar la conv convoc ocat ator oria ia no la haya hayan n real reali% i%ad ado o oportunamente o por un medio o con antelación diferentes a lo previsto por los estatutos o en la ley. 05e ri$e por las mismas re$las sobre quórum y mayorías de las reuniones reuniones de )a. convocatoria. 0:o proceden las reuniones por derecho propio en compa>ías que no tienen la admon. en el domicilio estatutario. 0Fequisitos8 *. 6rimer día hbil de abril ).*-8-- a.m. 2. En las ocinas del domicilio principal principal donde funcione la admon. de la sociedad. 0 El sentido de estos requisitos es dar una $arantía a los asociados por la certe%a de la reunión. 5i se viola al$4n requisito, las decisiones no se ajustarn a derecho.

82

d( >euniones preliminares:  (on$re$a individuos en proceso de constituir una sociedad. :o

son reuniones de la asamblea propiamente dicha ya que la sociedad aun no se ha constituido. 0IbjetivosZ *. euniones e(>euniones 'nales o de liquidac liquidación: ión:  (uenta nal de liquidación8 consi$na el nombre de

los socios, el valor de su interés social y los bienes recibidos a título de liquidación. Esta, debe ser aprobada en asamblea. El liquidador estar obli$ado entonces a convocar una 4ltima reunión en la que los asociados se pronuncian sobre la forma como se pa$aron los pasivos a la sociedad y aprobar las cuentas de los liquidadores. liquidadores. 0 Fe$las Fe$las especiales especiales de u%rum ) ma)or$as 8 se e!i$e que solo con que concurra un n4mero plural de personas y que las decisiones decisiones se aprueben con el voto favorable de la mayoría mayoría de los socios que asistan a la reunión. 5i no concurre nin$4n socio, los liquidadores convocan a una )a. reunión para los *- días si$uientes. 5i a dicha reunión tampoco concurre nin$uno, se tendrn por aprobadas las cuentas de los liquid liquidador adores es que no podr podrn n ser lue$o lue$o impu$nad impu$nadas. as. Este mecan mecanismo ismo busca busca que que sea posi posibl ble e la liqu liquid idac ació ión n ya que que los los soci socios os pued pueden en perd perder er inte interé réss cuan cuando do no hay hay plat plata a que que devolverles. . 9o!i'c 9o!i'caci acione ones s intro! intro!uci uci!as !as por la Le)   en materi materia a !e asam*l asam*lea ea ,enera ,enerall !e accionistas.  A( Convocatoria

a'En casos de transformación, fusión, escición o cancelación de inscripción en el re$istro p4bl p4blic ico. o.#o #odi dic cac acio ione ness para para que que la noti notici cia a de la asma asmabl blea ea se de por por un inst instru rume ment nto o de imformación eca%. 6rote$e principalmente a socios minoritarios. El ré$imen del 1) (. (o. precisa que en la convocatoria se incluyan los asuntos que han de tratarse en la reunión. 5e establece una e!cepcion que puede desprote$er a los socios que consiste en poder adicionar temas al orden del día con el voto mayoritario de los asistentes a la reunión. 0rt. *2 Ley ))) precisa que sobre los temas enumerados anteriormente no podrn hacerse adici adicione oness al orden orden del día. día. 5i se hace, hace, las decisi decision ones es sern sern inec inecace aces. s. E2cepci%n:Es ló$ico pensar que sí podr hacerse en hipótesis de quórum universal y aprobación unnime de los socios. 0 Itra precisión de la Ley ))) es que en la convocatoria en la que han de aprobarse las referidas deter determi minac nacion iones, es, debe debe preci precisar sarse se la facult facultad ad de los socios socios de ejerc ejercer er el derech derecho o de retir retiro. o. Imisión $enera inecacia. 05e e!i$e e!i$e tambié también n el acces acceso o a la infor informac mación ión relat relativa iva a este este tipo tipo de operac operacion iones. es.
0Estas operaciones son de vital importancia. El aumento del capital autori%ado puede ser el primer paso para una capitali%ación capitali%ación de la sociedad que puede implicar la dilución de un socio. La disminución del capital suscrito que implica el reembolso anticipado de participación de al$unos socios, puede afectar a quienes no lo obtendrn. 05e e!i$e también un informe de los administradores donde se e!presen los motivos de la propuesta. propuesta. Este documento debe quedar a disposición disposición de los asociados durante el término término de la convocatoria. El término para el depósito es de cinco días comunes, a menos que los estatutos prevean al$o distinto o que esté acompa>ado de los actos para lo que se e!i$en * días hbiles. c'5anción de inecacia8 6ara casos de transformación, fusión, escisión o cancelación de la inscripción en el re$istro p4blico, como para los de aumento de capital autori%ado o disminución del suscrito, e!iste la sanción de inecacia en caso de que en la convocatoria se omita se>alar el aspecto que pretende debatirse en la correspondiente reunión. La 5uper podr reconocer los presupuestos presupuestos que sirven como base a la anomalía, de ocio o a solicitud de parte interesada. <( 9olicitud de convocatoria a la superintendencia de sociedades,

/O6R?E5O58 *.Los socios de sociedades limitadas, limitadas, colectivas o en comandita comandita simple, pueden pueden solicitar a las personas facultadas para tal efecto, para que convoquen la asamblea si un n4mero plural de socios socios lo solicita solicita y estos represent representan an por lo menos la cuarta cuarta parte parte del capital capital social. social. rt *;) L0 ))) 0"n n4mero plural de socios de sociedad anónima o en comandita por acciones, puede también solicitar al superintendente que convoque la asamblea si representan por lo menos una quinta parte de las acciones suscritas. rt. 1)2 (. (o. 0Las 0Las dos situac situacion iones es anter anterior iores es se reer reeren en a casos casos de socied sociedade adess someti sometidas das a vi$ila vi$ilanci ncia a permanente del la 5O5. :o procede tal atribución para sociedades sujetas a la vi$ilancia de otra super o para las que estn simplemente inspeccionadas inspeccionadas por la de sociedades. 0Es importante precisar que no se limitan ni los temas ni es necesario que haya habido una indebida convocatoria. La solicitud de los socios puede obedecer a la elección de los socios de optar por este mecanismo. mecanismo. ).En caso de no haberse reali%ado la reunión en las oportunidades previstas en la ley o en los estatutos en cualquier sociedad no vi$ilada por la 5uperbancaria o Talores, aunque no esté sometida a vi$ilancia contin4a de la supersociedades, a solicitud de cualquier administrador o de uno o varios socios que representen por lo menos el *-J del capital suscrito o social. C( Convocatoria formulada directamente por los socios: La ley ))) establece esta posibilidad por

primera ve% en nuestra le$islación. (ualquier socio puede convocar a la asamblea para iniciar la denominada acción de responsabilidad  contra al$uno&s' de los administradores. 5e requiere de un n4mer n4mero o de socios socios que repre represen sente te mínimo mínimo el )-J del capital capital social social para poder hacer hacer la convocatoria. La ley no lo e!i$e pero es dable pensar que la comunicación debe estar rmada por todos los socios que la formulen o por lo menos por los necesarios para alcan%ar el porcentaje. dems, debe indicarse el propósito.

establec lece e modi modica cacio ciones nes en mater materia ia de quóru quórum. m.
0Ley ))) establece que para 5.. abiertas el quórum m2imo ser de la mitad mas una de las acciones suscritas. 6uede pactarse estatutariamente un quórum inferior pero nunca uno superior so pena de nulidad de la clusula. Kajo el esquema anterior, era posible pactar quórums superiores. e' #ayorías alando que la precisión del tenor literal de la disposición de este articulo hace que esta no pueda ser objeto de variación por los particulares de ella se desprende su carcter eminentemente imperativo y la s4per valores también piensa lo mismo. 6or lo tanto en este tipo de sociedades el factor para el calculo de las mayorías decisorias ser el quórum de la respectiva reunión, no se podr entonces calcular mayorías decisorias sobre el numero de acciones suscritas. EU(E6(OI:E58 *. Las determinaciones relativas a la distribución de utilidades en porcentajes inferiores al se>alado en el rt.* (. (o. que concuerda con el rt. 11 de mismo que establece un porcentaje mínimo de distribución de utilidades del =-J en los casos en que la  de las reservas leal estatutaria y ocasional e!cedan el *--J del capital suscrito. :orma proteccionista del interés de los 5oc. #inoritarios de la compa>ía al $aranti%ar la concreción del derecho fundamental de participar en los benecios económicos de la sociedad. A no solo se suprime la mayoría decisoria calicada de =-J a que se refería el modicado art * sino que también aumenta al =;J de las acciones presentes.
2.  La transformación fusión o escisión aun en las hipótesis de aumento de resp de los

asociados. rt. *3; y *=3 ( (o 1. #as ejemplos 6$. 1)- primer prrafo. ía esciente. 6roteccionista de los accionistas minoritarios que carecen de poder para oponerse a una reforma estructural semejante. En estos casos aun para 5oc. biertas deber observarse una votación "::O#E de las acciones presentes o representadas en la respectiva reunión de la asamblea.. Fé$imen de transición del rt. 3; de la ley )))`+ par alas 5oc. anónimas cerradas8 *.Es la situación en que se hayan las 5oc. (onstituidas antes de la entrada en vi$encia de la ley. ). En virtud de los principios $enerales del derecho privado deben respetarse esas mayorías decisorias validamente pactadas antes de la fecha mencionada, siempre que esta 5oc. no ne$ocie sus acciones en el mercado publico de valores 2. 5i no se han pactado mayorías decisorias calicadas para reformas estatutarias en 5.. cerrada constituida antes de la entrada en vi$encia de la ley ))) se requerir para este efecto el voto favorable del =-J de las acciones presentes en la reunión de la asamblea como lo e!i$ía el subro$ado rt. 1)* (. (o. Esto en aplicación del rt. 2+ de la ley *2 de *;;= donde las normas jurídicas vi$entes en el momento de celebrar un ne$ocio jurídico se consideran incluidas en este así no se haya hecho e!presa mención a tales normas en el contrato. Esta ha sido la interpretación de la s4per de 5oc. reiterando el carcter supletivo y subsidiario de las mayorías decisorias previstas en el rt. 3;. f' 5ociedades anónimas cerradas8 /ay una libertad contractual en materia de quórum y mayoras decisorias. Las decisiones entre distintos $rupos de accionistas pueden re$ularse, de forma adecuada, mediante la jación estatutaria de J accionarios calicados, tanto para la deliberación del m!imo ór$ano social como para la adopción de todas o al$unas de las decisiones que se dieren a la asamblea $eneral de accionistas. 6ara esto al nal del rt. 3; diciendo que en los estatutos de dichas compa>ías podr pactarse un quórum diferente o mayorías decisorias superiores a la indicada, de esto se desprende que no podr pactarse mayoría decisoria inferior a la mitad mas una de las accione presentes , por que tal decisión no seria mayoritaria. Esto para 5oc. (erradas & no ne$ocian sus acciones en el mercado publico de valores' la norma opera por vía supletiva o subsidiaria puesto que la disposición deja en libertad a los particulares para estipular mayoras decisorias superiores. Esto sumado al rt. 2+ de la ley *2 `;= hace que las 5oc. cerradas constituidas con anterioridad a la vi$encia de la ley ))) habían estipulado clusulas que e!ijan un quórum o mayorías decisorias especiales para casos distintos a los que a los de la ley o se $uardo 86

silencio sobre la disposición adoptando las normas que entonces lo determinaban, sern dichas clusulas o normas le$ales las que deban aplicarse , hasta que la voluntad de las partes de el ór$ano social decida modicarlas. En todo caso hay que tener en cuenta que las 5.. que se constituyan con posterioridad a la entrada en vi$encia de la ley )))`+ si se desea estipular mayorías decisorias para al$unos efectos distintos de los previstos en los artículos *,1)- ordg y 1, debern pactarse e!presamente en los estatutos. 5i no, la disposición supletiva contenida en el rt.3; de dicha ley har que todas las determinaciones deban adoptarse por mayoría absoluta de las acciones presentes. ía .(oncluye diciendo que no resulta le$al introducir por vía estatutaria a partir de la vi$encia de la ley ))) clusula al$una referida a la restricción de voto que consa$raba la norma dero$ada.  sí mismo las disposiciones estatutarias que consa$raban dicha $ura amparndose en la le$islación anterior, quedan insubsistentes a la lu% del ordenamiento mercantil que entrar a re$ir y por lo tanto no podrn ser aplicables a partir de la vi$encia de la ley mencionada. h'Feuniones de se$unda convocatoria8 rt. 3+ ley )))`+para reuniones de se$unda convocatoria, las sociedades que ne$ocien sus acciones en el mercado publico de valores &sociedades abiertas' no0se requerir pluralidad para deliberar y decidir. 6or lo tanto convocada una reunión de asamblea que no se cumple por falta de quórum, se citara a una nueva reunión en la que tanto el quórum como la mayoría decisoria se inte$raran con la presencia de un solo accionista, independientemente del numero de acciones que este sea titular. En la le$islación ya había antecedentes de reuniones unipersonales de la asamblea o junta de socios estatuidas para diversos efectos le$ales, sesiones que aparte de la intrascendente contradicción semntica no han producido problema al$uno. (omo sobresalientes ejemplos de esta posibilidad de deliberación estn 87

*. Las votaciones de balances y cuentas de n de ejercicio por parte del 4nico socio no

administrador ni empleado de la sociedad. rt. *; c. (omercio ). El caso de las asambleas $enerales o juntas de socios, por parte del 4nico socio, de compa>ías disueltas por reducción de la pluralidad e!i$ida por la ley para su funcionamiento. rt.)*; ord ) y ))) (. (o. 5obre esto la 54per de 5oc. se ha pronunciado diciendo que aunque la asamblea haya desaparecido por no e!istir sino un accionista 4nico, es perfectamente factible que dicho accionista ha$a desi$naciones y apruebe la cuenta nal de liquidación ,balances, informes de liquidador, etc. alar el medio de comunicación empleado, o el termino en que se recibieron las comunicaciones escritas, se$4n fuere el caso. 6oderes La ley )))`+ en su rt. *; modico el art*;1 (. (o. e introdujo como novedades8 *. 5uprimió los requisitos de escritura publica o documento le$almente reconocido para los poderes que coneren representación en varias reuniones del m!imo ór$ano social. La simplicación de los requisitos formales para el otor$amiento de los poderes afecta la manera como se revocan, la cual deber hacerse por 88

documento privado donde manieste su voluntado nombrando un nuevo representante. ). 5implico los poderes que se otor$an en el e!terior. 2. 5uprimió la prohibición que e!istía, que impedía otor$ar poderes de asamblea o  junta de socios a personas jurídicas salvo que fuera en desarrollo de un ne$ocio duciario. Esta innovación favorece la $ura de sindicación de accionistas. 1. La superintendencia de 5oc. se ha pronunciado aclarando que en caso de que el mandatario desi$ne a un apoderado y a su posible sustituto, implica que si cambia de parecer puede revocar el poder en cualquier momento sustituyéndolo en otro o directamente ejerciendo su derecho. >' cuerdos de accionistas. 5e ha venido reconociendo la posibilidad de que las relaciones entre socios se rijan por estipulaciones diferentes de las convenidas en el contrato social. 6or eso hay re$ulaciones normativas respecto a la sindicación de accionistas. (onsiste para mascheroni en todo acto, pacto o contrato destinado a comprometer os derechos emer$entes de la tenencia de acciones de una sociedad en especial el derecho voto. (lasicación doctrinaria8 #ascheroni. *. 5indicatos de mando y bloqueo se pretende retener el control administrativo de la sociedad con el ejercicio de la mayoría accionaría. ). 5indicatos con retención o transmisión de titulo 5e diferencian los sindicatos que implican una transferencia de títulos de acciones a uno de los asociados o a un tercero los cuales otor$an mas se$uridad para los efectos del sindicato trustee en E.". y duciario en (olombia.
En (olombia desde hace tiempo se ha admitido su viabilidad como desarrollo del postulado de la autonomía contractual. El articulo **; del (.(o. dispone que no resultaran oponibles ni frente a la sociedad, ni frente a terceros, los pactos que no consten en el contrato social inscrito con e!actitud en el re$istro mercantil, si$nica precisamente que esos convenios son validos por entero y obli$atorios entre los asociados que los suscriben o acuerdanZ en el sistema peruano los referidos convenios deben constar en la escritura publica de constitución de la sociedad. 5in embar$o la nueva le$islación en el art =- de la ley ))) permite que ) o ms socios celebren un acuerdo, cuyas estipulaciones son también vinculantes para la sociedad y para los dems asociados nunca para terceros por que carecen de publicidad mercantil. 5iempre que cumplan las si$uientes condiciones8 *. Los socios que participen no podrn ser administradores. :o pueden suscribir dichos acuerdos las personas contenidas en el rt. )) ley ))).para no atar a la administración a las mayorías en la asamblea $eneral de accionistas y $enerar independencia de las determinaciones adoptadas por el m!imo ór$ano social. #uestra de cómo la le$islación en al$unos casos presume la fe de los administradores otro ejemplo es el rt. *; del códi$o de comercio que impide a los administradores representar acciones ajenas en la asamblea o junta de socios. :orma aplicable a 5.., 5. F. Ltda. en virtud del principio de remisión del articulo 2=) del códi$o de comercio y a los dems tipos de sociedades por principio de analo$ía rt. ;+ de la ley *2` ;=. ).  5olo pueden versar sobre8 a. La forma como habr de emitirse el voto en las reuniones de asamblea $eneral o  junta de socios. c se puede estipular que los socios participantes debern votar siempre en bloque con una posición unicada o que los suscriptores del acuerdo votaran en un sentido determinado sobre respectivo pacto. no cabria acordar que se votara en contra de todas las propuestas de los otros socios no participantes. Es evidente la ausencia de racionalidad en una estipulación de esta naturale%a y por el dolo que podría tener ante los asociados no suscriptores. 5in embar$o mientras no se declare judicialmente la valides del acuerdo este debe reputarse valido y aplicable completamente. b. Feferirse a la persona o personas que habrn de representar el bloque de acciones, cuotas o partes de interés de los participantes en una o varias reuniones del m!imo ór$ano social. 5e considera que el hecho que la norma citada restrinja los acuerdos vinculantes para la 5oc. a los temas e!presamente se>alados no quiere decir que no e!ista la posibilidad de celebrar convenios sobre otros asuntos.  ?al es el caso de los Kuy and 5ell a$reements o compra venta de acciones cuotas o partes de interés, condicionada a la ocurrencia de ciertos eventos o el compromiso de mantener inmodicadas las proporciones de capital de un concreto $rupo de socios. cuerdos que sern plenamente validos pero que sin embar$o con la salvedad de que no vincularan a la compa>ía ni a los dems asociados. dems para estos convenios no se requerir que quienes los celebren sean asociados no 90

administradores, pues esa e!i$encia se restrin$e a los pactos no oponibles a la sociedad. 2. ía. (ondición esencial para que se produ%can los efectos de oponibilidad de que trata la norma. Esto no es una solemnidad ad sustantiam actus para que e!ista el acuerdo. Lue$o de efectuado el deposito todos los socios podrn consultar el te!to y informarse sobre el alcance de estipulaciones. La fecha de deposito determina el momento a partir del cual el acuerdo resulta oponible a la sociedad. El acuerdo solo por ló$ica debería tener un tiempo de duración establecido no es requisito. Pinalmente es importante la previsión consa$rada a nales del art =- del (. (o donde se establece que en lo dems ni la sociedad ni los asociados respondern por el incumplimiento de los términos del acuerdo esto no se puede interpretar restrictivamente por que resultaría en la inutilidad del acuerdo introducido por la ley ))). 5e considera que la sociedad esta obli$ada a reconocer la e!istencia del convenio y que por consi$uiente no deber permitir su violación. /ay un ejemplo en la 6$. )23 del libro.   En Europa continental no se apoya mucho la efectividad de los pactos privados consideran tratadistas que no podr ser invocado frente a la sociedad en 6ortu$al tampoco creen que el incumplimiento por parte de un socio se oponible a la sociedad. En E. ". las cortes pueden darle valides a las estipulaciones que conten$an los acuerdos privados de accionistas en este país haya acuerdos de votación y duciarios. Los cuales son el intercambio de promesas que se hacen los asociados para ejercer su derecho a voto en un sentido de manera colectiva. Los acuerdos duciarios de votación se produce una verdadera disyunción en la titularidad de las acciones con el propósito de que un J de asociados ase$ure el control del ór$ano de dirección de la compa>ía. lcance de la e!presión del aparte nal del rt. =- de la ley ))). *. hay que tener en cuenta que se se>ala que la estipulación ha de tener efectos frente a la sociedad con lo cual parecería claro que esta debe acatar lo estipulado en el respectivo convenio. ). La e!presión complementaria Den lo demssalva la responsabilidad de la sociedad en los eventuales perjuicios que entre los asociados suscriptores pueda $enerar el incumplimiento del pacto. 6or ultimo para dar por terminado anticipadamente un acuerdo de accionistas 5e requiere que los suscriptores depositen en las ocinas de administración de la sociedad un documento en donde conste por escrito la voluntad unnime de los participantes en el sentido de darlo por terminado con antelación. Esta misma conclusión es valida respecto de la imposibilidad de revocatoria individual de un mandato conferido mediante un acuerdo de accionistas. el rt. *);* ( (o.
o'Onecacia de las decisiones de la samblea o junta de socios. La inecacia constituye la ms drstica de las sanciones que establece el le$islador mercantil. Le resta todo el efecto al acto jurídico afectado por las sanciones, y opera ipso iure, sin necesidad de declaración judicial. En el articulo *+-(. (o dispone que las determinaciones son inecaces cuando faltan al$unas formalidades se>aladas de manera especica por el Le$islador, de ordinario, estas formalidades tienen que ver con los elementos esenciales de la asamblea o junta de socios como lo son la convocatoria el quórum y el domicilio, varias normas de la Ley ))) del + introdujeron nuevas causales de inecacia tanto sobre determinaciones del m!imo ór$ano social como sabré otros aspectos relacionados con el m!imo ór$ano social. El artículo *2 sanciona con inecacia las determinaciones adoptadas por la asamblea o junta de socios en que haya sido aprobada un proceso de fusión,escisión o transformación , cuando no se hayan incluido en el orden del día el punto respectivo o cuando, a pesar de haberse incluido, no se haya formulado advertencia especial relativa al derecho de retiro. El par$rafo del articulo )* de la ley establece la referida sanción para las deliberaciones no presénciales y las decisiones por escrito, cuando ocurran las hipótesis allí se>aladas. Efectos de la inecacia8 La s4per 5oc. ha se>alado que es inne$able que las decisiones de las asambleas y de las juntas directivas de las sociedades mercantiles, por la presunción de licitud que las ampara rt *;+ (. (o. inc)g $eneran consecuencias en tanto nos sean anuladas por autoridad judicial o administrativa, pero siempre y cuando estas decisiones hayan sido validamente adoptadas 6ara mas adelante a$re$ar que en los casos especícos mencionados en los rt. *+-,;+= y si$uientes del co de comercio y en los rt. *- de la ley2)`=+ y )1 ley1)`+2, las decisiones resultan inecaces por ministerio de la ley y sin necesidad de declaración judicial o de autoridad administrativa, inecacia que impide que tales decisiones obli$uen al interior de la sociedad o por fuera de ella. La inecacia tiene la ventaja que no se necesita instaurar un proceso judicial para que el acto no produ%ca efectos, sin embar$o si las partes no lle$an a un acuerdo sobre los presupuestos fcticos que ori$inan las sanción la efectividad de esta es letra muerta. La ley ))) en el rt. ;1 le asi$na a la s4per de sociedades la facultad de vericar la hipótesis las hipótesis fcticas que dan lu$ar a la inecacia y declarar los presupuestos que la ori$inan 6or esto en los casos de conCicto por ra%ón de una eventual inecacia a s4per 5oc. podr terciar en dicho desacuerdo para se>alar con autoridad le$al si ocurrieron o no los presupuestos denidos en la ley. Este acto administrativo no si$nica que la ley someta a la referida sanción un tramite administrativo, facilita una prueba importante para el mecanismo de inecacia. El art *22 de la ley 113 de +; reitera la facultad en cabe%a de la s4per de 5oc. para reconocer los presupuestos de inecacia previstos en el libro )g del (.de comercio.
correspondiente reunión adems se prescribe sanción de inecacia aplicable a las determinaciones tomadas por le m!imo ór$ano social en caso de no $aranti%ar el derecho de inspección. (on respecto al derecho de scali%ación individual que también debe $aranti%arse a los asociados respecto de los libros y papeles de la sociedad las sanciones son diferentes la violación de esa $arantía no $enera efecto al$uno respecto de las decisiones adoptadas por el m!imo ór$ano social. En caso de renuencia de los administradores a $aranti%ar el ejercicio del precitado derecho, o ne$li$encia del revisor scal en presentar oportunamente la denuncia contra los administradores que lo impidieron el afectado podr pedirle a la entidad que ejer%a la inspección, vi$ilancia y control que ha$a efectiva la causal de remoción en que incurren los responsables, sin perjuicio de que determinación sea adoptada por el ór$ano nominador competente.  :umeral 3 rt. )2 ley )))`+, los administradores tienen dentro de sus obli$aciones la de respetar el derecho de inspección de todos los asociados. 6or ello a la lu% del rt. )1 la violación de esta norma haría responsables solidaria e ilimitadamente a los administradores, por los perjuicios que se hubieren causado a los asociados por este hecho.

AD9INISTRADORES 1.Consi!eraciones ,enerales

En los sistemas jurídicos de ori$en romano0$ermnico los administradores ocupaban la posición de un representante de la persona jurídica0sociedad. La concepción contempornea apunta a la teoría or$anicista por virtud de la cual, la $estión social se cumple con funcionarios a quienes la ley y el contrato les concede la facultad de administrar la sociedad D dentro de su objeto social y conforme a la competencia otor$ada ala ór$ano. El ór$ano social, a diferencia del representante, carece de personalidad jurídica propia. El hecho de que lea ley conceda a los administradores sociales amplias posibilidades de acción implica un ries$o para los asociados y para los terceros, sobre todo en las sociedades de capita porque los asociados estn separados de la administración. La ley ))) de *++ no trató de establecer un ré$imen meramente punitivo de la conducta de los administradores, sino que intentó consa$rar un verdadero estatuto de los administradores que apunta hacia una mayor especiali%ación de las atribuciones, responsabilidades y sanciones.  ?anto los asociados, como los terceros y los accionistas minoritarios se constituyen en sujetos de especial protección pues pueden verse perjudicados por una administración ne$li$ente. El sistema económico también puede resultar afectado por lo anterior. .Funcionarios a!ministra!ores

El rt. )) de la ley )))`+ enumera las personas que tienen la calidad de administradores.
respondern por los perjuicios que cause su actuación de acuerdo con los principios que $obiernan el ré$imen $eneral de responsabilidad. :o se hace distinción entre funcionarios de administración y de representación le$al por una necesidad prctica de crear pautas comunes de conducta8 1. Pactores de establecimiento8 estos funcionarios son mandatarios especiales que administran un establecimiento de comercio o un aparte o un ramo de la actividad de este. F?. *22) (co. . Liquidadores de las sociedades8 por lo com4n se consideran como representantes le$ales, pero en la ley aparecen como administradores. La 5uperintendencia de 5ociedades dice que el liquidador es el representante le$al de la sociedad disuelta y el administrador especial de su patrimonio. Gabino 6in%ón, por le contrario, los incluye 4nicamente dentro de los administradores. &. #iembros de Muntas o (onsejos ías en las cuales es obli$atorio ese ór$ano de administración & 5.. o empresas de servicios p4blicos' o en las que se ha pactado en los estatutos. 4. Buienes de acuerdo con los estatutos ejer%an las funciones de administradores. La 5uperintendencia de 5ociedades dijo que D...sern administradores si ejercen funciones administrativas o si las detentan, de donde resulta que es administrador quien obra como tal y también lo es quien est investido de facultades administrativa &.Principios !e actuaci%n !e los a!ministra!ores. Inc. 1 Art. & le) J> MLos a!ministra!ores !e*en o*rar !e +uena Ke- con lealta! ) con la !ili,encia !e un *uen #om*re !e ne,ocios ' eber de buena fe 8 Es una consa$ración del principio del derecho privado. o de sus funciones. K' De*er !e !ili,encia o cui!a!o: Es 4til cuando se trata de revisar judicialmente la actuación de los administradores.. 5on los Ddeberes duciariosde los administradores consa$rados por el derecho norteamericano. ll se considera que e!iste una relación duciaria del administrador con la sociedad, por virtud de la cual esta deposita su conan%a en el juicio y consejo de aquel. :in$una de las partes puede aprovecharse de su encar$o en forma e$oísta o ne$ociar con el objeto de su encar$o para benecio propio o perjudicar al otro, salvo en ejercicio de la mejor buena fe y con conocimiento y consentimiento de la otra. Las responsabilidades de los administradores no son ilimitadas. La ley dene las pautas dentro de las que pueden actuar. Los límites también estn denidos por los deberes duciarios o de conan%a. El primero de los deberes de conan%a es el de cuidado, que envuelve la obli$ación de actuar con dili$encia en los asuntos societarios. La ley ))) de *++ dispone que los administradores deben actuar con D la dili$encia de un buen hombre de ne$ocios. Esto si$nica una alteración del patrón de conducta utili%ado en el derecho civil para evaluar los $rados de culpa, que versa sobre el buen padre de familia.rt.32 ((. El modelo de la ley ))) tiene un modelo ms e!i$ente desde el punto de vista profesional, por ende los administradores deben cumplir sus determinaciones con particular dili$encia que 94

representa una forma de actuar propia de las personas conocedoras de las técnicas de la administración. El buen hombre de ne$ocios puede asumir ries$os en forma consciente y ra%onada, ya que el ries$o es propio de la vida de ne$ocios. El buen padre de familia por el contrario, debe prevenir los ries$os. Lo anterior no quiere decir que el administrador que asume de manera irresponsable un ries$o no deba responder. La e!presión buen hombre de ne$ocios quiere decir8 D aquella diligencia que  pondr"a un comerciante normal en sus propios negocios,

El deber de cuidado no equivale a que la decisión ten$a que ser acertada en términos de benecios económicos para la compa>ía. La obli$ación de los administradores es de medio no de resultado. 5i a pesar de haber actuado dili$entemente y de buena fe, los resultados de la $estión no son buenos, no se $enera responsabilidad para el administrador. En Estados unidos se utili%a la re$la de la discrecionalidad, se$4n la cual cuando los directores de una sociedad adoptan una decisión de ne$ocios se presume que lo han hecho con pleno conocimiento e información. Los directores tienen el deber de obtener con anterioridad a la adopción de una determinación, toda la información relevante para esto. (' De*er !e lealta!:

5e reCeja en una serie de obli$aciones especícas de acción u omisión, que se orientan a la protección de secretos de la sociedad, la abstención de actuaciones que resulten conCictivas con las de la compa>ía, el respeto por las oportunidades de ne$ocios en cabe%a de la sociedad, Etc. Omplica la necesidad de que el administrador act4e en forma que consulte los mejores intereses de la sociedad. :o e!iste una clasicación precisa de situaciones que se consideren violatorias del deber de lealtad. 5on los jueces quienes determinan las circunstancias fcticas en las cuales se considera trans$redido. La ley colombiana no dispone e!plícitamente que el deber de lealtad se pre$ona también sobre la relación entre los administradores y los asociados, pero e!isten principios que permiten hacer esta asimilación, como el rt.)2 de la ley ))).8 las actuaciones de los administradores se cumplirn en interés de la sociedad , teniendo en cuenta los intereses de los asociados. :o obstante, el interés principal que deben defender los administradores es el de la sociedad. 4.De*eres espec$'cos A( Desarrollo a!ecua!o !el o*3eto social rt. )2 n4m. * ley ))) de *++.El administrador debe reali%ar los esfuer%os conducentes al adecuado desarrollo del objeto social. o sufrido y el incumplimiento del deber le$al, lo cual es relativamente fcil. +( ?elar por el cumplimiento !e las !isposiciones le,ales ) estatutarias

Telar8 si$nica observar atentamente. El administrador tiene un deber positivo de conducta, que se maniesta en su obli$ación de que se cumplan las normas le$ales contractuales tanto en su actividad como en la de sus subalternos. D (ulpa in vi$ilando. (on esto se busca un mayor profesionalismo en la supervisión de las labores de dependientes y subalternos. C( ?elar para ue se permita el cumplimiento !e las Kunciones !el re"isor 'scal 95

"no de los problemas que afronta la revisión scal en (olombia es el de la frecuente falta de independencia con la administración de la sociedad. /ay una dependencia de las mayorías accionarias. En la ley ))) no se corri$e esta dependencia pero enfati%a en la idea de que el revisor scal debe contar por lo menos con los recursos necesarios para cumplir adecuadamente sus funciones. Loa administradores estn obli$ados a suministrarle toda la información contable, nanciera, administrativa o de otra índole que sea indispensable para el cumplimiento de sus atribuciones le$ales o estatutarias. D( /uar!ar ) prote,er la reser"a comercial e in!ustrial !e la socie!a! ) a*stenerse !e utiliBar in!e*i!amente inKormaci%n pri"ile,ia!a. rt. )2 n4m. 1 y  ley ))). 5on dos deberes de lealtad que consisten en $uardar reserva sobre informaciones tocantes a la sociedad8 *. 5e trata de informaciones de orden técnico que adquieren los administradores con ocasión del ejercicio de sus car$os. Ejemplos8 formula de procesos industriales, reservas sobre libros, etc. rt. 3* (co. ). 5e reere a información privile$iada. Ejemplo8 situaciones futuras de la compa>ía, emisiones de acciones, solicitud de acuerdo de reestructuración, etc. La divul$ación de esta información puede ser perjudicial para la compa>ía. (oncepto de información privile$iada8 aquella a la cual solo tienen acceso directo ciertas personas en ra%ón de su profesión u ocio, la cual est sujeta a reserva, ya que de conocerse podría ser utili%ada con el n de obtener provecho para sí o para un tercero. (aracterísticas de la información privile$iada8 - que a ella sólo ten$an acceso determinadas personas en ra%ón del car$o o de sus funciones - tener idoneidad suciente para ser utili%ada - debe versar sobre hechos concretos y referidos al entorno societario "so indebido de la información privile$iada8 hay uso indebido cuando quien posee la información privile$iada y est en obli$ación de mantenerla en reserva, reali%a al$una de las si$uientes actuaciones, teniendo o no benéco de ellasZ 0que se suministre a quienes no tienen derecho de acceder a ella 0que se use con el n de obtener un provecho propio o de terceros 0que la oculte maliciosamente en perjuicio de la sociedad o en benéco propio o de terceros. 0que se ha$a p4blica en un momento inapropiado 0cuando e!istiendo la obli$ación de darla a conocer no se ha$a p4blica y se la divul$ue en un medio cerrado o no se la divul$ue del todo. :o se con$ura el uso indebido de la información privile$iada8 0cuando el ór$ano competente de la sociedad autorice e!presamente al administrador el levantamiento de la reserva 0cuando la información se le suministre a las autoridades facultadas para solicitarla y previa su solicitud 0cuando es puesta a disposición de los ór$anos que tienen derecho a conocerla sí mismo se entiende por secreto industrial todo conocimiento reservado sobre ideas, productos o procedimientos industriales que el empresario, por su valor competitivo par ala empresa, desea mantener oculto. 6ara ser prote$ible debe reunir ciertos requisitos como8 96

0ser secreto 0tener un valor efectivo o potencial por el hecho de ser secreto 0e!istencia de un control efectivo, ejercido por las personas que tienen posesión del secreto industrial 0no ser de dominio p4blico 0no resultar evidente para un técnico en la materia 0no debe ser divul$ado por disposición le$al o por orden judicial 5anciones por la revelación indebida de secretos industriales8 0delito de violación de reserva industrial 0delito de utili%ación indebida de información privile$iada 0se constituye en causal de terminación unilateral del contrato de trabajo 0hace presumir la responsabilidad ilimitada del administrador por los perjuicios que cause a los asociados o a terceros 0constituye una violación de los contratos de transferencia de tecnolo$ía o uso de Dno$ o$ 0se considera un acto de competencia desleal E( Dar un trato euitati"o a to!os los socios ) respetar su !erec#o !e inspecci%n "no de los $randes problemas que afronta el ré$imen societario colombiano es la indefensión en la que se encuentran los socios minoritarios. Esto impone el reconocimiento de ciertos límites al poder de la mayoría o de la minoría or$ani%ada, sobre todo en las sociedades por acciones abiertas.. Entre estos límites estn los derechos individuales del accionista, sobre todo el derecho de scali%ación individual&derecho instrumental' F( A*stenerse !e participar en actos ue impliuen conicto !e inters o competencia con la socie!a! (onCicto de interés8 situación en la cual no es posible la satisfacción simultanea de dos intereses, a saber, el radicado en la cabe%a del administrador y el de la sociedad, bien porque el interés sea de aquel o de un tercero. rt.)2 n4m. = Ley ))). Fe$ula dos aspectos8 *. 5e reere a los conCictos de interés de los administradores frente a la sociedad. ). 5ituaciones de competencia del administrador respecto de ne$ocios a los que también se dedique. En nin$uno de los casos se requiere que el interés beneciado con la actividad sea directamente el del administrador, sino también puede ser el interés de terceros. dems la actividad puede cumplirse directamente por el administrador o por interpuesta persona. La norma parte de una prohibición $eneral, sin embar$o podrn reali%arse tales actividades siempre y cuando se cumpla un procedimiento previsto en la misma ley, porque las operaciones de competencia o conCictivas no son necesariamente perjudiciales para la sociedad &al$4n ne$ocio celebrado por el administrador puede resultar 4til para ambas partes'. Ese procedimiento propende por la protección de los intereses de la sociedad. El acto puede reali%arse si e!iste autori%ación del m!imo ór$ano social y suministro de toda la información pertinente para adoptar la determinación. El voto del administrador interesado debe e!cluirse si él es socio o accionista, por lo cual ser necesario recalcular el quórum para cuyo efecto se resta el n4mero de acciones, cuotas o partes de interés que le corresponden al administrador.

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La ley no e!i$e una mayoría calicada para esta determinación por ende se adopta con mayoría decisoria ordinaria le$al o estatutaria, a menos que para el efecto el contrato hay previsto una mayoría decisoria superior.  dems, con el objetivo de evitar que la autori%ación del m!imo ór$ano social sea una fachada para dar apariencia de normalidad a operaciones contrarias a los intereses de la sociedad, la ley establece que la autori%ación solo podr otor$arse cuando el acto no perjudique los intereses de la sociedad. La ley no dice que sanción se deriva de contravenir esta norma pero puede suponerse que es una nulidad por quebrantar una norma imperativa. :o obstante esta nulidad solo podría pre$onarse de la decisión adoptada por el m!imo ór$ano social, pero no del contrato indebidamente autori%ado. La 5uperintendencia de 5ociedades tiene facultad de intervención para investi$ar y sancionar a los administradores que incurran en las anteriores conductas. La 5uperintendencia resuelve la situación concreta bien mediante la suspensión del desarrollo de las actividades acusadas, o bien solicitando la remoción del administrador, cuando se trata de sociedades sujetas a su vi$ilancia. (uando son sociedades sujetas a la mera inspección, el quejoso debe solicitar una investi$ación administrativa. >.Responsa*ili!a! !e los a!ministra!ores

aló una responsabilidad solidaria e ilimitada de los administradores por los perjuicios que por dolo o culpa causen ala sociedad, los asociados o terceros.. Kasta que se compruebe que hubo culpabilidad, da>o y relación de causalidad para que se impon$a responsabilidad solidaria a todos los administradores que participaron en la toma de la decisión respectiva o que la ejecutaron. La responsabilidad puede ser adems contractual o e!tracontractual. 5e tendrn por no escritas las clusulas del contrato social que tiendan a absolver a los administradores de las anteriores responsabilidades o a limitarlas al importe de las cauciones que hayan prestado para ejercer sus car$os. Es la consa$ración del principio de que Dno e posible condonar el dolo futuro. Esto no si$nica que los administradores no puedan ampararse con póli%as de se$uros que cubran el ries$o asociado con la actividad de ellos, aunque no restrin$en el carcter ilimitado de la responsabilidad. A( E2oneraci%n !e responsa*ili!a!

El inciso ) del rt. )1 de la ley ))) de *++ sostiene que D...no estarn sujetos a responsabilidad quienes no hayan tenido conocimiento de la acción u omisión o hayan votado en contra, siempre y cuando no la ejecuten o, el demandante damnicado no necesita demostrar que el administrador 98

actuó con culpa. Es el administrador quien debe desvirtuar esa presunción le$al. El demandante deber probar solamente la violación le$al o estatutaria y el ne!o causal. La norma incorpora un criterio para determinar el quantum de la indemni%ación en los casos de distribución de utilidades en contravención a las normas le$ales vi$entes. En estos casos, adems de la obli$ación de responder solidaria e ilimitadamente por los perjuicios que esa conducta ocasione, debern responder por las sumas dejadas de repartir, o por las cantidades distribuidas en e!ceso. C( A!ministra!or persona 3ur$!ica La ley reconoce e!presamente que las sociedades pueden ser administradas por otras personas  jurídicas cuyo objeto social consista en la $estión de ne$ocios ajenos. El inciso  del rt. )2 de la ley ))) de *++ dispone que la responsabilidad que se derive de la actuación de personas  jurídicas deber endil$arse a ellas y a quienes act4en como sus representantes le$ales.. 5in embar$o, cuando la representación le$al corresponde a una persona jurídica, su responsabilidad patrimonial estar limitada conforme al tipo societario bajo el cual se haya constituido dicha persona. :o sucede lo mismo en el mbito penal ya que las consecuencias han de recaer en la persona natural que efectivamente desempe>e la mencionada representación. :o obstante la (orte (onstitucional dijo que las personas jurídicas sí pueden someterse a sanciones penales que sean compatibles con su naturale%a. .Acci%n in!i"i!ual !e responsa*ili!a!

6uede ser ejercida por cualquier persona que haya sufrido perjuicio derivado de las actuaciones de los administradores. Esta acción requiere la comprobación de un interés jurídico directo por parte del demandante. La acción individual no pretende que se indemnicen perjuicios irro$ados a la compa>ía, sino la compensación por los da>os causados al patrimonio personal del asociado o tercero afectado. Los da>os cuyo resarcimiento se pretende han de ser directos y no derivados de los que hubiera podido sufrir el patrimonio social.
rt. ) ley ))) de *++. 6or medio de esta clase de acciones se pretende reconstituir el patrimonio de la sociedad, cuando este ha sido die%mado por la acción u omisión de sus administradores. La alternativa de acciones sociales era imposible bajo el ré$imen anterior ya que procesalmente no e!istía le$itimación en cabe%a de quienes no habían sido perjudicados en forma directa. Estas acciones vienen del commom la y se llaman acciones derivadas. (aracterísticas de esta acción *. (orresponde a la sociedad, que es la persona le$itimada para su ejercicio. ). Fequiere determinación del m!imo ór$ano social adoptada con el voto favorable de la mitad ms uno de las acciones, cuotas o partes de interés representadas en la reunión 2. 6uede adoptarse en cualquier reunión, aunque no conste en el orden del día 1.  falta de convocatoria por parte de las personas facultadas para eso, el llamamiento a la reunión puede ser reali%ado directamente por uno o varios socios, siempre que representen por lo menos el )-J del capital social. 99

. La decisión adoptada por la asamblea o junta de socios implica automticamente la

remoción del administrador. quí no procede la acción de reinte$ro laboral. rt. )2) ley ))). 3. 5i adoptada la decisión no se presenta la demanda en los tres meses si$uientes, la acción podr ser ejercida por cualquier administrador, el revisor scal o cualquiera de los socios en interés de la sociedad. Los acreedores podrn ejercer la acción, siempre que las deudas que representen equival$an por lo menos al -J del pasivo e!terno de la sociedad y el patrimonio de la compa>ía no sea suciente para satisfacer sus créditos. La posibilidad de los asociados y de los acreedores de intentar esta acción es meramente subsidiaria, por ende la persona llamada a interponerla inicialmente es el representante le$al. =. La acción social de responsabilidad no impide a los socios o acreedores que la presenten, el ejercicio de acciones individuales. .Proce!imiento para acciones in!i"i!uales ) sociales En el esquema jurídico anterior había que acudir al procedimiento ordinario. rt. 2+3 (6(. /oy, de acuerdo con el rt. )22 de la ley ))) de *++, la acción puede intentarse bajo el trmite de proceso verbal sumario, cuando no se hayan sometido a pacto arbitral o a ami$able composición. :o obstante puede resultar preocupante el hecho de que este procedimiento es de 4nica instancia y por lo tanto no e!iste recurso de apelación sobre lo decidido. dems, en este procedimiento no caben e!cepciones previas, ni la reforma de la demanda, etc. del rt. 11- (6(. J.Prescripci%n !e las acciones

rt.)2 ley ))). (onsa$ra un término 4nico de prescripción, aplicable alas diversas acciones penales, civiles y administrativas que sur$en del incumplimiento de las obli$aciones o de la violación del libro se$undo del (co o de la citada ley. El pla%o es de  a>os. La prescripción produce la rme%a de los actos ejecutados por la sociedad. En relación con las acciones civiles de que trata la norma, la prescripción act4a en ese lapso, salvo en aquellos casos en que la ley societaria se>ale en forma e!presa otra cosa. Esto es importante sobre todo acerca de las nulidades, que estn sometidas a un ré$imen especial. rt. *-; (co. Las acciones por nulidad relativa prescriben en un término de dos a>os. o o de la fuer%a o del n de la incapacidad. 6or lo dems, la nulidad por objeto o causa ilícitos no prescribe jams respecto del contrato de sociedad, ya que la causal de nulidad se renueva permanentemente en el contrato de sociedad, a diferencia de lo que ocurre en los contratos de ejecución instantnea.. rt. *-3 (co. Itra disposición importante en el rt. )2 de la ley ))), es relativa a la prescripción de las acciones penales, en un término de  a>os, lo cual es muy poco. 1.E2clusi%n !e la acci%n !e reinte,ro la*oral

Esto es en los casos de remoción de los administradores. rt. )2) ley ))). Esto propende salva$uardar el principio de revocatoria ad nutum de los administradores sociales, el cual le permite a los ór$anos sociales competentes el reempla%o de los representantes le$ales de la sociedad en cualquier momento, mediante simple decisión mayoritaria del respectivo or$anismo. El rt. *+; (co determina la imposibilidad de incluir en los estatutos sociales clusulas que tiendan a establecer la inamovilidad de los administradores o que se>alen para su remoción 10

mayorías decisorias ms e!i$entes que las comunes. rt. 1) (co. Los dministradores 6ueden removerse en cualquier reunión de la asamblea, aunque el punto no esta contemplado en el orden del día. Evidentemente la remoción sin justa causa ori$inar las indemni%aciones prescritas en la ley laboral. La norma citada es también aplicable para el revisor scal, aunque estos no tienen la calidad de trabajadores de la sociedad sobre la cual ejercen sus funciones & ya que no concurre en ellos el elemento subordinación'. Fespecto de los administradores vinculados por contrato de trabajo antes de la entrada en vi$encia de la ley - de *++-, hay posibilidad de que al$uno de ellos haya obtenido un derecho adquirido a ser reinte$rado en caso de despido sin  justa causa, siempre y cuando concurran los si$uientes requisitos8 *. Bue el día * de enero de *++* hubiera completado por lo menos *- a>os de servicios continuos al mismo empleador ). Bue hubieran estado vinculados por contrato de trabajo 2. Bue no hubieran manifestado su voluntad de aco$erse al nuevo ré$imen Lo anterior porque el rt. )2) de la ley ))) no puede aplicarse retroactivamente en perjuicio de tales trabajadores.

Falta 'scaliBaci%n

CAPIT6LO IHTO9O II R"F+R2AS "S0A0*0ARIAS . 0RA'SF+R2ACI1' 4. TransKormaci%n !e la socie!a! De'nici%n ) mo!ali!a!es

El variable entorno económico y las necesidades de los asociados justican la e!istencia de la $ura de la transformación. La transformación puede denirse como la reKorma estatutaria por "irtu! !e la cual los asocia!os !eci!en el cam*io !e tipo respecto !el a!opta!o al momento !e constituirse la socie!a!. Este cambio no implica la disolución de la compa>ía ni la solución de continuidad en cuanto a la persona jurídica0sociedad. Temos como la transformación entonces se diferencia de la disolución de la sociedad. La disolución determina el nal dela plenitud jurídica de la sociedad. La transformación por su parte implica el mantenimiento del sujeto de derecho y la continuidad de la empresa social, la conservación de la personalidad jurídica es esencial. La disolución puede ocurrir tanto por causas de ori$en voluntario como le$al, mientras que la transformación, por re$la $eneral, acontece por voluntad de los asociados, previo cumplimiento de las formalidades propias de las reformas estatutarias. Es posible que e!cepcionalmente la ley ordene la transformación, en cuyo caso la asamblea o junta de socios debe adoptar la modicación en la forma y en los términos que ordene la ley. En Espa>a, esta solución suele 10

utili%arse cuando se determinan montos mínimos de capital para ciertos tipos sociales, tales como la anónima. En esta hipótesis se suministra una alternativa de subsistencia mediante la adopción de un tipo social diferente. En (olombia, la ley 1 de *++-, por ejemplo, estableció la obli$ación, para las sociedades comisionistas de bolsa que e!istieran bajo el tipo de sociedades colectivas, de transformarse en sociedades anónimas dentro del término de ) a>os, contados a partir de la vi$encia de dicha ley. 5e$4n la doctrina e!tranjera hay ) modalidades de transformación8 *. Eransformaciones simples: Icurren cuando se produce tan sólo un cambio en la forma e!terna de la sociedad, sin que ello implique la disolución de la sociedad. ). ). Eransformaciones con transferencia de patrimonio: (uando la operación de transformación se acompa>a de un traspaso universal del patrimonio social, previa disolución de la compa>ía. El sistema jurídico colombiano sólo se contempla la primera modalidad. 5in embar$o, los efectos de la se$unda podrían darse en la prctica, cuando a consecuencia de otras operaciones, se produ%ca un traspaso en bloque de patrimonios, acompa>ados de la adopción de un tipo societario distinto &operaciones tales como de fusión o escisión'. (onforme a la le$islación colombiana, en la transformación, tanto la entidad ori$inaria como la resultante, deben ser personas jurídicas de naturale%a societaria.
El cambio de tipo societario puede ser por causa de8 @fectos intrasocietarios: (uando se produce la transformación como resultado de una  rene$ociación de condiciones contractuales entre los saciados. @fectos e#trasocietarios: (uando se adopta la transformación como consecuencia de la  necesidad de modicar hacia el futuro el status de responsabilidad de los socios ante terceros, o como secuela de un cambio en la planeación tributaria de la sociedad. Es importante observar que la transformación ocurre con mayor frecuencia, en forma pro$resiva, hacia una especie societaria ms compleja, pasar por ejemplo de una sociedad de responsabilidad limitada a una anónima. Reuisitos !e Kon!o

5e$4n lo dispuesto en al artículo *3= del (. (o. Duna sociedad podr, antes de su disolución, adoptar cualquiera otra de las formas de sociedad comercial re$uladas en este (ódi$o, mediante una reforma del contrato social, nuestro sistema parece aco$er un criterio amplio a la hora de reali%ar transformaciones. 5in embar$o, nuestro ré$imen es bastante restrictivo comparativamente hablando. La simple circunstancia de que la transformación se limite a las formas asociativas previstas en el (. (o., deja por fuera otras formas asociativas. 6or lo dems, se imposibilita la transformación en personas jurídicas de naturale%a no societaria, y viceversa. 10

En (olombia se permite la transformación de cooperativas nancieras en sociedades por acciones, mediante orden de autoridad competente, como medida de intervención a car$o de la superintendencia bancaria. :o e!iste tampoco, ni ha e!istido, dicultad para pasar de una sociedad civil a una comercial, y viceversa. #s a4n, a partir de la vi$encia de la ley )))`+ se eliminó dicha distinción por aplicarse a ambas la le$islación mercantil. (laro que, en todo caso, tal alteración implicaría una simple reforma estatutaria y no una verdadera transformación.
Es vital que e!ista una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados, es por tal motivo que no se puede transformar una sociedad de hecho en una sociedad re$ular. 5in embar$o, en un anlisis ms detenido permitiría pensar ms bien en la regulari*ación de la sociedad de hecho. llí simplemente se personica jurídicamente la sociedad de hecho, mediante la adopción de al$una de las formas de sociedad previstas en la ley. Esta operación podría efectuarse mediante la aportación de un establecimiento de comercio, de conformidad con lo previsto en el artículo *23 del (.(o. 6ero es importante observar que dicha determinación requeriría del consentimiento unnime de los socios de hecho. l respecto el derecho comparado ha manifestado la misma tesis, es claro que en tales operaciones &en las cuales la sociedad irre$ular asuma uno de los tipos previstos en la ley' no hay una transformación, sino en realidad, una re$ulari%ación o personicación jurídica de la sociedad. b( Bue la sociedad no se encuentre disuelta y en estado de liquidación

:o se puede llevar a cabo la transformación en este evento porque la sociedad en liquidación conserva su capacidad para sólo reali%ar los actos tendientes a su inmediata liquidación. 6or ello la determinación de la asamblea $eneral o junta de socios podría estar afectada de nulidad en los términos del artículo *+- del (.(o., en concordancia con el artículo ))2 del (.(o. 5in embar$o, la doctrina e!tranjera ha mantenido la posición contraria, al armar que si es posible transformar sociedades que se encuentren disueltas y en estado de liquidación. 5e$4n el espa>ol Emilio Keltrn, los asociados pueden desear, de manera lícita, un ré$imen ms favorable para la liquidación. #ediante la adopción de una especie de sociedad diferente. (uando se esté frente a una causal le$al o convencional de disolución, la compa>ía puede ser transformada antes de la inscripción en el re$istro mercantil del advenimiento de esa causal &(on tal re$istro de con$ura el acaecimiento de esa causal frente a terceros. 6ero cuando la causal de disolución es por haber e!pirado el término de duración previsto en los estatutos &art. )*;, ord. *9, ibidem', ocurre su efectividad ipso iure a partir del advenimiento de dicho pla%o. 10

 ?odas  ?odas las dems causales son susceptibles de enervamiento en la forma y términos del estatuto merc mercan antil til.. 6or 6or ejemp ejemplo, lo, cuando cuando se rebas rebasan an las plural pluralida idades des m!im m!imas as de asocia asociados dos de una sociedad de responsabilidad limitada y se vuelve anónima, o cuando se reduce el n4mero de asociados a menos del requerido para la formación o el funcionamiento de la compa>ía, que suele ocurrir en las transformaciones de sociedades anónimas en limitadas o de otra especie. /ay países en los cuales se se>ala la imposibilidad de transformar sociedades que se encuentren en situaciones patrimoniales adversas. 6or ejemplo, en la le$islación portu$uesa se prohíbe la transformación de aquellas sociedades cuyo capital sea inferior a la suma del patrimonio y la reserva le$al. En cambio en (olombia, a falta de norma e!presa que lo determine, la sociedad que ha propuesto la transformación puede encontrarse en causal de disolución de pérdidas, y aun así, ser procedente la transformación para enervar la causal. c( Bue la socied sociedad ad escog escogida ida correspo corresponda nda a alguno alguno de los tipos previsto previstos s en el Código Código de Comercio,

E!iste una clara libertad de estipulación contractual tanto en el acto constitutivo como en las reformas estatutarias de la sociedad, sin embar$o, dicha libertad se restrin$e por Dla índole del tipo de sociedad &art. **-, ord. *1 del (.(o.'. 5e$4n lo dispuesto en el art. *3= del (.(o. permite pensar que la $ura de la transformación sólo resulta aplicable a las especies asociativas previstas en el Libro se$undo del (.(o. El art. *=* (.(o. reitera lo dicho al se>alar que, para que la transformación sea vlida, es necesario que la sociedad re4na los requisitos e!i$idos en el (.(o. para la nueva forma de sociedad sociedad.. 6or eso nuestro nuestro estatuto estatuto mercant mercantilil asume asume una posición posición restricti"a  en materia de transformación. 6or eso, todas las operaciones que impliquen una mutación de la sonomía e!te e!tern rna a de la soci socied edad ad para para adop adopta tarr otra otrass form formas as no prev previs ista tass en el (.(o (.(o., ., no  pueden considerarse transformación. transformación. 6or ejemplo, el trnsito de una sociedad a la empresa unipersonal o viceversa. d( que se cumplan los requisitos e#igidos por la ley para la especie de sociedad escogida,

Este requisito tiene especial importancia, sobretodo para determinar las pluralidades mínimas y m!imas requeridas, las condiciones del pa$o mínimo de capital y la estructura interna de la sociedad denida en la ley, entre otras. ^Bué ^Bué suced sucede e si no  se cumple al$una de las condiciones previstas para la forma asociativa adoptada, en contravención a lo previsto en el art. *=* (.(o._ "n anlisis preliminar nos llevaría a considerar la nulidad absoluta del acto por contrariar norma imperativa &art. ;++, num. *9 del (.(o.'. Lo cual implicaría la sanción drstica del jue% de for%ar a las partes a volver todo al estado anterior de la transformación, vale decir, volver hacia el tipo de sociedad e!istente antes de adoptarse la reforma. 5in 5in embar embar$o, $o, se podría podría pensa pensarr en una sanció sanción n menos menos drsti drstica ca,, que que deberí debería a restr restrin$ in$irs irse e a subsan subsanar ar las incon inconsis sisten tencia ciass respe respecto cto de la especi especie e de socied sociedad ad adopta adoptada. da. Ello Ello siempr siempre e y cuando, no e!ista la voluntad de trans$redir las normas imperativas. :o sería ló$ico pensar que 10

por aquellas ínmas circunstancias se hiciera nu$atoria la operación, si se considera que el propi propio o le$isl le$islado adorr ha previ previsto sto sencil sencillos los mecani mecanismo smoss de ajuste ajuste,, que que permit permiten en corre corre$ir $ir estas estas peque>as anomalías cuando se presentan en cualquier momento de la vida de la sociedad. sí, por ejemplo, al reducirse la pluralidad mínima de la sociedad anónima se ori$ina una causal de disolución que puede enervarse durante los 3 meses si$uientes a cuando ocurra tal disminución, disminución, mediante el restablecimiento restablecimiento de esa pluralidad &arts. )*; ord 29, y ))- del (.(o.'.  ?odo  ?odo ello con el el n de no tener que que acudir a la solución solución formalista formalista de la nulidad nulidad del acto. acto. e( Bue el acuerdo respectivo cumpla las condiciones de e'cacia previstas en la ley y en los estatutos,

(om (omo cual cualqu quie iera ra otra otra deci decisi sión ón toma tomada da por por el m!i m!imo mo ór$a ór$ano no soci social al,, el acue acuerrdo de tran transf sfor orma maci ción ón de la soci socied edad ad se some somete te a toda todass las las cond condic icio ione ness de e eca caci cia, a, vali valide de%% y oponibilidad previstas en la ley. 8( Convocatoria especial y dereco de información sobre las bases de la operación,

(on el propósito de refor%ar la protección a los accionistas minoritarios y terceros en operaciones de tran transf sfor orma maci ción ón,, fusi fusión ón y esci escisi sión ón,, el art. art. *2 de la ley ley ))) ))) den denió ió unas unas e!i$ e!i$en enci cias as de publicidad ri$urosas requeridas para las reformas estatutarias. 6or eso se e!i$e que dentro del orden del día previsto en la convocatoria, se indique e!plícitamente el punto concerniente a la transformación. transformación. 6or ello no resultaría viable la aplicación e!cepcional e!cepcional de lo referido en el art. 1) del (.(o., que consciente en que las reuniones e!traordinarias se adicione al orden del día con puntos no incluidos en la convocatoria. ?ampoco podr debatirse la transformación cuando en una reunión ordinaria, de la asamblea o junta de socios, no se hubiere incluido dentro del orden del día previsto en la convocatoria. Esto es una e!cepción al principio $eneral contenido en el art. 1)) del (.(o., que les permite a los asociados debatir en sesiones ordinarias &de asamblea $eneral de accionistas o junta de socios' cualquier punto que ten$a relación con la actividad de la sociedad. El art. *2 de a ley ))), dispone de manera anlo$a que en la misma convocatoria debe advertírsele e!presamente a los saciados acerca de la posibilidad que tienen de ejercer el derecho de retiro en las hipótesis previstas en la ley.
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5e$4n lo e!puesto la transformación puede ser aprobada en las si$uientes reuniones, siempre y cuando, consten en el respectivo orden del día8 5esión ordinaria &asamblea $eneral de accionistas o junta de socios'  5esión e!traordinaria &asamblea &asamblea $eneral de accionistas o junta de socios'  Feuniones Feuniones de primera y se$unda convocatoria  5e discute discute sobre sobre la posibi posibililidad dad de aproba aprobarr la transfor transformac mación ión en una reuni reunión ón de carct carcter er Duni Dunive vers rsal al. . La inqu inquie ietu tud d sur$ sur$e e por por caus causa a de la sanc sanció ión n de ine ineca caci cia a que que se deri deriva va del del incumplimiento de los presupuestos de convocatoria calicada, advertencia sobre el dercho de retiro y derecho de información especial. Ello nos llevaría a la conclusión de que la presencia del *--J de los socios o de sus representantes no subsanaría la omisión de dichas formalidades. formalidades. (on todo, cabe pre$untarse qué ocurriría si adems de la presencia del *--J de las acciones, cuot cuotas as o part partes es de inte interé rés, s, la apro aproba baci ción ón se prod produj ujera era por por unan unanim imid idad ad.. En este este caso caso,, la interpretación del art. *2 de la ley ))) conduciría también a la inecacia de las decisiones relativas a la transformación. transformación. 5in embar$o, embar$o, reyes considera que dicha dicha interpretación interpretación rebasaría los limites de la ra%ón y contradiría el espíritu de la norma. La presencia de los socios y su manifestación manifestación e!presa de aco$erse a los términos de la transformación sería suciente para que la operación fuere "li!a. La 5upersociedades aco$e i$ualmente esta postura, pues considera que la presencia del quórum universal y el consentimiento unnime de los socios, son sucientes para convalidar la falta de convocatoria y de derecho información información especial. Fespecto de las disposiciones sobre quórum y mayorías decisorias, habr que atenerse a lo dispuesto por el contrato social.  falta de estipulación e!presa, deber observarse las normas le$ales supletivas. La ley ))) no e!i$e &como en el ré$imen anterior' mayorías decisorias diferenciales diferenciales se$4n la alteración al ré$imen de responsabilidad de los asociados. sí las cosas, la e!i$ e!i$en enci cia a de unan unanim imid idad ad a que que se refe referí ría a el (,(o (,(o.. En su art. art. *3; *3; para para la hipó hipóte tesi siss de transfor transformaci mación ón con aumento aumento de responsabi responsabilida lidad d , ha sido sustituido al sistema de mayorías e!i$ido para cualquier tipo de reforma estatutaria. (laro que como $arantía para los socios ausente o disidentes en materia de decisiones de transformaciones que impliquen incremento de responsabilidad, la ley ))) ha establecido para ellos un derecho de retiro y reembolso de la participación participación &art. *) ley )))'. Itro aspecto relevante para determinar la mayoría decisoria aplicable a la transformación es el relativo al cómputo de los votos correspondientes correspondientes a las acciones con dividendo preferencial preferencial y sin derecho a voto, cuando la sociedad por transformarse es anónima o en comandita por acciones. La inquietud se reere a la previsión del par$rafo del art. 32 de la ley ))).  la lu% de esta norma, las acciones con dividendo preferencial le conere a sus titulares el derecho de voto respecto de aquellas determinaciones Dque puedan desmejorar las condiciones o derecho jados para dichas acciones. La misma disposición a$re$a que, en ese caso, se requerir el voto favorable del =-J de las acciones en que se encuentre divido el capital suscrito, Dincluyendo en ese porcentaje y en la misma proporción el voto favorable de las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto. 6or supuesto, cuando la transformación de la sociedad anónima se cumple hacia una especia asocia asociativ tiva a cuyo cuyo capita capitall no halle halle divid dividido ido en accion acciones es &socie &sociedad dades es limita limitadas das,, colec colectiv tivas as o comanditarias comanditarias simples', la norma resultar aplicable, en virtud de la pérdida de preferencias preferencias ante 10

el pa$o de utilidades y el reembolso de la cuota social de liquidación previstas para tales acciones. En estos casos, la mayoría decisoria requerida para aprobar la transformación no ser la ordinaria para las reformas estatutarias &mitad ms uno de los votos presentes en la sociedad anónima, art. 3; ley )))', sino la especialísima e!i$ida en el citado par$rafo del art. 32 de la ley ))). La inobservancia de esta mayoría daría lu$ar a la nulidad absoluta de la determinación. Itra hipótesis que requiere anlisis, sería el caso de una sociedad anónima, en la que se hubiere colocado acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto, que se quiere transformar hacia una sociedad en comandita por acciones, o viceversa. En esta hipótesis las acciones preferenciales pueden mantenerse después de la transformación con las mismas prerro$ativas, la aplicación del par$rafo del art. 32 resulta incierta , =rima facie, podría pensarse que la modicación del tipo no !esme3orar$a los !erec#os '3a!os para las acciones  y no sería necesario acudir a la mayoría decisoria calicada aludida. Esta opinión parecería ra%onable a la lu% de los objetivos que orientan el ré$imen e!cepcional de otor$amiento de voto a los accionistas preferenciales, cuyos fundamentos no se verían vulnerados por esta modalidad de transformación. /ay otros que, al contrario, consideran que la mutación de la responsabilidad de los socios $estores en la sociedad comanditaria y las dems alteraciones del contrato ori$inadas en esta operación, podrían interpretarse como consecuencias desfavorables para los accionistas preferencialesZ por lo tanto la mayoría decisoria requerida sería la e!i$ida en el par$rafo del art. 32 de la ley ))). Feyes aco$e la primera tesis, ya que la falta de una denición le$al, hace que en la prctica se aconsejable, observar la mayoría ms e!i$ente mencionada y $aranti%arle a los accionistas preferenciales el derecho a participar en la correspondiente deliberación.  ?ambién resulta interesante el anlisis del posible abuso del derecho que podría presentarse en la determinación adoptada por la asamblea o junta de socios al aprobar la transformación. La transformación de una sociedad de responsabilidad limitada a una anónima, por ejemplo, conduce a una mayor facilidad para efectuar aumentos de capital suscrito mediante emisiones de acciones efectuadas por la junta directiva. os causados a los dems asociados deberían resarcirse de conformidad con el art. ;2- del (.(o. "no de los aspectos ms interesantes del avance jurisprudencial que se comenta es el de la posibilidad de anulación  de las determinaciones relativas a la transformación aprobadas en contra del interés de $rupos determinados de asociados. El enfoque usual respecto al abuso del derecho en la doctrina colombiana apunta hacia la indemni%ación de perjuicios, sin que se comprometa la valide% del acto que ori$ina la determinación judicial. <' >equisitos de forma e#igidos por la transformación: 0 El (.(o. en la re$ulación de la transformación establece solamente unas normas de carcter imperativo que orientan el procedimiento para llevarlo a cabo. 0 La inobservancia de estas normas implican diferentes sanciones de acuerdo al requisito omitido. 0 Las formalidades de la transformación estn re$idas por los principios establecidos en los arts. *; y *=- del (.(o.8 0 rt. *;8 D toda reforma del contrato de sociedad comercial deber 10

reducirse a escritura p4blica que se re$istrar como se dispone para la escritura de constitución de la sociedad, en la cmara de comercio correspondiente al domicilio social al tiempo de la reforma. - rt. *=-8 es necesario que se inserte en la escritura p4blica de transformación un balance $eneral aprobado por el m!imo ór$ano social. a(  Autori*ación gubernamental en caso de control ejercido por la 9uperintendencia de

9ociedades:

0 La ley )))`+ Ce!ibili%ó los controles8 0 :o se requiere autori%ación $ubernamental para reali%ar reformas estatutarias, salvo que la ley dispon$a que para una determinada modicación del contrato debe haber intervención de la 5uperintendencia de sociedades. 0 Las sociedades sometidas a inspección, en $eneral, no se someten a este tipo de intervenciones. 0 rt. ;1 k =8 sólo estn sujetas a autori%ación previa por parte de la 5uperintendencia las reformas consistentes en la fusión o escisión de las sociedades sometidas a vi$ilancia. Las dems reformas estatutarias, incluyendo la transformación, pueden adoptarse sin la actuación de esa entidad. 0 Las sociedades sujetas a control estn sometidas a supervisión estricta de carcter permanente, por lo que deben obtener autori%ación previa de la 5uperintendencia para solemni%ar cualquier reforma estatutaria &art. ; k)'. &Icurre lo mismo para las sociedades que estén en concordato8 art +; k2, y para compa>ías en proceso de reestructuración empresarial8 art. *=, L0-`++'. 0 6ara la solicitud de esta autori%ación deber entre$arse a la 5uperintendencia una copia del acta de la asamblea $eneral de accionistas o junta de socios en la que conste el acuerdo adoptado, la votación y la forma y antelación de la convocatoria y el balance $eneral. 0 La 5uperintendencia efect4a un control de le$alidad sobre la operación8 0 5i los requisitos se cumplen debe e!pedirse una resolución motivada autori%ando la solemni%ación. & Las facultades que en esto asume la 5uperintendencia no son de carcter discrecional sino meramente re$ladas'. 0 Las atribuciones de la 5uperintendencia en esta materia se limitan a vericar el cumplimiento de las normas sobre convocatoria, domicilio, quórum y mayorías decisorias por parte de las asambleas $enerales y juntas de socios de las compa>ías que participan en la transformación. ?ambién se cerciora que se hayan observado las disposiciones de los arts. *=- y *=* del (.(o. y el art. *2 de la L0)))`+. 0 Las cmaras de comercio deben abstenerse de re$istrar las escrituras p4blicas que conten$an reformas estatutarias en las que no se haya vericado la autori%ación previa por parte de la 5uperintendencia &art. *+ (.(o., arts. ;1 y ; L0)))`+'. 0 La violación de esta disposición ser sancionada con multas para la cmara de comercio responsable. 0 La falta de autori%ación le$al es una infracción administrativa subsanable a posteriori que no invalida la operación ni impide su ejecución. 0 La autori%ación administrativa se puede alle$ar a4n después de haberse efectuado la solemni%ación y el re$istro de la transformación mediante el mecanismo de corrección. &art.*-) <0+3-`=-'. 10

&La carencia de la autori%ación previa debería normalmente acarrear sanciones para los administradores sociales, el notario y la cmara de comercio respectiva' b( 9olemni*ación en escritura pública:

0 Las reformas estatutarias deben solemni%arse en escritura p4blica otor$ada por el representante le$al ante notario. 0 La reforma estatutaria debe solemni%arse dentro del te!to mismo de la escritura p4blica. 0 El notario p4blico ante quien se otor$a la escritura p4blica es responsable de vericar la le$alidad de la operación. &art. 3 del <0+3-`=-'. c( Gnserción de balance especial para transformación:

0 Es obli$ación protocoli%ar un balance $eneral que sirva de base para determinar el capital de la sociedad transformada &es suciente la protocoli%ación, no se e!i$e la solemni%ación'. 0
0 La inscripción de las reformas estatutarias en este re$istro determinan la oponibilidad de la modicación estatutaria ante terceros. - En la transformación, esta oponibilidad es necesaria para denir el ré$imen de responsabilidad aplicable a los asociados se$4n la forma de sociedad adoptada. - El momento de la inscripción de la modicación implica también la fecha de corte de los sistemas de responsabilidad. - La fecha del re$istro es importante también en la utili%ación del nombre adoptado por la compa>ía mediante la transformación8 el uso de la nueva ra%ón social o denominación social depende de la publicidad mercantil relativa a la transformación. E' @fectos de la transformación: 10

0 La transformación de la sociedad tiene varias implicaciones8 - Los estatutos de las sociedad deben alterarse con el propósito de adecuar la estructura de la persona jurídica a las e!i$encias de la nueva sociedad. - La transformación puede implicar adems de las alteraciones jurídicas, variaciones de tipo económico. - 6uede variar el $rado de responsabilidad de los asociados &ctualmente no se discrimina entre las diferentes modalidades de transformación por virtud de los efectos de responsabilidad que se ocasionen después de la reforma'. 0 Los efectos que se presentan por la transformación ri$en para el futuro. 0 ctualmente no se discrimina entre las diferentes modalidades de transformación por virtud de los efectos de responsabilidad que se ocasionen después de la reforma estatutaria. 0 La transformación ori$ina consecuencias jurídicas si$nicativas para la sociedad, para los socios y para terceros que contratan con el ente jurídico. 0 Efectos le$ales8 a( @n relación con la sociedad: -

-

 pesar de darse una alteración de la forma esco$ida al inicio para la sociedad, la persona jurídica se mantiene incólumne. La transformación no implica disolución previa de la sociedad ni ori$ina transferencia patrimonial. &art.*3= (.(o.' 6or el cambio de tipo societario, puede que la sociedad adopte un esquema administrativo diferente al que tenía antes de la operación. 5i la estructura se simplica, la transformación automticamente $enerar la cesación de los ór$anos que han sido suprimidos8 La posibilidad de revocatoria de los administradores sociales puede hacerse efectiva de manera inmediata. Lo mismo puede pasar con los revisores scales. &:o puede hacerse antes de la transformación y debe hacerse sólo si su presencia resulta innecesaria' 5i la transformación implica una estructura ms compleja debe darse la creación y provisión de los ór$anos e!i$idos.

b( @n relación con los socios: -

Los asociados, en adelante, debern someterse a las re$las de la sociedad adoptada. El cambio puede implicar para los asociados al$una variación en su posición acerca de los acreedores sociales. La L0)))`+ unicó las mayorías decisorias necesarias para la aprobación de las reformas estatutarias relativas a la transformación. 5e establece, como mecanismo de equilibrio para prote$er a los socios ausentes o disidentes, el derecho de retiro en determinadas hipótesis. El derecho individual sólo se conere en los casos que hay una desmejora en los derechos patrimoniales o en aumento de responsabilidad &L0)))`+, art.*)'

c' @n relación con terceros:

0 5e establece una protección a través de la $arantía que se ori$ina en el deslinde de responsabilidades que se establece con la inscripción en el re$istro mercantil de la 11

transformación de la sociedad. Este momento determina el cambio en el ré$imen jurídico aplicable respecto de terceros acreedores8 La sociedad transformada se tiene por constituida desde la fecha de otor$amiento de la escritura de su constitución. 5u término de duración se contar también a partir de este momento. 0 rt. *3+ (.(o. 8 si con la transformación se modica la responsabilidad del los socios frente a terceros, la modicación no afectar las obli$aciones contraídas por la sociedad con anterioridad a la inscripción del acuerdo de transformación. 0 La fecha que debe tenerse en cuenta para determinar la responsabilidad de los socios frente a terceros es desde la inscripción del acuerdo de transformación. 0 Los socios respecto de los cuales e!ista un sistema previo de intercomunicación patrimonial, continuarn li$ados por las responsabilidades que se derivan de ese sistema aunque la sociedad se transforme e inclusive, aunque tales socios dejen de pertenecer a la sociedad cediendo sus participaciones de capital. - E!cepción8 si la separación del socio se da mediante el derecho de retiro, responder en forma subsidiaria y hasta el monto de lo reembolsado, por las obli$aciones sociales contraídas hasta la inscripción del retiro en el re$istro mercantil. o desde la inscripción del retiro en el re$istro mercantil. P' @#clusión estatutaria de la transformación: 0 La inserción de una clusula restrictiva de esta naturale%a puede ser viable en nuestra le$islación de acuerdo al postulado de autonomía contractual & rt.**- k*1 (.(o.' 0 5i la anterior opción se considera improcedente puede convenirse la e!i$encia estatutaria de unanimidad para adoptar reformas estatutarias consistentes en la transformación. &rts. 2-), 21-, 23- (.(o., 3; de la L0)))`+' G' =rincipales supuestos de transformación, +os l"mites impuestos por los tipos de sociedades, 0 6ara anali%ar los supuestos de transformación se debe partir del postulado de la autonomía de la voluntad privada. 0 La posibilidad de apro!imación de las formas asociativas de capitales hacia la sociedades de personas y viceversa, encuentran un límite en la compatibilidad de las respectivas estipulaciones contractuales con la índole de cada tipo de sociedad8 la clusula estatutaria que contraríe la tipicidad societaria, podría dar lu$ar a la aplicación de la causal sancionatoria de los actos  jurídicos prevista en el art. ;++ del (.(o. &nulidad absoluta por contrariar norma imperativa'. a( Eransformación de sociedad limitada en anónima:

0 6uede ori$inarse por el crecimiento de la sociedad Ltda. 0 La sociedad anónima es idónea para las $randes sociedades de capitales. - En la sociedad anónima est $aranti%ada la limitación de ries$o que se deriva de la separación patrimonial de la persona jurídica &salvo en los casos de e!tensión de responsabilidad'. - En las sociedades anónimas se facilita la nanciación del capital, cuya inte$ración plena no se 11

e!i$e en el momento de la suscripción8 *' nónima8 se e!i$e el pa$o de por lo menos la tercera parte del valor de cada acción en el momento de la suscripción. Limitada8 pa$o ínte$ro del capital en el momento de la constitución de la sociedad o al solemni%ar cualquier aumento de ese rubro. )' Limitada8 la enajenación de las participaciones sociales requiere reforma estatutaria. nónima8 la transferencia de acciones se efect4a mediante simple consentimiento, endoso y entre$a del título e inscripción en el correspondiente re$istro de accionistas. 2' nónima8 se e!i$e imperativamente un mínimo de quince días hbiles para las reuniones en que hayan de aprobarse balances de n de ejercicio y una antelación no inferior a cinco días comunes para las dems reuniones. Limitada8 la libertad de estipulación en los términos de convocatoria es plena. 1' Limitada8 no es obli$atoria la e!istencia de junta directiva nónima8 si es obli$atoria esa e!istencia. &6ara ver desventajas y ventajas de la sociedad anónima ver pies de p$inas ;1 y ; en la p$. ' 0 6ara que esta transformación se de, es necesario alcan%ar el presupuesto de pluralidad mínima antes de adoptar la nueva forma asociativa8 ía deber adaptarse a la nueva forma asociativa para asumir la estructura de la denominación social. - "na ve% transformada, el representante le$al de la sociedad, debe proceder a emitir las acciones representativas del capital suscrito &art. 2++ (.(o.' - 5i los accionistas buscan inscribir en el re$istro nacional de valores para emitir bonos, acciones 11

o bonos obli$atoriamente convertibles en acciones, en los estatutos deben adoptarse las mayorías decisorias previstas en el art. 3; de la L0)))`+. - 5i se pretende que los fondos de pensiones sean destinatarios de las acciones o bonos que se quieren emitir, debe establecerse esto en los estatutos. b' Eransformación de sociedad anónima en limitada:  &no es muy com4n'

6uede darse por ra%ones de conveniencia económica o de reducción del n4mero de socios o por la necesidad de impedir el acceso de personas e!tra>as a la sociedad. - ía8 cualquier parte de capital que no hubiere sido pa$ada debe cubrirse antes de la transformación &salvo que se cumpla lo e!i$ido en el art.1 del (.(o.'Z debern cancelarse los títulos de acciones emitidos por las primera sociedad. -

c( Eransformación en sociedad en comandita:

Los socios comanditarios y $estores quedan sometidos a re$ímenes jurídicos distintos8 *' Gestores8 administración de los ne$ocios sociales )' (omanditarios8 separados de la administración de la sociedad. - La estructura de capital de las dos sociedades es i$ual &Limitada8 dividido en acciones. En comandita simple8 dividido en cuotas' - La transformación equivale a la inclusión de uno o ms socios industriales que actuarn como socios capitalistas, como $estores dela empresa social. &6ara las ventajas de las sociedad en comandita ver pie de p$.k +-, p$.+' - Los estatutos deben modicarse para adaptar el contrato a la nueva estructura de la sociedad. - ía, inclusive, de forma capitalista. -

d' Eransformación en sociedad colectiva:

Es muy inusual en virtud de la e!tensión de responsabilidad de las sociedades colectivas. - 6uede facilitar la nanciación de la compa>ía por la $arantía subsidiaria que los asociados asumen ante las obli$aciones de terceros. -

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6uede servir como fórmula de reestructuración concursal o preconcursal. La sociedad colectiva puede ser ventajosa en la medida que impide el acceso de terceros y que permite la consa$ración del elemento intiuitu personae. - La posibilidad de e!clusión por vía estatutaria puede traer benecios cuando en que hay interés de vincular a los socios a la e!plotación económica re$ulada en el objeto social. Es una ventaja en cuanto a la reservación de la reserva industrial y comercial dela sociedad. -  partir de los arts. *)ss. de la L0)))`+ se dero$ó el art.*3; del (.(o. - 5e requiere que todos los socios de la compa>ía primi$enia ten$an capacidad de ejercicio, de lo contrario ser necesario efectuar cesiones de participación de capital a favor de personas que ten$an capacidad plena. - La estructura de participaciones de capital deber ajustarse a las previsiones relativas a la división en partes de interés propia de la sociedad colectiva8 en los estatutos debe precisarse el valor de cada una de las partes de interés para efectos del reparto de utilidades. - 5i bajo la forma inicial se requería junta directiva, sus inte$rantes cesarn automticamente sus funciones salvo que tal ór$ano sea pactado en los nuevos estatutos &lo mismo pasar con los representantes le$ales y con el revisor scal'. -

/' Hperaciones semejantes a la transformación que no se rigen por las normas del Código de Comercio

/ay modicaciones de formas asociativas que pueden $enerar variaciones si$nicativas en su forma e!terna, pero no les es aplicable el ré$imen de la transformación, ya sea porque todas las formalidades de la transformación no le sean aplicables o que los efectos que surjan de la modicación no sean los mismos que $enera la transformación o también puede suceder que no sea posible la transformación por norma imperativa que no permite el cambio de forma asociativa, y el ultimo caso puede suceder que el cambio de forma e!terna de la forma asociativa solo se puede hacer por un procedimiento re$ido por normas diferentes. a( Io es viable la transformación de personas jur"dicas sin animo de lucro a sociedades! y 

viceversa,

:o es posible como re$la $eneral el transito de las personas jurídicas sin animo de lucro hacia las sociedades sin que se haya producido previa e!tinción de la persona jurídica sin animo de lucro & corporaciones, asociaciones y fundaciones de benecencia. Es necesario anotar que las corporaciones también pueden ser lucrativas como el caso de las sociedades civiles que i$ual van a estar re$uladas por las mismas normas que las mercantiles. Es pertinente distin$uir entre en corporación sin animo de lucro y con animo de lucro, la se$unda es aquella que persi$ue $anancias apreciables en dinero o ventajas patrimoniales para repartir entre los miembros que la forman en cambio las primeras no buscan lucro apreciable en dinero para repartirse entre los asociados por ende estas no son sociedades y se les denominan asociaciones &esta es sacado de una cita que haces reyes de una libro de personas' 11

 ?ampoco es posible la transformación en forma inversa &ía por acciones. El procedimiento que se reali%a es el mismo utili%ado para la transformación con la diferencia de que el acuerdo necesario para que operar la conversión debes ser autori%ado previamente por la superbancaria. La operación contraria no es posible ya que no hay norma e!presa que lo permita. b( Io es viable la transformación de sociedades sujetas a estatuto especial en sociedades

reguladas por el Código de Comercio,

El ré$imen jurídico de las sociedades contenido en el (ódi$o de (omercio resulta en $eneral aplicable a las instituciones nancieras, no obstante debido a la teoría de Dlos estatutos nancieros e!cepcionales, las disposiciones particulares del ré$imen jurídico nanciero, por su naturale%a especial tienen la virtualidad de despla%ar el derecho comercial com4n de ahí que 11

pueda considerarse a los establecimientos de crédito como comerciantes sometidos a un estatuto especial. 6or ende las disposiciones comerciales solo le resultan aplicables subsidiariamente a las del estatuto nanciero. (uales son las ra%ones porque no procede la transformación *. Estn sometidas a formas mas ri$urosas para la constitución y funcionamiento ). /ay una scali%ación $ubernamental por parte de la superbancaria 2. Las instituciones nancieras no pueden operar bajo formas asociativas diferentes a las denidas imperativamente por la ley &La norma $eneral es que deben constituirse en forma de sociedades anónimas' . l tratarse de una e!i$encia normativa que ri$e durante toda la vida de la sociedad y no solo en el momento de su constitución, la transformación en otra especie de sociedad no resulta viable. c( Io es apropiada la transformación para el transito de una sociedad civil o comercial acia

empresa industrial y comercial del estado o sociedad entre entidades publicas,

La superintendencia de sociedades ha sostenido que las empresas industriales y comerciales del estado no corresponden al concepto de sociedad contenido en el articulo +; del (. (o.
y comerciales del estado debido a que estas en realidad no son sociedades sino personas  jurídicas unipersonales de naturale%a publica. Esta ley también re$ula el transito de una sociedad civil o comercial de capital privado o mi!to hacia la forma industrial y comercial del estado y se>alo que la mutación de status no envuelve la previa disolución y liquidación de la sociedad convertida. d( Io es apropiada la transformación para que una sociedad civil adopte la naturale*a de

sociedad comercia! o viceversa,

(omo sabemos la ley ))) procuro abolir la dicotomía normativa e!istente entre el ré$imen civil y comercial, aunque con esta no se lo$ro una unicación denitiva, pero si se debilito la anti$ua brecha entre la civil y la comercial. La modicación de objeto para que una sociedad mercantil acceda al status de sociedad civil o viceversa constituye una simple reforma estatutaria, por ende no e!isten formalidades adicionales a la modicación del contrato para que opere esta mutación.
viceversa,

La sucursal carece de patrimonio propio y no tiene personalidad jurídica independiente de la sociedad, es simplemente un bien mercantil, un establecimiento de comercio que le pertenece a la sociedad que la ha creado. Lo 4nico que se puede reali%ar con respecto a estas es ser apostados al capital de sociedades nuevas o ya e!istentes. La 5uperintendencia de sociedades ha sido enftica en este tema y dice 8
Io es apropiada la transformación para que una sociedad adopte la forma de empresa unipersonal ! y viceversa,

@#iste una diferencia entre transformación y conversión ! esta última signi'ca el tránsito entre la empresa unipersonal de responsabilidad limitada y cualquiera de las formas asociativas  previstas en el C, Co, @l régimen jur"dico de la conversión de encuentra en los arts 00 y 28 de la + 333,  Aparte de la falta de algunas formalidades requeridas para la transformación ! cuyo cumplimiento no se e#ige para la conversión ! la diferencia principal entre las dos 'guras reside en la carencia de dereco de retiro en la conversión, Io es viable la conversión de sociedades sujetas a un estatuto especial en empresas unipersonales & Ej . sociedades que reali%an intermediación de valores'. g( Io es apropiada la transformación para que una sociedad anónima cerrada se acoja a las

normas propias de las sociedades inscritas en bolsa de valores, 11

:o hay transformación si la forma de sociedad permanece i$ual. 5i obra esta $ura se ori$ina automticamente la alteración de las normas sobre quórum y mayorías decisorias y la aplicación de las disposiciones especiales sobre ofertas p4blicas de adquisición previstas en el estatuto burstil. dems, se$4n el (. (o art 1-= , inc ) , quedarían en suspenso las disposiciones sobre derecho preferencial en la enajenación de participaciones de capital. "na anti$ua doctrina de la (omisión :acional de Talores aborda el anlisis de esta situación concluyendo que los efectos de suspensión del derecho de preferencia en la ne$ociación de acciones , producidos automticamente por la inscripción en bolsa , implican en la prctica una determinación equivalente a una reforma estatutaria . 6or ello en la mencionada doctrina se indica que la respectiva decisión debe adoptarse con la mayoría decisoria e!i$ida para modicar el contrato social. Esta decisión debe ser tomada por la asamblea de accionistas&Esto encuentra sustento en la clusula $ral de competencia del art 1)-, num = del ( . (o' . 6ara esto se requiere de mayoría decisoria absoluta a falta de estipulación de mayoría decisoria calicada. & Ter art 3; L ))) ' . La disposición que $obierna la forma de efectuar la inscripción de acciones en el re$istro nacional de valores e intermediarios es la resolución 1-- del )) de mayo de *++. ( =uede no ser apropiada la transformación para que una empresa de servicios públicos

adopte la forma de sociedad colectiva ! limitada o comanditaria simple,

 las empresas de servicios p4blicos se les aplicar el ré$imen previsto para determinada forma asociativa que asuman , contenido en el ( . co en su art 2=) . /ay ciertas diferencias entre las empresas de servicios p4blicos y las formas asociativas contenidas en el ( (o, por ejemplo en la L *1) artículos *+.*) y )-.* se permite inferir que la pluralidad mínima para una sociedad por acciones es de ) personas . E!iste un mecanismo de constitución e!cepcional , diferente al de los artículos **- y si$uientes del ( . (o en el rt. )-.* de la L *1) . El objeto social de las empresas de servicios p4blicos debe ser e!clusivo & rt. *; inc ) , L *1) ' para la prestación de servicios p4blicos y no se permiten varias actividades principales & Ird. 1 , rt. **- , ( (o ' . La capacidad de asociación de dichas compa>ías se encuentra restrin$ida & inc 2 rt. *; ' . El término de constitución de dicha sociedad puede ser indenido & *+.) ' . Las empresas de servicios p4blicos solo se disuelven por las causales de los ordinales * y ) del artículo 1= del ( . (o . 6ara estas compa>ías la disolución no impide el desarrollo del objeto social & rt. *+.2 '. 5e considera lue$o , que la empresa de servicios p4blicos es una especie asociativa autónoma por las mencionadas disposiciones de la L *1) . El rt. *+.* de la L *1) somete a las empresas de servicios p4blicos en lo previsto en este estatuto a las normas contenidas en el ( . (o para sociedades anónimas . esta tesis tendr como efecto prctico el hecho de que no sería necesario protocoli%ar con la escritura p4blica de transformación el balance a que se reere el artículo *=del ( . (o . Es viable la transformación para las empresas de servicios p4blicos así esta no sea una transformación en stricto sensu .

IH F6SIÓN DE SOCIEDADES. De Nati /iral!o Re)es- Cap. > 11

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5e puede hacer otro tipo de valoración, como valorar el $oodill, para que resulte un valor positivo que facilite la relación de canje.  Kenecios de concesiones tributarias como, reinte$ros, cupos de importación, etc.  Empleo de e!cedente de tesoreria.  #enos costos fe nanciación8 la sumatoria de capitales produce un menor ries$o asumido para la entidad financiera, frente a la 5 fusionante sern ms bajas las tasas de interés y sern menores las $arantías. 

1. La fusión.  Fepresenta la e!tinción de * o varias sociedades.  Omplica la consolidación patrimonial de una sociedad nueva o una ya e!istente.  5e hace por medio de reforma estatutaria. ?5 *; y *3) (co.  Pormas8 - 6or disolución de sociedades para constituir una nueva. - 6or absorción que hace una sociedad de una u otras, que se disuelven para entrar en el capital de la absorbente.  La P puede llevar a una transformación de ?O6I, y esto conlleva a que la fusión implique8 · La alteración del ré$imen de funcionamiento interno. · Tariación de status de responsabilidad. &< de retiro para ausentes y disidentes'.  Efectos8 . ?raspaso en bloque de patrimonios8  ?ransmisión ínte$ra de los activos y pasivos de las 5s fusionadas a la fusionante &nueva o absorbente'.  La trasferencia opera ipso jure y a titulo universal.  Los bienes, derechos y obli$aciones se transmiten un actu & novación subjetiva de la totalidad de obli$aciones en cabe%a de la 5. fusionada sin la autori%ación de los , esto le da practicidad a la $ura. &La falta de consentimiento de los  se recompensa con $arantías'.  La 5. absorbente o de nueva creación asume todas las obli$aciones impositivas de la fusionada &obli$aciones tributarias, rt. *10* del estatuto tributario'.  La trasferencia de inmuebles se cumple por medio de la inscripción de la fusión en el re$istro competente. rt. *=; (co.  La trasferencia de participaciones de capital en otras sociedades8 se requiere que el objeto social principal de la compa>ía fusionante haya previsto la posibilidad de invertir sus recursos en acciones, cuotas o partes de interés de otras sociedades, o que e!ista una relación de medio a n entre la actividad de e!plotación que reali%an las sociedades respecto de las cuales se recibirn participaciones de capital y el objeto social de la fusionante.  En los casos en que la P haya sido prevista como una circunstancia estatutaria de aplicación del derecho de preferencia en la enajenación de las o cuotas sociales, no podr producirse la transferencia de las participaciones sin que se hayan cumplido los trmites previstos en los estatutos. 6ero en los casos en que no se ha efectuado nin$una precisión en el contrato social sobre los casos en que es aplicable el derecho de preferencia, la 5O5 sostiene que la trasferencia de participaciones puede hacerse sin necesidad de darle curso a los tramites de preferencia, ya que la ley no ha previsto este requisito.  La trasferencia de acciones de propiedad de la 5. absorbida hacia la absorbente cuando las acciones correspondan a una 5. inscrita en bolsa, no requiere operación burstil, sino que se 12

cumple mediante la inscripción de la 5. absorbente en el libro de re$istro de accionistas correspondiente, como nueva propietaria de las acciones trasferidas.  Las obli$aciones laborales se transeren en el momento de perfeccionarse la fusión. Icurre la sustitución patronal, pero la solidaridad respecto de estas obli$aciones no ocurre pues las compa>ías fusionadas se e!tin$uen. 6ero la responsabilidad de los socios, cuando el ré$imen es diferente en la 5. fusionante &transformación', no se afecta, en virtud del art. *3+ (co. & La transformación no afecta las obli$aciones contraídas por la 5. con anterioridad a la inscripción del acuerdo de transformación en el re$istro mercantil.  El traspaso patrimonial no implica la trasferencia de ciertos derechos reconocidos en atención a cualidades determinadas Dintuitu personae.  5i una o varias 5s. absorbentes $o%aban de los benecios derivados de la inscripción de valores en el re$istro p4blico y quieren se$uir ejerciendo esas ventajas ser necesario que se realice de nuevo la inscripción por parte de la 5. absorbente para ne$ociar en bolsa los títulos traspasados por las 5s. absorbidas. K. E!tinción de las 5s. fusionadas8  5iempre se produce la e!tinción sin liquidación de la o las 5s fusionadas. 6or el traspaso en bloque del patrimonio se hace innecesario el cumplimiento de los tramites de venta del activo y el pa$o del pasivo e!terno e interno de las 5s. participantes.  La 6M que asume la totalidad del patrimonio, sur$e con posterioridad a la operación. Esta da lu$ar al atributo de la representación le$al 4nica para hacer efectiva la presencia de la nueva sociedad o de la absorbente en sus relaciones con terceros. El representante le$al de la fusionante asumir la representación de la fusionada hasta el total de la ejecución de la operación, con la responsabilidad de un liquidador. (. ?raslado de socios de las compa>ías fusionadas a la fusionante8 Los socios de las compa>ías fusionadas deben in$resar en la sociedad absorbente mediante un aumento de capital social o de suscripción de accionesZ o en la nueva compa>ía como aportantes de capital suscrito. Esto porque la fusión implica una personalidad jurídica 4nica y adems porque los socios de la 5. fusionante no obtienen el < a la cuota social de liquidación. <. responsabilidad por obli$aciones anteriores y responsabilidad hacia futuro8  La 5. fusionante asume los pasivos e!ternos de las fusionadas.  5i la fusión conlleva una transformación, la responsabilidad de los socios frente a terceros cambia y se re$ula conforme a las normas propias de la transformación& la modicación no afecta las obli$aciones contraídas por la 5. con anterioridad a la inscripción del acuerdo de fusión en el re$istro mercantil.  La trasferencia de obli$aciones implica que se mantienen los privile$ios, $arantías y las dems circunstancias de orden le$al que se tuvieron en cuenta al momento de contraerse la obli$ación por parte de la 5. fusionada. Lu$ar de pa$o. El convenido, si no hay pacto se har en el domicilio del deudor. 5i el domicilio de la 5. fusionada es diferente al de la fusionante, el pa$o se har en el lu$ar en que sin mudan%a correspondía. Las declaraciones tributarias de la 5. fusionada que corresponden a periodos anteriores a la fusión, deben hacerse en la jurisdicción de la administración correspondiente a la 5. fusionada. "na ve% reali%ada la fusión la 5. fusionante debe presentar las declaraciones tributarias a nombre de la fusionada en el domicilio de la fusionante. 3. (lases de fusión. . Pusión  (reación. 12

 ías se e!tin$uen, sin liquidarse, con el propósito de crear una nueva sociedad que recibe el patrimonio de las compa>ías fusionadas. &Es ms técnico decir De!tinción sin liquidación, que Ddisolución y e!tinción sin liquidación, ya que el efecto inmediato de la disolución es la liquidación.'  La suma de los patrimonios de las 5s fusionadas constituye el aporte de  con el que se crea la nueva 5.  El acto de constitución es la determinación de la junta de 5s o asamblea de accionistas elevada a escritura p4blica e inscrita en el re$istro mercantil de la cmara de comercio del domicilio de la nueva 5.  El re$istro equivale a la inscripción de la liquidación que determina el momento a partir del cual se consideran e!tin$uidas las 5s fusionadas.  Los estatutos son adoptados por los asociados de las 5s fusionadas respetando las disposiciones del tipo le$al esco$ido. K. Pusión 0 bsorción8  "na o ms 5s. 5e e!tin$uen para transferir en bloque sus patrimonios a otra 5. ya e!istente que subsiste como 6M.  Es una operación prctica porque aprovecha la infraestructura de una 5 ya creada, que sirve como receptora de patrimonios que se transeren. Es de mayor utili%ación que la fusión creación.  La aportación patrimonial se hace por medio de un incremento de  social o suscrito de la 5 fusionante. La 5O5 sostiene que el incremento de  se puede hacer8 · umento de , aprobado por un quórum previsto para reformas estatutarias, el aumento corresponde al patrimonio neto incorporado por la fusión. · 5i la fusionante es 5.. y tiene acciones en cartera que compensen el valor de las aportaciones que recibe, no es necesario hacer una reforma estatutaria, ni aumentar el  autori%adoZ pues la emisión de acciones se efect4a entre los socios o accionistas de las fusionadas. 5i las acciones no se venden por el valor nominal sino por un precio mayor, el  suscrito de la sociedad fusionante ser inferior al transferido por las 5s fusionadasZ En este caso el e!cedente har parte del patrimonio pero como supervit de capital ya que la diferencia entre  suscrito y   transferido estar representado por una prima de colocación de acciones.  Esta emisión de acciones se ri$e por las condiciones del acuerdo de fusión y la relación de canje por las re$las comunes del (co para las acciones en reserva. :o hay oferta ni pla%os para suscribir ni para pa$ar.  El pa$o de la suscripción de acciones en especie, se hacen con car$o al patrimonio transferido por cada una de las 5s absorbidas, por eso se compromete la responsabilidad solidaria de los accionistas de las 5 fusionadas por el valor atribuido al aporte. 5alvo los casos en que se requiere una aprobación del aval4o por la 5O5.  En las 5 cuyo capital esta dividido en cuotas o en partes de interés, la recepción de patrimonio se lleva a cabo por medio de un aumento de  social en una cuantía equivalente al monto transferido. =. (asos especiales de fusión. . Pusión impropia y reconstitución8  "na 5. Bue se encuentra disuelta y en estado de liquidación determina la continuación de su empresa social mediante la constitución de una nueva 5 que asume ínte$ramente los derechos y obli$aciones de la compa>ía disuelta. 12

 La determinación del ór$ano m!imo tiene como efecto la revocatoria de la disolución, la suspensión del proceso liquidatorio y la plenitud jurídica de la 5.  La nueva compa>ía asume inte$ralmente las derechos y obli$aciones de la 5 disuelta como si se tratara de un proceso de absorción.  las normas aplicables8 procedimientos le$ales para la fusión y procedimientos previstos para la enajenación de establecimientos de comercio.  El art. ))) (co consa$ra que una ve% disuelta la sociedad se debe liquidar pero como e!cepción a esta re$la $eneral estn los arts. *;- y )- (co, que permiten a la compa>ía disuelta evitar la liquidación mediante la liquidación de una nueva 5. La tesis de la 5O5 es8 *. El art. *;- se reere a la fusión impropia que tiene como características, las si$uientes8 - La 5 esta disuelta y esta en estado de liquidación pero no a comen%ado a pa$ar el pasivo e!terno. - La decisión debe ser adoptada dentro de los 3 meses si$uientes a la disolución. - La nueva 5 asume el activo y el pasivo interno y e!terno de la absorbida, - La decisión debe adoptarse por los estatutos o por la ley de fusión o en su defecto la ley para la disolución anticipada. ). El art. )- se reere a la reconstitución que tiene como características, las si$uientes8 - La sociedad disuelta y en liquidación ha concluido el pa$o del pasivo e!terno. - La determinación no requiere el pla%o de 3 meses. - La nueva 5 adquiere el activo y no el pasivo e!terno. Wl titulo para la tradición de inmuebles en la reconstrucción es la escritura p4blica contentiva en la decisión de reconstitución, la cual debe re$istrarse en la IFO6.  Feyes8 el art. )* (co sostiene que la reconstitución tiene como efecto que la nueva 5 se sustituir en todas las obli$aciones de la anterior. 6or eso no se debe pensar que para reconstituir una 5 el pasivo e!terno de la 5 en liquidación debe encontrarse ínte$ramente pa$ado. Entonces es ms sensato pensar que el art. *;+ y el art. )- se reeren a la misma operación. K. Pusión entre sociedades nacionales y e!tranjeras8  Es posible considerar viable la fusión entre una 5 e!tranjera y una 5 colombiana, estableciéndose por aquella una sucursal en nuestro país, que contin4e con el desarrollo del objeto social nacional y asuma sus obli$aciones. La sucursal que resulta de esta operación, no e!ista ms como sociedad, no es otra 6j, es diferente a una lial, ademas de operar con el patrimonio de la absorbente. (. Pusión de empresas unipersonales8  art. ;- L)))`+8 lo no previsto en la re$ulación de la empresa unipersonal se re$ir por las normas de 5s mercantiles.  art. == L)))`+8 la suma de constituyentes de E"FL fusionadas a la 6M nueva o a la absorbente, da una pluralidad que da lu$ar a la conversión de E"FL en 5. 6ero dado el 6la%o que se establece &3 meses', puede hacerse una cesión de cuotas que permita que la empresa se manten$a como unipersonal.  El rt. = L ))) prohíbe al titular de las cuotas en que se divide el capital de la E"FL contratar con ella, y que varias empresas de un mismo titular contraten entre sí. 6or eso para llevar a cavo la P, el titular debe ceder previamente a un tercero las participaciones de capital en las empresas 12

fusionadas o en la fusionanteZ de esta manera la opresión se celebrar entre empresas de diferente titular. Itra manera seria convertir las E"FL que pretenden fusionarse en 5 y una ve% convertidas de fusionan y ya <. Pusión de 5s en concordato8  Las 5s en concordato que pretendan ser parte de una operación de fusión deben someter la reforma estatutaria a la autori%ación e!presa de la 5O5, art. +; k2 L))). E. Pusión de 5s en proceso de reestructuración8  Ley -`++, es la ley de promoción empresarial y suspendió por  a>os la vi$encia del sistema del concordato de la L))).  La fusión de 5 que se encuentren en trmite de acuerdo de reestructuración se somete a principios semejantes a los previstos en el ré$imen concordatario de la L))), es decir que a partir de la fecha de iniciación de la ne$ociación no podr adoptarse nin$una reforma estatutaria, salvo por la autori%ación que de las 5O5 si se trata de una 5 y la 5 de economía solidaria si es una cooperativa.  La solicitud se resuelve de manera ía quedaba disuelta por ministerio e la ley. hora la liquidación obli$atoria no implica Dper se la disolución de la 5, por eso una 5 puede tramitar el proceso de liquidación y lue$o revocar la causal de disolución. 5i bien la apertura del trmite produce como efecto la disolución de la 6M, es posible que dentro del trmite liquidatorio se pacte la continuación de la entidad mediante operaciones como la fusión. G. Pusión trian$ular8  5e trata de crear una 5 lial que se sit4a en un punto intermedio entre la 5 absorbente y la absorbida. La compa>ía lial entra en un pro$rama de fusión, por virtud del cual absorbe a la 5 que se pretende adquirir Dtar$et company. l culminar la operación la sociedad matri%, que conserva su independencia como 6M, es titular de un porcentaje mayoritario o de la totalidad del  de la compa>ía absorbente.  Tentajas8 - La matri% no participa en la fusión 00\ no se requiere autori%ación del ór$ano m!imo. - :in$4n accionista de la matri% tiene derecho de veto o retiro. 12

-

Las obli$aciones de la 5 absorbida quedan en cabe%a de la lial, por eso no hay e!tensiones de responsabilidad.

/. Pusión de sociedades de economía mi!ta y sociedades con participación estatal8  ntes de la L 1;+`+; los procesos de fusión, escisión y transformación de entidades p4blicas estaban re$uladas mediante decretos e!pedidos por el $obierno para casos especícos.  partir de esta ley se jaron pautas de actuación uniformes para las operaciones de esta naturale%a.  5 p4blicas8 formas asociativas de (co, en donde varias entidades del estado participan como 4nicas asociadas. 5e someten al ré$imen de las empresas industriales y comerciales del estado.  5 de economía mi!ta8 constituidas bajo la forma de 5 comercial, autori%adas por la ley en las que el  se inte$ra por aporte privados y estatales, cuyo objeto social comprende actividades de naturale%a industrial y comercial. - El aporte estatal mínimo debe ser del -J del  suscrito y pa$ado. 5i este aporte es menor ser una 5 con participación estatal sujeta al derecho privado &P se$4n el art. *=) (co'. 5i el aporte estatal es de mas del -J, se necesita autori%ación del presidente de la rep4blica para reali%ar una P, adems de los requisitos del (co. - La sociedad de economía mi!ta que tiene participación estatal de ms del +-J estn sujetas al ré$imen de empresas industriales y comerciales de estado y :I tienen naturale%a societaria. ;. 6roceso de Pusión8  5O5 00\ requisitos de ecacia8 0 E!istencia8 *. Toluntad8 aprobación por parte de ór$ano m!imo. ). Ibjeto8 continuación de la empresa por parte de la fusionante. 2. Pormalidades8 0 6ublicidad del acuerdo. 0 utori%ación estatal por parte del ór$ano competente. 0 Pormali%ación de la escritura p4blica. 0 Talide%8 *.(apacidad. ).(onsentimiento sin vicios. 2. Ibjeto y causa licitas. 1. Pormalidades8 Onserción de la escritura, de los aval4os, aprobaciones, etc. 5e$4n el caso. La inobservancia de al$4n requisito acarrea ine!istencia de la fusión porque se trata de solemnidades de orden p4blico &prote$e a los acreedores'. . Pase preparatoria8  5e efect4an los compromisos preliminares de P entre las 5s interesadas. (onsiste en la preparación del proyecto de P, los balances de la compa>ía y el compromiso de P celebrado por los representantes le$ales de las diferentes compa>ías.  El compromiso no es obli$atorio para las 5 pero si para el representante, en cuanto se obli$a a convocar las asambleas o juntas para que se considere la fusión.  En esta fase participa la junta directiva, pues la preparación o aprobación previa del estados nancieros y de otros documentos de relevancia contable corresponden al ór$ano administrativo. 6or eso es recomendable obtener la aprobación de las bases de la operación entes de producirse el compromiso de P entre los representantes le$ales de las 5s participantes. unque 12

la competencia para aprobar la P sea de la asamblea $eneral de accionistas o de la junta de socios. &En las le$islaciones romano0 $ermnicas, también en los países del (ommon loZ y en la le$islación norteamericana donde las modicaciones de los estatutos se hacen por medio de la junta directiva, las operaciones de fusión deben ser aprobadas por la asamblea'. K. Pase decisoria8 en esta etapa los acuerdos de fusión son aprobados. a' (onvocatoria especial y derecho de inspección8  En la convocatoria debe incluirse, en el orden del día, el punto relativo a la fusión. ías sujetas a vi$ilancia permanente o al control de esa entidad. . El art. *=2 (co establece los requisitos le$ales8 0 #otivos de la proyectada fusión y las condiciones en que se reali%ar8 0 6ara los socios8 0 (onocen los detalles de la intención de la P. 0 En el debate de determinación permite la participación para recha%arla o objetarla. 0 6ara el estado8 0 6ara determinar la procedencia de las autori%aciones. 0 Los datos y las cifras tomados de los libros de contabilidad de las 5s &absorbentes y absorbidas', que hubieren servido de base para establecer condiciones en que se reali%ar la fusión. 0 La discriminación y valor de los activos y pasivos de las sociedades que sern absorbidas y de la absorbente8 0
0 #étodo de bloque D bloc method8 combinación8 combinación de varios factores para encontrar el valor apro!imado de la compa>ía. Ejemplo8 un perito le asi$nó diferente porcentajes a diversos factores, para lue$o sumarlos y obtener el valor en un mercado accionario deprimido. sí, a los activos les otor$ó el 1J, al promedio de utilidades por acción, el 1-J y al precio del mercado el *J. El computo nal se presentó de la si$uiente forma.  ?O6I ía, sustrayendo el valor de las operaciones. Estos valores son el resultado de sus respectivos Cujos de caja, descontados a una tasa que reCeja el ries$o involucrado en dichos Cujos. Esta tasa puede ser el costo promedio ponderado de capital. b' #odelo de $anancia económica8 mide el valor creado por una compa>ía en un periodo. 5u ventaja sobre el anterior es que sirve de $ran ayuda para entender el desarrollo de la compa>ía en cualquier periodo. 0 #étodo de amorti%ación del $oodill. 0 #étodo de capitali%ación del superbenecio.  La 5O5 e!plica los diferentes métodos de valoración utili%ados por las 5 que coti%an en bolsa8 En principio, el valor de mercado de una empresa viene dado por su capitali%ación burstil, esto es, por el producto de multiplicar el precio del mercado de las acciones, por el n4mero de títulos en circulación. 0 #étodo de Gordon. &5e$4n dividendos' determina el valor teórico en función del valor actual de sus dividendos futuros y de la tasa de crecimiento anual y acumulativa de ellos, partiendo de una valoración de la empresa como unidad de producción, lo cual permite saber el valor de cada acción. 0 #étodo de F?OI06EF8 &valoración de las acciones a través de los benecios' se$4n este método, el valor de una empresa se reCeja por la capitali%ación que hace el mercado de los benecios de ella. Es decir, el precio del mercado de las acciones es un m4ltiplo de sus benecios unitarios. 0 #étodo o modelo de mercado8 relaciona el rendimiento de las acciones con respecto a un índice $eneral de mercado. 0 #étodo de #odi$liani y #iller8 5upone la e!istencia de impuesto sobre la renta, y que factores como la estructura nanciera y el endeudamiento no son determinantes en el 

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valor de una empresa, sino que esta determinado por la capacidad que sus activos tienen para $enerar in$resos dado un nivel de ries$o de la empresa.  La banca de inversión contempornea parece inclinarse por mecanismos ms dinmicos tales como la capacidad de la 5 para $enerar Cujo de efectivo8 0 Plujo de caja descontado8 &discounted cash Co', que supone traer a valor presente la disponibilidad del efectivo proyectadas por la compa>ía, para lue$o aplicarles una tasa de descuento determinada &que puede corresponder a la tasa de interés anual vi$ente en el mercado local' Talor estimado del patrimonio social. Ejemplo8 0 6atrimonio neto en libros ;- 0 #onto de disponibilidad del efectivo proyectado para los pró!imos periodos contables 2- 0 5i la tasa de interés es del 2J, en el momento de aplicarse el método, el patrimonio deber estimarse en *--- 0 Esto es, el valor estimado del patrimonio es de *--- para que a una tasa del 2J $enere ": PL"MI
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*-J *2 *-! [ *2- - 5i la tasa de interés anual es del *-J, entonces *2- rentan *2 al a>o. - El patrimonio calculado &*2-', de divide por el n4mero de acciones en circulación &*-- acciones' [ *2-0 "n ane!o e!plicativo del intercambio de partes de interés, cuotas o acciones que implicara la operación8 0 6or la fusión, los asociados de las 5 fusionadas in$resan a la 5 fusionante, este in$reso se hace por medio de un aumento de  de la 5 fusionante o por la creación de una nueva 5. 



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0 La relación de canje es una división que implica establecer el valor intrínseco o comercial de las acciones, cuotas o partes de interés de la 5 fusionadaZ para posteriormente determinar la equivalencia de esas participaciones, respecto del valor nominal de las acciones, cuotas o partes de interés de la compa>ía absorbente. 6or lo tanto, la relación de canje es el k de acciones que en la nueva 5 o en la absorbente corresponda a la 5 que se e!tin$ue, en relación porcentual con el k de acciones en que tenía divido su  y que son entre$adas directamente a sus socios en la proporción indicada, en lu$ar de las que tenían. Ejemplo8 5I(OE<< 5I(OE<< 5I(OE<< 5I(OE<< :R:O# LO#O?<. (ILE(?OT :"ET. 6?FO#I:OI. *-- *-- *-- 2-- U5, 6O I *--.---.-- 6O 2--.--("I?5 acciones cuotas. acciones. TLIF *.--).--)- Talor O:?FV:5E(I. nominal *.--0 El valor intrínseco se haya8 patrimonio ` n4mero de acciones, cuotas o partes de interés. 0 El patrimonio de la nueva 5 de haya8 sumando los patrimonios de las 5s participante. 0 El valor nominal de cada participación de capital de haya8 *.--- es el m!imo com4n divisor, entre los valores intrínsecos de las 5s participantes en la operación. 0 El numero de acciones de la 5 nueva se haya8 2-- &patrimonio 5.:' ` *.--- &valor nominal de cada acción' [ 2--.--- &acciones' FEL(OR:
^0 Bué pasa con la relación de canje cuando est en curso un proceso de emisión y colocación de acciones en al$una 5 participante en la P_ La colocación de acciones en curso podría afectar la determinación dela relación de canje, si esta relación de canje se hace entes de la colocación de acciones con base en los aval4os reali%ados para la P, a menos que la emisión respectiva se hubiere efectuado con base en el valor intrínseco de la acción utili%ado para la fusión, por parte de la 5 emisora. sí, la forma mas adecuada para llevar a cabo lo dos procesos &fusión y colocación de acciones' consistirn en que el valor intrínseco asi$nado a las acciones de la sociedad absorbente para la fusión, coincidiera con el valor jado para la colocación de acciones. 5i la colocación se hace a un mayor valor que el nominal, la diferencia deber reCejarse en una prima de colocación de acciones.  falta de coincidencia entre el valor intrínseco en la fusión y el valor de 12

colocación, la relación de canje depender de que se coloquen ínte$ramente las acciones ofrecidas. Feyes8 la suscripción de acciones debe hacerse antes de la P y para determinar la relación de canje se debe tener en cuenta todas las acciones suscritas y su valor nominal.  0 (opias de los balances certicados de las sociedades participantes8 Este requisito facilita el anlisis nanciero de la situación de las 5s fusionadas y fusionante y se>ala un importante punto de referencia sobre el valor de las compa>ías participantes. La L ))) redenió el concepto de estados nancieros certicados al establecer que son aquellos que se encuentran suscritos por el representante le$al y el contador p4blico bajo cuya responsabilidad se prepararon, se trata de un mecanismo de autenticidad de los estados nancieros. 6or eso la sola rma del revisor scal no lo hace responsable sobre el contenido de tale estados, a diferencia de lo que ocurre con los estados nancieros dictaminados. c'Buórum y mayorías decisorias8  En principio son las mismas aplicables a las reformas estatutarias, salvo que en los estatutos se hubiere previsto mayorías decisorias especiales para la fusión o para la disolución anticipada &art. *=2 (co'.  5i se trata de 5.8 El dero$ado art.*3; (co establecía unanimidad para la transformación, fusión y escisión, adems de conceder ías participantes, sus domicilios y el capital social o el suscrito y el pa$ado. - El valor de los activos y pasivos de las 5 participantes. - La síntesis de ane!o e!plicativo de los métodos de evaluación y del intercambio de participaciones de capital que implicar la P, aprobado por el revisor scal o en su defecto por el contador p4blico. e' autori%aciones $ubernamentales8 13

 utori%ación de la 5O5 en caso de compa>ías sujetas a su vi$ilancia o control8 se trata de un control de le$alidad es decir, una atribución absolutamente re$lada de manera que el funcionario no puede abstenerse de la autori%ación cuando los procedimientos adoptados de ajustan a la ley. - La colocación de acciones que puede derivarse de la P 0 absorción, no est sometida a control, salvo que se trate de 5s sometidas a (I:?FIL. - Kasta que una de las 5s participante este vi$ilada o controlada para que las dems compa>ías involucradas deban someterse, para efectos de la operación, a las e!i$encias de la 5O5. Este sometimiento no implica que la 5 resultante de la P se encuentre sometida a scali%ación permanente de la super. - En la fusión0absorción donde la 5 absorbente esta sometida a priori a vi$ilancia o control de la 5O5, tal scali%ación permanente persiste después de perfeccionarse la operación. un en el presupuesto de vi$ilancia ori$inado en el criterio dimensional por el monto de activos o in$reso de la compa>ía absorbente, la consolidación que redujera el patrimonio de la 5 absorbente no e!cluye a esta 5 de la referida scali%ación permanente. Es diferente si la 5 absorbida est sometida a control o vi$ilancia y la absorbente no, en este caso puede ocurrir que la P e!cluya la scali%ación por e!tinción del sujeto vi$ilado. - 5i transcurridos 2 meses a partir de la solicitud de autori%ación hecha a la 5O5, esta no se resuelve, se entender que es ne$ativa. El peticionario podr presentar recurso de reposición, para a$otar la vía $ubernativa y así acudir a la jurisdicción de lo contencioso administrativo.  Onformación a la super intendencia de industria y comercio y aspectos de derecho de competencia8 Ley * ` +
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0 6ara cualquier operación de inte$ración económica que implique unos activos mayores a )----.---, se debe pedir autori%ación. 0 Fe$ulación relativamente discrecional8 control para investi$ar las condiciones del mercado y la consecuencias de la operación en la oferta.

0 (ontrol sobre la empresarial, que realice económicas.

estructural inte$ración a todo el actividades

0 La 5OO( debe pronunciarse sobre las operaciones de inte$ración que $eneren unos activos superiores a -.--5.#.L 0 Fe$ulación &cuantitativo' - que den absolutamente re$lada8 lu$ar a una porción del la 5OO( no podía objetar mercado respectivo, de las inte$raciones si se ms del )J comprobaban las &cualitativo'. dems si$uientes e!cepciones estas operaciones de ecacia8 *'Bue la debern objetarse operación iba a $enerar cuando sean medio para motor ecaciaZ )' Bue la obtener una posición operación no iba a dominante en el $enerar reducción de la mercado, aunque se oferta. comprueben las e!cepciones de ecacia. 0 La 5OO( se>ala de manera $eneral los documentos y la información que sea necesario presentar con la solicitud de estudio. (I:(L"5OR:8 Estas normas deben interpretarse de manera armónica. Las empresas que se dediquen a la misma actividad, cuyos activos conjuntamente considerados sean superiores a la suma de -.--- 5.#.L o que conjuntamente atiendan el )J o ms del mercado respectivo, estarn obli$adas a informarle a la 5OO( de las operaciones de inte$ración económica. (omo FFGG, la 5OO( deber objetar la operación cuando esta tienda a producir una indebida restricción a la libre competencia. 5in embar$o el super intendente no podr objetar la operación cuando los interesados demuestren e!cepciones de ecacia, salvo que la operación sea un medio para que los empresarios obten$an una posición de dominio del mercado. (. Pase ejecutiva o de formali%ación8  La P como cualquier reforma estatutaria, esta sujeta a requisitos de publicidad y autenticidad &escritura p4blica e inscripción el re$istro mercantil'.  El re$istro produce. 0 La tradición de los bienes inmuebles. 0 El nacimiento de la nueva 5 o el aumento de  de la absorbente. 0 La e!tinción de las 5s fusionadas. 0 El transado de la responsabilidad por las obli$aciones tributarias. quí se encuentra una e!cepción a la FFGG se$4n la cual la P sólo produce efectos frente a terceros, a partir del re$istro, pues ante la administración de impuestos la responsabilidad de la absorbente empie%a a suceder desde la solemni%ación en la escritura p4blica la reforma estatutaria de la P. 0 La incorporación de los estatutos sociales y si fuese el caso sus modicaciones. 13

 La escritura debe otor$arse con posterioridad a la obtención de las autori%aciones $ubernamentales, y preferiblemente después de 2- días hbiles después de la publicación del aviso de fusión, esto con el n de comprobar que no se han presentado demandas de oposición  judicial.  La escritura de fusión debe contener &art. *== (co'8 0 El permiso para la fusión. 0 5i se trata de 5 controladas. La aprobación de los aval4os de los aportes en especie, así  como la autori%ación para colocar acciones. 0(opias de las actas de todas las 5s participantes, donde conste la aprobación del cuerdo de P. 0 Los balances $enerales de las 5s fusionadas. 0 El balance consolidado de la 5 fusionante.  La reforma debe inscribirse en el re$istro mercantil de las cmaras de comercio correspondientes a los domicilios de todas las compa>ías participantes en la P. +. 6rotecciones que se derivan de la fusión. . Garantías para los acreedores8  Los terceros reciben información por medio del aviso del art. *=1 (co y por tele$rama que obli$a la L))). unque no tienen acceso al proyecto de fusión, el aviso tiene la información bsica.  los acreedores de la 5 absorbida que se sientan perjudicados con la P, cuentan con un pla%o de 2- días hbiles, a partir de la publicación del aviso, para ejercer la acción judicial de oposición &art.*=2 (co'. (on esta acción se piden las $arantías satisfactorias y sucientes para el pa$o de sus créditos. 5i la solicitud es procedente, el jue% suspende indenidamente y en el estado en que se encuentre el acuerdo de P.  :arvae%8 Los acreedores de la 5 absorbente no tienen esta protección le$al, qui% porque si bien aumentan sus acreencias, también se robustece su activo social. dems porque no e!iste prohibición para que el deudor adquiera nuevas obli$aciones. K. Garantías para los socios o accionistas8  La ley $aranti%a a las minorías perjudicadas la posibilidad de retirarse y recibir la justa compensación en el capital de la 5.  El o, contado a partir de la inscripción del retiro en el re$istro mercantil. *-. Itras modalidades de inte$ración8 . Escisión 0 bsorción8 Las partes patrimoniales que se transeren por efecto de la escisión son incorporadas a una o varias compa>ías ya e!istentes. unque esta operación representa una inte$ración para la compa>ía receptora, su reali%ación debe someterse a las normas sobre prctica comercial restrictivas de la competencia. 13

K. dquisiciones8  La compra de una parte 5OG:OPO(?OT &diferente a obtener la mayoría' de las participaciones de capital de una compa>ía a otra u otras y la consecuente sujeción de estas ultimas al control de aquella control societario8 subordinación. - Felación directa8 compa>ía lial. - Felación indirecta8 compa>ía subsidiaria. - Las relaciones de control deben cumplir con los requisitos de publicidad. - ía adquirente. - Iferta publica de adquisición de acciones en el mercado publico de valores8 cuando se desea reali%ar una adquisición de acciones respecto de una sociedad inscrita en bolsa de valores, es indispensable reali%ar una oferta publica de adquisición. Esta I6 pretende prote$er a los accionistas y a la sociedad, ya que cualquier individuo que pretenda adquirir mas de un *-J de las acciones en circulación de la compa>ía, dentro del espacio de un a>o, debe hacerlo publico mediante el procedimiento de revelación previsto. Este requisito se e!i$e para las adquisiciones de *-J de las acciones en que se divide el capital suscrito, y para las adquisiciones que pretendan superar este *-J cuando ya se tiene. estas enajenaciones de - dquisición de acciones en sociedad cerrada8 participaciones de capital estn sujetas a los tramites de renuncia al derecho de preferencia. La renuncia al derecho de preferencia debe provenir de un acto individual del accionista destinatario de una oferta de venta, bien mediante su decisión e!presa o tcitamente manifestada, de no aceptar la oferta, I, por medio de una decisión colectiva e!presada en votación unnime de la asamblea $eneral de accionistas, en la que se autori%a al accionista enajenante para proceder a ceder sus acciones a un tercero adquirente no cobijado por el derecho preferencial. (. (ompra de activos y pasivos.  6or medio de esta operación una sociedad adquiere el patrimonio inte$ro de otra, sin que por este solo hecho se $enere la e!tinción de la compa>ía enajenante. La 5 enajenante puede lle$ar a e!tin$uirse haciendo un proceso de liquidación simplicado &no hay pasivo e!terno', haciendo una repartición de la cuota social de liquidación proporcional a sus aportes. En este caso hay que aplicar el procedimiento del
 Esta operación se caracteri%a por una neutralidad tributaria semejante a la que e!iste en materia de fusión y de escisión.  Las normas relativas a la información de operaciones de inte$ración resultan aplicables por virtud de los efectos de concentración que la venta de establecimiento de comercio puede 13

producir, ya que lo que se transere en esta clase de operaciones es un conjunto patrimonial cuya unidad esta determinada por su afectación a una actividad de e!plotación económica.  Esta operación puede representar una sustitución patronal.  dems de la obli$ación de dar publicidad a terceros, la ley estatuye que la operación se realice por escritura publica, o por documento le$almente reconocido.  La ley contempla el derecho de oposición de los acreedores del enajenante durante los dos meses si$uientes a la operación para que se $aranticen adecuadamente los créditos objetados. 5i las $arantías no se otor$an en forma oportuna, se hacen e!i$ibles las obli$aciones, aunque estén sujetas a pla%o. **. /ipótesis de improcedencia de la fusión. . Pusión de sociedades en liquidación privada8 6or la falta de capacidad de la sociedad en tramite de liquidación para adoptar decisiones que no ten$an relación con dicho tramite. <, Fusión de sociedades con sucursales de sociedades e#tranjeras: +a sucursal o establecimiento de comercio de una sociedad e#tranjera solo constituye un elemento mas del activo social! y como la fusión solo puede darse entre sociedades! no opera la 'gura entre sociedad y establecimiento de comercio, +o contrario ocurre con la integración patrimonial de dos sucursales pertenecientes a sociedades e#tranjeras que se an fusionado en el e#terior, @s as" como esta integración consiste en la transferencia del dereco de dominio sobre las sucursales de sociedades absorbidas acia la sociedad fusionante,

(. Pusión de sociedades con empresas industriales y comerciales del estado8 La tipicaron le$al de estas personas jurídicas no coincide con la de las sociedades, ya que carecen de accionistas, asamblea o junta de socios, su capital no esta dividido en cuotas alícuotas, etc. 6or esto la 5O5 considera que es imposible reali%ar operaciones de fusión entre estas entidades. <. Pusión de sociedad con personas jurídicas sin animo de lucro8 La imposibilidad se ori$ina en la diferente naturale%a jurídica de unas y otras. La fusión es viable entre corporaciones, pero no entre estas y las sociedades. <:OEL #?OQ F6SIÓN 1. CONCENTRACIÓN < COLA+ORACIÓN
Los contratos de colaboración empresarial se diferencian de los mecanismos de concentración económica, en que su nalidad no es la inte$ración de capitales ni el cambio en la estructura de las sociedades participantes, sino ms bien en la b4squeda de instrumentos de cooperación. La ley )) de *++ no incluyó tales contratos porque de al$una manera estos ya estaban re$ulados en la ley ;- de *++2, art. =, consorcios y uniones temporales. . CONSIDERACIONES ECONÓ9ICAS RESPECTO DE LA INTE/RACIÓN DE SOCIEDADES La nalidad principal de las operaciones de fusión, adquisición o compra $lobal de activos y pasivos, consiste en la concentración empresarial. ?al inte$ración puede ser hori%ontal &unión de 13

empresas con actividades i$uales o semejantes' o vertical &unión de empresas en diferentes niveles de producción'. &. CONCEPTO DE F6SIÓN :o solamente representa la e!tinción de una o varias sociedades, sino que, adems implica la consolidación patrimonial en una compa>ía nueva o en otra ya e!istente. La fusión es una reforma estatutaria.

5e pueden adoptar otras reformas estatutarias cuando se hace la fusión. Es un proceso de orden p4blico por cuanto involucra derechos de terceros y la salva$uardia del crédito. La fusión conduce a e!tin$uir, sin liquidación, una o ms compa>ías, y a la inte$ración de asociados, activos, pasivos y empresas en una sola sociedad. En sentido económico, fusión si$nica cualquier forma de concentración empresarial. En sentido  jurídico, la unión estrecha entre sociedades, de manera que solo subsiste una persona jurídica. rt. *=) ((o, Dhabr fusión cuando una o ms sociedades se disuelvan sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. 4. EFECTOS F6NDA9ENTALES ' ?raspaso en bloque de patrimonios La transferencia patrimonial &activos y pasivos' opera, ipso jure, a título universal, sin necesidad de actos individuali%ados. 5e produce una novación subjetiva de la totalidad de las obli$aciones en cabe%a de las sociedades fusionadas, aunque sin requerirse la autori%ación previa de los respectivos acreedores. La sociedad absorbente responde por impuestos, anticipos, retenciones, sanciones e intereses y dems obli$aciones tributarias de la absorbida.

La transferencia de bienes muebles opera de la misma manera. Lo inmuebles se transeren con la inscripción en el re$istro de la escritura p4blica de fusión. ias, la transferencia de éstas a la sociedad absorbente se cumple mediante la inscripción de la sociedad absorbente en el libro de re$istro de accionistas, como una nueva propietaria de las acciones. 13

En cuanto a las obli$aciones laborales, al reali%arse el traspaso de patrimonios, sur$e la $ura de la sustitución patronal, en ra%ón de la cual, las obli$aciones laborales no se alteran. /ay que decir que no opera solidaridad entre el anti$uo y el nuevo empleador, pues la sociedad absorbida se e!tin$uió. El art. *3+ ((o establece que si en virtud de la transformación se modica la responsabilidad de los socios frente a terceros, no se afectar las obli$aciones contraídas por la sociedad con anterioridad a la inscripción del acuerdo de transformación en el re$istro mercantil. /ay dos e!cepciones a la transferencia patrimonial en bloque8 *. Los contratos estatales, por ser intuitu personae, y por mandato le$al &Ley ;-, art. 1*', no podrn cederse sin autori%ación de la autoridad contratanteZ ). (uando las sociedades absorbidas $o%aban de benecios derivados de la inscripción de valores en el re$istro p4blico, dichos benecios no se transeren a la sociedad absorbente. /abr que proceder otra ve% a la inscripción de los títulos. K' E!tinción de las sociedades fusionadas 5iempre se produce la e!tinción sin liquidación de la sociedad absorbida. El representante le$al de la sociedad absorbente asume la representación de la sociedad disuelta hasta que se termine la operación. (' traslado de socios o accionistas de las sociedades fusionadas a la fusionante ía nueva, in$resarn como aportantes del capital social o suscrito. <' Fesponsabilidad por las obli$aciones anteriores y responsabilidad hacia el futuro 5i en virtud de la transformación se modica la responsabilidad de los socios frente a terceros, dicha modicación no afectar las obli$aciones contraídas por la sociedad con anterioridad a la inscripción del acuerdo de fusión en el re$istro mercantil. >. CLASES DE F6SIÓN ' Pusión0creación ías se e!tin$uen sin liquidarse, con el propósito de crear una nueva sociedad que recibe el patrimonio de éstas. El acto de constitución de la nueva compa>ía es la misma determinación de las asambleas $enerales de accionistas o juntas de socios de las sociedades fusionadas, elevada a escritura p4blica y posteriormente inscrita en el re$istro mercantil de la cmara de comercio de la sociedad creada. Este mismo re$istro equivale a la inscripción de la cuenta nal de la liquidación, para determinar el momento de la e!tinción de las sociedades fusionadas.

K' Pusión0absorción "na o ms sociedades se e!tin$uen, sin liquidación, para transferir en bloque sus patrimonios a otra sociedad ya e!istente. La aportación patrimonial de las sociedades fusionadas se hace a través de un incremento del capital social o sucrito de la sociedad absorbente. 13

5i la absorbente es una sociedad por acciones, la recepción patrimonial se reali%a mediante emisión de acciones cuya colocación de acciones se efect4a entre los socios o accionistas de las sociedades fusionadas. . CASOS ESPECIALES DE F6SIÓN ' Pusión entre sociedades nacionales y e!tranjeras Es posible que la e!tranjera absorba a la nacional, estableciéndose por ella una sucursal en (olombia que no solo contin4e con el desarrollo del objeto social de la nacional, sino que asuma sus obli$aciones &5uperintendencia de industria y comercio'.

K' fusión de empresas unipersonales Ley )))`+ art. ;- establece que la empresa unipersonal de responsabilidad limitada se re$ir, en lo no previsto, por las re$las de las sociedad mercantiles. La evidente multiplicidad de socios $eneraría una conversión necesaria en sociedad. 5in embar$o, la ley establece un término de seis meses para efectuar la conversión en sociedad, tiempo dentro del cual se podría reali%ar una cesión de cuotas para mantener el carcter unipersonal. El art. = de la ley ))) establece una prohibición del el titular de las cuotas en que se divide la empresa unipersonal para contratar con ella y que varias empresas de un mismo titular contraten entre sí. Esto impide la fusión entre empresas de un mismo titular, a menos que el titular ceda anticipadamente a un tercero las participaciones de capital. (' Pusión de sociedades en concordato  Estas sociedades pueden participar como fusionadas o absorbentes. 6ero la reforma estatutaria solo puede efectuarse con la autori%ación e!presa del superintendente de sociedades. <' Pusión de sociedades en proceso de reestructuración  partir de la fecha de iniciación de la ne$ociación, no podr adoptarse nin$una reforma estatutaria, salvo que se obten$a autori%ación. El permiso podr ser solicitado por escrito por el empresario o por el interesado ante la respectiva superintendencia. E' Pusión de sociedades en liquidación obli$atoria 5i bien la apertura del trmite produce la disolución de la persona jurídica, es posible que dentro del trmite liquidatorio se pacte la continuación de la entidad mediante un proceso de cualquier naturale%a, como la fusión. Este acto puede denominarse Dreconducción. P' Pusión trian$ular Es crear una sociedad lial intermedia entre la sociedad absorbente y la absorbida. La lial absorbe a la sociedad que se pretende adquirir. l nal, la sociedad matri% es titular de un porcentaje mayoritario o de la totalidad del capital de la compa>ía absorbente. G' Pusión de sociedades de economía mi!ta y sociedades con participación estatal Las empresas industriales y comerciales del estado y las sociedades de economía mi!ta con participación estatal superior a +-J, no tienen naturale%a societaria. 6or eso tienen ré$imen diferente a de las sociedades, o sea, Ley 1;+`+;.

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Las sociedades de economía mi!ta se re$irn por las normas del ((o y Ley 1;+, y necesitan, para su fusión, autori%ación del presidente de la Fep4blica. . PROCESO DE F6SIÓN DLa fusión representa un ne$ocio complejo y de ejecución sucesiva, porque se perfecciona mediante varios actos escalonados y concatenados causalmente entre sí, pues que hay un móvil com4n que los inspira y que les imprime sus modalidades y características &Gabino 6in%ón'.

5uperintendencia dijo que es un acto jurídico y que debe cumplir con los si$uientes requisitos8 *. E!istencia8 a' voluntad maniesta &aprobación de loa m!imos ór$anos de la sociedades'Z b' Ibjeto &continuación de la empresa por la sociedad absorbente'Z c' formalidades &publicidad del acuerdo'Z d' autori%ación del or$anismo estatal competente. ). Talide%8 capacidad, consentimiento, objeto y causa lícitos, y plenitud de formalidades. ' Pase preparatoria Onicia con decisiones tomadas por las administraciones de las sociedades participantes. Este convenio no es obli$atorio para las sociedades, pero si debe obli$ar a los representantes le$ales a convocar las asambleas o juntas de socios. Es una obli$ación de medio y puede dar lu$ar a responsabilidad para las sociedades o los administradores si hay ne$li$encia o dolo. 5e trata entonces de la culpa in contrahendo. K' Pase decisoria a' (onvocatoria especial y derecho de inspección. En el aviso de convocatoria debe incluirse dentro del orden del día el punto relativo a la fusión. dems debe hacerse una advertencia especial a los destinatarios de la convocatoria, de que los asociados ausentes o disidentes podrn ejercer el derecho de retiro. La omisión de al$una de estas cosas produce inecacia de la decisión. El proyecto de fusión se debe poner a disposición de los asociados en las ocinas del domicilio principal de la sociedad, dentro de los * días hbiles anteriores a la reunión. b' (ontenido del proyecto de fusión *. Los motivos de la proyectada fusión y las condiciones en que se reali%ar. ). Los datos y cifras tomados de los libros de contabilidad de las sociedades que hubieren servido de base para establecer las condiciones en que se reali%ar la fusión. 2. La discriminación y valoración de los activos y pasivos de las sociedades que sern absorbidas, y de la absorbente. 1. "n ane!o e!plicativo de los métodos de valoración utili%ados. /ay plena libertad en cuanto al método que se quiera usar. Los ms usuales son8 *' el precio del mercado &determinación por oferta y demanda'Z )' El valor en libros &valor histórico menos la depreciación acumulada'Z 2' el valor de liquidación o venta &activos sociales'Z 1' el valor de la empresa en marcha &ecléctica de las anteriores'. . "n ane!o e!plicativo del intercambio de partes de interés, cuotas o acciones que implicaría la operación. 6ara $aranti%ar una participación proporcional a la que tenían en la sociedad absorbida, en la nueva sociedad. La superintendencia de valores ha dicho que es posible reali%ar una oferta p4blica de colocación de acciones y un proceso de fusión, siempre que se cumpla con 13

la relación de intercambio &proporcionalidad de la participación de los nuevos socios'. 5i no se cumple esa relación de intercambio, se tendr que modicar el acuerdo de fusión. 3. (opias de los balances certicados de las sociedades participantes. &son lo suscritos por el representante le$al y el contador p4blico, bajo su responsabilidad' c' Buórum y mayorías decisorias 5on las mismas aplicables a las reformas estatutarias, salvo que en los estatutos se hayan previsto mayorías especiales para la fusión o para la disolución anticipada de la sociedad. En todo caso, si la fusión implica una mayor responsabilidad o una desmejora patrimonial, los socios ausentes y disidentes tendrn derecho de retiro &art. *) ley ))'. La decisión puede tomarse en una reunión no presencial siempre que se respeten las disposiciones sobre convocatoria y derecho de inspección. d' viso de intención ías participantes, domicilio y capital social o suscrito y pa$adoZ ). valor de los activos y pasivos de las sociedades que sern absorbidas y de la absorbenteZ 2. ane!o con los métodos de evaluación utili%ados. e' utori%aciones $ubernamentales *' utori%ación de la 5uperintendencia de sociedades. En caso de sociedades sometidas a su vi$ilancia y control. 5e trata de un mero control de le$alidad, pues el funcionario est obli$ado a otor$arlo cuando los procedimientos se ajusten a la ley. La colocación de las acciones que se derive de una Pusión0absorción, no requiere de la autori%ación, salvo que se trate de sociedades sometidas al $rado de scali%ación denominado control. 5olo se e!cluyen de la autori%ación, las sociedades que estén sometidas simplemente al $rado de inspección, las que estn bajo vi$ilancia y control tienen que tener autori%ación. Kasta con que una de las sociedades esté sometida a estos dos $rados de scali%ación para que interven$a la superintendencia en la operación. 6uede suceder que la sociedad absorbente que no estaba sometida a control de la superintendencia quede sometida a ese control después de la fusión. ?ambién puede pasar que una sociedad absorbente que estaba sometida al $rado de control, quede por fuera de éste después de la fusión.
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)' Onformación a la 5O( y aspectos de derecho de la competencia. 5e$4n la ley *`+, las operaciones de fusión, consolidación o inte$ración de empresas de la misma actividad productora, abastecedora, distribuidora o consumidora, cuyos activos individual o conjuntamente sean superiores a los )- millones de pesos &hoy - mil salarios mínimos', deben informarse al $obierno para la correspondiente autori%ación. 5e reere también a las inte$raciones verticales y de con$lomerado. La 5O( no podr objetar la operación cuando se cumplan las si$uientes condiciones8 a' que por efecto de la operación se producirn mejoras si$nicativas en ecienciaZ b' que la operación no condu%ca a una reducción de la oferta en el mercado. La 5O( ha creado dos re$ímenes jurídicos para aplicar las normas relativas a la inte$ración8 a' El primero se denomina ré$imen de autori%ación $eneral que se trata de empresas que no estn obli$adas a solicitar autori%ación de la superintendencia. Fequisitos8 *. que las sociedades conjuntamente representen el )-J o menos del mercadoZ ). que los activos conjuntamente considerados no representen ms de - mil 5#LT. b' En los dems casos la operación deber ser informada a la 5O(. (' Pase ejecutiva o de formali%ación La fusión est sometida a los requisitos de autenticidad y publicidad de cualquier reforma estatutaria, que se cumplen mediante la solemni%ación en escritura p4blica y la inscripción en el re$istro mercantil. 6or medio del re$istro se produce la tradición de los bienes inmuebles, se determina el nacimiento de la nueva sociedad o el aumento de capital de la ya e!istente, la e!tinción de las fusionadas y el traslado de responsabilidad por obli$aciones tributarias de la absorbida a la absorbente. . PROTECCIONES =6E SE DERI?AN DE LA F6SIÓN ' Garantías para los acreedores Los acreedores no tienen derecho a inspecciona el proyecto de fusión, pero sí acceden a la información bsica incluida en el aviso.

La acción judicial de oposición le permite a cualquier acreedor de la sociedad absorbida que se sienta perjudicado por la fusión solicitar ante la jurisdicción respectiva las $arantías para el pa$o de sus créditos &art. *= ((o'. La norma no menciona a los acreedores de la absorbenteZ se concluye que por ser norma de procedimiento, no cabe la analo$ía. 5i se emitieron bonos se requerir la aprobación de los tenedores de esos bonos, por mayoría de votos, votación que deber reCejar al menos el ;-J de la deuda colectiva de la sociedad. 5in embar$o, en este caso, la sociedad puede ofrecer a los tenedores de bonos lo si$uiente8 *. reembolso del empréstitoZ ). reempla%o de bonos ori$inales por bonos nuevos emitidos por la nueva sociedadZ una $arantía que cubra el capital del empréstito. (on esos tres mecanismos, se puede obviar el requisito de la aprobación por parte de los tenedores de bonos. K' Garantías para los accionistas o socios

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Los socios minoritarios pueden retirase y recibir una justa compensación. El derecho de retiro solo puede ejercerse en las si$uientes hipótesis8 *. aumento de responsabilidadZ ). desmejora patrimonialZ 2. cancelación de la inscripción de acciones en el re$istro p4blico de valores. o, a partir de la inscripción del retiro en el re$istro mercantil. J. OTRAS 9ODALIDADES DE INTE/RACIÓN ' Escisión0absorción Las partes patrimoniales que se transeren por efecto de la escisión pueden ser incorporadas a una o varias compa>ías ya e!istentes.

K' dquisiciones dquisición de participaciones mayoritarias de capital de una compa>ía en otra u otras. dquiere control y titularidad indirecta sobre los activos de la sociedad en que se hace la inversión. a' Iferta p4blica de adquisición de acciones en el mercado p4blico de valores. (uando se quiere adquirir acciones de sociedad inscrita en bolsa, es necesario hacer una oferta p4blica de adquisición &I6'. ía enajenante. La ley e!i$e que se ha$a por escritura p4blica o documento le$almente reconocido, adems de darle amplia publicidad. creedores pueden oponerse durante los dos meses si$uientes a la operación. 1. IPÓTESIS DE I9PROCEDENCIA DE LA F6SIÓN ' Pusión en que la sociedad absorbente se encuentra en estado de liquidación privada l estar e!presamente limitada la capacidad de la sociedad disuelta a los actos que tiendan a su inmediata liquidación, nin$una operación que no condu%ca en forma directa a tal propósito puede ser reali%ada por la compa>ía. 14

sí, una sociedad disuelta puede comprometerse en operaciones de fusión o escisión siempre que se e!tin$a por efecto de tal operación. Es decir que una sociedad disuelta puede actuar en una fusión solo si act4a como absorbida o fusionada, pues la consecuencia ser su e!tinción al nal de la operación. K' Pusión de sociedades con sucursales de sociedades e!tranjeras 5i la sucursal o establecimiento de comercio solo constituye un elemento ms del activo social, no puede operar la fusión, pues solo opera respecto de sociedades. ?al acto corresponde a la enajenación de establecimiento establecimiento de comercio re$ulada en el art. ) y ss ((o. (' Pusión de sociedades con empresas industriales y comerciales comerciales del Estado La tipicación de tales entidades no coincide con la de las sociedades, no lo son. 5e descarta la opción de fusión. <' Pusión Pusión de sociedades con personas jurídicas sin nimo de lucro Es viable la fusión entre dos corporaciones, pero no es posible la fusión entre una corporación y una sociedad. Esto se debe a la diferente naturale%a jurídica entre unas y otras.

A CA6SALES DE DISOL6CIÓN QResumenH Cap$tulo ?I- Tomo II.  Li*ro !e Socie!a!es !e Francisco Re)es ?. I. Concepto

Las causales de disolución son aquellos actos o hechos que marcan el n de la plenitud jurídica de la compa>ía, determinan la iniciación del proceso liquidatorio y, en consecuencia, entra>an la imposibilidad de continuar e!plotando la empresa social. El tratadista Moaquín Garrí$ues dice que las causas de disolución son supuestos jurídicos de la e!tinción del ente societario, por tanto la presencia de uno de ellos da derecho a los socios para e!i$ir la liquidación de la sociedad.
/ay variadas clasicaciones. En (olombia por ej., los autores han distin$uido entre causales ?oluntarias ) Le,ales , se$4n que ten$an su ori$en en el arbitrio de los socios o en las disposiciones le$ales. 6ero aquí el autor &Feyes' sostiene que como todas las causales derivan del reconocimiento reconocimiento $enérico que la ley del da, todas las causales son le$ales. 14

#ucho #ucho ms ms adecu adecuada ada es la clasi clasica cació ción n de las causal causales es en /enerales ) Especiales. Las primeras se aplican a ?I<5 las formas societarias, y las se$undas, tan solo a una o al$unas de ellas. Este es precisamente el criterio adoptado por nuestro (.(o. El rt. )*; (.(o. consa$ra las (ausales Generales de disolución II. Causales /ENERALES !e !isoluci%n 1. ?encimiento !el Trmino !e !uraci%n

En nuestro ré$imen no e!isten sociedades a término indenido, esto porque el rt. **-, ord. +g (.(o. dice que debe incluirse en la escritura p4blica de constitución de la sociedad Dla duración precisa de la sociedad, o sea la fecha en que debern darse por terminados los ne$ocios sociales. Esta norma es &rt. **- (.(o.' es imperativa y pues de obli$atorio cumplimiento. cumplimiento. En la hipó hipóte tesi siss de falt faltar ar el térm términ ino o de dura duraci ción ón,, no pued puede e sost sosten ener erse se que que se prod produ% u%ca ca ine!istencia o nulidad del contrato. Tale aclarar que si los asociados creen que es adecuado continuar con la empresa social, pueden pror prorro ro$a $arr el térm términ ino o de dura duraci ción ón ante antess de su venc vencim imie ient nto. o. Esto Esto impl implic icar aría ía un Fefor eforma ma Estatutaria, y como tal debe cumplir con los requisitos le$ales y contractuales respectivos. La prórro$a debe ser aprobada por la asamblea o la junta de socios con la mayoría estatutaria o le$al. El acta correspondiente a la sesión del m!. ór$. social debe elevarse a escritura p4blica y lue$o ser inscrito en el re$istro mercantil. mercantil. ^En qué momento surte efectos la decisión de los asociados de prorro$ar el término_ 5obre este punto, la 5uper5ociedades ha aco$ido la teoría que dice que la determinación de la samblea Gral o de la junta de socios es suciente pa evitar que la disolución se produ%ca, aunque no se hayan cumplido plenamente las solemnidades que la ley consa$ra. Itra Itra corrie corriente nte,, en cambio, cambio, basndo basndose se en el rt. rt. )*+ (.(o &la disolución de la sociedad se  producirá entre los asociados y respecto de terceros! a partir de la feca de e#piración del término &,,,((  dice que para prorro$ar el término de duración es preciso cumplir con todas las

formalidades le$ales antes que sobreven$a la fecha jada ab initio, o sino la disolución ocurrir en el momento preestablecido en los estatutos. Feyes preere la se$unda teoría porque de no cumplirse las formalidades anotadas, habr una innecesaria incertidumbre incertidumbre para los terceros. El problema anterior quedaría resuelto si nuestro (.(o. aboliera la la obli$atoriedad de e!presar en los estatutos sociales el término preciso de duración de la compa>ía. E'cacia !e la causal: El vencimiento del término de duración produce ipso iure la disolución de la sociedad, es decir, sin necesidad de cumplir con otro requisito para que la sociedad quede en estado de liquidación. Esto en ra%ón de la $ran publicidad de que $o%a esta causal. . Imposi*ili!a! !e !esarrollar la empresa social. Su terminaci%n o e2tinci%n !e la cosa o cosas cu)a e2plotaci%n constitu)e su o*3eto.

Con',uraci%n: En el rt. )*;, ord. )g (.(o. estn contenidas 2 causales de disolución, que aunque se diferencian, estn íntimamente relacionadas. Estas se fundamentan en que al no e!istir actividad económica la sociedad pierde su ra%ón de ser. 14

Imposi*ili!a! !e !esarrollar la empresa social. Ejemplo de esta causal es el a$otamiento de una mina o la destrucción de los bienes de una compa>ía. 5e$4n la 5upersociedades esta causal no obra cuando la imposibilidad solamente afecta al ne$ocio principal a que se dedica la compa>ía, siempre y cuando la sociedad ten$a objeto m4ltiple. Es decir, en estas sociedades opera la causal cuando se imposibilita el cumplimiento de todas las actividades. La supersociedades ha distin$uido entre la Dimposibilidad de ejercer el objeto social y Dla voluntaria suspensión en el ejercicio de la actividad económica, pues en el se$undo evento la sociedad :I incurre en la causal de disolución, pero aquí podr operar lo estatuido en el rt. 1+2 (.(o. &5uspensión del permiso de funcionamiento'. Tale aclarar que hoy, en virtud de la circular e!terna * de *++2 la supersocs dero$ó todas las disposiciones que en el (.(o. se referían al permiso de funcionamiento pero esto solo aplica pa las sociedades sometidas a vi$ilancia por parte de la supersocs0, por tanto hoy no e!iste en principio una sanción a la inactividad de las compa>ías sometidas a dicha vi$ilancia. (laro que en virt virtud ud del del rt. rt. ;, ;, num. num. 2 Ley Ley )))` )))`+ +,, pued puede e la supe supers rsoc ocss impo impone nerr sanc sancio ione ness a los los admin administ istrad rador ores es de las compa> compa>ías ías &cías &cías'' que que no reali realicen cen las activ activida idades des de e!plo e!plotac tación ión económica previstas en sus estatutos. a.

Terminaci%n !e la empresa social. Esta causal obedece a que, concluida la actividad para la cual fue creada la cía, ésta carece nalidad. l nali%ar los actos de e!plotación económica ya no tiene sentido conservar el fondo social. sí por ejemplo, si una sociedad se constituye con el propósito de e!clusivo de construir un edicio, culminada la obra, la cía debe liquidarse, salvo que sobre la marcha de sus ne$ocios sus asociados resuelvan ampliar el objeto social. *.

E2tinci%n !e la cosa o cosas cu)a e2plotaci%n constitu)e el o*3eto social. c. 9e tiene que la e#tinción de los bienes de la c"a! la conducen a la imposibilidad de desarrollar su objeto social,

 ?ambién  ?ambién puede suceder que solo una parte de los bienes de que dispone la cía se destruya o pierda. quí no cabe hablar de e!tinción total, y la solución puede ser otra. (omo esta situación no estaba re$ulada re$ulada en el (.(o., se recurría recurría al rt. )*)3 inciso )g (.(ivil, que dice que si la e#tinc e#tinción ión es parcia parcial! l! conti continua nuará rá la socied sociedad ad!! salvo salvo el derec dereco o de los socios socios para para e#igir e#igir su disolució disolución! n! si con la parte parte que resta IH pudiere continuar continuar útilmente útilmente &,,,( .
(onservación de la Empresa, es sensato considerar que la e!tinción parcial no debe conducir a la disolución, salvo que de aquella se derive la imposibilidad maniesta de desarrollar el objeto social. En este caso la ley les conere a los asociados la facultad de decidir si ejecutan un esfuer%o mayor para continuar con la empresa, o si, en cambio, deciden disolverla. o

ParaliBaci%n !e los Ór,anos Sociales

@sta moderna tendencia legislativa considera como causal de disolución de las sociedades el bloqueo de su organismos! conocido comúnmente con la e#presión D
facciones de accionistas bloqueen la actividad de la sociedad! si están en desacuerdo con algún aspecto relacionado con las pol"ticas de la sociedad, @n Colombia esta 'gura no se a contemplado e#pl"citamente, =or tanto! solo en casos en que la  parálisis de los órganos sociales acarree la imposibilidad de desarrollar el objeto social! podrá tenerse el bloqueo como causal de disolución,

"8cacia de la Causal  +a imposibilidad de desarrollar el objeto social! su conclusión! o la e#tinción de los bienes de la c"a! no son circunstancias que gocen de publicidad! puesto que ocurren dentro del ámbito interno de ella, =or tanto estas causales IH operan ipso iure! sino que deben cumplir unas formalidades: @stos acontecimientos deben someterse a consideración de la asamblea Jral de accionistas o  junta de socios! esto es el llamado D Feconocimiento de la causal  que es el acuerdo sobre el acontecer de la causal y la consecuente determinación de liquidar la sociedad, =ara esto tiene que aber una votación &cumpliendo con el quórum y demás(, 9i no ay acuerdo entre los socios! se debe dirimir la controversia- la ley  a establecido unos mecanismos para ello: a, 9i en el contrato de sociedad se a pactado la cláusula compromisoria! la decisión corresponderá a las personas u organismos colegiados previsto en dica estipulación, @sta cláusula equivale a una derogación voluntaria de la jurisdicción común! y en cambio! decide un árbitro o tribunal de arbitramento, b, 9i! en cambio! no ay dica cláusula compromisoria! puede la 9upersocs! por solicitud del interesado! decretar la disolución de la c"a &Art, 338 C,Co,( @sto cabe solo para c"as sometidas a vigilancia por esa entidad, Kás adelante! el Art, 8/2 de la +ey LL2 de 8441 amplió esa facultad a cualquier sociedad aunque no se encuentre vigilada  permanentemente por la 9upersocs, Mna ve* declarada la disolución de la c"a por los asociados! deben cumplirse las formalidades e#igidas para las reformas del contrato social! que son! según el Art! 862 C,Co,: Htorgar escritura  pública y su posterior registro en la Cám, de Ccio del domicilio social, ebe aclararse que la declaración o reconocimiento de una causal de disolución por parte del má#, órg, social no constituye una modi'cación contractual! sino la simple ejecución o cumplimiento del contrato,

97 Reducción o aumento del n;mero de asociados (ue contrar$e los l$mites legales Con8guración: @l C,Co, a 'jado unas pautas cuantitativas para las distintas clases de sociedades! por lo cual e#isten má#imos y m"nimos numéricos! indispensables para que el contrato sea plenamente válido, @n el caso concreto de la 9,A,! la ley a previsto la presencia de no menos de 6 accionistas &Art, /0L C,Co,( o sino la c"a debe disolverse, +o propio ocurre con las 9ociedades @n Comandito por Acciones &9,C,A,(! donde además de los 6 socios! se requiere! como m"nimo! un socio gestor que administre los negocios sociales &Art, /30  y /L/ C,Co,(, @l Art, /61 C,Co, dispone que será nula de pleno dereco la sociedad de responsabilidad +tda, que se constituya con un N mayor de 36 socios, =or otra parte! este tipo de sociedad debe contar con al menos 3 socios &Art, 42 C,Co,(

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+a sociedad @n Comandita 9imple &9, en C,( debe estar constituida por uno o varios socios comanditarios y otro o varios socios colectivos o gestores! pues si desaparece alguna de estas 3 categor"as la sociedad queda disuelta y debe liquidarse, @n cuanto a la @mpresa Mnipersonal! la supersocs a dico que la utili*ación de la 'gura de la conversión implica acer caso omiso de la liquidación del patrimonio social! caso en cual no abrá solución de continuidad- por lo tanto la empresa unipersonal surgida de esa conversión asume la totalidad de las relaciones jur"dicas de que era titular la sociedad disuelta, =or esto! no  puede considerarse como requisito sine qua non  para la procedencia de la 'gura! la iniciación del proceso liquidatorio o la satisfacción de las obligs correspondientes al pasivo e#terno! como s" lo establece el ordenamiento para el caso de la >econstitución de la sociedad! contemplado en el Art! 365 C,Co,

"8cacia de la causal:  @sta se rige por lo dispuesto por el Art, 335 inciso 8O C,Co,! o sea! requiere reconocimiento por parte de los asociados! escritura pública y su inscripción en la Cám, de Ccio, 9e debe aclarar el procedimiento a seguir en caso de reducción del N de socios a uno solo! debido a que en esta ipótesis la asamblea o junta de socios desaparece, @ntonces el reconocimiento de la causal de corresponde al socio único, +a ine#istencia del má#, órg, social no implica la alteración del proceso liquidatorio! sino que todas esas funciones quedarán en cabe*a de un sola persona, As"! tendrá que designar  liquidadotes! aprobar la cuanta de 'nal de liquidación! balances de 'n de ejercicio! etc,

<7 -i(uidación obligatoria de la sociedad  Con8guración: @l llamado juicio de quiebra! como institución e#clusiva de los comerciantes! rigió asta la entrada en vigencia de la ley 333P46- por medio de la quiebra se pretend"a en todos los casos ejecutar universalmente al deudor con el 'na de enajenar sus activos y pagar  sus acreencias insolutas, +a ley 333P46 reempla*ó la quiebra por un procedimiento de liquidación obligatoria que se tramita ante la 9upersocs, +a apertura de este procedimiento concursal también encierra la e#igibilidad de las obligaciones a cargo del deudor &Art, 868! num, 3O C,Co,( 33 como ocurr"a en la quiebra, =ero el nuevo procedimiento no necesariamente envuelve la disolución de la c"a, 9uena  paradójico decir que la liquidación obligatoria no apareja necesariamente la disolución y  liquidación de la sociedad, @l numeral /O del Art, 868 permite que la disolución sea revocada! 22 Artículo 151. EFECTOS DE LA APERTURA.

La apertura del trámite liquidatorio implica 1. La !eparaci"# de lo! admi#i!tradore! de la e#tidad deudora$ e# lo! ca!o! pre%i!to! e# la pre!e#te Le&. '. La e(i)i*ilidad de toda! la! o*li)acio#e! a pla+o. La apertura del trámite liquidatorio del deudor !olidario$ #o co#lle%ará la e(i)i*ilidad de la! o*li)acio#e! !olidaria! re!pecto de lo! otro! codeudore!. ,. La di!oluci"# de la per!o#a -urídica$ e# tal ca!o para todo! lo! eecto! le)ale!$ /!ta de*erá a#u#ciar!e !iempre co# la e(pre!i"# 0e# liquidaci"# o*li)atoria0$ !al%o que de#tro del trámite !e pacte !u co#ti#uaci"#$ ca!o e# el cual tal medida queda !i# eecto. . La ormaci"# de lo! acti%o! que compo#e# el patrimo#io a liquidar. 5. La remi!i"# e i#corporaci"# al trámite de la liquidaci"# de todo! lo! proce!o! de e-ecuci"# que !e !i)a# co#tra el deudor. Co# tal i# !e oiciará a lo! -uece! que pueda# co#ocer de proce!o! e-ecuti%o! co#tra el deudor. 2. La preere#cia del trámite liquidatorio$ para lo cual !e aplicará# la! re)la! pre%i!ta! e# el co#cordato para tal eecto. 14

siempre que tal medida sea adoptada dentro del procedimiento, Con esto se da prevalencia al  principio de conservación de la empresa, +a apertura de dico trámite puede darse a solicitud de la sociedad deudora o de o'cio por la  propia 9upersocs cuando ocurran las causales de incumplimiento previstas en Art, 8L4, +? 333P46, Eambién se puede iniciar este proceso! o'ciosamente! cuando termine el trámite concordatario o el proceso de reestructuración empresarial por falta de acuerdo o el proceso o por  incumplimiento de éste &+ey 665P44! Art, /1! num, 3O(

"8cacia de la causal:  +a liquidación obligatoria no requiere reconocimiento por parte de los asociados! porque la sociedad queda disuelta ante éstos por ministerio de la ley a partir de la feca que se 'je en la providencia emitida por la 9upersocs, +a disolución ante terceros se producirá luego de registrado en la Cám, de Ccio el auto por  medio del cual se determine la apertura del trámite de liquidación obligatoria &Art, 860! num /O +?333P46, +a solicitud de registro la debe acer el superintendente ante la Cám, de Ccio del domicilio  principal de la c"a y demás lugares donde tenga sucursales! agencias o establecimientos de Ccio, @n el mismo registro mercantil debe inscribirse la persona que sea designada como liquidadota de la c"a,

=7 Causales previstas en el contrato7 @l Art, 885 C,Co, determina la posibilidad de que los socios acuerden desde el comien*o las circunstancias que an de poner 'n a la vida activa de la c"a, @stos ecos futuros! ciertos o inciertos! no son sino la causales de disolución anticipada del ente societario,  As"! se puede que sobre la marca de las actividades societarias! el má#, órg, social resuelva eliminar las causales de disolución anticipadas previstas ab initio o sustituirlas por otros sucesos diferentes- esto implica una reforma estatutaria cumpliendo los requisitos del Art, 862 C,Co,

"8cacia de la causal:   +os ecos constitutivos de esta causal IH go*an por s" mismos de  publicidad! y! por tanto! deben someterse al trámite contemplado en el Art, 335! inciso 8O C,Co, H sea que se requiere reconocimiento por parte de la asamblea o junta de socios! escritura  pública e inscripción en el registro mercantil,

>7 Decisión de los asociados Con8guración: +as estipulaciones contractuales acordadas por los socios son ley para los contratantes &socios(, As"! pueden los asociados disponer las modi'caciones contractuales que crean pertinentes mediante el simple cumplimiento de las formalidades legales y estatutarias,

"8cacia de la causal: @n estricto sentido! esta es la única causal verdaderamente voluntaria!  pues depende e#clusivamente de la votación que se efectúe en la Asamblea Jral o unta de socios, =or ello se dice que el pronunciamiento del órgano rector! de poner 'n a los negocios sociales! es! además de declarativo! constitutito de la causal de disolución, Aqu"! en verdad los asociados crean un nuevo eco que marca la terminación de la vida activa de la c"a, Como se trata de una reforma del contrato! debe la c"a someterse a la totalidad del trámite  previsto en la ley para ese efecto, 14

esde la ley 333P46 esta reforma contractual! para la disolución anticipada! IH está sujeta a autori*ación previa de la 9upercs! salvo que esa c"a esté sometida al grado de 'scali*ación llamado Control &Art, 26! num, 3O +ey 333P46(,

?7 Decisión de autoridad competente7 Con8guración: @n caso de no lograrse la mayor"a necesaria para que se dé el reconocimiento!  por parte del má#, órg, social! para que la causal de disolución surta plenos efectos! el legislador   previó la intervención de autoridades judiciales o administrativas! a 'n de que diriman la controversia, @l Art, 338 C,Co, establece la potestad de la 9upersocs para declarar! de o'cio o mediante  petición de interesado! la disolución de las c"as sometidas a su vigilancia! cuando ocurra alguna de las causales del Art, 382! ordinales 3O! /O! 6O y 2O C,Co,! siempre que los asociados no lo ayan eco oportunamente, @sto se complementa con lo dispuesto en el Art, 2L! num, 6O +ey  333P46! según el cual corresponde a la 9upersocs decretar la disolución y ordenar la liquidación de las socieddes sometidas a su vigilancia cuando se cumplan los supuestos previstos en la ley o en los estatutos, =or su parte el Art, 8/2 +ey LL1P42! faculta a la supersocs para dirimir la discrepancia sobre el acontecer de causales de disolución de sociedades IH sometidas a la vigilancia y control del @stado! as" como también en aquellos casos en que estándolo! la entidad respectiva no tenga dica facultad, +a +ey 1O de 8443 Qde >eforma Eributaria? en su Art, 40 introdujo otra causal de disolución! la llamada eclamatoria de Gnsolvencia 3/, Corresponde entonces a la irección de Gmpuestos efectuar la respectiva declamatoria! conforme al procedimiento previsto en el Art, 44 3L  de la citada ley, 23 ART3CULO 4. Insolvencia. Adici"#a!e el E!tatuto Tri*utario co# el !i)uie#te artículo 0Artículo 2161. Insolvencia. Cua#do la Admi#i!traci"# Tri*utaria e#cue#tre que el co#tri*u&e#te dura#te el proce!o de determi#aci"# & di!cu!i"# del tri*uto$ te#ía *ie#e! que$ de#tro del procedimie#to admi#i!trati%o de co*ro$ #o apareciere# como *a!e para la ca#celaci"# de la! o*li)acio#e! tri*utaria! & !e 7a&a operado u#a di!mi#uci"# patrimo#ial$ podrá declarar i#!ol%e#te al deudor$ !al%o que !e -u!tiique ple#ame#te la di!mi#uci"# patrimo#ial. 8o podrá# admitir!e como -u!tiicaci"# de di!mi#uci"# patrimo#ial$ lo! !i)uie#te! 7ec7o! 1. La e#a-e#aci"# de *ie#e!$ directame#te o por i#terpue!ta per!o#a$ 7ec7a a parie#te! 7a!ta el cuarto )rado de co#!a#)ui#idad$ !e)u#do de ai#idad$ 9#ico ci%il$ a !u c"#&u)e o compa:ero ;a< perma#e#te$ reali+ada! co# po!terioridad a la e(i!te#cia de la o*li)aci"# i!cal. '. La !eparaci"# de *ie#e! de mutuo acuerdo decretada co# po!terioridad a la e(i!te#cia de la o*li)aci"# i!cal. ,. La %e#ta de u# *ie# i#mue*le por u# %alor i#erior al comercial & re!pecto del cual !e 7a&a re#u#ciado a la le!i"# e#orme. . La %e#ta de accio#e!$ cuota! o parte! de i#ter/! !ocial di!ti#ta! a la! que !e cotice# e# *ol!a por u# %alor i#erior al co!to i!cal. 5. La e#a-e#aci"# del e!ta*lecimie#to de comercio por u# %alor i#erior al 5=> del %alor comercial. 2. La tra#!ere#cia de *ie#e! que e# %irtud de co#trato! de iducia merca#til de*a# pa!ar al mi!mo co#tri*u&e#te$ a !u c"#&u)e o compa:ero ;a< perma#e#te$ parie#te! de#tro del cuarto )rado de co#!a#)ui#idad$ !e)u#do de ai#idad$ 9#ico ci%il o !ociedade! e# la! cuale! el co#tri*u&e#te !ea !ocio e# má! de u# '=>. . El a*a#do#o$ ocultamie#to$ tra#!ormaci"#$ e#a-e#aci"# o cualquier otro medio de di!po!ici"# del *ie# que !e 7u*iere )ra%ado como )ara#tía pre!tada e# acilidade! de pa)o otor)ada! por la admi#i!traci"#0.

'  ART3CULO 44. Procedimiento para decretar la insolvencia. Adici"#a!e el E!tatuto Tri*utario co# el !i)uie#te artículo 0Artículo 216,. Procedimiento para decretar la insolvencia. El Su*director de Co*ra#+a! o el Admi#i!trador de 3mpue!to! 8acio#ale! !e)9# el ca!o$ media#te re!oluci"# declarará la i#!ol%e#cia de que trata el artículo 21?1 del E!tatuto Tri*utario. 14

"8cacia de la causal: +os laudos arbitrales y las resoluciones e#pedidas por la 9upersocs o por  la GAI ! que decreten o declaren la disolución de una sociedad! son susceptibles de recursos! que var"an dependiendo de la clase de providencia, 9i dentro de los términos legales no se impugnan o recurren esas providencias! éstas quedan ejecutoriadas y producen plenos efectos, @s a partir de este momento que la sociedad queda disuelta ante los asociados! y ante los terceros será cuando se aga la correspondiente inscripción en el registro mercantil &Art, 384 C,Co,(,

@7 'ulidad del contrato7 Con8guración: @n el proceso de formación de la sociedad pueden presentrase diversos vicios! anomal"as! o errores que pueden dar lugar a diversas sanciones, @l tipo de sanción aplicable depende de la valoración jur"dica que se aga! para ver si el defecto es o no subsanable! y de no serlo pues implica la destrucción del v"nculo que une al socio con la c"a,! o incluso! la in#istencia del contrato o la nulidad de este, +a ine#istencia de los negocios jur"dicos se produce cuando no se an cumplido las formalidades ad substantiam actus! o cuando falta alguno de sus elementos esenciales &Art, 242 C,Co,(, Como el contrato de sociedad no es solemne! la de'ciencia en el cumplimiento de las formalidades origina la llamada sociedad de eco &Art, L42 C,Co,(, H sea que la ine#istencia solo ocurrirá si no se veri'can los elementos esenciales del contrato! contenidos en el Art, 42 C,Co, As" por ejemplo! la falta de un fondo social integrado por aportes en dinero! generará ine#istencia, @n cuanto a la nulidad! el Art, 858! inciso 8O C,Co, establece que Dpara que el contrato de

sociedad sea vlido respecto de cada uno de los asociados, ser necesario que de su parte haya capacidad le$al y consentimiento e!ento de error esencial, fuer%a o dolo, y que las obli$aciones que contrai$an ten$an un objeto y causa lícitos. ebe mencionarse que la nulidad de un v"nculo no afecta a la totalidad de los demás v"nculos que unen al resto de asociados! pero en ciertos casos! la e#clusión de uno solo de los contratantes puede generar la reducción del N de asociados a menos del requerido en la ley, @n este caso abrá causal de disolución y la consecuente liquidación de la sociedad,

"8cacia de la causal: =ara que la nulidad produ*ca la disolución! se requiere que sea declarada judicialmente! previo agotamiento de las instancias procesales pertinentes &Art, 1L0 y  1L2 C=C(, +a e'cacia presupone la inscripción en el registro mercantil de la respectiva sentencia  judicial debidamente ejecutoriada,

III7 "nervamiento de las Causales 3enerales de Disolución7

Co#tra e!ta pro%ide#cia procede el recur!o de repo!ici"# a#te el mi!mo u#cio#ario & e# !u*!idio el de apelaci"#$ de#tro del me! !i)uie#te a !u #otiicaci"#. Lo! a#teriore! recur!o! de*erá# allar!e de#tro del me! !i)uie#te a !u i#terpo!ici"# e# de*ida orma. Una vez ejecutoriada la providencia, deberá comunicarse a la entidad respectiva quien efectuará los registros correspondientes".

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@nervar signi'ca Ddebilitarla fuer%a de las ra%ones o ar$umentos , Aqu" se re'ere pues a la  posibilidad de anular los motivos que! según las normas vigentes o los estatutos! deben normalmente producir la disolución de la c"a, =ueden enervarse dentro de los 1 meses siguientes de aber ocurrido las causales contenidas en los ordinales 3O! /O! 6O y 2O del Art, 382 C,Co,! mediante la adopción de las modi'caciones que sean necesarias para evitar que la c"a quede en estado de liquidación,

IV7 Causales "S"CIA-"S de Disolución 7 De la sociedad Colectiva +a liquidación obligatoria del patrimonio de alguno de los socios! su incapacidad sobreviviente! su retiro! su muerte o la enajenación for*ada de su parte de interés! son todas situaciones que! en principio! impiden que este tipo de c"a continúe reali*ando sus actividades de e#plotación económica &Art, /84 C,Co,(,

B7 De la sociedad "n Comadita7  Aqu" lo clave es la coe#istencia de 3 tipos de socios! colectivos &gestores( y comanditarios! que están sometidos a 3 reg"menes jur"dicos diferentes, +os primeros están! en general! sometidos al régimen previsto para las sociedades colectivas! por ello el C,Co, dispuso que la sociedad en comandito se disuelva por las causales especiales de la sociedad colectiva cuando ocurran respecto de los socios gestores &Art, ///! ord, 3O C,Co,(, Eambién se a previsto la disolución cuando desapare*ca una de las 3 categor"as de socios &ordinal /O idem(, @n cuanto a la sociedad en comandita 9imple! es causal de disolución! las pérdidas que redu*can el capital a la /R &8P/( parte o menos, @n la comanditaria =or Acciones! la disolución sobreviene también por reducción del patrimonio neto por debajo del 657 del capital suscrito, =ara determinar lo anterior se deben mirar los estados 'nancieros de la c"a,

97 De la sociedad -0DA7 9e an previsto / causales espec"'cas de disolución para este tipo societario: 8,+a primera se re'ere a la potestad que tiene la 9upersocs para que! previo requerimiento bajo el apremio de multas! decrete la disolución de la c"a cuando compruebe que los aportes de los socios no an sido "ntegramente pagados &Art, /66! C,Co,(, As" se buscan  proteger los derecos de terceras personas que contraten con la sociedad, 3,Eambién se disuelve este tipo de c"a cuando las pérdidas redu*can el capital a menos del 657 &Art, /05! idem(, /,Finalmente! la ley a dispuesto que este tipo de c"a se disuelva cuando el N de socios e#ceda de 36 &Arts, 382! ord, /O y /05 C,Co,(

<7 De la sociedad Anónima 4S7A7) 15

a7 Con8guración: Como esta es la sociedad de capitales por e#celencia! los accionistas se limitan a suscribir y pagar determinado N de acciones! y de all" en adelante no asumen ninguna responsabilidad adicional, @s decir! la única garant"a a favor de terceros es el patrimonio social, =or esto la ley a dispuesto que las pérdidas que redu*can el patrimonio neto por debajo del 657 del capital suscrito &Art, L60! ord, 3O C,Co,( con'guren causal de disolución, @ste es un mecanismo preconcursal! porque la notoria desproporción entre el capital y el  patrimonio puede conducir a la liquidación obligatoria de la c"a! por no poder cumplir con las obligaciones sociales, 9egún la 9upersocs! las caracter"sticas de esta causal son: 8, Io constituye reforma de los estatutos sociales, 3, Io es voluntaria! por tanto debe ser declarada por el má#, órg, social, /, +a supersocs la puede declarar en sociedades sometidas a su vigilancia, L,  Aplica también a las sociedades en comandita por acciones &Art, /68 C,Co,( y a las de resp, +EA &Art, 05 idem(, 6, @n las 9,A, requiere la con'guración del presupuesto fáctico del Art, L60! num, 3O C,Co, 1, Con'gurado el supuesto! el representante legal debe convocar a la asamblea Jral para informarla y documentarla sobre ello! para ver si se opta por tomar medidas para restablecer el patrimonio por encima del 657 del capital suscrito! o disolver la sociedad, 0,  Agotados los recursos para restablece el patrimonio! sin é#ito! la c"a debe ser liquidada, +a supersocs a dico que esta causal no se puede decretarse con base en balances de prueba =or otro lado! a 'n de evitar la e#cesiva concentración del capital &S( en una sola persona! se estableció que ningún socio puede tener un N de acciones igual o superior al 467 del S social! o deberá disolverse &Art, L60! ord, /O C,Co,(,

b7 Situación de sociedades S7A7 (ue emitan acciones con dividendo preferencial # sin dereco a voto: Antes de la ley 333P46! cuando reg"a el Art, /2 de la +ey 30 de 8445 Qoy  derogada?! la 9,A, que iciere esto! quedaba sometida a una causal de disolución, +a ley 333P46 derogó todo lo referido a las susodicas acciones! y a cambio se.aló las pautas m"nimas para su emisión! los derecos que conceden a sus titulares y las eventualidades originadas en el no pago de los dividendos, +a regulación actual de las acciones mencionadas tiene / aspectos importantes: 8( 9e incrementa el 7 de emisión de acciones con dividendo preferencial y sin dereco a voto al 657 del S suscrito &Art, 18 +ey 333P46( 36, 3( 9e restringe la autori*ación gubernamental que se e#ig"a para cualquier emisión de esta clase acciones! a las c"as sujetas a vigilancia o control por parte de la 9upersocs, /( 9e suprime la causal de disolución que se refer"a a la +ey 30 de 8445! en las ipótesis de reducción de S, =or lo anterior! la única consecuencia de la contravención de los porcentajes mencionados será la posible nulidad absoluta de la correspondiente emisión! por ser un negocio jur"dico que contraviene un precepto legal imperativo &Art, 244! ord, 8O C,Co,(

25 Le& ''' de 1445. Artículo 21. SOC3EDADES @UE PUEDE8 E3T3RLAS.

La! !ociedade! por accio#e! podrá# emitir accio#e! co# di%ide#do preere#cial & !i# derec7o a %oto$ la! cuale! te#drá# el mi!mo %alor #omi#al de la! accio#e! ordi#aria! & #o podrá# repre!e#tar má! del ci#cue#ta por cie#to del capital !u!crito. La emi!i"# !e 7ará cua#do a!í lo decida la a!am*lea )e#eral de accio#i!ta!. 15

V7 "8cacia de las causales "speciales Iinguna de las causales de este tipo surte efectos ipso iure! sino que debe someterse a un  proceso de reconocimiento y publicidad, As"! resulta indispensable en todos los casos convocar a los asociados para que! en asamblea o junta de socios! determinen cuándo ocurrió la causal y  autoricen al representante legal para otorgar la correspondiente escritura pública de disolución, Mna ve* inscrito dico instrumento en la Cám, de Ccio,! la c"a queda en estado de liquidación, @l reconocimiento de las causales lo debe acer la asamblea o junta de socios con la mayor"a decisoria ordinaria- acordarse de que dica declaración IH implica reforma estatutaria! y por  tanto no requiere para su adopción de la mayor"a cali'cada consagrada para el efecto,

VI7 "nervamiento de las causales "speciales Eodas las causales especiales se pueden enervar mediante la adopción de medidas necesarias que eviten que la c"a se disuelva, @jemplos de medida de enervamiento ser"an la reforma de los estatutos de la c"a! o la transformación de la c"a, Claro que para que surtan efecto! es decir! enerven la causal! deben reali*arse dentro de los 1 meses siguientes al acaecimiento del eco, 9egún la 9upersocs! no basta con que se adopten cualesquiera medidas! sino que además éstas deben ser proporcionales a la gravedad de la situación ¶ poder enervarla efectivamente(,

 A) "nervamiento de causal de disolución por p!rdidas7 @l mismo estatuto mercantil sugiere algunos mecanismos correctivos &enervadotes(! tales como la disminución del S suscrito! la venta de activos que tengan mayor valor que el registrado en los libros! o la emisión de acciones, Con ellos se busca que la c"a quede en una situación económica menos desfavorable, +a 9upersocs! al referirse al momento desde el cual debe contarse el pla*o de 1 meses de que disponen los asociados para enervar la causal de disolución! a dico que Del término de 3

meses a que se reere el rt. 1+ (.(o. &...' se empe%ar a contar a partir de la fecha en la cual el m!. ór$. social se reunió con el n de estudiar y conocer la situación nanciera de la sociedad y adoptar las medidas tendientes a $aranti%ar el funcionamiento de la empresa. 31

%ay dos modalidades! de enervamiento de la causal de disolución originada en pérdidas que redu*can el patrimonio neto por debajo del 657 del S su scrito! que se destacan en la práctica: 8, @l aumento del S suscrito &o social! en el caso de una sociedad de resp, +EA y de una @n Comandita simple( por medio de aportes de socios, Aqu" se debe tener en cuenta que la cuant"a en que debe aumentarse el S suscrito para enervar la causal referida! debe ser  siempre superior a la simple diferencia matemática entre la cuant"a del S suscrito y el monto del patrimonio neto de la sociedad en el momento de adoptarse la capitali*ación, 3, +a capitali*ación de créditos, @sta permite convertir pasivos e#ternos en internos y 

aumentar el patrimonio social en cuant"a equivalente al monto de los créditos capitali*ados,  Aunque la 9upersocs a dico que la capitali*ación de créditos no requiere reglamento de colocación de acciones! la determinación correspondiente debe ser aprobada por la asamblea Jral de accionistas- esto porque la citada decisión puede implicar una renuncia al 26 Oicio ''=6,=41 del 1B de ma&o de 1445. Superi#te#de#cia de Sociedade!.

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dereco de preferencia en la colocación de acciones! para cuyo efecto se e#ige el  pronunciamiento del má#, órg, social,

VII7 Reactivación6 Fusión Impropia # Reconstitución +a reactivación o revitali*ación puede de'nirse como la revocatoria de la disolución ordenada  por los socios! reunidos en asamblea o junta de socios! que produce como efectos inmediatos la suspensión del proceso liquidatorio! la recuperación de la plenitud jur"dica de la sociedad y la continuación de las actividades propias de su objeto social, Iuestro C,Co, IH consagra propiamente esta 'gura jur"dica! sino otras 3 distintas: 8, Fusión impropia &Art, 825 C,Co,( @s la posibilidad de formar una nueva sociedad para continuar los negocios de la c"a disuelta, @sta 'gura ofrece algunas ventajas! como el aorro de los gastos que supone la constitución de una nueva sociedad! as" como la conservación de la personer"a jur"dica y el mantenimiento de la capacidad de la c"a disuelta, 3, >econstitución &Art, 365 C,Co,( @s la posibilidad de prescindir de la liquidación por acuerdo unánime de los socios y constituir! con las formalidades legales! una nueva sociedad que continúe la empresa social, 9e ve que ninguno de los 3 supuestos se trata de reactivar la c"a en liquidación! sino de reali*ar un nuevo contrato entre los mismos asociados con el 'n de seguir desarrollando los negocios de la antigua c"a! mediante la creación de una n ueva persona jur"dica, +a 9upersocs! en o'cio HA?866L de /8 de octubre de 8403! se.aló los requisitos necesarios  para la >econstitución de la sociedad! los cuales son: 8( Bue la junta de socios o asamblea de accionistas de la c"a en liquidación apruebe la creación de una nueva sociedad por votación unánime, 3( Bue al decretar la creación de la nueva c"a! que pueda ser de un tipo diferente al de aquella que se encuentre en liquidación! se aprueben sus estatutos, /( Bue se cumplan las normas legales sobre constitución del nuevo tipo de c"a! registro mercantil y permiso de funcionamiento en su caso, L( Bue el acuerdo de creación de la nueva sociedad sea adoptado dentro de los 1 meses siguientes a la feca de la disolución de la sociedad que se allaba en liquidación! pues as" lo prevé e#presamente el Art, 825 C,Co,! aplicable como norma pertinente sobre fusión, 6( Bue la nueva sociedad sea creada para continuar la empresa social de aquella que se encuentra en liquidación, 1( Conforme al Art, 630 C,Co,! debe confeccionarse un balance gral! acompa.ado de una relación discriminada del pasivo! certi'cado por un contador público! para que sirva de base a la transferencia de las obligaciones! negocios! etc, de la c"a en liquidación a la nueva, 0( Conforme al Art, 632 C,Co,! &sobre >esponsabilidad derivada( y para que cese la resp, entre la antigua y la nueva c"a! deben efectuarse las publicaciones all" mismo y tenerse en cuenta las reglas sobre las oposiciones y demás que también se consignan en la citada norma, Eambién debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el Art, 368 C,Co,! que dice que la reconstitución de la c"a se someterá a las disposiciones pertinentes sobre fusión y  15

enajenación de establecimientos de comercio- quiere decir que el patrimonio de la antigua c"a pasa en bloque a la nueva,

 A) Diferencias entre la Fusión Impropia # la Reconstitución6 seg;n la Supersocs7 ice esta entidad que la primera 'gura ?Fusión Gmpropia? se caracteri*a porque: a, Hcurre cuando la c"a! a pesar de estar disuelta y en estado de liquidación! no a comen*ado o terminado de pagar el pasivo e#terno, b, +a respectiva determinación debe adoptarse dentro de los 1 meses siguiente al acaecimiento de la disolución respecto de terceros, c, +a nueva c"a que se crea adquiere no solo el activo de la absorbida! sino también sus  pasivos e#terno e interno, d, +a determinación de la asamblea gral o junta de socios debe adoptarse con la mayor"a  prevista en los estatutos o en la ley para la fusión o en su defecto para la disolución anticipada, @n cuanto a la >econstitución! a dico que: a, Hcurre cuando la sociedad disuelta y en estado de liquidación a concluido el pago del  pasivo e#terno, b, +a respectiva determinación puede adoptarse en cualquier tiempo! o sea no aplica el término de los 1 meses, c, +a nueva c"a que se crea asume el activo social! pero no adquiere por la operación ningún  pasivo e#terno, d, +a determinación de la asamblea gral o junta de socios debe adoptarse por unanimidad, @n conclusión! dijo esa entidad que lo dispuesto en el Art, 825 C,Co, tiene operancia en el caso de sociedades formalmente disueltas que no an iniciado su proceso liquidatorio o que abiéndolo empe*ado no an cancelado las obligaciones e#ternas de la c"a! mientras que lo consagrado en los Arts 365 y 368 C,Co, resulta aplicable cuando se trata de sociedades disueltas  pero que ya an culminado su liquidación en lo que ace a tales obligaciones! o simplemente  porque care*can de ellas,

&) osibilidad de fusionar o escindir sociedades en li(uidación7  A partir de la doctrina e#puesta por la 9upersocs mediante o'cio de 3553! es factible que una c"a en estado de liquidación se escinda o se fusione! siempre que desapare*ca como consecuencia de la operación, Claro que debe recordarse que la ley 333P46 guardó silencio sobre la posibilidad de fusionar o escindir c"as disueltas y en estado de liquidación! a diferencia de lo que ocurre en Mnión @uropea! donde la escisión es viable en c"as en liquidación, H sea! nuestro legislador no a eco mención e#pl"cita sobre el particular,

DERECO DE RETIRO

(onocido también como derecho de receso. 6osibilidad que tienen los socios de separarse con anticipación de la sociedad, con el consecuente reembolso del capital aportado, cuando la 15

asamblea $eneral o junta de socios adopte una determinación que apare%ca e!presamente contemplada en la ley como presupuesto del mencionado derecho. El fundamento de este derecho estriba en el cambio fundamental de circunstancias que puede hacer que al$uno de los socios pierdan el interés de continuar asociados. La nalidad del retiro es evitar que en determinaciones de $ran trascendencia. La ley de las mayorías se convierta en un mecanismo de abuso, empleado contra los socios minoritarios. Este derecho fue incluido en el (ódi$o de (omercio hace mas de tres décadas, por lo que no constituye novedad en nuestro derecho. ^(ul era el alcance de la re$ulación contenida sobre el derecho de retiro en nuestro (ódi$o de (omercio_ El art. *3; &dero$ado' disponía que cuando la transformación impusiera a los asociados una responsabilidad superior a la contraída bajo la forma anterior, debía ser aprobada por unanimidad. En los dems casos, esto es, con disminución o mantenimiento de responsabilidad, podía ser aprobada por la mayoría prevista en la ley o los estatutos para la respectiva reforma estatutaria, pero a los socios ausentes o disidentes les era dable ejercer el derecho de retiro dentro de los 2- días si$uientes a la fecha del acuerdo, con el consecuente reembolso de su aporte. Es decir, si por ejemplo, se deseaba transformar una sociedad anónima en compa>ía de responsabilidad limitada, la reforma requería unanimidad, por cuanto los anti$uos accionistas de la sociedad anónima verían a$ravada su responsabilidad bajo la nueva forma de sociedad.  la lu% del presupuesto de que nadie puede ser obli$ado a mas de lo consentido, se les concedía a los socios ausentes y disidentes, un derecho de veto sobre la operación. "n solo voto en contra, o una abstención, o una ausencia eran sucientes para que la transformación no pudiera llevarse a cabo. En cambio si la transformación era en el sentido contrario &de sociedad limitada a anónima' la operación de adoptaba por mayoría decisoria calicada para probar la reforma estatutaria y se les concedía a los socios ausentes y disidentes el derecho de retiro. Esta norma era considerada incoherente y poco prctica. 6ues no hay ra%ón para reconocer el derecho de retiro en aquellos casos en que precisamente no se aumenta la responsabilidad de los socios, es decir, cuando esa responsabilidad permane%ca invariable o cuando, por el contrario, se disminuye. 5i la posición personal no se desmejora, se ha debido establecer que la transformación, como cualquier otra reforma, les es obli$atoria en cuanto sea adoptada conforme a la ley y el contrato. Lo trascendente del derecho de retiro no es tan solo la posibilidad de separarse de la sociedad. Esta opción est $aranti%ada en forma plena mediante la cesión, a cualquier título, de la participación en el capital. Lo verdaderamente relevante es la prerro$ativa que le permite al socio obtener el reembolso anticipado de la participación de capital, aun antes que se produ%ca el pa$o del pasivo e!terno y sin necesidad de que la sociedad cumpla los drsticos requisitos e!i$idos para la reducción del capital.
("5LE5 ía y obtener una compensación justa por su participación en el capital de la sociedad. 5on ?U?OT5. La ta!atividad se e!plica por los principios de conservación de la empresa y la inte$ridad del capital, cuya vi$encia podría verse afectada si se admitiera libertad de estipulación contractual sobre los presupuestos que con$uran la ecacia de la separación o retiro. La Ley )))`+ sólo contempla el derecho de retiro para los casos de transformación, fusión o escisión que impliquen un aumento de la responsabilidad de los socios o una desmejora de sus derechos patrimoniales y para la cancelación voluntaria de la inscripción de las acciones de una sociedad en el re$istro nacional de valores.  A( Eransformación! fusión o escisión que imponga a los socios mayor responsabilidad,

5i los asociados han esco$ido una forma asociativa en que la responsabilidad que asumen est sujeta a limitaciones, no puede variarse ese ré$imen le$al, por simple aplicación de la re$la de las mayorías, a menos que se $arantice a los ausentes o disidentes el derecho de retiro. <( Eransformación! fusión o escisión con desmejora patrimonial,

Esta previsión reconoce el acaecimiento de hipótesis diferentes del cambio en el ré$imen le$al de responsabilidad, por cuyo efecto pueden también producirse consecuencias nocivas a los intereses de los asociados. La ley es muy cuidadosa en se>alar los contornos a la interpretación de esta amplia e!presión. En el par$rafo del art. *) se se>alan al$unos ejemplos de la $ravedad del perjuicio económico que debe sufrir el asociado para poder invocar el derecho de retiro. Estos son los si$uientes8 a( Cuando se disminuya el porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad,

5e$4n el art. 2 de la ley ))), en los casos de escisión, cualquier cambio en las participaciones de capital ori$ina para el socio disidente el derecho de vetar la operación. 6or lo anterior, debe entenderse que esta causal enunciativa de derecho de retiro por disminución del porcentaje del capital no se aplica  a la hipótesis mencionada, porque donde e!iste un derecho de veto pata los asistentes, no puede coe!istir el derecho de retiro para los disidentes. El presupuesto de retiro que se anali%a podr ser invocado solamente por las si$uientes personas8 i' 6or los socios ausentes y disidentes respecto a una determinación de transformación o fusión, en la cual se haya producido la reducción procentual de capital mencionadaZ ii' 6or los socios ausentes respecto de una determinación de escisión que produ%ca el efecto del que habla la letra anterior. En los casos en que la escisión implique simplemente un cambio en las participaciones de capital en la sociedad beneciaria, los socios ausentes no tendrn derecho de retiro, a menos que dicha modicación, consista en una disminución del porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad. b( Cuando se disminuya el valor patrimonial de la acción! cuota o parte de interés o se redu*ca el valor nominal de la acción o cuota,

5e trata de dos eventos que podrían perjudicar la situación del socio y que justican, por tanto, su derecho de retirarse de la sociedad. En el primer caso se trata de una reducción del valor intrínseco de las acciones, cuotas o partes de interés y que no si$nique simultneamente un 15

incremento en el n4mero de participaciones de capital que tiene el socio. En el se$undo caso, deber tratarse de una reducción que no involucre reembolso de aportes.
Esta norma plantea la posibilidad de con$urar una causal de retiro por desmejora patrimonial, siempre que la restricción en la libre ne$ociabilidad de la acción se produ%ca como resultado de una operación de transformación, fusión o escisión. /abría sido mas prctico consa$rar para el caso mencionado no un derecho de retiro, sino mas bien la concesión a los socios ausentes y disidentes de un período de vacatio durante el cual pudieran enajenar su participación sin sujetarse a las restricciones estatutarias por efecto de la determinación aludida. La vacatio  es mas ventajosa que el retiro, porque no trae consi$o reembolso de participación del asociado ni desinte$ración del patrimonio social. C( Cancelación de inscripción de las acciones en el registro nacional de valores o en bolsa de

valores,

Est li$ada con el perjuicio que puede sufrir un inversionista si se determina cancelar la inscripción de las acciones en el re$istro nacional de valores o en bolsa de valores. El accionista minoritaria puede verse en serias dicultades para ne$ociar su participación de capital en condiciones justas. 6ara $aranti%ar que el precio de la oferta p4blica de adquisición sea justo, la ley establece mecanismos que tienden a ase$urar una valoración adecuada de las acciones cuya cancelación se intenta. Es por ello que se dispone que si el precio de adquisición de acciones no fuere jado de com4n acuerdo por lo accionistas que deben efectuar la oferta y sus destinatarios, la 5uperTalores esco$er entre uno de los tres mecanismos previstos en la resolución 1-- de *++ para la valoración de acciones.
los efectos del retiro se producen ante terceros a partir de la inscripción en el re$istro mercantil de la comunicación del socio, si se trata de cuotas sociales o partes de interés, o en el libro de re$istro de accionistas si se trata de sociedades anónimas o en comandita por acciones y el recedente es comanditario. La asamblea tiene la posibilidad de revocar la decisión que ori$ina el derecho de retiro, siempre que lo ha$a dentro de los 3- días si$uientes a la fecha en que se adoptó la decisión de transformar, escindir, fusionar o cancelar la inscripción de las acciones. La determinación de revocatoria solo puede adoptarse con anterioridad a la fecha en que se haya producido le inscripción en el re$istro mercantil de la escritura p4blica de transformación, fusión o escisión. En la hipótesis de revocatoria el socio recedente re$resar al estado en que se encontraba antes que se adoptara la primera determinación. La sociedad deber hacer cuanto est a su alcance para restablecer el socio en la plenitud de los derechos dejados de utili%ar durante su separación temporal de la compa>ía. 5i esto no es posible, la sociedad debe indemni%ar al recedente por los perjuicios causados. ((OI:O5?5 (I:
5olo puede reali%arse en la medida en que e!istan reservas para tal n o utilidades líquidas que puedan aplicarse a la recompra, de acuerdo con las normas $enerales sobre el particular. La readquisición e!i$e aprobación de la asamblea $eneral o junta de socios que deber reali%arse para tal n. E!isten cinco días hbiles que se le concedana la sociedad para adoptar la determinación requerida. dems de estos cinco días, e!isten )- días hbiles que debn cumplirse de antemano para a$otar la opción de compra de que disponen los asociados. (' Feembolso 5i ni los socios ni la sociedad adquieren la totalidad de la participación del recedente, la sociedad deber proceder a reducir el capital social en cuantía equivalente al n4mero de participaciones que a este le correspondían o el saldo de ellas, si se produjocompra o readquisición parcial. El pa$o deber efectuarse en un lapso m!imo de dos meses contados a patir del acuerdo o dictamen pericial, si lo hubiere. La ley ))) da pautas claras que permiten sostener que los requisitos del art. *1 del (od de comercio `reducción de capital', no son aplicables a la reducción de capital por reembolso en los casos de retiro, a lo menos en los casos de fusión o escisión. La nueva normatividad se encar$a de que el derecho de separación no si$nique mayor ries$o para los acreedores sociales por tres ra%ones8 porque las hipótesis de retiro sólo se dan e!cepcionalmenteZ porque las posibilidades de opción de compra y readquisición hacen que la reducción de capital se convierta en un mecanismo subsidiario, cuando fracasan las dos anterioresZ y porque los mecanismos de especial protección de los acreedores y la empresa $aranti%an la estabilidad patrimonial de la sociedad. 6or virtud de dichos mecanismos, le entidad que ejer%a la inspección, vi$ilancia y control podr adoptar las si$uientes drsticas medidas8 a' (onceder pla%os adicionales a los ) meses, en los casos en que la sociedad demuestre que el reembolso dentro del término le$al afecta su estabilidad económica. Los pla%os otor$ados no podrn e!ceder de un a>o. o, por las deudas sociales contraídas por la sociedad hasta la fecha de inscripción del retiro en el re$istro mercantil o en el libro de re$istro de accionistas. El límite de esa responsabilidad subsidiaria se ori$ina hasta la cuantía del reembolso. O:EPO((O (on e!cepción del especto relativo al aval4o de la participación del recedente, las normas estatutarias no pueden alterar las hipótesis ni el procedimiento establecidos en la ley para el derecho de retiro. El derecho de separación es una prerro$ativa irrenunciable. Es factible la renuncia a los benecios que ori$ina el retiro, después del nacimiento de este. 16