Expe Expedi dien ente te:: 941941-20 2009 09 Espe Especi cial alis ista ta:: Ruth Ruth Díaz Díaz Oliva Oliva Cuaderno: Cautelar Escrito: 01 !u"illa: SOLICI SOLICITO TO MEDIDA MEDIDA CAUTE CAUTELA LAR R DE EJECUCION ANTICIPADA ANTICIPADA .
SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE PIURA ROXANA GABRIELA CORDOVA BANCAYAN, identi#icada con con D$% $& 02'( 02'(4) 4)*2 *2 con dire direcc cci+ i+n n do" do"ici iciliar liaria ia en ,ra ,rani niza zaci ci+n +n El .os/ .os/ue ue z z lote lote 1' 1' Cast Castililla la 3iur 3iura a seala sealando ndo do"ici do"icilio lio proces procesal al para para e#ecto e#ectoss del presen presente te proceso en la casilla $& (04 5/uinientos cuatro6 de la Central de $oti#icaciones del 3oder 7udicial de la Corte !uperior de 7ust 7ustic icia ia de 3iur 3iura a en los los se8u se8uid idos os en vía vía de acci acci+n +n de 8arantía constitucional de a"paro con COO3R% a usted atenta"ente di8o:
I. PETITORIO.ue ue de con# con#or or"i "ida dad d con con lo disp dispue uest sto o en el arti articu culo lo 1(& 1(& del del C+di C+di8o 8o 3roc 3roces esal al Constituci Constitucional onal solicito solicito se "e conceda la MEDIDA CAUTELAR DE CESE DE ACTOS por de"a de"and nda a de cci cci+n +n de "pa "paro ro en cont contra ra del del organ!"o VIOLA VIOLATOR TORIOS IOS,, por organ!"o #$
%or"a&'a()n #$ &a Pro*$#a# In"+$&$ CO%OPRI ; por ha
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REPOSICI/N INMEDIATA en "i Centro de @aores en el "is"o car8o B #unci+n en la /ue venia eerciendo B con la "is"a re"uneraci+n en el 3rincipal de la presente causa
II. %UNDAMENTACI/N %0CTICA
DEL VINCULO LABORAL ACREDITADO 1 Deo indicar /ue el cuaderno principal /ue contiene la de"anda de cci+n de "paro ha sido ad"itida a tr"ite B puesta en conoci"iento de las partes procesales 2 Del vinculo laoral se dese"peo co"o asistente ad"inistrativa en el Or8anis"o de"andado inicio con un contrato aparente de @ocacion de servicios /ue posterior"ente contradio la naturaleza real de los servicios /ue presto cu"pliendo los presupuestos
de especi#icidad per"anencia interru"pida en di#erentes
8erencias /ue existen dentro de la instituci+n teni
DE LOS ACTOS VIOLATORIOS 1
!ucede /ue deido al ca"io de 8oierno el nuevo e#e onal dler Danilo Calle Castillo procedi+ a contratar nuevo personal deido a estas contrataciones se creo un a"iente hostil B desconsiderado en contra de los traaadores /ue co"o la recurrente tenía"os 9 aos de experiencia prestando los servicios de or"alizaci+n
2
co"ienzos del "es de octure del 200' #ui victi"a de hostilizacion de parte del 7e#e onal de 3iura o8ado dler Danilo Calle Castillo /uien co"enz+ a despedir de #or"a aritraria los traaadores dentro de ellos "i esposo ROFER ?%D@ A,CC .,RFO! "ani#estndo"e /ue per"anecería en "i puesto de traao si "i esposo no de"andaa a COO3R%
)
De los actos de hostilizacion existe un "e"ora"dun $& 12(4-200'COO3R%-O3%, de #echa * de dicie"re del 200' /ue acredita /ue solicito a ad"inistraci+n "i ca"io por otro personal de lo /ue #ue dene8ado su pedido a"enazndo"e B hostilizndo"e si no renunciaa de la /ue presente una Carta
notarial de #echa )0 de enero del 2009 %3%D%G$DOE el in8reso a "i centro de laores co"o ora en el principal 4
a la suscrita no se le extiende Carta de despido co"o ta"poco se le da posiilidad de de#enderse de los actos violatorios en contra de su Derecho al =raao en la Or8anizaci+n de or"alizaci+n de 3ropiedad %n"uele 5COO3R%6
RE1UISITOS DE LA SOLICITUD DE LA MEDIDA CAUTELAR Deo indicar /ue el Cuaderno 3rincipal contiene "i De"anda de cci+n de "paro por DE!3%DO R.%=RR%O donde solicito la RE3O!%C%H$ existen prueas irre#utales /ue a"paran en concurrencia los unda"entos de la "edida Cautelar co"o detallo:
2. APARIENCIA DEL DEREC3O En cuanto al pri"er re/uisito de la "edida Cautelar deo sealar /ue con#or"e al cuaderno principal de la de"anda B del presente recurso existen diversos actos violatorios al DERECAO DE @ @%.ER=D DE =R.7O /ue de"uestran el Despido aritrario en a8ravio de "i suscrita /ue a su vez unto con su esposo en peruicio del ho8ar #a"iliar !ore
i suscrita presenta Carta notarial de #echa 04 de erero del 2009 donde se expone /ue "i suscrita #ue despedida sin causa al8una de COO3R% donde laoro 9 aos de #or"a interru"pida constatada por la Constancia policial de #echa 02 de erero del 2009 co"o del vinculo laoral /ue "i suscrita tuvo con la de"andada
•
O#icio $& 1*4-2009ICOO3R%IO3%, de #echa 0)I02I09 en la /ue a "i suscrita se le coacciona a #ir"ar un contrato ad"inistrativo de servicios
5C!6 a ca"io del pa8o de su re"uneraci+n por el "es de enero del 2009 •
@a carta notarial de #echa 0J de erero del 2009 en la /ue "i suscrita si8ue solicitando en cu"pli"iento de pa8o a COO3R%
•
O#icio $& 1'9-200'ICOO3R%IO3%, con #echa 20I02I09 donde se le exhorta a "i suscrita nueva"ente a /ue #ir"e el contrato ad"inistrativo de servicios5C!6 coaccionndola sin el pa8o de no #ir"arlo cae precisar /ue el pte o#icio denota sorprender B si"ular hechos persi8uiendo la nulidad de los "is"os co"o ora en la #echa del proveído de 200' co"o puede apreciar
•
la carta notarial de #echa )0 de enero del 2009 donde de"uestro /ue "i e#e ao8ado dler Danilo Calle Castillo "e venia hostilizando sino renunciaa a "i car8o
•
%n#or"e 011-2009ICOO3R%IO3%, con #echa )0I01I09 donde el ao8 D@ER D$%@O C@@E C!=%@@O in#or"a a la OCD de COO3R% sore las acciones /ue tuvo en "i contra en especi#ico de la retenci+n aritraria de "i pa8o co"o de las cartas notariales /ue presente solicitando apoBo le8al para contradecir "is recla"os
•
El Correo electr+nico de #echa 2) de enero del 2009 re"itido por el e#e de co#opri D@ER D$%@O C@@E C!=%@@O "ediante
el cual se
de"uestra /ue "i e#e in"ediato superior "e ordena in#or"ar /ue traaadores no han suscrito contrato ni planillas
para no hac
a#ectivo sus pa8os 3or todo lo expuesto seor uez se la suscrita acredita el vinculo laoral la suordinaci+n B los actos de Aostilizacion de"andados en la principal; por tanto se hace ur8ente B necesario /ue a "i suscrita !E @E EK=%E$D @ ED%D C,=E@R > RE3O$F E$ !, CE$=RO DE @.ORE! E$ !, 3,E!=O > %! RE,$ERC%H$ A!= ,E @ 3R%$C%3@ RE!,E@? % 3RE=E$!%O$
4. PELIGRO EN LA DEMORA P$r(+&+" n "ora ue respecto al peli8ro en la de"ora /ue de no expedirse en #or"a in"ediata el auto de cautela /ue ase8ure la principal se evidencia /ue 8enerara un peruicio irreparale
a la parte de"andante convirtiendo en irreversile los daos B peruicios /ue ocasionaría el despido aritrario
"i suscrita B su esposo se han /uedado
dese"pleados aritraria"ente por COO3R% 8enerando de "anera per"anente los daos B peruicios devenidos de esta violentndolos 8rave"ente de "anera #ísica e"ocional B #a"iliar indicando /ue en esta ulti"a el "atri"onio tiene 2 "enores hias co"o de oli8aciones con entidades en las /ue detallare los si8uientes:
MEDIOS PROBATORIOS •
@a suscrita B su esposo han celerado un contrato de rrenda"iento para vivienda donde do"icilian ellos unto con sus dos "enores hias Ca"ila B leandra de la /ue prestan renta "ensual a la arrendataria la /ue le exi8e el pa8o de hace 4 "eses i"pa8os de "anera estricta B le8al de la /ue Ba #ueron avisadas con el asecho de una de"anda por Desaloo B lanza"iento
•
@a suscrita B su esposo tienen oli8aciones de pa8o con concepto de cuentas de cr
•
@a suscrita B su esposo tienen oli8aciones de prestar ali"entos a sus dos "enores hias pa8o de al/uiler pa8o de cole8io ali"entos vestido salud; de los /ue ha deado sin provisi+n el despido aritrario
•
@a suscrita B su esposo se encuentran sin traao en este "o"ento vi
3or todos estos #unda"entos ale8a"os peli8ro en la de"ora Ba /ue la principal ha in8resado B reci
GENERANDO Y GENERARA EN ACRECENTAMIENTO PERJUICIOS IRREPARABLES para la suscrita B su #a"ilia ED%O! 3RO.=OR%O!:
•
3artida de naci"iento de #echa 11 de novie"re del 200* de "i hia Ca"ila Auacac Cardoza "enor /ue re/uiere prestar de los ali"entos necesarios para su susistencia
•
3artida de naci"iento de #echa ' de #erero del 2002 de "i hia leandra Auacac Cardoza "enor /ue se encuentra en etapa escolar /ue re/uiere de los ali"entos necesarios para su susistencia
•
El "
•
677777777 DESDE A1U8 3E TIPEADO REVISALO POR %AVOR9YA ESTA ANEXADOS DENTRO DE LOS ANEXOS.
•
Carta de #echa 2( de $ovie"re del 200' diri8ida a la Directora del CE3 !anta na cole8io en el /ue viene estudiando "i "enor hia leandra Aucac Cardoza desde los ) aos de Edad en la cual solicita"os a la Directora del CE3 se nos conceda una reaa en la 3ensi+n BIo N .eca deido a la "ala situaci+n econ+"ica por la /ue atraviesa "i #a"ilia
•
$oti#icaci+n por incu"pli"iento de 3a8o de #echa 1' de a8osto del 2009 "ediante el cual el .anco de Cr
•
Carta e"itida por el .anco de Cr
•
Cup+n de 3a8o e"itido por .anco alaella de #echa 0( de 8osto del 2009 "ediante el cual "e solicitan el pa8o atrasado de la =areta de Crdito otor8ada por ellos la cual ha sido lo/ueada de "anera te"poral a#ectando de esta "anera las co"pras /ue realizo con la "is"a para el sustento ali"enticio de "is "enores Aias
•
Contrato de l/uiler de %n"ule de #echa PPPPP por el cual de"uestro /ue ven8o realizando 8asto de al/uiler de vivienda por no contar con casa propia por un costo "ensual de S:. 4;<.<< n+$=o! !o&$! siendo necesidad pri"aria para "i #a"ilia al/uiler /ue no he cancelado hace 04 "eses reciiendo las a"enazas constantes por parte del rrendador de DE!@O7RE en caso no cancele la deuda total
>. 1UE EL PEDIDO CAUTELAR SEA ADECUADO RAZONABLE PARA GARANTIZAR LA PRETENSI/N @a %nterpuesta esta orientada a 8arantizar el ase8ura"iento de la decisi+n #inal investida de un carcter de ur8encia se concluBe la verosi"ilitud en 8rado necesario para deter"inar la "edida cautelar •
ue el dao ocasionado constituBe en un peruicio irreparale para "i suscrita deido a /ue su situaci+n #a"iliar ha su#rido un des"edro de consecuencias per"anente al no encontrarse laorando !%E$DO ,$%CO !,!=E$=O %@%R
•
3or la raz+n de apariencia del derecho B peli8ro en la de"ora concurre con este Llti"o de"ostrndose en sus 9 aos de experiencia co"o !%!=E$=E D%$%!=R=%? ,$%CO !,!=E$=O > C3C%DD @.OR@
•
@a suscrita $O A =E$%DO ,E7! $% D%!CO$OR%DD !O.RE E@ E7ERC%C%O DE !,! @.ORE! E$ COO3R% siendo a"parada la RE3O!%C%H$ !, CE$=RO @.OR@ el eercicio de su traao no perudicara en asoluto a COO3R% por la experiencia ad/uirida en 9 aos en relaci+n a otro personal contratado en su puesto 3OR @O! DERECAO! @.OR@E! F$DO! !,! DERECAO! !O$ 3RDO! CO$!=%=,C%O$@E$=E
%UNDAMENTACION JUR8DICA "paro la presente edida Cautelar en las si8uientes nor"as
Con!??+()n Ar?(+&o 4; @ El cual protege y ampara los derechos del trabajador frente a un despido
@a leB otor8a al traaador adecuada protecci+n contra el despido aritrario en este caso "i suscrita 8oza de la protecci+n constitucional de su derecho al despido usti#icado de lo /ue ora en la presente
C)#go Pro($!a& Con!??+(ona& Ar?(+&o 2@ El cual detalla los re/uisitos de la "edida Cautelar de lo /ue la suscrita sustenta en su Derecho a la Reposici+n por Despido por ritrario concurriendo de "anera consecuente los re/uisitos invocados de Derecho aparente peli8ro en la de"ora /ue el pedido cautelar sea adecuado razonale para 8arantizar la pretensi+n 56
D$(r$?o S+*r$"o <<>-;-TR Ar?(+&o @ En toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de una contrato de trabajo a plazo indeterminado
!e aprecia /ue "i suscrita "antuvo un vinculo laoral de naturaleza personal B per"anente con la de"andada de "anera /ue se de"uestra en el pa8o de su sueldo en las planillas por el tie"po interru"pido de 9 aos de experiencia en dicha
Ar?(+&o @ 3or la suordinaci+n el traaador presta su servicio ao la direcci+n de su e"pleador el cual tiene #acultades para nor"ar re8la"entaria"ente sus laores dictar ordenes necesarias para la eecuci+n de las "is"as; el empleador esta facultado para introducir cambios o modificar turnos, días u horas de trabajo 56
!e coli8e de las prueas presentadas /ue "i de"andada estuvo sueta ao las ordenes de un 7e#e in"ediato /ue i"puso Aorarios #unciones sueldo por el car8o de sistente ad"inistrativa co"o se de"uestra El Correo electr+nico de #echa 2) de enero del 2009 re"itido por el e#e de co#opri D@ER D$%@O C@@E C!=%@@O
Ar?(+&o >2@ Del procedi"iento del despido la nor"a laoral seala “El empleador no podrá despedir con causa relacionada con la conducta o con la capacidad del trabajador sin antes otorgarle por escrito un plazo razonable no menor de 6 días naturales para defenderse de los cargos ue se le imputan ;
De lo /ue se coli8e /ue "i suscrita no tuvo la carta de aviso sustentndole las i"putaciones de su despido B #echa de cese vulnerndose de esa #or"a sus derechos de De#ensa ante los causales de cese de la relaci+n laoral "aterializndose así en no dearle in8resar a su centro de laores co"o consta en su Constancia 3olicial
Ar?(+&o >4 @ De la co"unicaci+n de despido la nor"a seala; Q al trabajador mediante carta en la ue se indiue de modo preciso la causa del mismo y fecha de cese! "i el trabajador se negara a recibirla, le será remitida por intermedio de notario o juez de paz, o de la policía a falta de estos
$unca se entre8o carta de despido a "i suscrita dndose "aterializado el despido por aritrario
DE LO 1UE LA JURISPRUDENCIA SUSTENTA Cae "encionar !eor 7uez /ue existe un @@O ,E 3R > DEC@R ,$DD ,$ ED%D C,=E@R DE RE3O!%C%H$ 3OR DE!3%DO R.%=RR%O CO$=R COO3R% "edida Cautelar interpuesta por un co"paero de laores de la Entidad de"andada #allo en el /ue sustento ta"i
LA PRIMERA SALA CIVIL 3A EXPEDIDO EL SIGUIENTE EXP >>-;;-4<< DTE LUIS AUGUSTO ADRIANZEN PAZ DDO CO%OPRI MATERIA PROCESO DE AMPARO CAUTELAR P+ra 2> #$ %$r$ro #$& 4<< Resoluci+n nu"ero: cinco ,=O! > ?%!=O!: Es "ateria del recurso de apelaci+n interpuesto por la parte de"andante contra la resoluci+n nu"ero uno de #echa 1*110' orante a #olios 1J0-1J2; por la cual declara i"procedente la petici+n de "edida cautelar
%UNDAMENTOS DE LA APELACI/N : !e sustenta la apelaci+n por haer laorado "as de diez aos consecutivos B al despedirlos sin causa ni raz+n evidente"ente se ha violentado su derecho al traao B con la constancia policial se acredita /ue no se les per"iti+ in8resar a su centro de laores sin previo aviso causndoles 8raves ries8os econ+"icos
CONSIDERANDOS
PRIMERO 56/ue el articulo 1( del C3Co estalece /ue para conceder la "edidas cautelares B suspensi+n del acto violatorio en los procesos de a"paro se exi8ir apariencia del derecho peli8ro en la de"ora B /ue le pedido cautelar sea adecuado para 8arantizar la e#icacia de la pretensi+n
SEGUNDO 56no es necesario convencer al uz8ador de la existencia del derecho en /ue se sustenta la pretensi+n lo cual se lo8ra si esta acreditado su#iciente"ente en los hechos de la "is"a 56
TERCERO los de"andantes han presentados nu"erosos contratos de servicios no personales los cuales han sido de duraci+n continuada por varios aos
CUARTO por otro lado se ha presentado la certi#icaci+n policial de la cual se aprecia /ue los de"andantes acudieron a la autoridad policial respectiva a #in de /ue constate el supuesto despido56
1UINTO analizando el re#erido docu"ento policial de #olios 1J se constata /ue el policía se entrevisto con la persona del e#e zonal de la entidad COO3R% "ani#estando; /ue Ba no traaan en la entidad de COO3R% reducci+n de presupuesto de di#erentes "inisterios /ue se ha dado por no renovar el contrato; por lo /ue no deo in8resar a los recurrentes a laorar a la re#erida entidad56
SEXTO de lo expuesto /ue se concluBe de la verosi"ilitud en 8rado necesario para deter"inar la concesi+n de la "edida cautelar planteada por consi8uiente dee revocarse la resoluci+n i"pu8nada
SETIMO la "edida preventiva esta revestida de un carcter de ur8encia la ur8encia se dee la existencia de un peli8ro actual es decir insoslaBale tardanza de la decisi+n B la posiilidad /ue en ese lapso de espera de la decisi+n una de las partes actuando de uena o "ala #e conlleve a /ue no se concrete la decisi+n de#initiva; disponi
%UNDADA la petici+n de "edida cautelar en consecuencia ORDENARON SE REINCORPORE a los de"andantes @,%! ,F,!=O DR%$E$ 3 > O=RO contra COO3R% sore PROCESO DE AMPARO CUADERNO CAUTELAR ; avocndose al
conoci"iento de los presentes autos a los "a8istrados /ue suscrien por disposici+n superior ss ChecSleB !oria Fonzales uloeta @izana .oadilla Co"o ta"i
%omo se&ala 'ustavo (uispe %hávez) el despido se inicia con una carta de imputación de cargos ue tiene como fin ue el trabajador conozca de la imputación!
Co"o seala ederico esinas ontero: la eecuci+n correcta del procedi"iento le8al de despido es de su"a i"portancia a e#ectos del despido pues de no se8uirse correcta"ente procedería la reposici+n del traaador 5en vía constitucional6 a pesar de estar proada una #alta 8rave @as "edida cautelares esta orientada en su carcter instru"ental a ase8urara la e#ectividad del derecho de"andado en el "arco del deido proceso; sin e"ar8o dada su trascendencia en el ase8ura"iento provisional de los e#ectos de la decisi+n urisdiccional B en la neutralizaci+n de los peruicios irreparales /ue se podrían ocasionar por la duraci+n del proceso
ANEXOS dunto a la presente la si8uiente docu"entaci+n: 1 Copia de "i D$% 2 Copia de Carta notarial de #echa 04 de erero del 2009 ) Copia de O#icio $& 1*4-2009ICOO3R%IO3%, de #echa 0)I02I09 4 Copia de Carta notarial de #echa 0J de erero del 2009
( Copia de O#icio $& 1'9-200'ICOO3R%IO3%, con #echa 20I02I09 J El Correo electr+nico de #echa 2) de enero del 2009 * Copia de 3artida de naci"iento $& JJ*99)10 de "i "enor hia Ca"ila Auacac Cardoza ' 3artida de naci"iento $& J2249)'4 de "i "enor hia leandra Auacac Cardoza 9 Copia de certi#icaci+n 3olicial $M 2'2* de #echa 1 de octure del 200' 10 !olicitud de #echa 2(I11I2009 diri8ida a la Directora del CE3 !anta na 11 $oti#icaci+n por incu"pli"iento de pa8o de #echa 1'I0'I2009 e"itida por el .anco de Credito 12 $oti#icaci+n de #echa 1'I0'I2009 e"itida por el .anco de Credito por incu"pli"iento de 3a8o 1) Cupon de 3a8o de #echa 11I0'I2009 e"itida por .anco !a8a alaella co"unicando incu"pli"iento de 3a8o POR TANTO:
!írvase tener presente lo expuesto B conceder la "edida cautelar solicitada @i"a 02 de 7unio del 200'