Manual de Derecho Notarial - Miguel Villavicencio Cardenas

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Manual de Derecho Notarial MIGUEL VILLAVICENCIO CARDENAS

Manual de Derecho Notarial ©

MIGUEL VILLAVICENCIO CÁRDENAS

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JURISTA EDITORES E.I.R.L. Jr. Miguel Aljovín N° 201 LIMA - PERÚ

Teléf.: 427-6688 / 4281072 Fax.: 426-6303 SUCURSALES: TRUJILLO:

Jr. Bolívar 542

Teléf.: (044) 200-785 AREQUIPA: Calle Colón 127 - Cercado Teléf.: (054) 203-794 Edición: Julio 2009 Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N° 2009-08489 ISBN: 978-9972-229-79-4 Derechos de Autor reservados. Prohibida la reprodvicción de este libro por cualquier medio, total o parcialmente, sin autorización expresa del autor. Composición y Diagramación: JURISTA EDITORES

INTRODUCCIÓN La actividad que desarrolla el notario tiene, indudablemente, honda repercusión jurídica y social, dado que el Estado le asigna el poder de autenticar, legalizar o dar por ciertos y fehacientes determinados hechos, actos y contratos, todo lo cual se plasma en el llamado documento notarial, el mismo que goza de fe pública, vale decir, se tiene por válido y veraz en tanto no se demuestre lo contrario en sede judicial. La referida actividad, reglamentada positivamente mediante un conjunto de normas y respaldada por toda una organización que la promueve, vigila y / o supervisa (Colegio de Notarios, Junta de Decanos y Consejo del Notariado), ha dado lugar a que emerja de ella una disciplina jurídica cual es el Derecho Notarial, cuyo campo de aplicación, como resulta evidente, gira en torno de la figura del notario, de la función que éste realiza y de las entidades que conforman su organización. Atendiendo a la importancia del rol que desempeña el notario en nuestra sociedad, es que surge esta publicación, que denominamos precisamente MANUAL DE DERECHO NOTARIAL, y en el que se recoge los conceptos fundamentales sobre la materia, debidamente relacionados y complementados con la principal normatividad reguladora de la actividad notarial, como lo es el Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049), la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), la Ley Nro. 27333, así como la Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades 5


y Notarías (Ley Nro. 29227) y su Reglamento (Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS). Esperamos, pues, que el presente Manual satisfaga las expectativas del caso y sirva así como una herramienta útil para el operador del Derecho deseoso de conocer un poco más acerca del notariado y su trascendental misión. EL AUTOR

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DOCTRINA

CAPITULO I ASPECTOS GENERALES SOBRE

1.

EL NOTARIADO

NOCIONES PRELIMINARES SOBRE EL NOTARIADO 1.1 Concepto de notario

En principio, cabe indicar que el notariado «... es la magistratura de la jurisdicción voluntaria que, con autoridad y función de justicia, aplica la ley al acto jurídico que se celebra en esa esfera con la conformidad de las partes, declarando los derechos y obligaciones de cada uno; lo aprueba, legaliza y sanciona con validez, autenticidad y ejecución; autoriza y dirige su cumplimiento con el proceso documental» (LAVANDERA; citado por DÍAZ MIERES, 1983: 5-6). Según Díaz Mieres, «... el notariado es el cuerpo organizado de los notarios de un país, quienes ejercen su ministerio en conformidad a las disposiciones legales que reglan sus funciones» (DÍAZ MIERES, 1983: 6). Por su parte, Pantigoso Quintanilla afirma que «el Notariado es una institución jurídica de la sociedad organizada y el Estado, en cuanto se encarga de tutelar la confianza, certeza de verdad y seguridad en los actos, relaciones contractuales y manifestaciones documentales del individuo, considerado como persona natural o jurídica, privada o públicamente, colectiva o individualmente» (PANTIGOSO QUINTANILLA, 1995: 31). En opinión de Gonzalo de las Casas, se llama notariado «... a la institución en que el poder de la sociedad deposita la confianza pública, para garantía de verdad, seguridad y perpetuidad de los contratos y actos de los ciudadanos» (GONZALO DE LAS CASAS; citado por DÍAZ MIERES, 1983: 5). 9


Ahora bien, en cuanto al concepto de notario, Ruiz Gómez sostiene que el notario es el«... jurisperito que da perfección y garantía de verdad a los actos civiles y documentos en que se consignan» (RUIZ GÓMEZ; citado por SOTO ARMENTA, 1945: 28). Giménez-Arnau entiende que «... el Notario es un profesional del Derecho que ejerce una función pública para robustecer, con una presunción de verdad, los actos en que interviene, para colaborar en la formación correcta del negocio jurídico y para solemnizar y dar forma legal a los negocios jurídicos privados, y de cuya competencia sólo por razones históricas están sustraídos los actos de la llamada jurisdicción voluntaria» (GIMENEZ-ARNAU, 1944: 44). Tambini Avila asevera que «... el Notario es el abogado que al asumir el cargo de Notario, adquiere la calidad de funcionario público investido de fe pública, facultado para autenticar y dar forma, de acuerdo a ley, a los actos y contratos que ante él se celebran, asesorando imparcialmente a las partes, formalizando su voluntad al redactar los instrumentos notariales, conservando los originales en su archivo, en caso fueran instrumentos públicos protocolares, y expidiendo las copias de los mismos al ser requeridas por los interesados» (TAMBINI AVILA, 2006: 54-55). Sanahuja y Soler subraya que «el notario asiste como cosa natural a la génesis y desarrollo del negocio jurídico que se somete a su autorización y despliega una labor de dirección y ajuste, a fin de adecuar el acto al interés de las partes y a la ley. Llamamos configuración jurídica a esta labor, es decir, a la acción de aplicar a un determinado hecho los conceptos formativos necesarios para la realización del supuesto previsto en la ley, conforme al interés de las partes. Es condición previa o simultánea a la autenticación del acto. Mediante ella el notario imprime en la materia económica o moral que se le ofrece, la forma jurídica interna que constituye la base de la forma externa o instrumental» (SANAHUJA Y SOLER, 1945, Tomo I: 56). Según Carral y De Teresa: «El notario tutela intereses de orden colectivo y privado; es de asistencia legal a la voluntad negocial, y tiene atribuciones de fe pública como eficacia del acto. Es imprescindible el carácter de profesional libre, para que exista la imparcialidad de la obra notarial, así como independencia del juicio, y para lograr el continuo perfeccionamiento de la capacidad jurídica y moral del notario. 10

ASPECTOS GENERALES SOBRE EL NOTARIADO

El notario cumple y aplica la ley en interés de la colectividad, como conjunto de particulares; pero no en interés del Estado: recibe el encargo directamente de las partes, cuida de sus intereses, escoge soluciones convenientes al cliente, y se constituye en su guía, de modo a obtener los máximos resultados con un mínimo de medios» (CARRAL Y DE TERESA, 1978:106). Soto Armenta afirma que el notario «... es un profesional del derecho y funcionario público que colabora en la formación de los actos civiles en que interviene, los robustece con una presunción de verdad, solemniza, da forma legal y notoriedad...» (SOTO ARMENTA, 1945:27). Soto Armenta refiere también lo siguiente: «¿Cuál es la naturaleza del Notario? (...) Ha habido quien afirme que el Notario es solamente un profesor de derecho; (...) es cierto que el Notario debe conocer a fondo el Derecho (...) para poder guiar a las partes en su aplicación; pero la función sustancial del Notario es autentificar, solemnizar y dar carácter ejecutivo a los actos en que interviene; la función del Notario no termina con la opinión más o menos ilustrada que dé sobre los asuntos que se le sometan; esto lo hace el abogado, cualquier perito en derecho puede hacerlo; hay algo que hace el Notario y que un simple profesor en Derecho no puede hacer: dar solemnidad y fe pública a los actos y hechos que se le someten. Otros dicen que el Notario es una magistrado (...). Si por magistrado entendemos (...) a aquel funcionario que tiene un cargo judicial, no se puede aceptar esta opinión. El Notario no imparte justicia, ni da a cada quien lo suyo, lo que constituye la función del magistrado. El Notario se limita a declarar la inconformidad o conformidad de todo lo que se somete a su consideración con el derecho objetivo, para así poder elaborar el instrumento público, solemnizarlo, autentificarlo y darle carácter ejecutivo, pero nunca da la solución que requieran los conflictos nacidos entre los miembros de la sociedad. (...)

Una tercera opinión, la más aceptada y sin duda la verdadera, dogmatiza que el Notario es un funcionario público. Está en lo justo, pues en el desempeño de su función, el Notario ejerce la fe pública de un modo constante por delegación que el Estado le concede y reglamenta. (...) 11


Uno de los órganos del Estado que se encarga de la constitución, modificación o extinción de relaciones jurídicas de carácter privado voluntario y normal, así como también de su plena constatación, no es otro que el Notariado. Los titulares de él, son funcionarios porque tienen un encargo especial dado por la ley; representan al Estado en sus funciones y sirven de intermediarios entre él y los particulares» (SOTO ARMENTA, 1945: 26-27). En relación al tema analizado en este apartado, Torres Ochoa hace estas acotaciones: «El Notariado Latino, posee dos características, que fusionadas integran su fisonomía, muy singular y constituyen su naturaleza compleja; pues así como el Notario Latino es un profesional del Derecho, es así mismo un funcionario público. Es funcionario público, porque en sus actuaciones obra en nombre del Poder Público y da carácter oficial a los actos en los que interviene; funcionario público, en cuanto tiene la facultad de hacer constar con pública fehaciencia, de dar forma y solemnidad a las relaciones privadas de los particulares, realizadas ante su presencia. Es funcionario público, porque ejerce una función de carácter público, como es la de participar en la aplicación del derecho a los actos privados de los particulares; porque el hacer documentos públicos, es sin duda función pública. Sin embargo la característica de ser funcionario público no lo convierte en funcionario estatal o administrativo, de tal manera que lo sujete a la organización jerarquizada de la administración, ni mucho menos lo convierte, en empleado o agente público. Y esto se debe a que al mismo tiempo es un profesional del Derecho, porque ejerce su función de un modo profesional, en su oficina y de la manera que su pericia jurídica lo inspire, teniendo eso sí, en cuenta los lincamientos que le señalan las leyes, que en vista del interés jurídicamente tutelado que está en juego, la organiza de una manera específica» (TORRES OCHOA, 1969: 70-71). Barragán enseña que el concepto de notario es el siguiente: «Es el profesional del derecho encargado de una función pública consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y confiriéndoles autenticidad; conservar los originales de estos y expedir copias que 12


den fe de su contenido. En su función está comprendida la autenticación de hecho» (BARRAGAN, 1979: 9). Barragán dice, además, acerca del notario lo siguiente: «El notario (...) tiene como misión fundamental documentar, es decir, justificar en documento apoyado en la autoridad estatal, los acuerdos realizados entre las partes contratantes, y por eso puede decirse que crea el documento, cuyo contenido no es otro que esos acuerdos atinentes a los extremos del negocio o contrato, esto es, los elementos esenciales y sustanciales que configuran y tipifican el contrato o (...) que ajustan las varias estipulaciones a un tipo de contrato señalado en la ley y que se regirá por una norma común: los elementos naturales al contrato así configurado y sus accidentales, atribuyéndole además al documento, y por ende, al contrato mismo, las calidades de certeza, veracidad, seguridad y autenticidad. Se tiene, por consiguiente, que la intervención del notario es una forma de intervención del Estado en la regularización de las relaciones de carácter privado para que tengan plena eficacia en el campo jurídico, pero con la particularidad de que esa intervención se realiza por medio de un profesional y no de un empleado público. (...)

(...) El notario desempeña (...) una función legitimadora, por cuanto al ejercer su cargo lo hace como órgano de aquella función contentiva del conjunto de reglas jurídicas que el Estado da para que ciertos actos y hechos jurídicos, los contratos, los negocios, los derechos y las obligaciones que de unos y otros emanan, tengan certeza, veracidad, seguridad, autenticidad, y quizás en mayor grado, al servicio del interés público o general. (...)

Está al servicio de los intereses particulares de quienes acuden a él, porque con su actuación, al crear el acto público notarial, le da al negocio jurídico los caracteres que asegurar^ la certeza, firmeza, seguridad y autenticidad de los hechos con contenido jurídico sucedidos en su presencia, y de los derechos y obligaciones que se derivan de aquellos, con lo cual está favoreciendo y amparando el interés particular o de los particulares que acudieron a él, ya porque así lo exige la ley, o porque ellos así lo desean. 13


Y está al servicio del interés público o general, puesto que mediante su actuación y al producir los efectos mencionados, asegura la paz social, coadyuva al mantenimiento del orden jurídico, a la tranquilidad en el campo de la negociación, garantiza la seguridad en la contratación y ofrece así una invaluable e irremplazable garantía de afirmación del derecho, como savia vivificante de los negocios y operaciones contractuales» (BARRAGAN, 1979: 7-8). Díaz Mieres nos informa que el Cuarto Congreso Internacional del Notariado Latino, efectuado en Río de Janeiro, aprobó las siguientes conclusiones con relación al notario latino: «I o El notario latino, por el hecho de estar encargado de aplicar la ley en los contratos que autoriza, actúa como un asesor de las partes en cuanto a ella; a d e m á s , ante su oscuridad, sus contradicciones y sus omisiones, él está llamado a aclararla e interpretarla. La práctica notarial es así una fuente de derecho que complementa la obra del legislador. o 2 El notario latino tiene esencialmente un rol de conciliador, de arbitro entre las partes, rol este que pertenece a la jurisdicción graciosa o voluntaria. o 3 El notario latino da vida a la ley y esta vida es la expresión tanto de la voluntad del legislador como la de las partes. Debe saber adaptarse tanto a los casos particulares como a las situaciones creadas por la evolución económica y social del país en que actúa. 4 o La estabilidad que conserva mientras la merezca es un factor constante de permanencia y de paz. o 5 Finalmente, por estar encargado de una función pública, y obligado a prestar sus servicios cuando le sean requeridos, el notario latino confiere a los documentos que autoriza, así como a los hechos que ellos reflejan, una fuerza, una virtud que deriva del imperium de que está revestida. La seguridad de las partes se d e s p r e n d e n a t u r a l m e n t e de este hecho, así como la tranquilidad de la vida social» (DÍAZ MIERES, 1983: 4). 1.2 La función notarial Sobre el particular, Sotomayor Bernós hace estas acotaciones: «El sistema notarial latino tiene como eje o protagonista al notario, considerado como un profesional del derecho que, en forma imparcial e independiente, ejerce una función pública, consistente 14


en la formación, conservación, reproducción y autenticación del documento notarial, incluyéndose dentro de su alcance la certificación de hechos. El notario latino tiene, pues, una doble misión: dar fe y dar forma. Es una creencia equivocada y simplista de ver la función notarial como un mero acto de certificación de firmas o de reproducciones fotostáticas. Es una parte de la función, es cierto. Pero la facultad autenticadora, de dar fe, es intrínseca al notario y se manifiesta en todo el campo de su actuación, inclusive en su labor conformadora de instrumentos públicos. Pero es en esta misión del notario de dar forma, de hacer instrumentos públicos, donde se hacen evidentes todos los atributos que caracterizan al notario latino. La función notarial es una actividad profesional muy singular. Su facultad fedante nacida de la ley, que impone a la sociedad y al Estado una presunción de veracidad que sólo puede ser vencida judicialmente, lo convierte en una autoridad (...). (...)

El notario latino tiene el deber de averiguar la verdadera voluntad de las partes, brindar su asistencia profesional y redactar el instrumento, ya sea para dar nacimiento al acto o contrato o para darle una mejor forma probatoria, según sea el caso...» (SOTOMAYOR BERNOS, 1991: 22-23). Delgado De Miguel, acerca de la función notarial, manifiesta lo siguiente: «... Hay en el Notario tres aspectos que no es posible escindir o separar. Por un lado el aspecto que podríamos denominar documentador. El Notario es el redactor del documento cuya autorización se solicita. Un documento en el que el Notario no se limita a dar fe del mismo, sino que elabora el documento vertiendo en el mismo toda su ciencia y experiencia, de forma que no sólo es un documento sino un documento notarial. A su vez el Notario es fedatario pues da fe, desempeña una función autenticadora del documento con su intervención... finalmente el Notario es un intérprete, un tercero, un mediador, un operador jurídico que actúa como profesional del Derecho, como jurista, indagando, a través de la voluntad manifestada de las partes, qué es lo verdaderamente querido por éstas» (DELGADO DE MIGUEL; citado por PANTIGOSO QUINTANILLA, 1995: 32-33). Gonzales Barrón expresa acerca de la función notarial que: «... La función notarial no solamente consiste en dar forma a un determinado acto o negocio jurídico, sino además en dar fe de dicho 15


acto. Por tal motivo, la función puede resumirse en dar forma pública. El término v dar fe' significa confiar o creer en lo que el notario narra en el documento. Si bien la función notarial se concreta o resume en la autorización del documento público, sin embargo, tal autorización es un punto culminante al cual se desemboca tras una serie de actos que exigen una actividad funcional complementaria. Para este efecto, el notario deberá:

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Recibir o indagar la voluntad de las partes. Dar forma jurídica a esa voluntad. Autorizar el documento público con el que se formaliza el acto o negocio, dotándole de fe, es decir, afirmando que los hechos narrados por el notario son ciertos, y admitiendo la ley esa peculiar característica. Conservar el documento a fin que en cualquier momento pueda conocerse su contenido. Expedir copias del documento» (GONZALES BARRON, 2008: 589).

En relación a la función notarial, Barragán opina de esta manera: «Lo típico de la función notarial se cumple en la creación y perfeccionamiento del instrumento público (...) e implica las actividades de redactar, conservar y reproducir (copias) las escrituras públicas (...). Pero con un criterio más amplio (...) puede decirse que lo esencial de la función notarial es dar fe, conforme a la ley, de los contratos y demás actos extrajudiciales que pasan ante el notario. (...)

El concepto más sencillo de la función notarial podría ser este: que ella se da cuando varias personas, acordes en sus pretensiones jurídicas, comparecen ante el notario para que este las sitúe en un molde previsto en la ley y les imprima caracteres de veracidad, autenticidad y permanencia, y las revista del más alto grado de seguridad. En desarrollo de esta labor aquel ejerce dicha función, la cual, por ende, es documentadora, creadora de formas escritas, y al documento que nace de su ejercicio, le atribuye efectos legitimadores, sustantivos, probatorios y ejecutivos. La misión del notario al ejercer la función notarial es, pues, consagrar una fehaciente seguridad jurídica dentro de la sociedad. (...)

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(...) El notario no solo da fe de cuanto ve y oye, sino que su facultad y obligación residen en amoldar su actuación y la de las partes a la ley, incluyendo sus declaraciones.. Interviene en los actos jurídicos a nombre del Estado y para atender no tanto a la guarda del interés particular, cuanto del interés general o social, puesto que este se afianza y defiende al afirmar el imperio del derecho, asegurando la legalidad de los actos y la prueba plena, completa, fehaciente de estos y de aquellos hechos de donde surgen, se modifican, se solidifican las relaciones jurídicas privadas. Ese valor que les otorga la intervención del notario tiene alcance público porque excede el campo del interés puramente privado, porque esa fe rige para las partes y para terceros, para el público y para la comunidad» (BARRAGAN, 1979: 11-13). Según Pérez Fernández del Castillo: «... (Se) califica la función del notariado como actividad de orden público (...). (...)

La actividad notarial es también un servicio público (...), satisface las necesidades de interés social, de autenticidad, certeza y seguridad jurídica. (...)

El notario colabora en la actividad política, en su carácter de fedatario» (PÉREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO, 1981:127-128). Bellver Cano considera que: «... La función notarial es una prerrogativa del Estado que va encaminada a declarar el derecho, y lo exterioriza en la manifestación con que da forma al acto jurídico...» (BELLVER CANO; citado por NERI, 1980, Volumen I: 481). «... La función notarial es una función pública que corresponde presidir y representar al Estado...» (BELLVER CANO; citado por NERI, 1980, Volumen I: 481). José Paz señala sobre la materia que: «La función notarial (...) se caracteriza por la plena fe que merece (...). Investigar, a través de la evolución del derecho, el origen de esa presunción de certeza que la ley le atribuye, resulta difícil, 17


pero todo hace presumir que surgió de la necesidad de probar cumplidamente la existencia de las obligaciones, hasta que, organizada la prueba preconstituida, llega a aceptarse como cierta (salvo prueba en contrario) la que revestía la forma notarial, con los elementos que primitivamente la caracterizan y que evolucionando a través del tiempo produjeron el actual estado (...). Ya sea por las dificultades que comportaba la comprobación posterior de los hechos, o por el deseo de facilitar las convenciones, o el de intervenir en todos los actos de la vida social, lo cierto es que los poderes del Estado vieron la necesidad de revestir a esa prueba preconstituida de solemnidades especiales y practicarla ante delegados del poder, que, al revestirla de su autoridad, la convirtieran en cierta y exacta, eliminando las posibilidades de discusión posterior y por tales causas constituyéndola en obligatoria para las partes. (...)

Esta autoridad del Estado, puesta al servicio de las convenciones particulares, constituye la función notarial que se realiza por medio de los funcionarios autorizados para ponerla en práctica, a requerimiento de partes, guardando las normas que establecen procedimientos tan especiales como característicos» (PAZ, 1939: 57-58). Sanahuja y Soler opina por su parte que: «a) La función notarial es esencialmente autenticación de hechos. Si el hecho no se presenta como auténtico, el juez comprueba y determina el hecho concreto, para enlazar a él una consecuencia jurídica. La autenticidad evita al juez la operación de comprobación del hecho, para circunscribirse al conocimiento del Derecho. Suple, pues, la función notarial una fase de la judicial, y como ésta, sólo puede imputarse al Estado como unidad del orden jurídico. b) La función notarial se extiende por naturaleza a la legalidad de las relaciones jurídicas. La legalización es una función lógica consistente en encajar dentro de la proposición general de la ley el negocio jurídico particular que pasa ante notario, en investir y constatar la validez del acto; pero el proceso lógicamente concluso queda en varios aspectos jurídicamente abierto, de suerte que en cualquier momento puede someterse al conocimiento 18


del juez, y es éste únicamente quien puede dar a su conclusión, por voluntad del Estado, la fuerza de cosa juzgada. c) La función notarial es asimismo función de dirección o configuración de las relaciones jurídicas. Este aspecto, que prácticamente es de suma importancia, no es con todo un imperativo legal, ni una consecuencia indeclinable de la autenticación, sino una consecuencia accidental de la misma, motivada por la circunstancia de someterse los negocios jurídicos a la fe notarial en el momento de su nacimiento. d) Aunque no puede decirse que la función notarial sea ejecutiva, si que puede afirmarse: que se presenta en algunos casos como reguladora de cierto poder ejecutivo que se otorga a los particulares (...) y que tiene por virtud dar a los documentos a ella sometidos (...) la calidad de títulos que llevan aparejada ejecución...» (SANAHUJA Y SOLER, 1945, Tomo I: 21-22). Castán Tobeñas, respecto de la función notarial, es del siguiente parecer: «... La función notarial (...) actúa como una de las ruedas del mecanismo (...) de la legitimación. De todos modos, hemos de reconocer que el Notariado abarca otras misiones de índole distinta -asesoras algunas, autenticadoras otras (...)- y tiene, en conjunto, una configuración especial. Es notorio que la función notarial reviste características especiales y que la organización del Notariado funciona con una independencia muy destacada. En uno y otro aspecto -el funcional y el orgánico-, el Notariado (...) tiene un relieve propio que le hace inconfundible y le separa, muy visiblemente, de la función y de la organización netamente administrativa. (...) No puede negarse el carácter público de la función y la institución notarial (...). Las finalidades de la autenticidad y la legitimación de los actos jurídicos exigen que el Notario sea un funcionario público, que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender, más que al interés particular, al interés general o social de afirmar el imperio del Derecho asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos de que penden las relaciones privadas...» (CASTAN TOBEÑAS, 1946: 38-39). Para Cámara Alvarez, son cometidos o tareas (o funciones) que debe cumplir el notario las siguientes: «a) Tarea de creación o elaboración jurídica: v Recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes'. 19


b) Tarea de redacción: 'redactando los instrumentos adecuados a tal fin'. c) Tarea de autorización o autenticación: 'confiriéndoles autenticidad' (a los documentos). d) Tarea de conservación: 'conservar los originales de éstos' (los instrumentos). e) Tarea de reproducción: 'y expedir copias que den fe de su contenido' (del contenido de los instrumentos)» (CÁMARA ALVAREZ; citado por PELOSI, 1980:138). Tambini Avila, acerca de los alcances de la función notarial, estima que es posible distinguir estas funciones: «a) Función preventiva (...) La función notarial es nítidamente preventiva del litigio. (...) La intervención del Notario tiene lugar con anterioridad al conflicto, ya que mediante la adecuada instrumentación de los actos jurídicos y contratos, evita a las partes que se generen posteriores discrepancias. (...) b) Función calificadora Entre las actividades funcionales del Notario se encuentra la de encuadrar los hechos a las normas jurídicas. El Notario determina la relación de derecho que corresponde a los hechos que se le presentan. Recibe, interpreta, investiga y da forma legal a la voluntad de las partes. (...) Los documentos autorizados por él generan presunción de legalidad (...). c) Función de asesoramiento (...) El Notario brinda asesoramiento, permitiendo a las partes comprender la naturaleza y efectos o consecuencias jurídicas del acto que van a celebrar ante él...» (TAMBINI AVILA, 2006: 80-81). En lo que atañe al objeto de nuestro estudio, Torres Ochoa señala lo siguiente: «... Se ha caracterizado al Notariado tipo latino por su doble integración de ser una profesión libre y a la vez, una función pública. Precisamente en esta dual integración de conceptos a 20


primera vista tan disímbolos estriba la naturaleza peculiar y v sui generis' de la función notarial. Sin embargo, ni siquiera dentro de su propio sistema los autores se han puesto de acuerdo en el concepto que exprese su compleja naturaleza. Así, algunos definen la función notarial tomando como base al notario, sin mencionar al contenido de la misma (...). Otros, toman como base el contenido mismo de la función, pero con la tendencia de confundir al Notario con el Magistrado, el que en ciertos países tiene carácter de funcionario administrativo (...). Al efecto, se debe aclarar que si bien el Notario aplica la Ley, no declara derechos y obligaciones ni mucho menos los constituye, puesto que éstos nacen de la voluntad de las partes y de la Ley. Y aun en el caso de que la forma Notarial fuera necesaria 'ad substantiam' del acto, los derechos y sus efectos jurídicos no nacen de la forma, que es tan sólo un momento de su producción. Tampoco puede sostenerse que el Notario apruebe el acto jurídico, cuando su intervención se limita a declarar su conformidad con el derecho objetivo, sancionando y autentificando tal conformidad, y dándole carácter ejecutivo. (...)

(...) Podría definirse la función Notarial, como aquella función de orden público consagrada a hacer constar los hechos o actos jurídicos, privados, no controvertidos, a los que los interesados deban o quieran dar autenticidad, solemnidad y formas legales» (TORRES OCHOA, 1969: 71-74). Por su parte, Carral y De Teresa enfatiza que: «... La función notarial persigue tres finalidades: de seguridad, de valor, y de permanencia. I.

Seguridad.- Es la calidad de seguridad y firmeza (que otros llaman de certeza), que se da al documento notarial. Persigue la seguridad: el análisis de su competencia que hace el notario, la perfección jurídica de su obra, para lo cual tiene que hacer juicios de capacidad, de identidad, etc.; el proceso formal (de leyes adjetivas), que es axiomático y que persigue un fin de seguridad. También persigue esa seguridad la responsabilidad del notario, respecto a la perfección de su obra (...). 21


(...)

II. Valor.- (...) El notario (...) da a las cosas un valor jurídico. Este valor tiene una amplitud: es el valor frente a terceros; y un límite: es el territorial, pues su valor se detiene en los límites de la jurisdicción de igual clase de notario. La legalización de firmas suple esta limitación (...). No hay que confundir el valor de que estamos hablando, como fin de la función notarial, con la validez del negocio y del documento, pues ésta implica viabilidad, y en cambio el valor es la eficacia y la fuerza que otorga la intervención del notario entre las partes y frente a terceros. III. Permanencia.- La permanencia se relaciona con el factor tiempo. El documento notarial nace para proyectarse hacia el futuro. (...) El documento notarial es permanente e indeleble, o sea, que tiende a no sufrir mudanza alguna. (...) Hay procedimientos para conservar los documentos (archivos, etc.); y la permanencia misma, garantiza la reproducción auténtica del acto» (CARRAL Y DE TERESA, 1978: 99-100). Díaz Mieres aborda el examen del fundamento e importancia de la función notarial conforme se cita seguidamente: «Característica fundamental de la función notarial (...) es la de solemnizar y dar fe de los derechos y obligaciones de los hombres. Se comprende, entonces, el papel trascendental que desempeña el notario en el planteamiento y solución de los negocios y problemas de toda naturaleza, y en los cuales su actitud fiel y determinada es la de evitar dudas y contiendas. De ahí las opiniones (...) de que el notario tiene a su cargo una labor preventiva, neutral, de imparcialidad, en resguardo de todos, sin distinciones o preferencias (...). (...)

En las cuestiones que miran o consideran la honra y el patrimonio -dos de los atributos más estimados del ser humano- el notario interviene de modo insustituible. En innumerables oportunidades, más que su conocimiento del texto rígido de las leyes, pasan a guiarlo su criterio y su probidad. El escucha las voces de los que otorgan testamentos y declaran su última voluntad, así como de aquellos que, en instantes dolorosos, contraen graves compromisos, préstamos onerosos, ventas inevitables, etc.; por lo que requiere comportarse, entonces, más que en cualquiera otra emergencia, con sumo tacto y esmerada honestidad. 22


(...)

(...) La misión tradicional del notario se encamina primordialmente a esclarecer las incertidumbres, ilustrar y aclarar los problemas, orientar siempre a las partes, de acuerdo con las leyes, en el supremo afán de resguardar equitativamente sus intereses. Y en este sentido es tan decisiva la autenticación de un acto o contrato por el notario, que sobre tal acto o contrato no procede ya la revisión obligada de superiores, como ocurre con los jueces, cuyas providencias son susceptibles de recursos» (DÍAZ MIERES, 1983:1-3). 1.3 Caracteres de la función notarial Barragán sostiene que los caracteres de la función notarial son los siguientes: «a) La investidura.- Consiste en la calidad especial que adquiere (el notario) al t o m a r p o s e s i ó n del cargo, a n t e c e d i d a del nombramiento o designación y de la confirmación, calidad que lo autoriza para usar legalmente el título de notario, para ejercer sus funciones dentro del territorio de su jurisdicción, y lo habilita como depositario y guardián de la fe pública (...). b) La autonomía.- (...) La actuación del notario se desarrolla conforme a su propio criterio profesional dentro del marco señalado por la ley; en concreto, su radio de acción no lo fija ninguna autoridad ni funcionario superior alguno; las leyes le señalan la órbita de su trabajo, y son los particulares quienes (...) escogen el notario que habrá de actuar en cada caso (...). Pero es oportuno advertir que la autonomía no significa irresponsabilidad, porque el notario está sometido al régimen legal general, conforme al cual pueden deducírsele especiales responsabilidades tanto civiles como penales y, además, al régimen disciplinario correspondiente. c) La independencia.- (...) Significa que él (el notario) está colocado en condiciones tales de autoridad y respetabilidad que lo habiliten para ejercer sus funciones con altura, por encima de los intereses personales, de grupo o políticos, o de cualquiera otra índole semejante (...). d) La asesoría.- Para que el notario pueda realizar a cabalidad su función (...) debe gozar de un definido poder de orientación en la actuación de quienes ante él comparecen, poder que 23


implica (...) cierto grado de control sobre aquella actuación, para lo cual habrá de aplicar su propio criterio en la interpretación de las normas legales positivas en defensa del derecho, de la libertad contractual y de la autonomía de la voluntad de los contratantes...» (BARRAGAN, 1979: 8-9). Castán Tobeñas afirma que las notas que delimitan la función notarial son las que reseña seguidamente: «l.°La función autenticadora y legitimadora notarial recae sobre los actos o negocios y los hechos jurídicos (humanos o naturales). 2.° Fundamentalmente, la autenticación y legitimación notarial se refiere o aplica a los actos que se realizan en la esfera de las relaciones de Derecho privado (o sea aquellas en las que prepondera el interés particular y se dan entre los particulares entre sí o entre ellos y las entidades públicas cuando éstas actúan, no como entes de soberanía, sino como cualquier otra persona jurídica, es decir, con carácter particular); no así a los actos que se desenvuelven en la esfera de las relaciones de Derecho público, o sea, dentro del círculo gubernativo o administrativo, los cuales han de ser autenticados y legalizados por los propios funcionarios de la Administración del Estado. Pero esto no supone una verdadera exclusión, y hay casos -más o menos excepcionalesen los que el Notario, órgano depositario inicial de la fe pública, haya de actuar, a falta de otros órganos más especializados, en ciertas relaciones o actos de Derecho público. 3.° La actuación notarial se desenvuelve en la fase de normalidad del Derecho. Quedan fuera de su ámbito las relaciones que se manifiestan en fase contenciosa o de perturbación» (CASTAN TOBEÑAS, 1946: 43-45). Gonzales Barrón refiere que las notas distintivas de la función notarial son estas: Se inicia y sigue a INSTANCIA DE PARTE, es decir, cuando los interesados lo juzgan necesario o conveniente para sus intereses; por tanto, el notario nunca actúa de oficio, salvo excepción legal. -

Se actúa INTERVOLENTES, es decir, con partes que tienen intereses coincidentes, sin que exista conflicto o contención entre ellas. Un caso distinto es el de las actas, en donde el notario se limita a comprobar un hecho y, por ende, no es necesario que exista acuerdo entre todos los interesados. 24


-

Se ejerce al servicio de INTERESES PRIVADOS, pues el ámbito natural de ejercicio de la actuación notarial se encuentra en la contratación o en las relaciones negocíales de particulares; ello no obsta a que la función notarial sirva también al interés público, aunque en forma indirecta, pues así se contribuye a la obtención de la paz jurídica y estabilidad en la sociedad.

-

Es una función de carácter TECNICO-JURIDICO, pues en ella es necesaria la interpretación de la voluntad de las partes y su traducción al lenguaje jurídico.

-

Es CAUTELAR O PREVENTIVA, porque busca asegurar y garantizar los derechos, con lo cual se trata de cumplir el fin perseguido por las partes, e impidiendo que se desemboque en el conflicto» (GONZALES BARRON, 2008: 590).

Carral y De Teresa sostiene por su parte que los caracteres de la función notarial son los que cita a continuación: «a) El notario colabora a la construcción técnica del acto que será el continente del instrurnento. Aun en el supuesto de que se presenten al notario proyectos 'hechos' de contratos, está obligado a examinarlos para ver que no sólo estén conforme a las leyes, sino también de acuerdo con la intención perseguida por las partes; y debe negar su intervención si falta algún requisito legal para la validez del acto. b) Colabora también en la construcción jurídica pues por su intervención nacen eficazmente los negocios jurídicos formales. Si se trata de un acto cuya forma es potestativa, lo eleva a la categoría de público; y si el acto es solemne, lo eleva a la categoría de legalmente existente. c) El acto adquiere veracidad plena (a salvo los vicios de falsedad o de simulación) por la imposición que el notario le da de la fe pública de que está investido» (CARRAL Y DE TERESA, 1978: 92). En sentido similar se pronuncia Tambini Avila al manifestar que son notas características del notariado latino las que se citan seguidamente: « • Colaboración en la construcción técnica de la estipulación de actos que recogerá el documento. Aun en los casos en que haya procedido asesoramiento de un abogado, no se puede desconocer este aspecto de la actuación notarial, a la vista de las normas que le obligan a examinar los proyectos o minutas que presenten 25


los interesados y a negar su autorización en los casos de incapacidad legal, falta de representación, incumplimiento de normas administrativas, oposición a la ley, la moral o las buenas costumbres u omisiones de los requisitos necesarios para la validez del acto. •

Colaboración en la construcción jurídica en cuanto es su intervención la que hace nacer eficazmente los negocios jurídicos formales.

•

Autentificación, es decir, imposición de la fe pública en su más estricto sentido, al acto notariado que adquiere veracidad plena, salvo los vicios de falsedad o simulación» (TAMBINI AVILA, 2006: 46-47).

Giménez-Arnau estima que la función notarial se distingue por lo siguiente: «a) La institución nace con el fin de probar, en su día, los actos o negocios jurídicos que se someten a su amparo en la esfera de las actuaciones privadas. b) Paralelamente a esa finalidad probatoria de hechos y actos (...) surge en la función una finalidad contingente y transitoria que no es característica de ella: la de legitimar los derechos (...). c) Al lado de la función primitiva (exclusivamente probatoria), la evolución de las instituciones jurídicas y la complicación creciente de las relaciones humanas ha dado origen a otra tarea típicamente notarial, que es la de dar forma solemne (condición de existencia) a determinados negocios jurídicos (...). d) Existiendo una función técnica profesional a cuyo cuidado se encomienda la creación solemne y la prueba del negocio, no debieran existir competencias extranotariales normales. Sólo en casos excepcionales pudieran admitirse estas ingerencias ajenas a la función notarial. e) La llamada jurisdicción voluntaria, al no declarar derechos ni interpretar normas legales, frente a una colisión de pretensiones, no es de la competencia judicial, sino que debiera ser de la notarial. f) En el ejercicio de su misión el Notario ejerce la fe pública de modo profesional, constante y por delegación que el Estado reglamenta. En consecuencia, debe ser considerado como un funcionario público, como pública es la función» (GIMENEZARNAU, 1944: 40-41). 26


1.4 Teorías sobre el contenido de la función notarial Castán Tobeñas refiere que las doctrinas existentes sobre el encuadramiento o contenido de la función notarial son las siguientes: «1) Encerrar la función notarial dentro de la esfera del Poder ejecutivo o de la Administración el Estado. (...)

2) Atribuir a la función notarial un puesto autónomo entre aquellas que han de ser destacadas como representativas de las instituciones que en el Estado moderno alcanzan mayor importancia y preeminencia. (...)

3) Inclusión de la función notarial dentro de la jurisdiccional, a través de la clásica distinción entre la jurisdicción propiamente dicha o contenciosa y la jurisdicción voluntaria. 4) Encuadramiento de la actividad notarial dentro de la función reguladora o legitimadora, que es propia de un especial Poder del Estado (el Poder legitimador) o tiene, cuando menos, un ámbito más amplio que el de la jurisdicción voluntaria» (CASTAN TOBEÑAS, 1946:17-18). Salazar Puente de la Vega expresa que la naturaleza jurídica de la función notarial se explica a través de estas teorías: «1. Teoría de la Jurisdicción Voluntaria. Considera que el ejercicio de la función notarial, a cargo del Notario, se desarrolla porque las partes asisten voluntariamente ante su despacho con el objeto de obtener un instrumento público, por el que se crean, modifican, regulan o extinguen derechos. 2. Teoría de la función legitimadora. Concibe la función notarial como la manifestación del Derecho y la magistratura de la paz jurídica. Quiere decir que se confía en la capacitación en la capacitación que tiene el profesional, que ejerce la función como conocedor del Derecho. 3. Teoría de la fe pública. (...) La función notarial es la materialización de la teoría de la prueba preconstituida, porque el Notario, en la esfera de los hechos, aprecia, percibe con sus sentidos, y en la esfera del derecho otorga autenticidad a través de un instrumento público, que tiene un carácter probatorio de la declaración de voluntad de las partes. 27


4. Teoría de la forma. Considera que la función notarial consiste en dar forma a los actos jurídicos, tanto porque la ley lo exige para su validez, como porque las partes así lo han decidido» (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007: 51). Las teorías sobre el contenido de la función notarial son explicadas por Barragán del modo que se cita a continuación: «A) De la legitimación.- La función notarial según esta teoría, como emanación del poder legitimador del Estado y así como lo hace la función judicial, consiste en el poder de investir de cierto carácter jurídico a las personas, cosas y actos, con fundamento en una serie de normas mediante las cuales el Estado asegura la verdad, la certeza, la seguridad y la autenticidad de los hechos y actos jurídicos y de las consecuencias que ellos producen, es decir, de los derechos y obligaciones. B) De la representación de los derechos en estado normal- O sea, que la función notarial es una forma de expresión de la justicia reguladora frente a la justicia reparadora. En la elaboración de esta teoría se parte de una observación elemental: existe una normalidad de derechos cuando los titulares no se encuentran enfrentados por pretensiones contrapuestas frente a una anormalidad de derechos cuando las personas se hallan en contienda. La función notarial consiste en regular el movimiento de esos derechos de normalidad, quedando para la función judicial ia definición de la contienda y atribuyendo a cada uno lo que por ley le corresponde. C) De la fe pública.- Según esta teoría, la esencia de la función notarial se halla en la facultad de dar fe pública sobre la existencia específica de ciertos actos de trascendencia en el campo del derecho, mediante la creación del respectivo documento. Por eso el acto notarial revestido de fe pública impone a todos la creencia en su certeza. Y esa certeza se la atribuye el poder público. D) La de ser actividad de la jurisdicción voluntaria.- (...) Se dice (...) (que) la función notarial se ejerce con el propósito de hallar fines jurídicos entre las partes que acuden ante el notario, no para que les dirima ninguna querella, sino para que imponga el sello de su autoridad al negocio que en ejercicio de sus derechos legalmente reconocidos han celebrado. La función del notario es crear situaciones jurídicas frente al ejercicio de 28


los derechos, mediante el correspondiente instrumento público» (BARRAGAN, 1979: 13-14). 1.5 La carrera notarial Acerca de la carrera notarial, Barragán expone lo siguiente: «... La carrera notarial está formada por el conjunto de normas legales y reglamentarias que determinan y condicionan la vía por la cual una persona llega a ser investida por el Estado de la calidad de notario, autorizada para ejercer la función y delimita su status jurídico. (...) La actividad del notario debe considerarse, no como el desempeño de un cargo público, sino como el ejercicio de una ciencia y arte que exigen condiciones especiales; o, en otras palabras, el notario no es un empleado público; es un profesional que por delegación del Estado ejerce su profesión en un campo determinado y preciso. (...)

(...) Los requisitos, condiciones o características que especifican la carrera de notario, que constituyen la esencia de las normas reguladoras de su ejercicio y sus límites, son: 1.- En el ejercicio de la profesión de notario su labor es de asesor de todos: ante él no hay, no puede haber parte y contraparte (...). 2.- Como consecuencia de lo anterior, el notario en el ejercicio de su cargo tiene toda una serie de precisas incompatibilidades que propenden a asegurarle su imparcialidad y libertad de acción. 3.- La designación -paso necesario para ingresar a la carrera y ejercerla y permanecer en ella- no puede hacerse por la sola voluntad de esta o aquella persona, sino mediante concurso riguroso (...) ante tribunal integrado por miembros del respectivo Colegio de Notarios o por un cuerpo colegiado equivalente. Con base en el concurso, la entidad respectiva pasa la lista de candidatos al funcionario estatal encargado por la ley de hacer la designación o nombramiento, de confirmarlo y de darle posesión. 4.- Siendo el notario un profesional, después de ingresado a la carrera, (...) adquiere el máximo de inamovilidad, ya que solo en los casos previstos en la ley y mediante los procedimientos pertinentes, podrá ser privado de su carácter de notario. 29


5.- (...) Como elemento complementario de la carrera, se requiere la existencia de un Código de Etica Profesional, contentivo de las reglas deontológicas de la profesión, reguladoras de las relaciones del notario, tanto con sus colegas como con la clientela» (BARRAGAN, 1979: 173-174). 2. EL NOTARIO Y SU FUNCIÓN EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURÍDICO De acuerdo a lo normado en el artículo 1 del Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049), el notariado de la República está integrado por los notarios con las funciones, atribuciones y obligaciones que dicho Decreto Legislativo Nro. 1049 le señalan. Es de resaltar que las autoridades están obligadas a brindar al notario las facilidades así como las garantías del caso para el cumplimiento de la función notarial. El artículo 2 del Decreto Legislativo Nro. 1049 trata acerca de la definición del notario así como de lo que comprende su función. En aplicación del referido precepto legal tenemos, pues, que: A) El notario es el profesional del derecho que está autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante él se celebran. Para ello el notario: a) Formaliza la voluntad de los otorgantes. b) Redacta los instrumentos respectivos, a los que confiere autenticidad. c) Conserva en su archivo los originales de los instrumentos que redacta. d) Expide los traslados correspondientes. Al respecto el artículo 82 del Decreto Legislativo Nro. 1049 establece lo siguiente: A. que el notario expedirá, bajo responsabilidad, testimonio, boleta y partes, a quien lo solicite, de los instrumentos públicos notariales que hubiera autorizado en el ejercicio de su función; B. que, asimismo, expedirá copias certificadas de las minutas que se encuentren en su archivo notarial; C. que los traslados notariales podrán efectuarse en formato digital o medios físicos que contengan la información del documento matriz de manera encriptada y segura y que hagan factible su verificación a través de los mecanismos tecnológicos disponibles; D. que, asimismo, el notario podrá 30


emitir un traslado notarial remitido electrónicamente por otro notario e impreso en su oficio notarial, siempre que los mensajes electrónicos se trasladen por un medio seguro y al amparo de la legislación de firmas y certificados digitales; y E. que las copias electrónicas se entenderán siempre expedidas por el notario autorizante del documento matriz y no perderán su carácter, valor y efectos por el solo hecho de ser trasladados a formato papel por el notario al que se le hubiere enviado el documento, el mismo que deberá firmarlo y rubricarlo haciendo constar su carácter y procedencia. También debe tenerse en consideración que, según el artículo 88 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el notario podrá expedir traslados de instrumentos públicos notariales no inscritos o con la constancia de estar en trámite su inscripción. B) La función notarial también comprende la comprobación de hechos. C) La función notarial también comprende la tramitación de asuntos no contenciosos de competencia notarial previstos en las leyes de la materia, a saber: a) La Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662). b) Ley Complementaria a la Ley Nro. 26662, Ley de Asuntos No Contenciosos de Competencia Notarial, p a r a la Regularización de Edificaciones (Ley Nro. 27333). c) Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notarías (Ley Nro. 29227). d) Reglamento de la Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notarías (Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS). 3.

FORMAS EN QUE DEBE EJERCITARSE LA FUNCIÓN NOTARIAL

Las formas en que debe ejercitarse la función notarial se hallan previstas en el artículo 3 del Decreto Legislativo Nro. 1049, conforme al cual: 31


A) El notario ejerce su función en forma personal. «... Esta función (notarial) no puede ser delegada, el Notario es el único investido de la facultad de dar fe pública» (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007: 50). Según Pantigoso Quintanilla, «el Notario no puede delegar en tercera persona, el cumplimiento de sus funciones. El Notario, personalmente mediante experiencia directa, debe conocer y aprehender un acto, hecho, acontecimiento, contrato, que puede ser objeto de su intervención. Un Notario no debe mandar a un empleado suyo o tercera persona, para que extienda por ejemplo: un testamento por escritura pública» (PANTIGOSO QUINTANILLA, 1995:120). Tambini Avila pone de manifiesto que «... la investidura de fe pública es portada por el Notario por delegación del Estado, es sólo él y nadie más quien efectuará el quehacer notarial asumiendo los efectos y consecuencias que esta responsabilidad conlleva. En este sentido no habrá suplentes, ni delegación de facultades a ninguna persona que no ostente de igual forma el cargo de Notario público en ejercicio» (TAMBINI AVILA, 2006: 74-75). Según Gonzales Barrón, «el ejercicio personal del notario implica que la ley le ha otorgado la potestad de dar forma pública, por lo que el notario no puede delegar su misión en dependientes o terceros; por tal razón estamos en presencia de una función intuitu personae e indelegable (...), salvo excepciones legales como ocurre con los secretarios notariales que pueden realizar las notificaciones que luego puedan dar lugar al protesto (...). Este ejercicio personal es tan intenso que, incluso en situaciones excepciones [sic] (por ejemplo: enfermedad, vacaciones, licencia), el notario sólo es reemplazado por otro de igual condición dentro del mismo distrito notarial» (GONZALES BARRON, 2008: 592). B) El notario ejerce su función en forma autónoma. «Ni el Notario ni el notariado están sujetos a poderes de decisión extraños ni al mandato imperativo de autoridad o persona alguna. El Notario, al ejercer la función notarial, no presenta dependencia ni subordinación, no forma parte del aparato estatal y menos aún de la estructura administrativa del Estado» (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:50). Al respecto, Barragán refiere lo siguiente: «La autonomía, como carácter específico de la calidad de notario, significa (...) que este, para el desarrollo de su labor y cumplimiento de sus deberes propios, no depende de nadie: actúa por sí mismo, en virtud de sus propias prerrogativas 32


legales, no está incrustado en una organización jerárquica en la cual hay un superior que revise sus actuaciones para confirmarlas, revocarlas o reformarlas; la actuación del notario, en fuerza de este principio de la autonomía, solamente implica la existencia de una responsabilidad ante la ley, responsabilidad que puede serle deducida en el campo puramente disciplinario o en lo civil; finalmente, en lo penal...» (BARRAGAN, 1979: 31-32). Según Sotomayor Bernós, «... el notariado se ejerce en forma privada, como profesional liberal, sin ningún grado de dependencia ni subordinación a un superior jerárquico ni compromiso con instancia alguna o Poder del Estado. La única sumisión del notario está al cumplimiento del mandato imperativo de la ley y de los principios éticos que deben caracterizar su accionar. Esta libertad no es absoluta ni irrestricta. Está sujeta a una p e r m a n e n t e fiscalización de parte de las propias organizaciones notariales, que ejercen su acción disciplinaria en los casos de advertirse o conocerse de transgresiones legales o éticas en que incurran sus miembros, como también por las autoridades gubernativas competentes...» (SOTOMAYOR BERNOS, 1991: 25). Tambini Avila enseña sobre la autonomía de la función notarial que «... El Notario es el profesional del derecho que ejerce su función de manera privada e independiente. No se encuentra sujeto a un empleador. Si bien es cierto que es considerado como funcionario público, (...) no es un funcionario público que reciba remuneración por parte del Estado, por lo tanto es autónomo en el ejercicio de su función en cuanto a la dependencia o subordinación con el Estado. Es funcionario público pero no depende de la administración del Estado. El Notario es autónomo también en cuanto es titular de una función pública que el Estado delega en él -la fe pública- y en cuanto autor del acto público en que se manifiesta la prestación notarial...» (TAMBINI AVILA, 2006: 75). C) El notario ejerce su función en forma exclusiva. Al respecto, Barragán expresa que «la idea que inspira toda la reglamentación de la actuación del notario en el ejercicio de su función, es colocarlo en un ambiente de imparcialidad frente a las partes interesadas y exigirle una dedicación plena y total a su labor. Esta finalidad no se lograría si, dentro de la libertad de ejercer actividades lícitas, el notario pudiera dedicarse a unas que, o bien pueden desdecir del prestigio notarial, o distraerlo de su propia y eminente labor» (BARRAGAN, 1979: 34-35). 33


D) El notario ejerce su función en forma imparcial. «El Notario no tiene compromiso con las partes, a las que debe de atender en condiciones de igualdad» (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007: 50). Al respecto, Pantigoso Quintanilla enfatiza que «el no inclinarse hacia la pretensión de una parte, conservando la rectitud, la equidad, la probidad, para determinarse con exactitud y objetividad la certeza real, de lo que es objeto de la intervención notarial, es condición de validez de la actuación notarial» (PANTIGOSO QUINTANILLA, 1995:121). Gonzales Barrón manifiesta que «el ejercicio imparcial del notario implica que su función la ejerce al margen y por encima de las partes, sin defender a una sobre la otra, PERO SI EN DEFENSA DE LA LEGALIDAD (...). Por tal razón, el notario cumple su misión cuando cumple la ley, sin importar si ello favorece en el caso concreto a una de las partes. De esta manera, la función del notario se aleja de la del abogado, pues éste sí es defensor de la parte, y no requiere guardar imparcialidad» (GONZALES BARRON, 2008: 593). Sobre el particular, Barragán señala que «se explica que siendo el notario un verdadero delegatario de la facultad autenticante del Estado, autónomo e independiente, no deba nunca estar al servicio de ningún interés particular, sino solo al servicio de la legalidad y del derecho; por tanto, la labor de asesoría y consejo que le incumbe desarrollar ha de encaminarse a hacer imperar la ley, procurando conciliar los puntos de vista diferentes, guardando siempre la más completa imparcialidad» (BARRAGAN, 1979: 33-34). 4.

ÁMBITO TERRITORIAL DEL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL

«El principio de territorialidad del ejercicio de la función notarial se justifica como medida de organización, para facilitar la determinación de la validez formal de los actos notariales, precisar la responsabilidad de cada notario, y para evitar interferencias y la consiguiente competencia dañosa entre los notarios...» (BARRAGAN, 1979: 32). En opinión de Carral y De Teresa, «... el notario no puede ejercer sus funciones fuera de los límites territoriales que le corresponden, es decir, (...) (se) demarca las facultades del notario en un territorio determinado. Y esta demarcación se hace para compaginar los intereses del público con los intereses del notario y para evitar la competencia indebida entre ellos. A pesar de la territorialidad, la libertad de elección 34


del público no se afecta, pues ésta subsiste dentro y fuera de la demarcación...» (CARRAL Y DE TERESA, 1978:117). Conforme lo señala el artículo 4 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el ámbito territorial del ejercicio de la función notarial es provincial no obstante la localización distrital que dicho Decreto Legislativo Nro. 1049 determina. Al respecto, resulta importante tener en cuenta que: A) Se considera distrito notarial a la demarcación territorial de la República en la que ejerce competencia un Colegio de Notarios (artículo 127 del Decreto Legislativo Nro. 1049). B) Los distritos notariales de la República son veintidós con la demarcación territorial establecida (artículo 128 del Decreto Legislativo Nro. 1049). 5.

DETERMINACIÓN DE PLAZAS NOTARIALES

Lo concerniente a la determinación de las plazas notariales es materia de regulación legal en el artículo 5 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numeral del cual se desprende que: A) El número de notarios en el territorio de la República se establece de la siguiente manera: a) Una provincia que cuente con al menos cincuenta mil habitantes deberá contar con no menos de dos notarios. b) Por cada cincuenta mil habitantes adicionales, se debe contar con un notario adicional. B) La localización de las plazas notariales es objeto de determinación por el Consejo de Notariado (el cual constituye el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado, y que está integrado por el Ministro de Justicia o su representante, el Fiscal de la Nación o el Fiscal Supremo o Superior, a quien delegue, el Decano del Colegio de Abogados de Lima o miembro de la junta directiva, el Presidente de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú o un miembro del consejo directivo, y el Decano del Colegio de Notarios de Lima o un miembro de la junta directiva: artículos 140 y 141 del Decreto Legislativo Nro. 1049). En todo caso, no se puede reducir el número de las plazas notariales existentes. 35


6.

INGRESO A LA FUNCIÓN NOTARIAL

Lo relativo al ingreso a la función notarial es regulado en los artículos 6 al 12 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que integran el Capítulo II («De Ingreso a la Función Notarial») del Título I («Del Notariado y de la Función Notarial») del indicado Decreto Legislativo. 6.1 Ingreso a la función notarial mediante concurso público Tal como lo ordena el artículo 6, parte pertinente, del Decreto Legislativo Nro. 1049, el ingreso a la función notarial se efectúa mediante concurso público de méritos ante jurado calificador constituido según lo dispuesto en el artículo 11 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numeral este último que prescribe que el jurado calificador de cada concurso público de méritos para el ingreso a la función notarial, se integra de la siguiente forma: a) La persona que designe el Consejo del Notariado (el cual constituye el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado: artículo 140 del Decreto Legislativo Nro. 1049), quien lo preside. b) El Decano del Colegio de Notarios o quien haga sus veces. Es de resaltar que los Colegios de Notarios son personas jurídicas de derecho público, cuyo funcionamiento se rige por Estatuto Único, según el artículo 129 del Decreto Legislativo Nro. 1049. c) El Decano del Colegio de Abogados o quien haga sus veces. d) Un miembro del Colegio de Notarios designado por su Junta Directiva. e) Un miembro del Colegio de Abogados designado por su Junta Directiva. Las etapas del concurso público de méritos para el ingreso de la función notarial son las que se indican a continuación (y que se hallan previstas en el artículo 6, último párrafo, del Decreto Legislativo Nro. 1049): A) Calificación de curriculum vitae de los postulantes al cargo de notario. B) Examen escrito del postulante al cargo de notario. C) Examen oral del postulante al cargo de notario. 36


Según se colige de la parte final del artículo 6 del Decreto Legislativo Nro. 1049, cada etapa del concurso público de méritos para el ingreso a la función notarial se caracteriza por lo siguiente: A) Ser eliminatoria. B) Ser irrevisable. 6.2 Forma de los concursos públicos para el ingreso a la función notarial De conformidad con lo dispuesto en el Decreto Legislativo Nro. 1049, los concursos públicos de méritos para el ingreso a la función notarial serán abiertos y participarán los postulantes que reúnan los requisitos exigidos en el artículo 10 de dicho Decreto Legislativo, conforme al cual, para postular al cargo de notario se requiere: a) Ser peruano de nacimiento; b) ser abogado, con una antigüedad no menor de cinco años; c) tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles; d) tener conducta moral intachable; e) no haber sido condenado por delito doloso; f) estar física y mentalmente apto para el cargo; y g) acreditar haber a p r o b a d o examen psicológico ante institución designada por el Consejo del Notariado (el cual constituye el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado: artículo 140 del Decreto Legislativo Nro. 1049), debiéndose destacar que dicho examen evaluará los rasgos de la personalidad, valores del postulante y funciones intelectuales requeridos para la función notarial. No podemos dejar de mencionar que el Estado reconoce, supervisa y garantiza la función notarial en la forma que señala el Decreto Legislativo del Notariado (artículo 8 del Decreto Legislativo Nro. 1049). 6.3 Convocatoria a plazas notariales vacantes Lo relativo a la convocatoria a plazas notariales vacantes se encuentra normado en el artículo 9 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el mismo que dispone que: A) Las plazas notariales vacantes o que sean creadas serán convocadas a concurso bajo responsabilidad por los Colegios de Notarios de la República (los Colegios de Notarios son personas jurídicas de derecho público, cuyo funcionamiento se rige por Estatuto Único, según el artículo 129 del Decreto Legislativo Nro. 1049), por iniciativa propia, en un plazo no mayor de sesenta días calendario de conocer la vacancia o la creación de la plaza. 37


B) En el caso de plaza notarial vacante producida por cese de notario, el concurso será convocado en un plazo no mayor de sesenta días calendario de haber quedado firme la resolución de cese. Es de resaltar que el cese del notario se produce por las siguientes causas previstas en el artículo 21 del Decreto Legislativo Nro. 1049: a) por muerte del notario; b) por cumplir el notario setenticinco años de edad; c) por renuncia del notario; d) por haber sido condenado el notario por delito doloso mediante sentencia firme; e) por no incorporarse el notario al Colegio de Notarios por causa imputable a él, dentro del plazo establecido por el artículo 13 del Decreto Legislativo Nro. 1049, conforme al cual el notario debe incorporarse al Colegio de Notarios dentro de los 30 días de expedido el título de notario (por el Ministro de Justicia: artículo 12 del Decreto Legislativo Nro. 1049), previo juramento o promesa de honor, ante la Junta Directiva del Colegio de Notarios, pudiendo ser prorrogado dicho plazo por igual término a solicitud del notario; f) por abandono del cargo del notario, por no haber iniciado sus funciones dentro del plazo a que se refiere el artículo 15 del Decreto Legislativo Nro. 1049 (según el cual el notario iniciará su función dentro de los treinta días, siguientes a su incorporación al Colegio de Notarios, prorrogables a su solicitud por única vez, por igual término), declarada por la Junta Directiva del Colegio de Notarios respectivo; g) por abandono del cargo en caso de ser notario en ejercicio, por un plazo de treinta días calendario de inasistencia injustificada al oficio notarial, declarada por la Junta Directiva del Colegio de Notarios respectivo; h) por sanción de destitución impuesta al notario en procedimiento disciplinario; i) por perder el notario alguna de las calidades señaladas en el artículo 10 del Decreto Legislativo Nro. 1049 (calidades consistentes en: a. ser peruano de nacimiento; b. ser abogado, con una antigüedad no menor de cinco años; c. tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles; d. tener conducta moral intachable; e. no haber sido condenado por delito doloso; y f. estar física y mentalmente apto para el cargo), declarada por la Junta Directiva del Colegio de Notarios respectivo, dentro de los sesenta días calendario siguientes de conocida la causal; j) por negarse el notario a cumplir con el requerimiento del Consejo del Notariado a fin de acreditar su capacidad física y / o mental ante la institución pública que éste designe; y k) por inhabilitación del notario 38


para el ejercicio de la función pública impuesta por el Congreso de la República. C) A requerimiento del Consejo del Notariado (el cual constituye el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado: artículo 140 del Decreto Legislativo Nro. 1049), en un plazo no mayor de sesenta días calendario del mismo, los Colegios de Notarios deberán convocar a concurso para cubrir p l a z a s n o t a r i a l e s v a c a n t e s o que sean c r e a d a s . Transcurrido dicho plazo sin que se convoque a concurso, el Consejo del Notariado quedará facultado a convocarlo. 6.4 Requisitos exigibles para postular al cargo de notario Los requisitos exigibles para postular al cargo de notario se encuentran contemplados en el artículo 10 del Decreto Legislativo Nro. 1049 y son los siguientes: a) Ser peruano de nacimiento. b) Ser abogado, con una antigüedad no menor de cinco años. c) Tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles. Sobre el particular, debe tenerse presente que, a tenor del artículo 43 del Código Civil, son absolutamente incapaces para el ejercicio de sus derechos civiles (y, por ende, no podrían postular al cargo de notario): 1. los menores de dieciséis años, salvo para aquellos actos determinados por la ley; 2. los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento; y 3. los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable. Además, conforme al artículo 44 del Código Civil, son relativamente incapaces para el ejercicio de sus derechos civiles (y, por lo tanto, no podrían postular al cargo de notario): 1. los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad; 2. los retardados mentales; 3. los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; 4. los pródigos; 5. los que incurren en mala gestión; 6. los ebrios habituales; 7. los toxicómanos y 8. los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil. d) Tener conducta moral intachable. e) No haber sido condenado por delito doloso. f) Estar física y mentalmente apto para el cargo. 39


g) Acreditar haber aprobado examen psicológico ante institución designada por el Consejo del Notariado (el cual constituye el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado: artículo 140 del Decreto Legislativo Nro. 1049). Dicho examen evaluará: Los rasgos de la personalidad requeridos para la función notarial. Los valores del postulante requeridas para la función notarial. Las funciones intelectuales requeridas para la función notarial. 6.5 El Jurado calificador del concurso público para el ingreso a la función notarial De conformidad con lo dispuesto en el artículo 11 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el Jurado calificador de cada concurso público de méritos para el ingreso a la función notarial, se integra de la siguiente forma: a) La persona que designe el Consejo del Notariado (el cual constituye el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado: artículo 140 del Decreto Legislativo Nro. 1049), quien lo preside. b) El Decano del Colegio de Notarios o quien haga sus veces. Es de resaltar que los Colegios de Notarios son personas jurídicas de derecho público, cuyo funcionamiento se rige por Estatuto Único, según el artículo 129 del Decreto Legislativo Nro. 1049. c) El Decano del Colegio de Abogados o quien haga sus veces. d) Un miembro del Colegio de Notarios designado por su Junta Directiva. e) Un miembro del Colegio de Abogados designado por su Junta Directiva. Es de resaltar que en los Colegios de Notarios dentro de cuya jurisdicción exista más de un Colegio de Abogados, sus representantes ante el Jurado Calificador serán nombrados por el Colegio de Abogados más antiguo. Los miembros a que se refieren los incisos d) y e) del artículo 11 del Decreto Legislativo Nro. 1049 (vale decir, respectivamente, un miembro del Colegio de Notarios designado por su Junta Directiva y 40


un miembro del Colegio de Abogados designado por su Junta Directiva) no necesariamente serán integrantes de la Junta Directiva. Puntualizamos que: A) El quorum para la instalación del Jurado Calificador del concurso público de méritos para el ingreso a la función notarial es de tres miembros. B) El quorum para el funcionamiento del Jurado Calificador del concurso público de méritos para el ingreso a la función notarial es de tres miembros. 6.6 Expedición del título de notario En relación a la expedición del título de notario, cabe indicar que ello se halla normado en el artículo 12 del Decreto Legislativo Nro. 1049, de esta manera: A) Concluido el concurso público de méritos de ingreso a la función notarial, el Jurado Calificador comunicará el resultado al Consejo del Notariado (el cual constituye el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado: artículo 140 del Decreto Legislativo Nro. 1049), para la expedición simultánea de las resoluciones ministeriales a todos los postulantes aprobados y la expedición de títulos por el Ministro de Justicia. B) En caso de renuncia del concursante antes de la expedición del título, el Consejo del Notariado podrá asignar la plaza vacante al siguiente postulante aprobado, respetando el orden de mérito del correspondiente concurso público para el ingreso a la función notarial. C) En caso de declararse desierto el concurso público de méritos para el ingreso a la función notarial, el Colegio de Notarios (persona jurídica de derecho público, cuyo funcionamiento se rige por Estatuto Único, según el artículo 129 del Decreto Legislativo Nro. 1049) procederá a una nueva convocatoria.

41

CAPITULO II ORGANIZACIÓN DEL NOTARIADO

1.

DISTRITOS NOTARIALES

Lo concerniente a los distritos notariales es objeto de regulación legal en los artículos 127 y 128 del Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049), que integran el Capítulo I («Del Distrito Notarial») del Título III («De la Organización del Notariado») del indicado Decreto Legislativo, y que prescribe: A) Que se considera distrito notarial a la demarcación territorial de la República en la que ejerce competencia un Colegio de Notarios (artículo 127 del Decreto Legislativo Nro. 1049). B) Que los distritos notariales de la República son veintidós con la demarcación territorial establecida (artículo 128 del Decreto Legislativo Nro. 1049). 2.

LOS COLEGIOS DE NOTARIOS 2.1 Generalidades

Lo que respecta a los Colegios de Notarios se halla contemplado en los artículos 129 al 134 del Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049), que integran el Capítulo II («De los Colegios de Notarios») del Título III («De la Organización del Notariado») del indicado Decreto Legislativo. En el artículo 129 del Decreto Legislativo Nro. 1049 se señala claramente que los Colegios de Notarios son personas jurídicas de derecho público, cuyo funcionamiento se rige por Estatuto Único. 43


2.2 Funciones de los Colegios de Notarios Las funciones que deben desempeñar los Colegios de Notarios están previstas en el artículo 130 del Decreto Legislativo Nro. 1049, conforme al cual corresponde a los Colegios de Notarios: a) La vigilancia directa del cumplimiento por parte del notario de las leyes y reglamentos que regulan la función. Entre la normatividad reguladora de la función notarial tenemos, principalmente, la siguiente: Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049). La Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662). Ley Complementaria a la Ley Nro. 26662, Ley de Asuntos No Contenciosos de Competencia Notarial, para la Regularización de Edificaciones (Ley Nro. 27333). Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notarías (Ley Nro. 29227). Reglamento de la Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notarías (Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS). b) Velar por el decoro profesional, el cumplimiento del Código de Etica del notariado y acatamiento del Decreto Legislativo Nro. 1049, normas reglamentarias y conexas así como el estatuto del Colegio de Notarios de que se trate. c) El ejercicio de la representación gremial de la orden. d) Promover la eficacia de los servicios notariales y la mejora del nivel profesional de sus miembros. e) Llevar registro actualizado de sus miembros (debiéndose destacar que los datos contenidos en dicho registro podrán ser total o parcialmente publicados por medios telemáticos, para efectos de información a la ciudadanía), registro que incluye: La información establecida en el artículo 14 del Decreto Legislativo Nro. 1049, según el cual: A. el notario registrará en el Colegio de Notarios su firma, rúbrica, signo, sellos y otras medidas de seguridad que juzgue conveniente o el 44

ORGANIZACIÓN DEL NOTARIADO

Colegio determine, y que el notario utilizará en el ejercicio de la función; B. la firma, para ser registrada, deberá ofrecer un cierto grado de dificultad; C. el notario está obligado a comunicar cualquier cambio y actualizar dicha información en la oportunidad y forma que establezca el respectivo Colegio de Notarios; y D. los Colegios de Notarios deberán velar por la máxima estandarización de los formatos y medios para la remisión de la información a que se contrae el artículo 14 del Decreto Legislativo Nro. 1049. Los principales datos del notario. -

Los principales datos del oficio notarial.

-

Las licencias concedidas al notario. Cualquier otra información que disponga el Consejo del Notariado (el cual constituye el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado: artículo 140 del Decreto Legislativo Nro. 1049).

f) Convocar a concurso público para la provisión de vacantes en el ámbito de su demarcación territorial y cuando lo determine el Consejo del Notariado, conforme a lo previsto en el Decreto Legislativo Nro. 1049. g) Emitir los lincamientos, así como verificar y establecer los estándares para una infraestructura mínima tanto física como tecnológica de los oficios notariales. Asimismo generar una interconexión telemática que permita crear una red notarial a nivel nacional y faculte la interconexión entre notarios, entre éstos y sus Colegios Notariales así como entre los Colegios y la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú. h) Absolver las consultas y emitir los informes que le sean solicitados por los Poderes Públicos, así como absolver las consultas que le sean formuladas por sus miembros. i)

Establecer el régimen de visitas de inspecciones ordinarias anuales y extraordinarias opinadas e inopinadas de los oficios notariales de su demarcación territorial, siendo responsable de su ejecución y estricto cumplimiento.

j)

Autorizar las vacaciones y licencias de sus miembros (notarios).

k) Autorizar, en cada caso, el traslado de un notario a una provincia del mismo distrito notarial, con el objeto de autorizar instrumentos, por vacancia o ausencia del notario. 45


1)

Supervisar que sus miembros (notarios) mantengan las calidades señaladas en el artículo 10 del Decreto Legislativo Nro. 1049 (calidades consistentes en: a. ser peruano de nacimiento; b. ser abogado, con una antigüedad no menor de cinco años; c. tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles; d. tener conducta moral intachable; e. no haber sido condenado por delito doloso; y f. estar física y mentalmente apto para el cargo).

m) Aplicar, en primera instancia, las sanciones previstas en la ley. Al respecto, cabe indicar que las sanciones que pueden aplicarse en el procedimiento disciplinario contra un notario son las siguientes (previstas en el artículo 150 del Decreto Legislativo Nro. 1049): Amonestación privada. Amonestación pública. -

Suspensión temporal del notario del ejercicio de la función hasta por un máximo de un año. Destitución.

n) Velar por la integridad de los archivos notariales conservados por los notarios en ejercicio, regulando su digitalización y conversión a micro formas digitales de conformidad con la ley de la materia, así como disponer la administración de los archivos del notario cesado, encargándose del oficio y cierre de sus registros. ñ) Autorizar, regular, supervisar y registrar la expedición del diploma de idoneidad a que se refiere el inciso b) del artículo 4 del Decreto Legislativo Nro. 681. o) El cierre de los registros del notario sancionado con suspensión y la designación del notario que se encargue del oficio en tanto dure dicha sanción. p) Ejercer las demás atribuciones que le señale el Decreto Legislativo Nro. 1049, Estatuto y demás normas complementarias. 2.3 La asamblea general en los Colegios de Notarios La asamblea general, conformada por los miembros (notarios) del Colegio de Notarios, es el órgano supremo del Colegio de Notarios y sus atribuciones se establecen en el estatuto. Así lo establece el artículo 131 del Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049). 46


2.4 La Junta Directiva en los Colegios de Notarios De acuerdo a lo normado en el artículo 132, parte pertinente, del Decreto Legislativo Nro. 1049, el Colegio de Notarios será dirigido y administrado por una Junta Directiva, la misma que estará compuesta obligatoriamente: A) Por un decano. B) Por un fiscal. C) Por un secretario. D) Por un tesorero. Facultativamente, la Junta Directiva del Colegio de Notarios podrá estar integrada, además: A) Por un vicedecano. B) Por vocales. Los miembros de la Junta Directiva del Colegio de Notarios son elegidos en asamblea general (órgano s u p r e m o del Colegio de Notarios), mediante votación secreta, por mayoría de votos y un mandato de dos años (artículo 133, parte pertinente, del Decreto Legislativo Nro. 1049). 2.5 El Tribunal de Honor en los Colegios de Notarios El Decreto Legislativo Nro. 1049, en relación al Tribunal de Honor en los Colegios de Notarios, establece lo siguiente: A) El Colegio de Notarios tendrá un Tribunal de Honor compuesto de tres miembros que deben ser notarios que no integren s i m u l t á n e a m e n t e la Junta Directiva, y / o a b o g a d o s de reconocido prestigio moral y profesional (artículo 132, segundo párrafo, del Decreto Legislativo Nro. 1049). B) El Tribunal de Honor del Colegio de Notarios se encargará de conocer y r e s o l v e r las d e n u n c i a s y p r o c e d i m i e n t o s disciplinarios en primera instancia (artículo 132, segundo párrafo, del Decreto Legislativo Nro. 1049). C) En asamblea general (órgano supremo del Colegio de Notarios), mediante votación secreta, por mayoría de votos y mandato de dos años, se elegirá a los tres miembros titulares del Tribunal de Honor del Colegio de Notarios, así como a tres miembros suplentes 47


que sólo actuarán en caso de abstención y / o impedimento de los miembros titulares del referido Tribunal de Honor (artículo 133, parte pertinente, del Decreto Legislativo Nro. 1049). 2.6 Ingresos de los Colegios de Notarios Constituyen ingresos de los Colegios de Notarios (según el artículo 134 del Decreto Legislativo Nro. 1049): a) Las cuotas y otras contribuciones que se establezcan conforme a su Estatuto. b) Las donaciones, legados, legados, tributos y subvenciones que se efectúen o constituyan a su favor. c) Los ingresos provenientes de la autorización y certificación de documentos, en ejercicio de las funciones establecidas según los artículos 61, 62 y 89 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numerales éstos que señalan lo siguiente: -

El artículo 61 del Decreto Legislativo Nro. 1049 trata acerca de la autorización de instrumento público posterior al cese del notario y prescribe que si el notario ha cesado en el cargo sin haber autorizado una escritura pública o acta notarial protocolar, cuando aquélla se encuentre suscrita por todos los intervinientes, puede cualquier interesado pedir por escrito al Colegio de Notarios encargado del archivo, que designe a un notario, para que autorice el instrumento público, con indicación de la fecha en que se verifica este acto y citando previamente a las partes.

-

El artículo 62 del Decreto Legislativo Nro. 1049 versa sobre la designación de notario que autorizará instrumento público posterior al cese del notario, y establece que en el caso de que el notario ha cesado en el cargo y la escritura pública o acta notarial protocolar no haya sido suscrita por ninguno o alguno de los otorgantes, podrán éstos hacerlo solicitándolo por escrito al Colegio de Notarios encargado del archivo, para que designe un notario, quien dará fe de este hecho y autorizará la escritura pública con indicación de la fecha en que se verifica este acto.

-

El artículo 89 del Decreto Legislativo Nro. 1049 regula la designación de notario para la autorización de traslados, preceptuando así que cuando el Colegio de Notarios esté 48


encargado del archivo designará a un notario que autorice los traslados notariales.

3. LA JUNTA DE DECANOS DE LOS COLEGIOS DE NOTARIOS 3.1 Generalidades Lo relativo a la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios se halla contemplado en los artículos 135 al 139 del Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049), que integran el Capítulo III («De la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios») del Título III («De la Organización del Notariado») del referido Decreto Legislativo. El artículo 135 del Decreto Legislativo Nro. 1049 contiene la definición de Junta de Decanos de los Colegios de Notarios, señalando dicho precepto legal que los Colegios de Notarios forman un organismo denominado Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú, que coordina su acción en el orden interno y ejerce la representación del notariado en el ámbito internacional. La Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú se integra por todos los decanos de los Colegios de Notarios de la República, tiene su sede en Lima, y la estructura y atribuciones que su estatuto aprobado en asamblea, determinen (artículo 136 del Decreto Legislativo Nro. 1049). 3.2 Consejo Directivo de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios El Consejo Directivo de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios está compuesto de la siguiente manera (según el artículo 137 del Decreto Legislativo Nro. 1049): A) Un presidente. B) Tres vicepresidentes, elegidos entre los decanos del Norte, Centro y Sur de la República. C) Un secretario. D) Un tesorero. 3.3 Fines de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios Son fines de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú los señalados en el artículo 138 del Decreto Legislativo Nro. 1049, a saber: 49


A) Orientar su acción al cumplimiento de los fines institucionales. B) Promover la realización de certámenes nacionales para el estudio de disciplinas jurídicas vinculadas al notariado. C) Promover la realización de certámenes internacionales para el estudio de disciplinas jurídicas vinculadas al notariado. D) Difundir los principios fundamentales del sistema de notariado latino. E) Editar publicaciones orientadas a sus fines. F) Cumplir las funciones que la ley, reglamentos y su estatuto le asigne. 3.4 Ingresos de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios Representan ingresos de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú aquellos consignados en el artículo 139 del Decreto Legislativo Nro. 1049 y que citamos a continuación: a) Las cuotas y otras contribuciones que establezcan sus órganos, conforme a su estatuto. b) Las donaciones, legados, tributos y subvenciones que se efectúen o constituyan a su favor. c) Los ingresos por certificación de firma de notarios y otros servicios que preste de acuerdo a sus atribuciones. 4.

EL CONSEJO DEL NOTARIADO 4.1 Generalidades

«Si bien el notariado nacional ejerce la función redante en forma independiente, sin pertenecer a la organización administrativa del Estado, la importante función que cumple obliga al Estado a supervisar sus acciones. El Consejo del Notariado es el órgano dependiente del Ministerio de Justicia, que actúa de nexo entre el notariado y la organización del Estado» (CORCUERA GARCÍA, 1994: 216). Lo concerniente al Consejo del Notariado se halla previsto en los artículos 140 al 143 del Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049), que integran el Capítulo IV («Del Consejo del Notariado») del Título III («De la Organización del Notariado») del citado Decreto Legislativo. 50


El artículo 140 del Decreto Legislativo Nro. 1049 define al Consejo del Notariado de esta manera: «El Consejo del Notariado es el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado. Puntualizamos que el Consejo del Notariado está conformado por los miembros que se indican a continuación (contemplados en el artículo 141 del Decreto Legislativo Nro. 1049): a) El Ministro de Justicia o su representante, quien lo presidirá. En caso de nombrar a su representante, éste ejercerá el cargo a tiempo completo. b) El Fiscal de la Nación o el Fiscal Supremo o Superior, a quien delegue. c) El Decano del Colegio de Abogados de Lima o un miembro de la junta directiva a quien delegue. d) El Presidente de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú o un miembro del consejo directivo a quien delegue. e) El Decano del Colegio de Notarios de Lima o un miembro de la junta directiva a quien delegue. El Consejo del Notariado contará con el apoyo y asesoramiento de un secretario técnico, así como el apoyo administrativo que el Ministerio de Justicia le brinde (artículo 141, parte final, del Decreto Legislativo Nro. 1049). 4.2 Atribuciones del Consejo del Notariado Son atribuciones del Consejo del Notariado aquellas consignadas en el artículo 142 del Decreto Legislativo Nro. 1049, a saber: a) Ejercer la vigilancia de los Colegios de Notarios respecto al cumplimiento de sus obligaciones. b) Ejercer la vigilancia de la función notarial, con arreglo al Decreto Legislativo Nro. 1049 y normas reglamentarias o conexas, a través del Colegio de Notarios, sin perjuicio de su intervención directa cuando así lo determine. c) Proponer los reglamentos y normas para el mejor desenvolvimiento de la función notarial. d) Aprobar directivas de cumplimiento obligatorio para el mejor desempeño de la función notarial y para el cumplimiento de las obligaciones de los Colegios de Notarios. 51


e) Vigilar el cumplimiento del reglamento de visitas de inspección a los oficios notariales por los Colegios de Notarios. f) Realizar visitas de inspección opinadas e inopinadas a los oficios notariales, pudiendo designar a personas o instituciones para tal efecto. g) Resolver en última instancia, como tribunal de apelación, sobre las decisiones de la junta directiva de los Colegios de Notarios relativas a la supervisión de la función notarial. h) Resolver en última instancia como tribunal de apelación, sobre las decisiones del Tribunal de Honor de los Colegios de Notarios relativos a asuntos disciplinarios. i)

Designar al presidente del jurado de los concursos públicos de méritos para el ingreso a la función notarial conforme al artículo 11 del Decreto Legislativo Nro. 1049.

j)

Decidir la provisión de plazas notariales a que se refiere el artículo 5 del Decreto Legislativo Nro. 1049. Al respecto, este último precepto legal dispone lo siguiente: 1. El número de notarios en el territorio de la República se establece de la siguiente manera: a) Una provincia que cuente con al menos cincuenta mil habitantes deberá contar con no menos de dos notarios. b) Por cada cincuenta mil habitantes adicionales, se debe contar con un notario adicional. 2. La localización de las plazas notariales es objeto de determinación por el Consejo de Notariado. En todo caso, no se puede reducir el número de las plazas notariales existentes.

k) Solicitar al Colegio de Notarios la convocatoria a concursos públicos de mérito o convocarlos, conforme a lo previsto en el Decreto Legislativo Nro. 1049. Sobre el particular, cabe indicar que la convocatoria a plazas notariales vacantes está normada en el artículo 9 del citado Decreto Legislativo, conforme al cual: Las plazas notariales vacantes o que sean creadas serán convocadas a concurso bajo responsabilidad por los Colegios de Notarios de la República, por iniciativa propia, en un plazo no mayor de sesenta días calendario de conocer la vacancia o la creación de la plaza. 52


1)

-

En el caso de plaza notarial vacante producida por cese de notario, el concurso será convocado en un plazo no mayor de sesenta días calendario de haber quedado firme la resolución de cese.

-

A requerimiento del Consejo del Notariado, en un plazo no mayor de sesenta días calendario del mismo, los Colegios de Notarios deberán convocar a concurso para cubrir plazas notariales vacantes o que sean creadas. Transcurrido dicho plazo sin que se convoque a concurso, el Consejo del Notariado quedará facultado a convocarlo.

Recibir quejas o denuncias sobre irregularidades en el ejercicio de la función notarial y darles el trámite que corresponda.

m) Recibir las quejas o denuncias sobre el incumplimiento de las obligaciones por parte de los integrantes de la junta directiva de los Colegios de Notarios, y darles el trámite correspondiente a una denuncia por incumplimiento de la función notarial. Llevar un registro actualizado de las juntas directivas de los Colegios de Notarios y el registro nacional de notarios. Absolver las consultas que formulen los poderes públicos, así como las juntas directivas de los Colegios de Notarios, relacionadas con la función notarial. o) Ejercer las demás atribuciones que señale la ley y normas reglamentarias o conexas. 4.3 Ingresos del Consejo del Notariado Constituyen ingresos del Consejo del Notariado aquellos previstos en el artículo 143 del Decreto Legislativo Nro. 1049, vale decir: a) Los que generen el Consejo del Notariado. b) El 25 % del precio de venta de papel seriado que expendan los Colegios de Notarios. c) El 30 % de lo recaudado por los Colegios de Notarios de la República, por concepto de derechos que abonen los postulantes en los concursos públicos de méritos de ingreso a la función notarial. d) Las donaciones, legados y subvenciones que se efectúen o constituyan a favor del Consejo del Notariado. e) Los recursos que el Estado le asigne al Consejo del Notariado. 53

CAPITULO III VIGILANCIA DEL NOTARIADO

1.

RESPONSABILIDAD EN EL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL

La responsabilidad en el ejercicio de la función notarial es materia de regulación legal en los artículos 144 al 146 del Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049), que integran el Capítulo I («De la Responsabilidad en el Ejercicio de la Función») del Título IV (De la Vigilancia del Notariado») del referido Decreto Legislativo. Tales numerales establecen lo siguiente: A) El notario tiene responsabilidad administrativa disciplinaria por el incumplimiento del Decreto Legislativo Nro. 1049, normas conexas y reglamentarias, estatuto y decisiones dictadas por el Consejo del Notariado y Colegio de Notarios respectivo, (artículo 144 del Decreto Legislativo Nro. 1049). B) El notario es responsable, civil y penalmente, de los daños y perjuicios que, por dolo o culpa, ocasione a las partes o terceros en el ejercicio de la función (artículo 145 del Decreto Legislativo Nro. 1049). C) Las consecuencias civiles, administrativas o penales de la responsabilidad del notario son independientes y se exigen de acuerdo a lo previsto en su respectiva legislación (artículo 146 del Decreto Legislativo Nro. 1049). Corcuera García, acerca de la responsabilidad civil y penal del notario, opina de este modo: «El notario en el ejercicio de las funciones propias de su cargo, asume frente a su cliente la obligación de brindar el servicio con la 55


seguridad y garantía que le faculta la ley. Si al actuar causa perjuicio al solicitante, debe asumir la responsabilidad civil y los daños y perjuicios que acarree por el mal ejercicio de su función. Esta responsabilidad se mantendrá en el ámbito del derecho civil, en tanto el incumplimiento o la falta sea cometida de modo involuntario y / o negligente por parte del notario, con ausencia total de dolo, caso contrario la acción se trasladaría a la esfera penal. Los instrumentos públicos notariales están investidos por ley de fe y se presumen válidos, en tanto no se expida sentencia civil en contrario, estableciéndose primero en la vía civil su falta de validez, para luego accionar en la vía penal en caso de acción dolosa por parte del notario. Si de la investigación de los actuados civiles existen pruebas suficientes, o del propio tenor del instrumento público notarial aparecen indicios razonables de la comisión de delito, debe iniciarse la acción penal, toda vez que no sólo se ha lesionado al interés personal, cautelado por el derecho civil, sino el interés público garantizado por el derecho penal y que prima sobre la acción civil (...). Esta acción es perseguible de oficio» (CORCUERA GARCÍA, 1994: 219). Pérez Fernández Del Castillo, en lo que se refiere a la responsabilidad civil del notario, hace estas acotaciones: «La doctrina reconoce en la responsabilidad civil los siguientes elementos: la realización de un daño, la culpa y el nexo causal entre ambos. Es necesario primero que se haya realizado un daño material o moral en el sujeto pasivo. Segundo, que el daño se haya producido como consecuencia de u n a actuación negligente, descuidada, por falta de previsión o cuidado, o con la intención de dañar; es decir, que haya un sujeto culpable. Tercero, que haya una relación de causalidad entre el daño causado y la actuación culpable. La responsabilidad civil del notario es de origen contractual y extracontractual, depende de la causa que lo origine. Cuando es consecuencia directa e inmediata de un contrato de prestación de servicios profesionales será contractual. Cuando es resultado directo de las obligaciones que tiene como notario en la ley, como ejercicio obligatorio de su profesión la responsabilidad será extracontractual. El notario es un profesional o técnico del derecho, requiere de suficiente preparación; su ejercicio debe corresponder a esa 56

VIGILANCIA DEL NOTARIADO

capacidad que supone su calidad profesional y moral. Por lo tanto, responde no sólo de la culpa grave y de la leve, sino también de la levísima, debe actuar como buen padre de familia; así la culpa de la que responde es la culpa levis in abstracto, pues el desempeño de su función debe estar inspirado en un gran sentido de responsabilidad, de orden y de legalidad. (...)

(...) Comprobado el nexo causal entre la conducta culposa y el daño, el notario incurre en responsabilidad y debe pagar daños y perjuicios. La teoría de la responsabilidad regula la culpa y el riesgo. En el caso de la actuación del notario su responsabilidad se limita a la culpa y no así al riesgo. Se entiende por daño el 'daño emergente' y por perjuicio el 'lucro cesante'. El primero es el restablecimiento patrimonial al estado anterior a la realización de la conducta culposa. El segundo, es el pago de las cantidades que dejó de percibir la víctima. La cuantificación de los daños y perjuicios se hace incidentalmente una vez que hay sentencia condenatoria» (PÉREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO, 1981: 299-300). 2.

RÉGIMEN DISCIPLINARIO DEL NOTARIO

El régimen disciplinario del notario es materia de tratamiento legal en los artículos 147 y 148 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que integran el Capítulo II («Del Régimen Disciplinario») del Título IV (De la Vigilancia del Notariado») del indicado Decreto Legislativo. Los preceptos legales aludidos anteriormente tienen el siguiente texto: A) La disciplina del notariado es competencia (según el artículo 147, parte pertinente, del Decreto Legislativo Nro. 1049): a) Del Consejo del Notariado (quien resuelve en última instancia, como tribunal de apelación, sobre las decisiones del Tribunal de Honor de los Colegios de Notarios relativos a asuntos disciplinarios: artículo 141, literal h, del Decreto Legislativo Nro. 1049). b) Del Tribunal de Honor de los Colegios de Notarios (quien aplica, en primera instancia, las sanciones previstas en la ley: artículo 130, literal m), del Decreto Legislativo Nro. 1049). 57


B) Contra las resoluciones del Tribunal de Honor de los Colegios de Notarios sólo procede recurso de apelación (conforme al artículo 147, parte pertinente, del Decreto Legislativo Nro. 1049). C) Las resoluciones del Consejo del Notariado agotan la vía administrativa (según el artículo 147, parte pertinente, del Decreto Legislativo Nro. 1049). Lo expuesto en este acápite debe tenerse muy en cuenta, pues el agotamiento de la vía administrativa constituye un requisito indispensable para poder impugnar las decisiones respectivas en sede judicial, a través del correspondiente proceso contencioso administrativo. D) En todo proceso disciplinario se garantizará el derecho de defensa del notario, así como todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento, que comprende (según el artículo 148 del Decreto Legislativo Nro. 1049): a) El derecho del notario a exponer sus argumentos. b) El derecho del notario a ofrecer y producir pruebas. c) El derecho del notario a obtener una decisión motivada y fundada en derecho. 3.

INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS DISCIPLINARIAS

Lo que concierne a las infracciones administrativas disciplinarias del notario está previsto en el Capítulo III («De las Infracciones Administrativas Disciplinarias») del Título IV (De la Vigilancia del Notariado») del Decreto Legislativo Nro. 1049, cuyo artículo 149 establece con claridad que tales infracciones administrativas disciplinarias son las siguientes: a) La conducta no acorde con la dignidad y decoro del cargo. b) Cometer hecho grave que sin ser delito lo desmerezca en el concepto público. c) El incumplimiento de los deberes y obligaciones del notario establecidos en el Decreto Legislativo Nro. 1049, normas reglamentarias y / o conexas, Estatuto y Código de Etica. Al respecto, cabe indicar que el notario (según el artículo 16 del Decreto Legislativo Nro. 1049) está obligado a lo siguiente: a) abrir su oficina obligatoriamente en el distrito en el que ha sido localizado y mantener la atención al público no menos de 58


siete horas diarias de lunes a viernes; b) asistir a su oficina, observando el horario señalado, salvo que por razón de su función tenga que cumplirla fuera de ella; c) prestar sus servicios profesionales a cuantas personas lo requieran, salvo las excepciones señaladas en la ley, el reglamento y el Código de Etica; d) requerir a los intervinientes la presentación del documento nacional de identidad -D.N.I.- y los documentos legalmente establecidos para la identificación de extranjeros, así como los d o c u m e n t o s exigibles p a r a la extensión o autorización de instrumentos públicos notariales protocolares y extraprotocolares; e) guardar el secreto profesional; f) cumplir con el Decreto Legislativo Nro. 1049 y su reglamento, así como cumplir con las directivas, resoluciones, requerimientos, comisiones y responsabilidades que el Consejo del Notariado y el Colegio de Notarios le asignen; g) acreditar ante su Colegio de Notarios una capacitación permanente acorde con la función que desempeña; h) contar con una infraestructura física mínima, que permita una óptima conservación de los instrumentos protocolares y el archivo notarial, así como una adecuada prestación de servicios; i) contar con una infraestructura tecnológica mínima que permita la interconexión con su Colegio de Notarios, la informatización que facilite la prestación de servicios notariales de intercambio comercial nacional e internacional y de gobierno electrónico seguro; j) orientar su accionar profesional y personal de acuerdo a los principios de veracidad, honorabilidad, objetividad, imparcialidad, diligencia, respeto a la dignidad de los derechos de las personas, la constitución y las leyes; k) g u a r d a r moderación en sus intervenciones verbales o escritas con los demás miembros de la orden y ante las juntas directivas de los Colegios de Notarios, el Consejo del Notariado, la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú y la Unión Internacional del Notariado Latino; 1) proporcionar de manera actualizada y permanente de preferencia por vía telemática o en medios magnéticos los datos e información que le soliciten su Colegio y el Consejo del Notariado, así como suministrar información que los diferentes poderes del Estado pudieran requerir y siempre que no se encuentren prohibidos por ley; m) otorgar todas las facilidades que dentro de la ley pueda brindar a la inversión nacional y extranjera en el ejercicio de sus funciones; n) cumplir con las funciones que le correspondan en caso de asumir cargos 59


directivos institucionales; y ñ) aceptar y brindar las facilidades para las visitas de inspección que disponga tanto su Colegio de Notarios, el Tribunal de Honor y el Consejo del Notariado en el correspondiente oficio notarial. d) El no acatar las prohibiciones contempladas en el Decreto Legislativo Nro. 1049, normas reglamentarias y / o conexas, Estatuto y Código de Etica. Al respecto, cabe señalar que las prohibiciones del notario se hallan previstas en el artículo 17 del Decreto Legislativo Nro. 1049, conforme al cual está prohibido al notario lo siguiente: a) autorizar instrumentos públicos en los que se concedan derechos o impongan obligaciones a él, su cónyuge, ascendientes, descendientes o parientes consanguíneos o afines dentro del cuarto y segundo grado, respectivamente; b) autorizar instrumentos públicos de personas jurídicas en las que él, su cónyuge, o los parientes indicados en el inciso anterior participen en el capital o patrimonio, salvo en aquellos casos de sociedades que se cotizan en la bolsa de valores, así como de aquellas personas jurídicas en las que tengan la calidad de administradores, director, gerente, apoderados o representación alguna; c) ser administrador, director, gerente, apoderado o tener representación de personas jurídicas de derecho privado o público en las que el Estado, gobiernos regionales o locales tengan participación; d) desempeñar labores o cargos dentro de la organización de los poderes públicos y del gobierno nacional, regional o local, con excepción de aquellos para los cuales ha sido elegido mediante consulta popular o ejercer el cargo de ministro y viceministro de Estado, en cuyos casos deberá solicitar la licencia correspondiente, pudiendo ejercer también la docencia a tiempo parcial y desempeñar las labores o los cargos otorgados en su condición de notario, pudiendo, asimismo, ejercer los cargos públicos de regidor y consejero regional sin necesidad de solicitar licencia; e) el ejercicio de la abogacía, excepto en causa propia, de su cónyuge o de los parientes indicados en el inciso a del artículo 17 del Decreto Legislativo Nro. 1049; f) tener más de una oficina notarial; g) ejercer la función fuera de los límites de la provincia para la cual ha sido nombrado, con excepción de lo dispuesto en el inciso k) del artículo 130 del Decreto Legislativo Nro. 1049 (según el cual, corresponde a los Colegios de Notarios autorizar, en cada caso, el traslado de un notario a una provincia del mismo distrito notarial, con el objeto de autorizar instrumentos, 60


por vacancia o ausencia de notario), y el artículo 29 de la Ley Nro. 26662 (numeral referido a la solicitud de inventario tramitada en vía notarial y conforme al cual, cuando el inventario comprenda bienes que se encuentran ubicados en distintos lugares, será competente el notario del lugar donde se encuentre cualquiera de ellos, o al que primigeniamente se formuló la petición, quedando en tal circunstancia autorizado para ejercer función fuera de los límites de la provincia para la cual ha sido n o m b r a d o ) ; h) el uso de p u b l i c i d a d que contravenga lo dispuesto en el Código de Etica del notariado peruano; y i) la delegación parcial o total de sus funciones. e) La embriaguez habitual y / o el uso reiterado e injustificado de sustancias alucinógenas o fármaco dependientes. f) El continuo incumplimiento de sus obligaciones civiles, comerciales y tributarias. g) Agredir física y / o verbalmente, así como faltar el respeto a los notarios, miembros de la junta directiva, Tribunal de Honor y / o Consejo del Notariado. h) El ofrecer dádivas para captar clientela. i)

4.

El aceptar o solicitar honorarios extras u otros beneficios, para la realización de actuaciones irregulares.

PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO CONTRA EL NOTARIO

En relación al inicio del procedimiento disciplinario contra el notario, debe tenerse en consideración lo normado en el artículo 151 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numeral que prescribe lo siguiente: A) La apertura de procedimiento disciplinario corresponde al Tribunal de Honor del Colegio de Notarios mediante resolución de oficio, bien por propia iniciativa, a solicitud de la junta directiva, del Consejo del Notariado, o por denuncia. En este último caso el Tribunal de Honor previamente solicitará informe al notario cuestionado a fin que efectúe su descargo en un plazo máximo de 10 días hábiles y en mérito de éste el Tribunal de Honor resolverá si hay lugar a iniciar proceso disciplinario en un plazo máximo de 20 días hábiles. B) La resolución que dispone abrir procedimiento disciplinario contra el notario es inimpugnable, debiendo inmediatamente el Tribunal de Honor del Colegio de Notarios remitir todo lo 61


actuado al Fiscal del Colegio de Notarios respectivo a fin que asuma la investigación de la presunta infracción administrativa disciplinaria. Acerca del desarrollo del procedimiento disciplinario contra el notario, el artículo 152 dispone lo siguiente: A) En primera instancia, el proceso disciplinario se desarrollará en un plazo máximo de noventa días hábiles, siendo los primeros 45 días hábiles para la investigación a cargo del Fiscal, quien deberá emitir dictamen con la motivación fáctica y jurídica de opinión por la absolución o no del procesado y de ser el caso, la propuesta de sanción procediendo inmediatamente a devolver todo lo actuado al Tribunal de Honor para su resolución. B) En caso que el Fiscal haya emitido dictamen de opinión por la responsabilidad del procesado y el Tribunal de Honor hubiera resuelto por la absolución o sanción menor a la propuesta, el Fiscal está obligado a interponer el recurso de apelación. C) En segunda instancia del procedimiento disciplinario contra el notario el plazo no excederá de 180 días hábiles. (Recuérdese que es el Consejo del Notariado el que resuelve en última instancia, como tribunal de apelación, sobre las decisiones del Tribunal de Honor de los Colegios de Notarios relativos a asuntos disciplinarios: artículo 141, literal h, del Decreto Legislativo Nro. 1049). D) Los plazos establecidos para el procedimiento disciplinario no son de caducidad, pero su incumplimiento genera responsabilidad para las autoridades competentes. Es de destacar que el proceso disciplinario contra el notario y la sanción correspondiente procederán aún cuando el notario haya cesado en el cargo, pues así lo ordena el artículo 155 del Decreto Legislativo Nro. 1049. 4.1 Prescripción de la acción disciplinaria contra el notario Lo relativo a la prescripción de la acción disciplinaria contra el notario es objeto de tratamiento legal en el artículo 154 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el cual dispone: Que la acción disciplinaria prescribe a los cinco años, contados desde el día en que se cometió la presunta infracción administrativa disciplinaria. 62


El inicio del proceso disciplinario y/ o la existencia de un proceso penal interrumpen él término de la prescripción. 4.2 Medida cautelar de suspensión del notario sujeto a procedimiento disciplinario Lo que atañe a la medida cautelar de suspensión del notario sujeto a procedimiento disciplinario podemos hallarlo en el texto del artículo 153 del Decreto Legislativo Nro. 1049, según el cual: A) Mediante decisión motivada, de oficio o a solicitud del Colegio de Notarios respectivo o del Consejo del Notariado, el Tribunal de Honor de los Colegios de Notarios al inicio del procedimiento disciplinario contra el notario podrá disponer como medida cautelar la suspensión del notario procesado en caso de existir indicios razonables de la comisión de infracción administrativa disciplinaria y dada la gravedad de la conducta irregular, se prevea la imposición de sanción de destitución. B) Dicha decisión cautelar será comunicada a la junta directiva del Colegio de Notarios respectivo, a fin que proceda al cierre de los registros y la designación del notario que se encargue del oficio notarial en tanto dure la suspensión. C) En ningún caso la medida cautelar podrá exceder el máximo fijado por el Decreto Legislativo Nro. 1049 para el desarrollo del procedimiento disciplinario (plazo máximo que es de 90 días hábiles en primera instancia, y de 180 días hábiles en segunda instancia, conforme lo establece el artículo 152 del Decreto Legislativo Nro. 1049), bajo responsabilidad de la autoridad competente. D) El recurso de apelación que se interponga contra lo resuelto por el Tribunal de Honor del Colegio de Notarios respectivo no suspende la medida cautelar aludida de suspensión del notario contra el que se inició el procedimiento disciplinario por presunta infracción administrativa disciplinaria. 4.3 Sanciones a aplicarse en el procedimiento disciplinario contra el notario Las sanciones que pueden aplicarse en el procedimiento disciplinario contra el notario son las siguientes (contenidas en el artículo 150 del Decreto Legislativo Nro. 1049): 63


a) Amonestación privada del notario. b) Amonestación pública del notario. c) Suspensión temporal del notario del ejercicio de la función hasta por un máximo de un año. d) Destitución del notario. De acuerdo a lo normado en la parte final del artículo 150 del Decreto Legislativo Nro. 1049, las citadas sanciones se aplicarán sin necesidad de seguir la prelación precedente, según la gravedad del daño al interés público y / o el bien jurídico protegido. Adicionalmente podrá tenerse en cuenta lo siguiente: La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor. La repetición y / o continuidad en la comisión de la infracción. El perjuicio causado. Como se indicara anteriormente, tanto el procedimiento disciplinario contra el notario como la sanción del caso procederán aún cuando el notario involucrado haya cesado en el cargo, pues ello se colige del texto del artículo 155 del Decreto Legislativo Nro. 1049. Por otro lado, por imperio del artículo 156 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numeral referido al registro de sanciones que pueden aplicarse en el procedimiento disciplinario, toda sanción se anotará, una vez firme (vale decir, cuando ya no sea posible impugnación alguna, ya sea en vía administrativa o en vía judicial, si es que se incoa el respectivo proceso contencioso administrativo luego de agotarse la vía administrativa), en el legajo de antecedentes del notario (que obrará en el Colegio de Notarios respectivo).

64

CAPITULO IV DEBERES, PROHIBICIONES, DERECHOS Y CESE DEL NOTARIO

1.

DEBERES DEL NOTARIO

Las obligaciones o deberes del notario son expuestas por Pérez Fernández Del Castillo de esta manera: «Obligación de prestar sus servicios. El notario tiene obligación de prestar sus servicios personalmente cuando se trate de satisfacer demandas inaplazables de interés social (...)• (...)

Obligación de guardar reserva. El notario está obligado a guardar reserva de los actos otorgados o de los hechos que consten ante su fe. Sin embargo, puede dar informes cuando se lo pidan las leyes (...). Pero el notario no puede dar información de los actos y hechos que consten en su protocolo más que a la persona legalmente interesada, salvo que se trate de un acto inscribible. (...)

Obligación de orientar y explicar. El notario debe explicar las consecuencias legales del acto que ante él se otorgue, además de orientar a las partes. (...)

Obligación en caso de revocación. Si el notario otorga una escritura de revocación o renuncia de poderes o se revoque, rescinda o modifique un acto contenido en una escritura, debe comunicarlo por escrito» (PÉREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO, 1981:149-150). 65


Según Carral y De Teresa, son deberes del notario los que explica a continuación: «Residencia.- Este deber lo impone (la ley) (...) al obligar al notario a residir en el lugar donde ejerce sus funciones. (...) Es una consecuencia de la competencia territorial. (...) El fundamento de la obligación de residencia estriba en que el 'hecho' que los interesados quieren probar ante notario, tiene que ser captado en el momento en que ocurre y no después (principio de inmediación); y ello no se puede lograr más que si está presente un notario en el lugar (...). Obligación de actuar.- Cuando el notario es legalmente requerido, está obligado a actuar. (...) El Notario está obligado a ejercer sus funciones cuando para ello fuese requerido (...). Sin embargo, (...) debe entenderse que cualquier causa justa (...) puede ser causa legítima para que el notario rehuse su intervención. V. gr. incompatibilidad por razones de tiempo o de lugar. Secreto profesional- (...) (Se) obliga al notario a guardar el secreto profesional sobre las 'confidencias' que recibe de sus clientes. (...) Puede hacerse la distinción (...) entre hechos de confidencia y hechos secretos por naturaleza, que son las convenciones y hechos constatados por el notario, junto con sus causas, explicaciones, datos para prepararlos, cartas, documentos, etc., y de cuyos datos el notario tiene que enterarse por razón de ser consejero de las partes y guía de sus voluntades. En este aspecto, el notario es considerado como un sacerdote y como éste está obligado al secreto. Los hechos objetivos de confidencia, son los confiados secretamente al notario. Entre ellos se incluye toda confidencia, aun no ligada con el acto o hecho autenticado. Sin embargo, tanto los 'secretos por naturaleza' como los 'objetos de confidencia', debe recibirlos el notario 'en su calidad de notario', pues en caso contrario no habría más que simple indiscreción o difamación, pero no violación de secreto profesional. (...)

Moralidad.- El notario no puede responder a la confianza que la ley y la sociedad depositan en él, sino con moralidad (...). El notario no tiene más norma que la moral, ya que tiene que desentrañar la intención de las partes a las que debe guiar hacia la moral y hacia el bien. La jerarquía, la dignidad y el decoro 66

DEBERES, PROHIBICIONES, DERECHOS Y CESE DEL NOTARIO

profesional del notario tienen que basarse primero en la moral y después en las otras obligaciones que la ley le impone. Otro deber del notario es la solidaridad» (CARRAL Y DE TERESA, 1978:122-123). Los deberes del notario son objeto de tratamiento legislativo, principalmente, en los artículos 13 al 16 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que integran el Capítulo III («Deberes del Notario») del Título I («Del Notariado y de la Función Notarial») del indicado Decreto Legislativo. El primer deber del notario es el de incorporarse al correspondiente Colegio de Notarios. Así tenemos que, conforme al artículo 13 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que regula tal circunstancia: A) El notario deberá incorporarse al Colegio de Notarios dentro de los treinta días de expedido el título (por el Ministro de Justicia: art. 12 del Decreto Legislativo Nro. 1049), previo juramento o promesa de honor, ante la Junta Directiva. B) A solicitud del notario el referido plazo para incorporarse al Colegio de Notarios respectivo podrá ser prorrogado por el término de treinta días. Además, el notario tiene el deber de registrar en el Colegio de Notarios respectivo su firma, rúbrica, signo, sellos y otras medidas de seguridad que juzgue conveniente o el Colegio determine, y que el notario utilizará en el ejercicio de la función. La firma, dicho sea de paso, para ser registrada, deberá ofrecer un cierto grado de dificultad (art. 14, primer párrafo, del Decreto Legislativo Nro. 1049). Asimismo, según se colige del último párrafo del artículo 14 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el notario está obligado a comunicar cualquier cambio y actualizar dicha información (aludida en el párrafo anterior) en la oportunidad y forma que establezca el respectivo Colegio de Notarios. Los Colegios de Notarios deberán velar por la máxima estandarización de los formatos y medios para la remisión de la información a que se contrae el artículo 14 del Decreto Legislativo Nro. 1049. Por otro lado, el notario tiene el deber de iniciar su función dentro de los treinta días, siguientes a su incorporación, prorrogables a su solicitud por única vez, por igual término (artículo 15 del Decreto Legislativo Nro. 1049). 67


Las principales obligaciones del notario se encuentran previstas en el artículo 16 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numeral éste que dispone que el notario está obligado a lo siguiente: a) Abrir su oficina obligatoriamente en el distrito en el que ha sido localizado y mantener la atención al público no menos de siete horas diarias de lunes a viernes. b) Asistir a su oficina, observando el horario señalado, salvo que por razón de su función tenga que cumplirla fuera de ella. c) Prestar sus servicios profesionales a cuantas personas lo requieran, salvo las excepciones señaladas en la ley, el reglamento y el Código de Etica. d) Requerir a los intervinientes la presentación del documento nacional de identidad -D.N.I.- y los documentos legalmente establecidos para la identificación de extranjeros (como el pasaporte o el carnet de extranjería), así como los documentos exigibles para la extensión o autorización de instrumentos públicos notariales protocolares y extraprotocolares. e) Guardar el secreto profesional. Al respecto, Pantigoso Quintanilla afirma que «en el notariado, guardar el secreto profesional, es la obligación moral y jurídica que tiene el Notario de no revelar, ni divulgar a terceros, las confidencias, circunstancias y hechos que teniendo el carácter de privados o personales, se le ha confiado para el ejercicio de su función notarial» (PANTIGOSO QUINTANILLA, 1995:105). Pantigoso Quintanilla precisa que las confidencias, hechos y circunstancias pueden ser de tres tipos, a saber: «1) Orales o declarativas: mediante el lenguaje hablado, del que se vale un particular, para manifestar al Notario su deseo, petición, inquietud o también su reserva, observación o confidencia, por un acto o contrato hecho o por hacerse, y que requiere de la gestión notarial. 2) Documentadas: cuando el Notario es receptor de documentos" gráficos, que contienen la declaración de voluntad de una o más personas o son la expresión y testimonio de un hecho o acontecimiento pasado, presente o sobreviniente, que incumbe sólo al confidente o terceras personas. 3) Circunstanciales: cuando por ocasión de la prestación de servicios notariales y sin recibirse declaraciones que puedan 68


constituir confidencias o documentos gráficos en el mismo sentido, el Notario circunstancialmente toma conocimiento de hechos y actos, que son reservados y sólo de interés particular, mas no de conocimiento público» (PANTIGOSO QUINTANILLA, 1995:105). f) Cumplir con el Decreto Legislativo Nro. 1049 y su reglamento, así como cumplir con las directivas, resoluciones, requerimientos, comisiones y responsabilidades que el Consejo del Notariado y el Colegio de Notarios le asignen. g) Acreditar ante su Colegio de Notarios una capacitación permanente acorde con la función que desempeña. h) Contar con una infraestructura física mínima, que permita una óptima conservación de los instrumentos protocolares y el archivo notarial, así como una adecuada prestación de servicios. i)

Contar con una infraestructura tecnológica mínima que permita la interconexión con su Colegio de Notarios, la informatización que facilite la prestación de servicios notariales de intercamnbio comercial nacional e internacional y de gobierno electrónico seguro.

j)

Orientar su accionar profesional y personal de acuerdo a los siguientes principios: Principio de veracidad. Principio de honorabilidad. Principio de objetividad. -

Principio de imparcialidad. Principio de diligencia. Principio de respeto a la dignidad de los derechos de las personas.

-

Principio de respeto a la constitución y las leyes.

k) Guardar moderación en sus intervenciones verbales o escritas con las siguientes personas o ante las siguientes entidades: Con los demás miembros de la orden (notarios). -

Ante las juntas directivas de los Colegios de Notarios.

-

Ante el Consejo del Notariado. 69


Ante la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú. Ante la Unión Internacional del Notariado Latino. 1)

Proporcionar de manera actualizada y permanente de preferencia por vía telemática o en medios magnéticos los datos e información que le soliciten su Colegio y el Consejo del Notariado, así como suministrar información que los diferentes poderes del Estado pudieran requerir y siempre que no se encuentren prohibidos por ley.

m) Otorgar todas las facilidades que dentro de la ley pueda brindar a la inversión nacional y extranjera en el ejercicio de sus funciones. n) Cumplir con las funciones que le correspondan en caso de asumir cargos directivos institucionales. ñ) Aceptar y brindar las facilidades para las visitas de inspección que disponga tanto su Colegio de Notarios, el Tribunal de Honor y el Consejo del Notariado en el correspondiente oficio notarial. No podemos dejar de mencionar entre los deberes del notario, aquel consistente en cumplir con advertir a los interesados sobre los efectos legales de los instrumentos públicos notariales que autoriza el notario (instrumentos públicos éstos que son aquellos que el notario, por mandato de la ley o a solicitud de parte, extiende o autoriza en ejercicio de su función, dentro de los límites de su competencia y con las formalidades de ley: art. 23 del Decreto Legislativo Nro. 1049), debiendo dejar constancia de este hecho tratándose de los instrumentos públicos protocolares (cuales son las escrituras públicas, los instrumentos y demás actas que el notario incorpora al protocolo notarial, los que debe conservar y respecto de los cuales debe expedir los traslados que la ley determina: art. 25 del Decreto Legislativo Nro. 1049), según se desprende del texto del artículo 27 del Decreto Legislativo Nro. 1049. 2.

PROHIBICIONES DEL NOTARIO

Las prohibiciones del notario son objeto de regulación legal en los artículos 17 y 18 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que integran el Capítulo IV («De las Prohibiciones al Notario») del Título I («Del Notariado y de la Función Notarial») del indicado Decreto Legislativo. 70


Precisamente, el artículo 17 del Decreto Legislativo Nro. 1049 establece claramente que está prohibido al notario: a) Autorizar instrumentos públicos en los que se concedan derechos o impongan obligaciones a las siguientes personas: -

-

Al mismo notario. Al cónyuge del notario. A los ascendientes del notario. A los descendientes del notario. A los parientes consanguíneos o afines dentro del cuarto y segundo grado, respectivamente.

b) Autorizar instrumentos públicos de personas jurídicas en las que él, su cónyuge, o los parientes indicados en el inciso anterior participen en el capital o patrimonio, salvo en aquellos casos de sociedades que se cotizan en la bolsa de valores, así como de aquellas personas jurídicas en las que tengan la calidad de administradores, director, gerente, apoderados o representación alguna. c) Ser administrador, director, gerente, apoderado o tener representación de personas jurídicas de derecho privado o público en las que el Estado, gobiernos regionales o locales tengan participación. d) Desempeñar labores o cargos dentro de la organización de los poderes públicos y del gobierno nacional, regional o local, con excepción de aquellos para los cuales ha sido elegido mediante consulta popular o ejercer el cargo de ministro y viceministro de Estado, en cuyos casos d e b e r á solicitar la licencia correspondiente. También podrá ejercer la docencia a tiempo parcial y desempeñar las labores o los cargos otorgados en su condición de notario. Asimismo, podrá ejercer los cargos públicos de regidor y consejero regional sin necesidad de solicitar licencia. e) El ejercicio de la abogacía, excepto en causa propia, de su cónyuge o de los parientes indicados en el inciso a) del artículo 17 del Decreto Legislativo Nro. 1049, vale decir:

-

De los ascendientes del notario. De los descendientes del notario. De los parientes consanguíneos o afines dentro del cuarto y segundo grado, respectivamente. 71


f) Tener más de una oficina notarial. g) Ejercer la función fuera de los límites de la provincia para la cual ha sido nombrado, con excepción de lo dispuesto en el inciso k) del artículo 130 del Decreto Legislativo Nro. 1049 (el cual señala que corresponde a los Colegios de Notarios autorizar, en cada caso, el traslado de un notario a una provincia del mismo distrito notarial, con el objeto de autorizar instrumentos, por vacancia o ausencia de notario), y el artículo 29 de la Ley Nro. 26662 (numeral que trata acerca de la solicitud de inventario tramitada en sede notarial y que dispone que cuando el inventario comprenda bienes que se encuentran ubicados en distintos lugares, será competente el notario del lugar donde se encuentre cualquiera de ellos, o al que primigeniamente se formuló la petición, quedando en tal circunstancia autorizado para ejercer función fuera de los límites de la provincia para la cual ha sido nombrado). h) El uso de publicidad que contravenga lo dispuesto en el Código de Etica del notariado peruano. i)

La delegación parcial o total de sus funciones.

Asimismo, se prohibe al notario asumir funciones de letrado, aunque existen excepciones, conforme lo contempla el artículo 18 del Decreto Legislativo Nro. 1049. Este precepto legal establece así lo siguiente: 1. Se prohibe al notario autorizar minuta, salvo el caso a que se refiere el inciso e) del artículo 17 del Decreto Legislativo Nro. 1049, o sea, cuando se trata de causa propia de las siguientes personas:

-

Del mismo notario. Del cónyuge del notario. De los ascendientes del notario. De los descendientes del notario. De los parientes consanguíneos o afines dentro del cuarto y segundo grado, respectivamente.

2. La autorización de minuta estará a cargo de abogado, con expresa mención de su número de colegiación. 3. No está prohibido al notario, en su calidad de letrado, el autorizar recursos de impugnación que la ley y reglamentos regístrales franquean en caso de denegatoria de inscripción. 72


3.

DERECHOS DEL NOTARIO

Los derechos del notario se encuentran normados en los artículos 19 y 20 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que integran el Capítulo V («De los Derechos del Notario») del Título I («Del Notariado y de la Función Notarial») del citado Decreto Legislativo. Son derechos del notario (según el artículo 19 del Decreto Legislativo Nro. 1049) los que se indican a continuación: a) La inamovilidad en el ejercicio de su función. b) Ser incorporado en la planilla de su oficio notarial, con una remuneración no mayor al doble del trabajador mejor pagado, y los derechos derivados propios del régimen laboral de la actividad privada. c) Gozar de vacaciones de las siguientes licencias: Licencia por enfermedad. Licencia por asistencia a certámenes nacionales. Licencia por asistencia a certámenes internacionales. Licencia por razones debidamente justificadas. d) Negarse a extender instrumentos públicos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas costumbres, cuando se le cause agravio personal o profesional y abstenerse de emitir traslados de instrumentos autorizados cuando no se le sufrague los honorarios profesionales y gastos en la oportunidad y forma convenidos. e) El reconocimiento y respeto de las autoridades por la importante función que cumple en la sociedad, quienes deberán brindarle prioritariamente las facilidades para el ejercicio de su función. f) El acceso a la información con que cuenten las entidades de la administración pública y que sean requeridos para el adecuado cumplimiento de su función, salvo las excepciones que señala la ley En caso de vacaciones o licencia, el Colegio de Notarios, a solicitud del interesado (notario), designará otro notario de la misma provincia para que se encargue del oficio del titular. Para estos efectos, el Colegio de Notarios designará al notario propuesto por el notario a reemplazar (artículo 20 del Decreto Legislativo Nro. 1049).

73


4.

CESE DEL NOTARIO

Lo concerniente a los derechos del notario se halla regulado en los artículos 21 y 22 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que integran el Capítulo VI («Del Cese del Notario») del Título I («Del Notariado y de la Función Notarial») del referido Decreto Legislativo. Se produce el cese del notario en virtud de las siguientes causales (previstas en el artículo 21 del Decreto Legislativo Nro. 1049): a) Muerte del notario. En este caso el Colegio de Notarios comunicará que ha operado la causal de cese al Consejo del Notariado, para la expedición de la resolución ministerial de cancelación de título de notario. b) Cumplir el notario setenticinco años de edad. En este caso el Colegio de Notarios comunicará que ha operado la causal de cese al Consejo del Notariado, para la expedición de la resolución ministerial de cancelación de título de notario. c) Renuncia del notario. En este caso el Colegio de Notarios comunicará que ha operado la causal de cese al Consejo del Notariado, para la expedición de la resolución ministerial de cancelación de título de notario. d) Haber sido condenado el notario por delito doloso mediante sentencia firme (es decir, mediante sentencia penal que no admita impugnación alguna). En este caso el Colegio de Notarios comunicará que ha operado la causal de cese al Consejo del Notariado, para la expedición de la resolución ministerial de cancelación de título de notario. e) No incorporarse el notario al Colegio de Notarios por causa imputable a él, dentro del plazo establecido por el artículo 13 del Decreto Legislativo Nro. 1049, conforme al cual el notario debe incorporarse al Colegio de Notarios dentro de los 30 días de expedido el título de notario (por el Ministro de Justicia: artículo 12 del Decreto Legislativo Nro. 1049), previo juramento o promesa de honor, ante la Junta Directiva del Colegio de Notarios, pudiendo ser prorrogado dicho plazo por igual término a solicitud del notario. En este caso el Colegio de Notarios comunicará que ha operado la causal de cese al Consejo del Notariado, para la expedición de la resolución ministerial de cancelación de título de notario. f) Abandono del cargo del notario, por no haber iniciado sus funciones dentro del plazo a que se refiere el artículo 15 del 74


Decreto Legislativo Nro. 1049 (según el cual, el notario iniciará su función dentro de los treinta días, siguientes a su incorporación al Colegio de Notarios, prorrogables a su solicitud por única vez, por igual término), declarada por la Junta Directiva del Colegio de Notarios respectivo. En este caso el cese del notario se produce desde el momento en que quede firme la resolución respectiva. g) Abandono del cargo en caso de ser notario en ejercicio, por un plazo de treinta días calendario de inasistencia injustificada al oficio notarial, declarada por la Junta Directiva del Colegio de Notarios respectivo. En este caso el cese del notario se produce desde el momento en que quede firme la resolución respectiva. h) Sanción de destitución impuesta al notario en procedimiento disciplinario. En este caso el cese del notario se produce desde el momento en que quede firme la resolución respectiva. i)

Perder el notario alguna de las calidades señaladas en el artículo 10 del Decreto Legislativo Nro. 1049 (calidades consistentes en: a. ser peruano de nacimiento; b. ser abogado, con una antigüedad no menor de cinco años; c. tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles; d. tener conducta moral intachable; e. no haber sido condenado por delito doloso; y f. estar física y mentalmente apto para el cargo), declarada por la Junta Directiva del Colegio de Notarios respectivo, dentro de los sesenta días calendario siguientes de conocida la causal. Es de destacar que en caso de perder el notario las calidades señaladas en el artículo 10 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el cese del notario se produce desde el momento en que quede firme la resolución respectiva.

j)

Negarse el notario a cumplir con el requerimiento del Consejo del Notariado a fin de acreditar su capacidad física y / o mental ante la institución pública que éste designe. Esta causal será declarada mediante resolución del Consejo del Notariado, contra la cual procede recurso de reconsideración. En este caso el cese del notario se produce desde el momento en que quede firme la resolución respectiva.

k) Inhabilitación del notario para el ejercicio de la función pública impuesta por el Congreso de la República de conformidad con los artículos 99 y 100 de la Constitución Política. Conforme al aludido artículo 99 de la Carta Magna, corresponde a la 75


Comisión Permanente (del Congreso) acusar ante el Congreso: al Presidente de la República; a los representantes a Congreso; a los Ministros de Estado; a los miembros del Tribunal Constitucional; a los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura; a los vocales de la Corte Suprema; a los fiscales supremos; al Defensor del Pueblo y al Contralor General por infracción de la Constitución y por todo delito que cometan en el ejercicio de sus funciones y hasta cinco años después de que hayan cesado en éstas. Según el referido artículo 100 de la Constitución Política del Perú: A. Corresponde al Congreso, sin participación de la Comisión Permanente (del Congreso), suspender o no al funcionario acusado o inhabilitarlo para el ejercicio de la función pública hasta por diez años, o destituirlo de su función sin perjuicio de cualquier otra responsabilidad; B. el acusado tiene derecho, en este trámite, a la defensa por sí mismo y con asistencia de abogado ante la Comisión Permanente y ante el Pleno del Congreso; C. en caso de resolución acusatoria de contenido penal, el Fiscal de la Nación formula denuncia ante la Corte Suprema en el plazo de cinco días; D. el Vocal Supremo Penal abre la instrucción correspondiente; E. la sentencia absolutoria de la Corte Suprema devuelve al acusado sus derechos políticos; y F. los términos de la denuncia fiscal y del auto apertorio de instrucción no pueden exceder ni reducir los términos de la acusación del Congreso. En el presente caso de cese del notario por inhabilitación del mismo para el ejercicio de la función pública impuesta por el Congreso de la República de conformidad con los artículos 99 y 100 de la Constitución Política, el cese del notario surte efectos desde el día siguiente a la publicación de la resolución legislativa en el diario oficial El Peruano. Puntualizamos que en caso de cese de un notario en ejercicio, el Colegio de Notarios, con conocimiento del Consejo del Notariado, se encargará del cierre de sus registros, sentándose a continuación del último instrumento público de cada registro, un acta suscrita por el Decano del Colegio de Notarios donde pertenezca el notario cesado (artículo 21, parte final, del Decreto Legislativo Nro. 1049). Por otro lado, y en aplicación del artículo 22 del Decreto Legislativo Nro. 1049, ante indicios razonables que hagan prever el cese del notario por pérdida de las calidades señaladas en el artículo 10 del citado Decreto Legislativo (calidades consistentes en: a. ser peruano de nacimiento; b. ser abogado, con una antigüedad no menor de cinco años; c. tener 76


capacidad de ejercicio de sus derechos civiles; d. tener conducta moral intachable; e. no haber sido condenado por delito doloso; y f. estar física y mentalmente apto para el cargo) y en tanto se lleva adelante el procedimiento señalado en el inciso i) del artículo 21 del Decreto Legislativo Nro. 1049 (que prescribe, como se viera, que el notario cesa por perder alguna de las calidades señaladas en el artículo 10 del Decreto Legislativo Nro. 1049, declarada por la Junta Directiva del Colegio de Notarios respectivo, dentro de los sesenta días calendario siguientes de conocida la causal), el Consejo del Notariado mediante decisión motivada podrá imponer la medida cautelar de suspensión del notario. Procede recurso de reconsideración contra dicha resolución, el mismo que no suspende la ejecución de la medida cautelar. En relación al cese del notario, el Decreto Legislativo Nro. 1049 establece, además, lo siguiente: -

-

-

-

Si el notario ha cesado en el cargo sin haber autorizado una escritura pública o acta notarial protocolar, cuando aquella se encuentre suscrita por todos los intervinientes, puede cualquier interesado pedir por escrito al Colegio de Notarios encargado del archivo, que designe a un notario, para que autorice el instrumento público, con indicación de la fecha en que se verifica este acto y citando previamente a las partes (artículo 61 del Decreto Legislativo Nro. 1049). En el caso de que el notario ha cesado en el cargo y la escritura o acta notarial no haya sido suscrita por ninguno o alguno de los otorgantes, podrán éstos hacerlo solicitándolo por escrito al Colegio de Notarios encargado del archivo, para que designe un notario, quien dará fe de este hecho y autorizará la escritura con indicación de la fecha en que se verifica este acto (artículo 62 del Decreto Legislativo Nro. 1049). Transcurridos dos años de ocurrido el cese del notario, los archivos notariales serán transferidos al Archivo General de la Nación o a los archivos departamentales, de conformidad con el artículo 5 del Decreto Ley Nro. 19414 y el artículo 9 de su Reglamento (artículo 63 del Decreto Legislativo Nro. 1049). El proceso disciplinario y la sanción (contra el notario) procederán aún cuando el notario haya cesado en el cargo (artículo 155 del Decreto Legislativo Nro. 1049).

Pantigoso Quintanilla, acerca del las consecuencias del cierre de los registros del notario debido a haberse producido el cese en el cargo del mismo, sostiene que tales consecuencias son las siguientes: 77


«a) A continuación de las actas de cierre, no puede ya asentarse ninguna escritura, acta diligencia, constancia de actuación notarial. En primer lugar, por la imposibilidad legal de poder hacerse, sea por el fallecimiento del Notario o por haber éste, sido cesado en su cargo; o bien, aún en el caso de existir la encargatura del oficio de un Notario cesado, para poder proseguirse diligencias inconclusas, el notario encargado tampoco podrá hacerlo, si es que ya se asentó actas de cierre de los registros notariales. b) Los registros y archivos del notario cesado, deben pasar de inmediato al control, dirección o administración personal de otro notario que haya sido designado por el Colegio de Notarios, para que se encargue de la administración temporal del archivo del notario cesado o fallecido. (...)

c) Otra consecuencia, es que tampoco el notario encargado del cierre de los registros, podría ya autorizar documentos y escrituras públicas pendientes de firma o suscripción, de años anteriores a la fecha de cesación del Notario, cuyo archivo se administra, salvo el caso que mediase orden del Poder Judicial. d) Igualmente, un archivo Notarial ya cerrado, impide que escrituras y documentos pendientes de suscripción, posteriormente a la cesación o fallecimiento de un Notario, puedan luego ser suscritas y firmadas, salvo que hubiese orden judicial» (PANTIGOSO QUINTANILLA, 1996: 240-241).

78

CAPITULO V CUESTIONES GENERALES SOBRE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES 1.

CONCEPCIÓN DE INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES

Lo relativo a los instrumentos públicos notariales es materia de tratamiento legal en el Título II («De los Instrumentos Públicos Notariales») del Decreto Legislativo Nro. 1049. Así tenemos que, conforme al artículo 23 del Decreto Legislativo Nro. 1049, son instrumentos públicos notariales los que el notario, por mandato de la ley o a solicitud de parte, extienda o autorice en ejercicio de su función, dentro de los límites de su competencia y con las formalidades de ley. Según Pérez Fernández Del Castillo: «Los documentos notariales son aquellos que constan en forma original en el protocolo, que son la escritura pública y el acta, así como los testimonios, copias certificadas y certificaciones que de estos se expiden. Por ser el documento notarial un documento público tiene pleno valor probatorio y conserva una apariencia jurídica de validez mientras no sea d e c l a r a d o judicialmente nulo...» (PÉREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO, 1981: 99). Martínez Segovia define al documento notarial como «... todo escrito, original o reproducido que, como uno de los objetos de la función notarial, es autenticado o autorizado por notario y resguardado por él, conforme a la ley de su organización, procurando los fines de seguridad, valor y permanencia de la función notarial» (MARTÍNEZ SEGOVIA; citado por PELOSI, 1980: 123). 79


El instrumento público notarial es concebido por Gattari como «... aquella especie de documento jurídico público, en el cual una persona singular con el oficio de autenticar, conocida por Notario, escribano o su equivalente, procede a dar fe de los hechos y dichos emitidos en acuerdo por los comparecientes en asuntos de derecho privado y de los hechos y dichos propios con el fin de darle forma, constituirlos y probarlos para los interesados ante la comunidad» (GATTARI; citado por SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007: 85). Giménez-Arnau señala al respecto lo siguiente: «... El instrumento notarial tiene unos fines esenciales o fundamentales, y al lado de éstos -y en definitiva, como consecuencia de ellos- fines accesorios o secundarios, aunque sean también muy importantes. Los fines fundamentales son tres: el primero, PROBAR. El segundo, DAR FORMA. Esta forma será creadora en los negocios en que se exija como requisito esencial de existencia, y creadora o confirmativa (cuando es potestativa de los otorgantes), según que sea simultánea a la definitiva declaración de voluntad o ésta se haya formulado ya (con carácter de negocio y no de acto preliminar o preparatorio) en forma no documental o privada. El tercero es DAR EFICACIA LEGAL al negocio. De estos tres elementos fundamentales, de estos tres fines principales del instrumento, surgen los demás (...): hacer ejecutiva la obligación, sustituir a la tradición real y garantizar a los terceros. Y como síntesis de todas esas finalidades, principales o accesorias, un evidente propósito de contribuir al desarrollo del Derecho en su estado normal, alejando el peligro de intervenciones judiciales contenciosas que suponen un estado patológico o de anormalidad (...). En estos fines hay también elementos para formular un concepto del instrumento público que aluda a su contenido. Podríamos decir que es el documento público, autorizado por Notario, producido para probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurídicos y asegurar la eficacia de sus efectos jurídicos...» (GIMENEZ-ARNAU, 1944: 222-223). Rodríguez Adrados dice del instrumento público notarial lo siguiente: «• Estructura: Su contenido directo e inmediato está constituido por pensamientos del hombre y, especialmente, por declaraciones de ciencia o de voluntad. 80

CUESTIONES GENERALES SOBRE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES

•

Función: Es un hecho jurídico, productor de los más variados efectos jurídicos y no sólo probatorios, como medio de prueba legal en juicio y fuera de él.

•

Autor: Su autor único y exclusivo es el Notario; cuando el documento contiene también declaraciones de particulares, éstos son autores de sus declaraciones, pero no del documento notarial.

•

Es siempre y en su totalidad documento público, por tener como autor a un funcionario público, el Notario, en el ejercicio de su función pública y con arreglo a los cauces formales por los que se rige.

•

Es también siempre y en toda su integridad documento auténtico, porque su origen público genera su eficacia de hacer fe o autenticidad.

•

La autenticidad del documento surte todos sus efectos, en juicio y fuera de él, mientras que una sentencia firme, en proceso penal o civil declarativo, no le prive de su fe pública, declarando su falsedad» (RODRÍGUEZ ADRADOS; citado por TAMBINI AVILA, 2006: 85-86).

En opinión de Barragán: «El instrumento público notarial está destinado, por su misma naturaleza, a servir al fondo del acto o del negocio jurídico; por eso las circunstancias especiales de aquel y de este determinan variaciones en el instrumento mismo, variaciones que se explican por aplicación del siguiente principio: el instrumento -público notarial tiene, respecto del acto o negocio, funciones de medio a fin; o, en otras palabras, el instrumento se crea para que el acto o negocio tenga completa realización social y jurídica. Al recibir el notario una declaración de voluntad, la configura, dándole los lincamientos adecuados para ajustaría a las normas y preceptos legales, y de esa manera contribuye a que se alcancen el fin o los fines queridos y propuestos por el otorgante. Cuando así procede el notario, hace que se produzca simultáneamente dos efectos de igual trascendencia: hacer actuantes los fines jurídicos queridos por las partes, y darle forma pública, auténtica, veraz y cierta al conjunto de declaraciones o estipulaciones. Cuando el notario crea el instrumento, da fe de ciertos hechos que percibe con sus sentidos, relacionados con el acto o negocio en 81


cuestión, que le sirven de antecedente o de fundamento, que lo enmarcan dentro de líneas señaladas en la ley, que le fijan su alcance y, al mismo tiempo, recibe las declaraciones, las ajusta y las acuerda a la norma legal, y les da forma pública y auténtica. Cuando el acto, contrato o negocio es de los que requieren acto público notarial como solemnidad ad substantiam actus (escritura constitutiva), el fin de la escritura es dar vida jurídica al acto o contrato; o sea, que entonces, al ir creándose el instrumento, van naciendo a un mismo tiempo el continente y el contenido, el ser y su forma, el acto y el documento; a medida que va otorgándose el consentimiento, van surgiendo en el campo del derecho el acto o negocio y la escritura o documento notarial. Así, pues, otro de los fines de este es documentar los acuerdos de voluntad que los contratantes realizan, probar, y justificar la verdad de lo sucedido mediante documento. (...)

El instrumento notarial tiene, además, como fin conferir autenticidad a la realidad que presencia el notario, y que por llevar el sello de la fe notarial surte plenos efectos, mientras por sentencia judicial no se haya decretado su falsedad. De lo cual se concluye que el instrumento le da. firmeza a la operación, porque la fe notarial -que es aplicación concreta de la fe pública de que está investido el notario- ampara lo visto, oído y relatado por él en relación con el lugar, la fecha, los otorgantes, su capacidad, el objeto del negocio involucrado en las declaraciones de voluntad, las estipulaciones convenidas, la lectura del instrumento y su aceptación por los otorgantes tal como quedó redactado, la firma de aquellos, todo bajo el amparo de la firma del notario, que le imprime el sello de autenticidad» (BARRAGAN, 1979: 49-50). 2.

FE PUBLICA DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES

Lo concerniente a la fe pública de los instrumentos públicos notariales podemos hallarlo en el texto del artículo 24 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el mismo que dispone lo siguiente: A) Los instrumentos públicos notariales otorgados con arreglo a lo dispuesto en la ley, producen fe: a) Respecto a la realización del acto jurídico de que se trate. b) Respecto de los hechos y circunstancias que el notario presencie. 82


B) Producen fe aquellos instrumentos públicos notariales que autoriza el notario utilizando la tecnología de firmas y certificados digitales de acuerdo a la ley de la materia. En relación al tema examinado en este apartado, debe tenerse en consideración lo normado en el artículo 27 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numeral que señala: -

Que el notario cumplirá con advertir a los interesados sobre los efectos legales de los instrumentos públicos notariales que autoriza (contándose entre tales efectos el atinente a la fe pública que deriva de ellos).

-

Que en el caso de instrumentos protocolares el notario dejará constancia de este hecho.

Al respecto, Soto Armenta resalta que «... la fe pública notarial nace en función de la necesidad que tiene el Estado de dar certeza y veracidad a los actos sociales que la requieran. El dar fe es una función pública que pertenece al Estado en propiedad y que los Notarios desempeñan por delegación» (SOTO ARMENTA, 1945: 32). Según Allende, «... la fe pública depositada en la aseveración del escribano (notario) incide en el documento notarial, encauzando el estado de ánimo colectivo favorable a la plena fe que la ley acuerda al documento...» (ALLENDE; citado por NERI, 1980, Volumen I: 375). José Paz afirma que «la fe notarial, es ese aspecto v sui generis' de la fe pública o verdad legal, impreso por delegación del Estado, en virtud de la cual, mientras la falsedad no prospere por declaración de los tribunales de justicia, se deben tener por auténticos y legítimos los documentos y actos investidos de fe notarial» (PAZ, 1939: 50). Tambini Avila sostiene que la fe pública notarial es (...) la certeza, confianza, veracidad y autoridad legítima atribuida al Notario respecto de los actos, hechos y dichos realizados u ocurridos en su presencia, los mismos que se tienen por verdaderos, auténticos, ciertos, con toda la fuerza probatoria mientras no se demuestre lo contrario» (TAMBINI AVILA, 2006: 40). Sobre el particular, Barragán manifiesta lo siguiente: «En el campo jurídico estricto, el acto público notarial, por sus notas de exactitud, de integridad, de veracidad, por estar amparado de la fe pública, tiene fuerza y virtud suficientes para imponerse a las partes, como es obvio; pero también obra en contra o en favor 83


de los terceros, para quienes la única realidad jurídica es la contenida en ese acto, aquello de que da cuenta el instrumento, fuerza y virtud que emanan del mismo poder del Estado que así lo impone a todos, mientras el mismo Estado -por medio del órgano judicial del poder público- en sentencia definitiva, no declare la falsedad del documento, declaración que solo podría fundarse en un delito cometido por el notario o por las partes, con la complicidad de él o sin ella. La nota de autenticidad que la ley atribuye al acto público notarial cobija y ampara tanto las afirmaciones que hace el notario mismo de haber percibido sensorialmente hechos sucedidos en su presencia, y sus juicios, sobre todo acerca de la identidad y de la capacidad de los comparecientes, como los hechos mismos y las palabras, realizados y expresadas por las partes y que el notario ha recibido en el proceso de formación del i n s t r u m e n t o » (BARRAGAN, 1979: 52). Pantigoso Quintanilla, acerca de la fe notarial, señala que: «En el caso del notariado, la fe transmitida por el notario a los actos y contratos objeto de su intervención, tiene una connotación dinámica. Es una fe notarial activa, porque proviene de una convicción subjetiva exteriorizada, como fruto del conocimiento de una realidad o un acontecimiento ciertos. Es la experiencia directa, tomada por el notario de un hecho, acto o contrato y que por lo tanto, su suceso le consta personalmente. Esa misma fe notarial, si es transmitida a una colectividad de forma verbal, escrita o constada en un soporte electrónico o magnético, tiene un carácter pasivo, puesto que la comunidad espera la llegada del dictamen notarial, el parecer def initorio y decisorio del notario, resultado de su intervención y contacto directo con lo visto o a c t u a d o en su presencia, a fin de d e t e r m i n a r si hay o no conformidad, con una realidad humana o material de la naturaleza. La comunidad espera (...) el parecer definitorio del notario. Por ministerio de la Ley, el notario transmite a los demás su fe, y el pueblo la espera, recepciona y la acepta, por creer en la afirmación o negación que hace el notario. Los receptores tienen una fe pasiva, puestos que no fueron protagonistas directos del conocimiento y convicción del notario, sino sólo para receptar la fe activa de éste, creyendo en ella» (PANTIGOSO QUINTANILLA 1996: 251-252). 84


En opinión de Pérez Fernández Del Castillo: «... La fe pública es una facultad del Estado otorgada por la Ley al notario. La fe del notario es pública porque proviene del Estado y porque tiene consecuencias que repercuten en la sociedad. La fe pública del notario significa la capacidad para que aquello que certifica sea creíble. Esta función del notario contribuye al orden público, a la tranquilidad de la sociedad en que actúa, permite que se cumpla la certeza que es una finalidad del derecho. (...)

(...) La fe pública es la garantía que da el Estado, (...) la fe notarial es la garantía que da el notario al Estado y al particular que determinado acto se otorgó conforme a derecho» (PÉREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO, 1981:125-126). Castán Tobeñas expresa sobre la materia lo siguiente: «El instrumento público considerado en sí, es decir, con independencia de su contenido, tiene pleno valor y eficacia, tanto para los otorgantes como para los terceros. La intervención del Notario y el cumplimiento de las solemnidades legales le dan un carácter de indubitabilidad, que legitima el acto para el tráfico jurídico con fuerza ejecutiva, y que sólo puede ser desvirtuado o enervado mediante la demostración en juicio de su falta de veracidad, caso en el cual la resolución judicial le priva de su carácter de instrumento público. (...) Esa presunción de autenticidad sólo existe respecto al instrumento que aparezca en condiciones regulares y no tenga vicio alguno de nulidad desde el punto de vista de la forma. La veracidad del documento público puede ser impugnada, bien en juicio civil (falsedad civil), bien en juicio penal (falsedad criminal). (...)

¿Cuáles son los extremos del documento notarial que participan de la fe debida al instrumento y que, por consiguiente, se reputan plenamente probados mientras no se declare su falsedad? (...) hay que estimar incluidos en la esfera de veracidad consustancial al instrumento notarial: 1) La intervención del autorizante. 2) La presencia de las partes. 85


3) La de otras personas, si concurren al acto (...). 4) Las circunstancias de tiempo y lugar. 5) Las circunstancias relativas al acto que motiva el otorgamiento, en cuanto presupongan, no simples declaraciones de las -partes, sino manifestaciones de realidad presenciadas por el fedatario. Así el hecho de que las partes han declarado, por ejemplo, comprar, vender o dar en préstamo, o que se haya realizado ante el Notario la correspondiente entrega de una cantidad, es incontrovertible y hace prueba plena mientras no se demuestre la falsedad del testimonio notarial» (CASTAN TOBEÑAS, 194676-80). Sanahuja y Soler dice de la fe pública notarial lo siguiente: «La fe notarial en los distintos grados de su desenvolvimiento tiene una clara finalidad: se encamina a evitar cuestiones litigiosas. Los particulares acuden al notario para que les arregle bien sus asuntos y no surjan dudas y dificultades en la interpretación y aplicación de los negocios jurídicos. Las cuestiones sobre incertidumbre del hecho quedan eliminadas dotando al documento de tal fuerza probatoria que permita rechazar sin riesgo cualquier ataque a su autenticidad. Los litigios sobre lesión del derecho se descartan proveyendo al documento de todos los requisitos de legalidad y legitimidad; y los que pudiera originar la duda o incertidumbre sobre el propio derecho, determinando y configurando las relaciones jurídicas con la máxima perfección técnica. Así, por propia sujeción voluntaria de las partes, se evita en unos casos un juicio histórico de comprobación del hecho, en otros un juicio de condena y en algunos un procedimiento judicial de declaración (...). (...)

(...) Otra de las finalidades de la fe notarial consiste no ya en asegurar la vida sana y robusta de los derechos, sino en darles vida mediante la forma, esto es, en prestarles previamente condiciones de existencia...» (SANAHUJA Y SOLER, 1945, Tomo I: 22-23). Torres Ochoa examina lo relativo a la fe pública notarial del modo que se cita seguidamente: «... El auténtico sentido de la fe pública notarial no constituye una calidad del documento, aunque por otra parte precisa que sea representada a través del documento, este no es sino su resultado. 86


Que el documento podrá tener fe pública, pero no la da ni la produce. Así mismo, tampoco debe conceptuarse como un estado de creencia colectiva ni de convicción impuesto por la autoridad, ni siquiera únicamente como la garantía que da el Estado. Puesto que estos conceptos presuponen que ya no es un acto del poder público, sino un fenómeno espiritual, que no es dar fe sino tener fe, que no se trata de atestiguar sino de creer en lo atestiguado. (...)

Por otra parte, la fe pública no es sinónimo de verdad irrefragable; ningún texto legal confiere a los instrumentos públicos tal significación. (...) El Notario se limita a recoger la actividad pero no la verdad de la actividad, se limita a reproducir lo que ha presenciado con sus sentidos. Su relato no representa la verdad del hecho sino la verdad de su percepción. (...) La fe pública recae sobre la aseveración de la realidad, pero no sobre todo el contenido del documento. Se da fe de la manifestación de la voluntad pero no de la voluntad misma o de su contenido. Por tanto no es sinónimo de verdad, si acaso de la verdad de la representación. El Notario al certificar, representa y reproduce lo que ha manifestado el otorgante, pero a su vez, lo que ha dicho el otorgante solo es una representación de lo que el quiere o sabe. (...) La fe pública notarial (...) implica y constituye una calidad, un atributo de la propia calidad de ser notario con la facultad de que con su intervención al autorizar un acto, le está imponiendo autenticidad. Es entonces la fe pública notarial, un atributo de la propia calidad de ser notario, que implica la facultad de imprimir autenticidad y fuerza legales a todos los hechos, actos y documentos que se someten a su autorización» (TORRES OCHOA, 1969: 90-91). Torres Ochoa concluye diciendo lo siguiente: «... El campo limitativo y competencial del ejercicio de la fe pública notarial se reduce al ámbito privado exclusivamente, a aquellos hechos y actos que condicionan la existencia de derechos subjetivos de carácter privado. 87


Y la finalidad de la fe pública notarial es precisamente imprimir a tales hechos y actos el carácter de auténticos, garantizar su certeza, que es precisamente en lo que se resuelve la protección que el Derecho otorga a determinadas situaciones, a las que va vinculada una situación jurídica. De esta manera, la fe pública notarial viene a ser a su vez una institución por la cual el Estado asegura la firmeza, la legalidad y autenticidad de los hechos jurídicos y de los derechos que son sus consecuencias. Sin embargo, para que tal protección opere con eficacia, para que la calificación solemne de autenticidad tenga relevancia para el derecho y se pueda exigir su respeto, es preciso que se exteriorice y sea representada en un documento, de tal manera que conste para todos su existencia indiscutible y constituya una verdad válida con eficacia jurídica. Sólo de esta manera puede decirse que la fe pública notarial en su acepción jurídica prescinde de lo que tiene de fe o de creencia y se centra en lo que tiene de resultado: el documento público. (...)

Por lo tanto a la fe pública notarial le compete tanto autenticarlos hechos, hacer perdurables sus manifestaciones y proporcionar en lo contencioso elementos para su decisión o sea la prueba» (TORRES OCHOA, 1969: 93). Neri trata lo atinente a la fe pública notarial conforme se cita a continuación: «En tesis general, la más fundada y prevaleciente noción de fe inspirada en la ética y la moral- es aquella que le atribuye el sentido de creencia. (...) Si bien la fe pública que el derecho objetivo confiere al instrumento se refiere a los hechos materiales percibidos o comprobados por sí mismo por el oficial público, o que han pasado ante él en ejercicio de su competencia real, Kde visu et auditu suis sensibus', esa fe sólo concierne al hecho de que las declaraciones se formularon tal como el oficial las relata, y no en cuanto atañe a la sinceridad. (...) En definitiva: puede preceptivamente afirmarse que la vfe pública' es un 'principio' real del derecho notarial, pues viniendo a ser como una patente de crédito que se necesita forzosamente para que la instrumentación pública sea respetada y tenida por cierta, se traduce por una realidad evidente. La fe 88


pública, en una palabra, es una evidencia de sentido común; por dimanar de la experiencia, su legitimidad ha sido reconocida por el Estado e impuesta como v expresión legal' de garantía, a manera de cuño, para imprimir de verdad oficial a la instrumentación pública» (NERI, 1980, Volumen I: 375-376). Giménez-Arnau estima por su parte que: «... La fe pública notarial llena una función preventiva, de profilaxis jurídica y tanto sus orígenes históricos como su evolución y actual desarrollo responden (...) a la preparación de pruebas preconstituidas que, a diferencias de las simples, no nacen en el curso de un juicio, sino que son anteriores a él y -en principio- serán suficientes para resolver el pleito o impedir que éste se plantee. Esta misión de preparar y elaborar la prueba preconstituida es la que caracteriza la fe pública notarial, Por esa finalidad puede llegarse a formular su concepto: función pública y técnica por cuya interposición los actos jurídicos privados y extrajudiciales que se someten a su amparo adquieren autenticidad legal. La última diferencia que distingue la fe pública notarial de su género (fe pública) está en que la notarial se refiere a actos privados exclusivamente extrajudiciales. (...) Por esta manera histórica y actual de concebir la fe pública notarial y sin desconocer que al lado de la misión prejudicial (pudiéramos decir anticontenciosa, en cierto modo) existe una función de colaboración profesional y técnica (...) a la producción correcta de las relaciones jurídicas, hay que poner la base histórica de la función que llena la fe pública notarial en la teoría de la prueba: si la actuación del Notario no tuviera una finalidad fundamentalmente probatoria, si el instrumento notarial no probara nada, no se podría hablar de fe pública notarial...» (GIMENEZARNAU, 1944: 34-35). Zinny refiere sobre el tema lo siguiente: «La fe pública (...) no nace por generación espontánea. Ella, como toda situación jurídica, exige, a más de una ley, un comportamiento o fenómeno apto para darle la vida. Y así, en nuestro caso, la fe pública nace del acto del notario, en tanto al notario ha concedido el legislador la potestad de imponerla. Por otra parte, la dación de fe dota en su caso de ejecutividad al acto de los otorgantes, coopera en la producción de sus efectos sustantivos (cuando viene impuesta como carga de validez del negocio y produce, en tanto declaración escrita, el consiguiente resultado material (documento). 89


(...)

(...) Por dación de fe entendemos la narración del notario que es emitida a requerimiento de parte, está referida a sus propios actos y a comportamientos ajenos, acontecimientos de la naturaleza o sus resultados materiales, es instrumentada por el notario en el acto de percibirlos y está destinada a dotarlos de fe pública» (ZINNY, 1990: 7-9). Zinny señala también sobre la fe pública notarial lo siguiente: «Fe pública es (...) creencia impuesta por la ley. En cuanto tal y en nuestro caso ella sujeta a todo el m u n d o (...) a v creer' en la autenticidad del documento y en la veracidad del notario. Y esta sujeción conforma una situación jurídica que es, precisamente, la situación final en que la dación de fe desemboca. La fe pública es así su consecuencia y no debe ser confundida con el acto que le da vida ni con la potestad de celebrarlo. (...) Pero veamos ahora en detalle a qué está referida la fe pública que la ley impone por medio del notario. Y así, señalemos que los está: a) a la autoría del documento notarial (cosa auténtica); b) a la autoría y data de la dación de fe (acto público); c) al hecho de haber tenido lugar el comportamiento o acontecimiento, o haber existido el resultado material, respectivamente narrados o descritos por el notario. Y en relación a la dación de fe (...) por ella cabe entender la narración de lo que el notario ve y oye. Y no la narración de lo que recuerda haber visto y oído, ni la narración de lo que percibe o percibió por medio de sus sentidos 'inferiores' (tacto, gusto, olfato, etc.), ni menos todavía los juicios que emite (...). Por otra parte, en lo que se refiere al comportamiento de sus otorgantes, requirente, interpelado, etc., cabe aclarar que la fe pública no se extiende al hecho de ser sincero y no simulado, o veraz y no falso o erróneo, ni al hecho de estar libre de otros defectos o vicios, por cuanto nada de ello es objeto de percepción. No se puede ver ni oír, en efecto, lo que las partes, en su esfera íntima, quieren cuando negocian; ni la mentira o el equívoco en que incurren en sus relatos; ni el temor provocado por la intimidación de que se las ha hecho objeto antes de comparecer ante el notario; ni el trastorno mental que las priva de su capacidad, etc. Y es que la fe pública cubre la existencia material del comportamiento, pero no su validez, que en todo caso es objeto del juicio del notario. Advirtamos, además, 90


que el principio también juega en el caso de los actos del propio notario que éste, a su vez, narra (lectura de la escritura o el acta, entrega del sobre que contiene la notificación, etc.), actos del propio notario cuya existencia material se ve igualmente cubierta por la fe pública» (ZINNY, 1990: 69-70). Según Carral y De Teresa, las notas de la fe pública son las que explica a continuación: «a) Exactitud.- La exactitud se refiere al hecho histórico presente, y exige la fidelidad, o sea, la adecuación de la narración al hecho; es la identidad entre v actum' y Mictum' (...). La exactitud puede ser: 1) Exactitud natural.- Se refiere a la narración completa de un hecho confinado entre determinados límites de tiempo: unidad de acto formal o tiempo de presencia funcionalista. 2) Exactitud funcional- Debe ceñirse sólo a lo que del hecho interesa a un asunto (unidad negocial) o a la ley (circunstancias de un acto o de una inscripción). (...) La fe pública tiene eficacia 'erga omnes', incluso contra tercero, o mejor 'precisamente contra tercero', pues no existe fe pública 'interpartes', ya que cuando se trata de que la fe pública autentique un negocio jurídico, las partes, con el notario, intervienen en el 'hecho histórico' que es plasmado en el instrumento. Por lo tanto, y principalmente porque las partes 'consienten' y 'otorgan' el instrumento y además lo firman, abonan su veracidad; y la fuerza del instrumento público está precisamente en que ninguna de las partes, por haber intervenido en el acto, puede negarlo, como tampoco lo puede negar el notario que lo preside hasta el fin. (...)

b) Integridad.- La exactitud hace referencia al hecho histórico en el momento en que se realiza y exige su fiel narración. La integridad, en cambio, proyecta esa misma exactitud, pero hacia el futuro. Si la fe pública está reglamentada y establecida para ser aceptada por los que 'no ven' o 'no les consta' directamente la veracidad del contenido del instrumento, es natural que la misma fe pública tiene que estar contenida corporalmente en un tiempo y lugar determinados, que son el documento público...» (CARRAL Y DE TERESA, 1978: 56-58). 91


Carral y De Teresa, refiriéndose esta vez a las características que reviste la fe pública notarial, es de la siguiente opinión: «... Si se considera al notario como testigo, queda vulnerable a los ataques que justificadamente se dirigen contra el valor del testimonio humano, del cual el caso del notario sería uno cualquiera. Si así fuera, el testimonio del notario estaría afecto a todas las tachas, limitaciones, errores, etc., de cualquier otro testimonio. Pero es así que el testimonio del notario tiene dos características que lo distinguen de un testimonio vulgar: primero, es un testimonio rogado; y segundo, no tiene otro campo libre que el del instrumento público. (...)

Como el notario no puede ser testigo fuera del instrumento público que autoriza, resulta que relata los hechos en el momento en que suceden, sin siquiera poder alterarlos, ya que para la formación del instrumento se requiere el asentimiento de las partes, que son protagonistas. Tampoco puede alterar ni la fecha ni el lugar ya que la inalterabilidad del protocolo, por su foliación, numeración y fechas progresivas, etc., se lo impide. De todo lo anterior se deduce que por ser el testimonio del notario un testimonio rogado, cuyo campo sólo puede ser el instrumento público, es propio para que la ley le conceda los efectos de fehaciencia que le ha otorgado» (CARRAL Y DE TERESA, 1978: 61-62). 3.

CLASES DE INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES Entre las clases de instrumentos públicos notariales tenemos: A) Los instrumentos públicos protocolares (que el notario debe conservar y respecto de los cuales el notario debe expedir los traslados que la ley determina), que son los siguientes (según el artículo 25 del Decreto Legislativo Nro. 1049): a) Las escrituras p ú b l i c a s . La escritura pública «es el documento autorizado por Notario con las solemnidades del derecho a requerimiento de una o más personas o partes otorgantes... con capacidad legal, para el acto o contrato a que se refieren por virtud de la cual se hacen constar la creación, modificación o extensión de relaciones jurídicas 92


particulares, con sujeción a las leyes y a la moral» (NOVOA SEOANE; citado por SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007: 102). Gonzales Barrón hace notar que «... cuando la intervención notarial implica la recepción de una declaración de voluntad, en la que las partes consientan un determinado acto jurídico y dispongan de sus intereses, entonces el instrumento que lo contiene será una ESCRITURA PUBLICA, en donde deberá identificarse a las partes, verificarse que éstas actúen con capacidad, libertad y conocimiento; recibir su declaración de voluntad, y finalmente comprobar la conformidad de la declaración de las partes con el texto documentado...» (GONZALES BARRON, 2008: 622). b) Los instrumentos que el notario incorpora al protocolo notarial. c) Las actas que el notario incorpora al protocolo notarial. En opinión de Pérez Fernández Del Castillo, el«... acta notarial es el instrumento original autorizado, en el que se relaciona un hecho o acto jurídico que el notario asienta en el protocolo, bajo su fe, a solicitud de parte interesada» (PÉREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO, 1981: 279). Torres Aguilar entiende por acta «... la sencilla exposición, redactada y autenticada de hechos cuyo recuerdo conviene perpetuar...» (TORRES AGUILAR; citado por GIMÉNEZ-ARNAU, 1944: 261). Para Novoa,«... acta notarial es el documento público autorizado por Notario, en el que a requerimiento de parte, con capacidad intelectual suficiente, se hace constar un hecho que presencia o le conste al Notario, que no pueda ser objeto de contrato, y cuyo recuerdo conviene conservar en forma auténtica...» (NOVOA; citado por GIMENEZ-ARNAU, 1944: 261-262). Por su parte, Azpitarte denomina acta notarial al«... documento protocolable sujeto a los requisitos exteriores de la escritura, que autoriza el Notario, por lo común, a instancia de parte para hacer constar hechos que presencia y circunstancias que observa, y no constituyan declaraciones de voluntad...» (AZPITARTE; citado por GIMENEZ-ARNAU, 1944: 262). Al respecto, Núñez Lagos distingue entre los instrumentos públicos notariales consistentes en la escritura pública y las actas de esta manera: «... Las escrituras (públicas) tienen por contenido una declaración de voluntad, un negocio jurídico; las actas un mero hecho 93


que no sea típicamente declaración de voluntad. Las escrituras están... sobre la esfera de los hechos y la del derecho, porque en ellas el notario, por imponérselo la ley dentro de sus deberes de funcionario público, ha de desenvolver una actividad técnica de jurista, acomodando sus actuaciones y la voluntad de las partes a los preceptos de fondo exigidos por el ordenamiento jurídico para la perfecta eficacia del acto o contrato formalizado: testamento, compraventa, etc. Las actas, por el contrario, sólo exigen del notario una actividad de visu et auditu suis sensibus, sin entrar en el fondo, adaptándose al derecho únicamente en cuanto a los preceptos de forma en aquellos casos excepcionales en que la ley lo exigiere: protestos, subastas, etc. En las actas el notario narra el hecho, patente para sus sentidos, y le deja ser lo que es y como es. La actividad no lo manipula ni lo altera. El acta es copia del natural... El acta es sólo medio de prueba; a lo sumo, su eficacia es un efecto reflejo del orden jurídico: requerimiento, pago, mora, denuncia de contrato, etc. En la escritura el hecho es más complejo..., consiste en una presencia de partes ante notario y en una cierta actividad de esas mismas partes...; a su vez el notario ha de desempeñar un papel activo en cumplimiento de su deber legal de redactar el acto o contrato conforme a la ley de fondo y a la voluntad de las partes... No se lleve, sin embargo, la distinción entre escrituras y actas a un radicalismo absurdo. En un sentido primario e inmediato, la actividad notarial es ver, oír y narrar, como la función judicial es juzgar y decidir. Acta y escritura, en el fondo esencial, son el mismo instrumento público; uno, el acta, en su simplicidad empírica; el otro, la escritura, en su complicación legal...» (NUÑEZ LAGOS; citado por NERI, 1980, Volumen II: 5455). B) Los instrumentos públicos extraprotocolares, cuales son (conforme al artículo 26 del Decreto Legislativo Nro. 1049): a) Las actas que se refieran a actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste al notario por razón de su función. b) Las demás certificaciones notariales que se refieran a actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste al notario por razón de su función. 94


4.

IDIOMA EN QUE SE EXTIENDEN LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES

Con arreglo a lo previsto en los artículos 28 y 29 del Decreto Legislativo Nro. 1049, los i n s t r u m e n t o s públicos notariales se extenderán en castellano o en el idioma que la ley permita, no siendo ello aplicable tratándose de palabras, aforismos y frases de conocida aceptación jurídica. Es de destacar que cuando alguno de los interesados no conozca el idioma usado en la extensión del instrumento público notarial de que se trate, el notario exigirá la intervención de intérprete, nombrado por la parte que ignora el idioma, el que hará la traducción simultánea, declarando bajo su responsabilidad en el instrumento público notarial la conformidad de la traducción (artículo 30, parte inicial, del Decreto Legislativo Nro. 1049). El notario, a solicitud expresa y escrita del otorgante del instrumento público notarial, insertará el texto en el idioma del interesado o podrá adherirlo, en copia legalizada notarialmente, al instrumento público notarial original, haciendo mención de este hecho (artículo 30, parte final, del Decreto Legislativo Nro. 1049). 5.

FORMA DE EXTENDER UN INSTRUMENTO PUBLICO NOTARIAL

La forma de extender un instrumento público notarial se encuentra regulada en los artículos 31 y 32 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numerales de los cuales se colige lo siguiente: A) Los instrumentos públicos notariales deben extenderse con caracteres legibles. B) Los instrumentos públicos notariales se extienden en forma manuscrita o u s a n d o cualquier medio de impresión que asegure su permanencia. C) Los instrumentos públicos notariales no deben tener espacios en blanco. D) Los espacios en blanco que hubieren en los instrumentos públicos notariales deben ser llenados con una línea doble que no permita agregado alguno. E) Tratándose de instrumentos públicos notariales, no existe obligación de llenar espacios en blanco, únicamente cuando se trate de documentos insertos o anexos, que formen parte del 95


instrumento público notarial de que se trate y que hayan sido impresos mediante fotocopiado, escaneado u otro medio similar, bajo responsabilidad del notario. 6.

REGLAS A SEGUIR EN CASO DE ERRORES O EQUIVOCACIONES EN EL INSTRUMENTO PUBLICO NOTARIAL

Las reglas a seguir en caso de errores o equivocaciones en el instrumento público notarial se hallan contempladas en el artículo 33 del Decreto Legislativo Nro. 1049, precepto legal éste del cual se colige lo siguiente: A) Se prohibe en los instrumentos públicos notariales raspar las equivocaciones por cualquier procedimiento. B) Se prohibe en los instrumentos públicos notariales borrar las equivocaciones por cualquier procedimiento. C) Las palabras, letras, números o frases equivocadas deberán ser testados y se cubrirán con una línea de modo que queden legibles y se repetirán antes de la suscripción del instrumento público notarial, indicándose que no tienen valor. D) Los interlineados deberán ser transcritos literalmente antes de la suscripción del instrumento público notarial, indicándose su validez; caso contrario se tendrán por no puestos. Pelosi trata lo concerniente a las correcciones del instrumento público notarial del modo que se cita seguidamente: «A) Reglas generales, a) Por correcciones deben entenderse las entrelineas o entrerrenglonados o escrito entre renglones; las testaduras o testados (...); borraduras, raspaduras y sobrerraspados (...) o enmiendas (...). (...)

b) (...) Deben ser salvados (...) cualquiera sea el procedimiento que se haya utilizado (mecanografiado, impreso o manuscrito). c) Los otorgantes o comparecientes deberán firmar después de haberse hecho esos salvados o salvaduras (...). d) Las palabras corregidas se consignarán por entero al final de la escritura, indicándose qué clase de salvado se trata y si vale o no vale. 96


B) Las entrelineas, a) Las palabras o cláusulas sólo pueden escribirse en una sola línea imaginaria entre dos renglones y por lo tanto, no pueden utilizarse estos espacios para más de una entrelinea. b) (...) El salvado de entrelineas debe (...) ser escrito regularmente sobre los renglones siguientes al cuerpo de la escritura (o instrumento notarial) y no escribiendo entre líneas (...). c) La circunstancia de existir una palabra interlineada no causa la nulidad de una escritura (o instrumento notarial) si no se refiere a una parte esencial del instrumento (...). (...)

C) Sobrerraspados. (...) Se aplica por extensión (...) (de) 'raspaduras', es decir, los raídos que se hacen en el papel con goma o un instrumento cortante, para hacer desaparecer algún trazo, letra, sílaba o palabra. En la práctica se vuelve a escribir sobre estos raídos (...). D) Testados. Las palabras o cláusulas que deben entenderse por no escritas se marcan con una línea inclinada, en sentido inverso al de la inclinación de las letras y de modo que pueda leerse lo que se ha testado...» (PELOSI, 1980: 213-215). 7.

REDACCIÓN DEL INSTRUMENTO PUBLICO NOTARIAL

Lo concerniente a la redacción del instrumento público notarial es objeto de regulación legal en los artículos 34 y 35 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numerales de los cuales se desprende lo siguiente: A) En la redacción de instrumentos públicos notariales se podrán utilizar: a) Guarismos. b) Símbolos. c) Fórmulas técnicas. B) En la redacción de instrumentos públicos notariales no se emplean abreviaturas, excepto cuando figuren en los documentos que se inserten. C) En la redacción de instrumentos públicos notariales no se emplean iniciales, excepto cuando figuren en los documentos que se inserten. 97


D) La fecha del instrumento público notarial constará necesariamente en letras. E) La fecha de suscripción del instrumento público notarial (si es distinta a la fecha del instrumento público notarial) constará necesariamente en letras. F) En los instrumentos públicos notariales deberá constar necesariamente en letras y en número: a) El precio. b) El capital. c) El área total. d) Las cantidades que expresen los títulos valores. e) Los porcentajes. f) Las participaciones. g) Los demás datos que resulten esenciales para la seguridad del instrumento público notarial, a criterio del notario. 8.

NULIDAD DEL INSTRUMENTO PUBLICO NOTARIAL

En relación a la nulidad del instrumento público notarial, debe tenerse presente lo normado en los artículos 123 al 126 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que integran el Capítulo V («De la Nulidad de los Instrumentos Públicos Notariales») del Título II («De los Instrumentos Públicos Notariales») del indicado Decreto Legislativo. Así tenemos que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 123 del Decreto Legislativo Nro. 1049, son nulos los instrumentos públicos notariales cuando se infrinjan las disposiciones de orden público sobre la materia contenidas en el referido Decreto Legislativo. Es de resaltar que la nulidad de los instrumentos públicos notariales podrá ser declarada sólo por el Poder Judicial, con citación de los interesados, mediante sentencia firme (vale decir, contra la cual no exista algún recurso impugnatorio). Ello de conformidad con lo preceptuado en el artículo 124 del Decreto Legislativo Nro. 1049. Puntualizamos también que no cabe declarar la nulidad, cuando el instrumento público notarial adolece de un defecto que no afecta su eficacia documental (artículo 125 del Decreto Legislativo Nro. 1049). Así es, «si bien la nulidad del instrumento se da cuando en su facción 98


no se han cumplido las formalidades exigidas por ley, como excepción igualmente se contempla que si estos defectos no afectan la eficacia documental, se mantiene como válido. Este dispositivo que permite cierta flexibilidad al juzgador, -hace posible a su vez- que ante omisiones no relevantes del acto jurídico, no se perjudique al instrumento y por ende a los intervinientes» (CORCUERA GARCÍA, 1994: 204). A tenor del artículo 126 del Decreto Legislativo Nro. 1049, en todo caso, para declarar la nulidad de un instrumento público notarial, se aplicarán las disposiciones del derecho común. Al respecto, debe tenerse en cuenta lo normado en los siguientes numerales del Código Civil: A) Artículo 219 del Código Civil, conforme al cual el acto jurídico es nulo: 1. Cuando falta la manifestación de voluntad del agente. 2. Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artículo 1358 del Código Civil, que prescribe que los incapaces no privados de discernimiento pueden celebrar contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida diaria. Sobre el particular, cabe indicar que, según el artículo 43 del Código Civil, son absolutamente incapaces para el ejercicio de sus derechos civiles: a) Los menores de dieciséis años, salvo para aquellos actos determinados por la ley. b) Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento. c) Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable. 3. Cuando su objeto es física o jurídicamente imposible o cuando sea indeterminable. 4. Cuando su fin sea ilícito. 5. Cuando adolezca de simulación absoluta. Al respecto, cabe señalar que, conforme al artículo 190 del Código Civil, por la simulación absoluta se aparenta celebrar un acto jurídico cuando no existe realmente voluntad para celebrarlo. 6. Cuando no revista la forma prescrita bajo sanción de nulidad. 99


7. Cuando la ley lo declara nulo. 8. En el caso del artículo V del Título Preliminar del Código Civil, salvo que la ley establezca sanción diversa. Sobre el particular, el referido artículo V del Título Preliminar del Código Civil preceptúa que: a) Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público. b) Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan a las buenas costumbres. B) Artículo 221 del Código Civil, según el cual el acto jurídico es anulable: 1. Por incapacidad relativa del agente. Al respecto, cabe anotar que, en aplicación del artículo 44 del Código Civil, son relativamente incapaces para el ejercicio de sus derechos civiles: a) Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad. b) Los retardados mentales. c) Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad. d) Los pródigos. e) Los que incurren en mala gestión. f) Los ebrios habituales. g) Los toxicómanos. h) Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil. 2. Por vicio resultante de: a) Error. b) Dolo. c) Violencia. d) Intimidación. 3. Por simulación (relativa), cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero. Al respecto, el artículo 191 del Código Civil, que versa acerca de la simulación relativa, precisa que cuando las partes han querido concluir un acto 100

Cucs'l'loN¡s G¡Nrrn¡les soBRE r-os I¡¡srRu¡r¿ENTos Púnucos Nor¡nrRL¿s

distinto del aparente, tiene efecto entre ellas el acto ocultado, siempre que concurran los requisitos de sustancia y forma y no perjudique el derecho de tercero.

4.

Cuando la ley

1o

declara anulable.

En lo que atañe a la nulidad de instrumentos públicos notariales, Corcuera García anota que .,el instrumento público notarial es válido como tal, en tanto el acto solemnizado por el notario sea un acto jurídico válido /, además, se hallan cumplido en su facción las formalidades establecidas en la ley. (...) (Se) sanciona con nulidad aquellos instrumentos redactados sin observar las normas específicas sobre el particular, en cuyo caso carecen de valor legal alguno y no surten efectos legales como tales; sin embargo, esto no opera de propio derecho, sino debe ser declarado por la instancia correspondientez eüe en este caso es el Poder Judicial,, (CORCUERA GARCIA , 1994:200).

Al respecto, Barragán refiere que (puesto que el notario está al servicio de la legalidad, es lógico que deba abstenerse de prestar su servicio cuando haya llegado a la conclusión fundada (...) de que el acto o contrato está afectado de nulidad absoluta. Sería contradictorio a lo esencial de su función autorizar, a sabiendas, actos jurídicos que son violatorios de la ley, que no habrán de tener eficacia por tener un vicio de nulidad absoluta. En los demás casos, es decir, cuando no esté en la hipótesis contemplada en las hneas anteriores, cumplirá con su deber de vigilar la legalidad de los actos pasados ante é1, advirtiendo a los interesados las irregularidades que observe, pero sin llegar a negar su autorización si las partes insisten una vez advertidas, de todo 1o cual habrá de quedar testimonio escrito en el respectivo instrumento>> (BARRAGAN, 1979:34). Pelosi examina 1o relacionado a la nulidad y anulabilidad de los documentos notariales de esta manera: ,ra) Documentos nulos:

1)

En razón del nutor: n) Falta de firma del autorizante (...);b) falta de competencia material, territorial y personal (del notario) (...); c) falta de investidura o capacidad (...).

2) Por rnzón de los sujetos instrunrcntnles:

n) Falta de firma de alguno de los comparecientes; b) falta de la firma a ruego cuando corresponda; c) falta de firma o incapacidad de uno o más testigos cuando su presencia fuese requerida o necesaria. 101

M

3)

b)

¡cusl Vru-RvrcENcto CÁnoeNns

Por rnzón de la forma: a) Extensión del documento en hojas que no cumplen los extremos legales para ser considerado protocolo (...);b) inobservancia de las formalidades enumeradas (en la luy) (...); c) transgresión al orden cronológico (...).

Documentos anulables:

a)

Por declaración de falsedad material o ideológica (...); b) Cuando tuviese enmiendas, palabras entre lÍneas, borraduras o alteraciones en partes esenciales no salvadas al fin..." (PELOSI , 1980:300).

En opinión de Sanahuja y Soler: ..Es nulo todo instrumento público al que se le niegan las consecuencias

jurídicas a que se dirige. Según el sentido inmanente de las disposiciones del Derecho positivo acerca de la forma y contenido del instrumento público, constituyen las mismas, condiciones de cumplimiento de aquéllas puede tener éste las consecuencias legalmente prevenidas. La ausencia rpot tanto, de cualquier condición (salvo que porprescripción legal se asigne alafaltaotro efecto distinto) determina la ausencia de las consecuencias, y con ella,la nulidad del instrumento público. este instrumento, de suerter ![ü€ sólo con el

(.

.)

Los vicios del contenido del instrumento público afectan a éste. (...) La validez del documento se halla condicionada alavalidez del acto que contiene. La escritura notarial como exponente de una relación jurídica formal de carácter puramente adjetivo, no existe sin una relación sustancial que garantice. Y la nulidad de ésta arrastra lógicamente la nulidad de aquélla.

El acto nulo no puede ser convalidado. Lo que exteriormente se presenta como confirmación es, en rigor, una nueva conclusión del negocio. Por tanto, esta confirmación requiere los mismos requisitos de forma notarial que en su caso la ley prescribiera para el negocio. Y sólo puede surtir efecto a partir de esta nueva conclusión...> (SANAHUIA Y SOLER, 1945, Tomo II: 475-476). Sanahuja y Soler agrega que ,,la nulidad del instrumento público puede originarse por razón de formaz por falta en el mismo instrumento . de los requisitos exigidos para que se deriven las consecuencias legalmente prevenidas. Al contrario de 1o que sucede con la nulidad del acto c contrato objeto del instrumento público, que lleva consigo la nulidad de éste, la

r02

CussloNES

Gsxeulrs

SOBRE t-OS INSTRUpIENTOS PÚsLtCOS

NOr¡,nlnlpS

concurrencia de defectos relativos a la forma anula el instrumento, Pero no el negocio jurídico que constituye su contenido...> (SANAHUIA Y SOLER, \945, Tomo II:480-481).

Zinny, en cuanto a la nulidad del instrumento público notarial por defectos de forma, señala 1o siguiente: ,,Son defectos de forma que pueden invalidarla (la dación de fe propia del instrumento público notarial) los siguientes:a) la omisión áu lu forma escrita; b) eI no escribir en el protocolo (o donde las leyes locales indiquen, cuando no se trate de escrituras públicas); c) el no escribir en el lugar del protocolo donde cronológicamente corresponda; il eI no consignar lugar, fecha y nombre de los otorgantes o requirente; e) el no salvar al final, de puño y letra, lo enméndado, teétado o entrelineado en partes esenciales; fl eI escribir de manera ininteligible o equívoca (...).

Y bien. ZQué tipo de invalídez sufre la dación de fe como consecuencia de cada uno de estos defectos? La nulidad total en el caso de los cuatro primeros (a,b, cy d). La anulabilidad total en el caso del quinto (e), donde será necesario medir la'intensidad'del defecto (decidiendo si es o no esencial la parte enmendada,testada

o interlineada que no ha sido salvada de puño y letra). Y la anulabilidad total o parcial en el caso del sexto (fl, donde además de ser necesario medir la'intensidad'del defecto (decidiendo si la expresión inadecuada llega a ser ininteligible o equívoca) cabe la poiiUiUaad de que éste deje en pie al resto de la dación de fe (así, iuando é1 ha sido claramente expresado)> (ZINNY , \990:95-97).

Zínny,refiriéndose esta vez a la nulidad del instrumento público notarial por defectos en su contenido, hace estas acotaciones: ,.Procede (...) determinar cuáles son los defectos del contenido de la dación de fe (en instrumento público notarial) que pueden invalidarla. (...) E., el caso de los negocios, tales defectos se concretan en los supuestos del contenido insuficiente (negocio con laguna que no puede ser cubierta por la interpretación, como una compraventa sin precio) o prohibido (...). (...) Utl contenido insuficiente de nuestro acto se daría cuando el

notario no determina el objeto que Percibe ('veo y oigo...'). Bien entendido que la insuficiencia debe afectar a la propia percepción y no a la nárración de 1o percibido (de afectar a ésta se darían la Íabedad por emisión o el error...). Bien entendido, Por otra parte, 103

Mrc;UEr- Vrt-t-.,wrccNclo C,in r>cNns

que la integración del contenido incompleto por medio de la interpretación ie está, en nuestro caso, vedada al intérprete. (...) El contenido prohibido se concreta cuando la percepción el notario se logra mediante los sentidos 'inferiores' (tacto, gusto, olfato, etc.); e incluso cuando se la alcanzacon la vista (colores)'o' el oído (ruidos, sonidos) (...).

Determinemos ahora el tipo de invalidez que a cada defecto corresponde. En el caso de la percepción insuficiente es el de la anulabilidad total o parcial, por cuanto aquí será necesario medir el grado de la insuficiencia, que en la mayoría de los casos sólo afectará

a parte de la percepción. A su vez, en el supuesto del contenido prohibido es el de la nulidad parcial, ya que la invalidez de aquella parte de la narración emitida sin recurrir a la vista y el oído no afecta al resto, donde el notario se vale de ellos,, (ZINNY,1990:97-98).

Finalmenle, Zinny, en lo que concierne a la nulidad del instrumento público notarial por defectos en el componente subjetivo de la forma, el contenido y la causa de dicho instrumento, opina de este modo: (... El componente subjetivo de la forma, el contenido y la causa de nuestro acto (respectivamente voluntad, conciencia e intención) puede faltar o estar viciado, en cuyo caso la dación de fe (propia del instrumento público notarial) deviene inválida, pese a hallarse libre de defectos en sus presupuestos y elementos. (...) Et't esta materia y en el terreno de los negocios jurídicos la invalidez es provocada: n) por falta de voluntad, conciencia e intención, como en el caso de la llamada incapacidad 'natural' (demencia sin interdicción, ebriedad sin inhabilitación, hipnosis, estado febril); b) por ausencia de voluntad, como en los casos del Inpsus o error'obstativo' (escribo vendo cl lotc 1, queriendo escribir

vendo el lote 2),la violencia física (me fuerzan a asentir moviendo otro mi cabeza) y la representación didáctica o dramática (negocio 'celebrado' en el aula o en el escenario); c) por estar viciada la conciencia dcl contenido negocial, como er1 los casos del error 'vicio' (escribo vendo el lote 1 crcyendo que se trata del lote 2), el disenso (me ofrecen en venta el lote 1 y acepto por haber oído o interpretado que sc trata del lote 2) y el ánimo jocnndi (broma); d) por estar viciada la intención con que el negocio se celebra, como en los casos del error 'vicio' recaído en el motivo (dono a Juan creyendo que es quien salvó mi vida) y la intimidación,, (ZINNY, 7990:113). 704

CAPITULO VI

1.

CONCEPTO DE INSTRUMENTO PUBLICO PROTOCOLAR Los instrumentos protocolares (... son aquellos que se documentan en el protocolo del notario, esto es, en su archivo cronológico, numerado y foliado de instrumentos, los cuales son objeto de conservación y tustodia por parte del notario. Para la mejor doctrina, solamente éstos son propiaménte los instrumentos públicos..." (GONZALES BARROIN, 2008: 622). ,,... Los instrumentos protocolnres sol: aquellos que se incorporan

al protocolo (...), y que normalmente sirve Par? documentar actos

jurídicos a través de escriturns 7túblicns (...); sin embargo, 9e admite que en el protocolo también se inco{poren actas (...) cuando el requirente 1o soliciG (...). ¿Por qué un acta -que documenta la comprobación de un hechopuede ingresar al protocolo? La razón es de orden práctico, en vista a que puedó ocurrir que alguien se encuentre interesado en_que el acta de comprobación de un determinado suceso se conserve indefinidamente notarial. Por tanto,la necesidad de seguridad documental cr, (en"iarchivo este caso la protección del documento contra el riesgo de pérdida, extravío o deterioro) es aquí fundamento preponderante Para establecer una excepción al régimen general>, (GONZALES BARRON, 2008: 623).

Pelosi hace estas acotaciones sobre los documentos notariales protocolares: Según el punto de vista, el término'protocolar' cabe fundamentalmente "... co.rro adjefivación para indicar los documentos extendidos en las hojas o sellos que dan ser al protocolo inicial, es decir,_a los que ticnen su grafíá y nacen en ese objeto material y reúnen las demás 105

Mrcu¡l VnLRvrceNclo

CÁnneNes

condiciones necesarias pararevestir calidad de documento notarial en las diferentes clases que admiten los originales producidos en el protocolo. Se trata entonces de una cuestlón de éxistencia y no de persistencia.

(...) Son tambiérr_y por extensión protocolares, las copias de los documentos habilitantes que se incórporan (al protocoló notarial)> (PELOSI

, 7980: 248-249).

Las características de los instrumentos públicos protocolares son las que se enuncian a continuación:

((. Se incorporan

. o . . . o . . o

al protocolo.

Son eminentemente formales.

Gozan de la garantía de la autenticidad. Son medios de prueba ante terceros. Son públicos. Son ejecutivos.

Producen efectos jurídicos. Son inscribibles. Su contenido perdura a través del tiempo.

ostentan la calidad de prueba plena, (TAMBINI AVIL A,2006: 103).

De acuerdo a 1o normado en el artícuIo 25 del Decreto Legislativo

Nro. 1049, son instrumentos públicos protocolares las esirituras

públicas, instrumentos,y_ demás actas que el notario incorpora al protocolo notarial; que debe conservar y expedir los trasladoé que la ley determina. En el artículo 36 del Decreto Legislativo Nro. 7049 se precisa que el protocolo notarial es la colección ordenada de registrbs sobre la misma materia en los gfe elnotario extiende los instrumentos públicos protocolares con arreglo a ley.

Tambini Avila considera que *... el protocolo es la colección o conjunto de instrumentos públicos notariales archivados y encolados ordenadamente de acuerdo a la forma que dispone la Ley,"r,ior registros notariales que forman parte del archivo del N-otario,, (TÁMBINI AVILA, 2006: 92).

706

Los INsrnuMENTos PúeLIcos PnorocoLenss

Según Pelosi: <... La noción (de protocolo) se construye en torno a la idea de colección o conjunto ordenado de documentos notariales matrices.

La finalidad de conservación de esos documentos, que Permite a Iavez el juego armónico de la circulación de la copia en el tráfico jurídico y el orden cronológico, que es la pauta dominante para la acumulación, afirma ese concepto. (. .) En sentido teleológico puede hablarse de protocolo como colección. Con alcance descriptivo y aun en juicio sintético, no es admisible

que prive tal significado.

(.) Si et protocolo se constituye a posteriorl (colección endógena) y en consecuencia el documento rnatriz (sin perjuicio de que lo integren otros) nace o se crea material y jurídicamente fuera de é1, ninguna reserva cabe formular a la concepción fundada en el conjunto. El protocolo, en esos casos, representa un todo, es decir, la unión de

los documentos respectivos, según las pertinentes reglas legales. Cuando el protocolo se forma a priori (colección exógen a) yaexiste, antes de ser extendidos, otorgados y autorizados los documentos en los libros o en los folios u hojas movibles rubricados, autenticados, registrados o habilitados. La sede del documento, en cuanto a uno de los elementos de la corporalidad, se concibe en función de la unidad que distin guirála serie de documentos, en número limitado o no, que pueden tener cabida, en sistema cerrado o abierto; Pero es protocolo antes y después, y la colección en sentido técnico, es solamente un 'después'. En todo caso la unión o agruPamiento que pertenece al 'antes' se efectúa por libros, cuademillo, hojas, etcétera, y nunca por medio de los documentos que están llamados a recoger. La colección como 'después' es simplemente el trabajo material de unión física en base al orden cronológico>> (PELOSI, 1980: 181-183).

Pelosi concluye sobre el protocolo señalando lo siguiente:

definido analíticamente, determinando "... El protocolo debe ser

elcontenido de su concepto através de laenurneración de los elementos físicos, sustantivos y formales que concurren a su formación.

() r07

M rcu

nl

Vr Lr-.,rvrcENclo CÁnneN,.rs

El protocolo se integrará con los siguientes elementos:

1.

2. 3.

Los folios originariamente movibles, habilitados para el uso exclusivo de cada registro y numerados correlativamente en cada año calendario. El conjunto de documentos escritos en aquellos folios durante el lapso mencionado aunque no hayan sido firmados.

l,as diligencias, notas y constancias complementarias o de referencia consignadas a continuación o al margen de los documentos matrices r ! er:r su caso, las de apertura, cierre u otras circunstancias.

4.

Los documentos que se incorporen por imperio de las leyes o a requerimiento expreso o implícito de los comparecientes y por disposición del notario.

5.

Los índices que deban unirse. En suma, el protocolo consiste en una universalidad jurídica formada por diversos elementos que se describen (...), cuya función final es la de conservar ordenadamente los documentos notariales, resguardar los derechos que por ellos se crean, modifican, transmiten o extinguen, y facilitar su reproducción..." (PELOSI, 1980: 183-184).

2.

REGISTROS QUE INTEGRAN EL PROTOCOLO NOTARIAL Antes que nada, conviene tener presente que:

-

-

-

((... El archivo notarial es el conjunto de registros que forman el protocolo..., (TAMBINI AVIL A,2006:97). ((... El protocolo (...) es el conjunto d,e matrices o registros

ordenadamente dispuestos en tomos, encuadernados y empastados para su conservación y archivamiento en la notaría...> (TAMBINI AVILA, 2006: 97). Se llama Registro .... al papel notarial que forma parte de un tomo, a las fojas o pliegos que 1o conforman y que se encuentran ordenadas, numeradas, foliadas correlativamente, autorizadas y que son para uso exclusivo de la facción de instrumentos públicos protocolares>> (TAMBINI AVIL A, 2006: 98). El archivo notarial ((... es el conjunto también ordenado de instrumentos públicos notariales que constan en los registros los que a su vez forman el protocolo,, (TAMBINI AVIIA, 2006:98). 108

-PRorocoLARES Los INsrnuMENros Púeucos

Ahora bien, los registros que integran el protocolo notarial (que, como se viera, constituye la colección ordenada de registros sobre la misma materia en los que el notario extiende los instrumentos públicos protocolares con arreglo a ley) son los siguientes (previstos en el artículo 37 deI I)ecreto Legislativo Nro. 1049):

a) Registro de escrituras públicas. b) I{egistro de testamentos. c) Registro de protestos. d) Registro de actas de transferencia debienes muebles registrables. e) Registro de actas y escrituras de procedirnientos no contenciosos.

0

Registro de instrumentos protocolares denominados de constitución de garantía mobilíariay otras afectaciones sobre bienes muebles.

g) Otros registros que señale la ley (como, por ejemplo, el Registro Notarial de Garantías y otras Afectaciones sobre Bienes Muebles, conforme a la Ley Nro .28677; etc.).

3.

FORMA DE LLEVAR LOS REGISTROS NOTARIALES

Cada registro notarial se compondrá de cincuenta fojas ordenadas correlativaménte según su numeración y podrán ser llevados de dos maneras (previstas en el artículo 38 del Decreto Legislativo Nro. 1049), a saber:

a)

En veinticinco pliegos de papel emitido por el Colegio de Notarios,

b)

En cincuenta hojas de papel emitido por el Colegio de Notarios, que se colocarán en el orden de su numeración seriada,para

los mismos que se coloc arán unos dentro de otros, de modo que las fojas del primer pliego sean la primetay la última; que lás del segundo pliego sean la segundu y la penúltima y así sucesivamente.

permitir el uso de sistemas de impresión comPutatizado.

4. AUTORIZACION Y FOLIACION DE LOS REGISTROS NOTARIALES Cada registro notarial será autorizado antes de su utilización, bajo responsabilidad del notario, por el Colegio de Notarios al-que pertenece,' bajô el procedimiento y medidas de seguridad que éste fije (artículo 39

del Decreto Legislativo Nro. 1049). 109

Mrcu¡l VrunvrcgNcro

CÁnoeN¡.s

En 1o que respecta a la foliación de los registros notariales, cabe

indicar que las fojas de cada registro serán numeradas en forma correlativa, respetándose la serie de su emisión (artículo 40 del Decreto Legislativo Nro. 1049).

5.

FORMACION DE TOMOS

En 1o que respecta a la formación de tomos, el Decreto Legislativo Nro. 1049, en su artículo 41, establece claramente:

A) Que se formará un tomo por cada díez registros, eü€ deben

encuadernarse y empastarse dentro del semestre siguiente a su utilización.

B) Los tomos

serán numerados en orden correlativo.

6. CONSERVACION Y SEGURIDAD DE LOS

REGISTROS

NOTARIALES Según Sotomayor Bernós, ((... la conservación de la matriz en el Protocolo es también su responsabilidad (del notario). Esta conservación o custodia del mismo demanda la toma de medidas de seguridad adecuadas para su cuidado que disipen cualquier riesgo de extravío o sustracción> (SOTOMAYOR BERNO S, 799 1: 24) . T aLjurista destac a que (SOTOMAYOR BERNOS,7997:24). En cuanto a la conservación de los registros notariales, el artículo 42 del Decreto Legislativo Nro. 1,049 señala que el notario responderá del buen estado de conservación de los tomos.

En lo que respecta a la seguridad de los registros notariales, el Decreto Legislativo Nro. 1,049, en su artículo 43, preceptúa:

A)

Que no podrán extraerse los registros y tomos de la oficina del notario, a excepción de los siguientes casos:

a) b) B)

Por razones de fuerza mayor. Por ser necesaria tal extracción para el cumplimiento de la función notarial.

Se realiz aránnecesariamente en la

se encuentran los registros

diligencias: 110

oficina del notario (en donde

y tomos aludidos) las siguientes

Los lNs'r'nuMENTos Púelrcos PnorocouR¡s

a)

Exhibición ordenada por mandato judicial o del Ministerio Público.

b)

Pericia ordenada por mandato judicial o del Ministerio Público. Cotejo ordenado por mandato judicial o del Ministerio Público.

c) d) Cualquier otra diligencia

ordenada por mandato judicial o

del Ministerio Público.

7.

CIERRE DE tOS REGISTROS NOTARIALES

El treintiuno de diciembre de cada año se cerrarán el registro (notarial), sentándose a continuación el último instrumento una constancia suscrita por el notario, la que remitirá, en copia, al Colegio de Notarios (artículo 44,parte inicial, del Decreto Legislativo Nro. 7049). Si en el registro (notarial) quedan hojas en blanco serán inutilizadas mediante dos líneas diagonales que se trazarán en cada págtna con la indicación que no corren (artículo A(,parte final, del Decreto Legislativo

Nro.

7049).

8. EXTENSION DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS PROTOCOLARES Las reglas relativas a la extensión de los instrumentos públicos protocolares están contenidas en los artículos 45, 46 y 47 del Decreto Legislativo Nro. 1049,los cuales establecen claramente lo siguiente:

A)

Los instrumentos públicos protocolares se extenderán observando riguroso orden cronológico, en los que se consign ará almomento de extenderse elnúmero que les corresponda en orden sucesivo.

B) Los instrumentos públicos protocolares

se extenderán

uno

a

continuación del otro.

C) Cuando no

se

concluyala extensión de un documento público

protocolar o cuando luego de concluido y antes de su suscripción se advierta un error o la carencia de un requisito, el notario indicará en constancia que firmará, que el mismo no corre.

9. INTANGIBILIDAD DEL INSTRUMENTO

PUBLICO

PROTOCOLAR En aplicación del artículo 9 del Decreto Legislativo Nro. 1.049, numeral

que trata acerca de la

intangibilidad del instrumento público protocolar: 111

Mlcusl

Vn-r-RvlcsNcro CÁnopNns

A) El instrumento público protocolar suscrito por los otorgantes y autorizado por un notario no podrá ser objeto de:

a) Aclaración en el mismo instrumento. b) Adición en el mismo instrumento.

c) Modificación B)

en el mismo instrumento.

Cualquier aclaración, adición o modificación en el instrumento público protocolar suscrito por los otorgantes y autorizado por un notario deberá hacerse mediante otro instrumento público protocolar y deberá sentarse constancia en el primero, de haberse extendido otro instrumento que lo aclara, adiciona o modifica.

c) En el caso que

el instrumento público protocolar que contiene la aclaración, adición o modificación se extienda ante distinto notario, éste comunicará esta circunstancia al primero, para los efectos de que se cumpla con sentar constancia en el primer instrumento público protocolar de haberse extendido otro instrumento que lo aclara, adiciona o modifica.

D) Cuando el notario advierta algún error en la escritura pública, en relación a su propia declaración, podrá rectificarla bajo su responsabilidad y a su costo, con un instrumento aclaratorio sin necesidad que intervengan los otorgantes, informándoseles del hecho al domicilio señalado en la escritura pública.

10. REPOSICION DEL INSTRUMENTO PUBLICO PROTOCOLAR Con arreglo a 1o previsto en el artículo 49 del Decreto Legislativo Nro. 7049, el notario podrá solicitar la autorización para la reposición de un instrumento público protocolar en los siguientes casos:

A) Destrucción del instrumento público protocolar. B) Deterioro del instrumento público protocolar.

C)

Pérdida del instrumento público protocolar.

D) Sustracción parcial del instrumento público protocolar. E) Sustracción total del instrumento público protocolar. Ante la ocurrencia de tales hechos, el notario debe informarlo al Colegio de Notarios al que pertenece, pudiendo solicitar a éste, como se indicara,la autorización correspondiente a efecto de que se proceda ILz

Los INsrnuMENTos Púsr-lcos PnorocolnRss

público protocolar en cuestión. Todo ello sin peijuicio de la responsabilidad que correspol{a por la d.estrucción, detérioro, pérdida o sustracción (parcial o total) del instrumento público protocolar. a la reposición del instrumento

\I.

EL REGISTRO NOTARIAL DE ESCRITURAS PUBLICAS 1L.L Generalidades

derivadas de las resoluciones judiciales o administrativas que se ordenen, así como de las actas y certificaciones que las partes soliciten, cumpliendo con las formalidades de ley y que no tengan registro específico" (CORCUERA GARCIA ,7994: 67). Registro de Escrituras Públicas es parte del Protocolo Notarial, "El en el que se incorporan todos los actos y contratos que no tienen_registro especial determinado por la ley. Esto quiere decir que en este Registro se incorpora la manifestación de la voluntad de los comParecientes (otorgantes y / o intervinientes), contenidos en los actos y,contratos, en las actas (deproto cohízacíón) ordenadas por el luez, por la ley o por la autoridad administrativa. Todos y cada uno de los actos y contratos son incorporados mediante el instrumento notarial de la 'escritura pública' ó 'acta notarial protocolizadar, (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:161). Lo relativo al registro notarial de escrituras públicas es objeto de tratamiento legal en los artículos 50 al 66 delDecreto Legislativo Nro. '1,049, que integran la Sección Primera () del Capítulo II (
A) Las escrituras públicas. B) Las protocolizaciones. Es de destacar que Por la protocolización

se incorporan al registro notarial de escrituras públicas los documeñtos que la ley, resolución judicial o administrativa ordenen: artículo 64 delDecreto Legislativo Nro. 1049.

C) Las actas que la ley determina. 113

Mrcusl

Vr r-LlvlcpNclo CÁnne¡¡ns

11.2 Concepto de escritura pública

La definición legal de escritura pública se halla contenida en el artículo 51 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numeral que señala que escritura pública es todo documento matriz incorporado al protocolo notarial (qte constituye la colección ordenada de registros sobre la misma materia en los que el notario extiende los instrumentos públicos protocolares con arreglo a l"y), autotizado por el notario, que contiene uno o más actos jurídicos. Según Torres Aguilar, la escritura pública <... es el documento autorizado por notarios en que constan las relaciones jurídicas de los partícipes, para que sirvan de leyes entre los mismos, o se refieren a hechos relacionados con el derecho...> (TORRES AGUILAR; citado por P42,1939:170).

Ignacio Moreno conceptúa a la escritura pública como ,,... el instrumento autorilado por una persona constituida en dignidad sobre negocio concerniente a la misma dignidad u oficio, o lo que pasa ante escribano público> (MORENO; citado por PAZ,1939: 170). Gonzales Barrón anota que la escritura pública se caracterízapor siguiente: <... ser un instrumento típicamente notarial, de caráiter protocolat,y cuya función es contener documentalmente las declaraciones de voluntad por la que los otorgantes disponen sus intereses mediante actos y negocios jurídicos)> (GONZALES BARRON, 2008: 637). 1o

Tambini Avila afirma que: <... La escritura pública es el instrumento público protocolar por excelencia. Es el instnrmento original que el Notario, autor del mismo,

conserva en su protocolo luego de ser redactado y autorizado de acuerdo a las normas legales vigentes. Este instrumento público fotrnaliza una declaración de voluntad

dictada en ejercicio de la autonomía privada , y aI ser otorgado (asumido como forma de expresión de esa declaración de voluntad) es autorizado por el Notario (qru le atribuye la fuerza de su fe pública) r parra conservarlo en su archivo notarial o protocolo, y expedir las copias que las partes requieran)) (TAMBINI AVILA, 2006:109).

En opinión de ]osé Paz; <... Es (la escritura pública) (...) una clase especial de instrumento público extendido en el protocolo correspondiente, por los escribanos t1"4

Los INsrnuMENTos PúsLrcos Pnorocol¡nss

públicos (notarios) u otros funcionarios autorizados Para ejercer iunciones similares, de acuerdo con 1o establecido en los preceptos legales de fondo y forma (...).

Matriz o escritura matriz, de nota la idea fuente y base de la escritura pública; es el documento original extetiorizante de la determináción jurídica;viene a ser el continente solemne y formal de un consentimiento (...) o de un hecho constatado y sancionad'o eficazmente para la producción de efectos jurídicos (...). solemne' del acto jurídico, involucramós en el concepto d_e la frase la necesidad

Al decir que la escritura pública es la 'exteriorización

de lÍenar todos los requisitos que han de prestarle aquellas características de legitimidad, facilidad, certeza, Permanencia y eficacia (...).

Por ello, la expresión plena del acto jurídico en su integridad y completo desarrollo, revestido de todas sus características.y requisitos legales, es 1o que comúnmente denominamos matriz, estb es, la verdadera escritura pública>, (PAZ,1939:170-171). P

érez Fernánd ez DeI Castillo sostiene que:

<... La escritura

pública hace constar un acto jurídico (...).

(..) En las escrituras se hacen constar actos jurídicos; como consecuencia (...) huy un otorgamiento de voluntad (...). (...)

En la escritura pública los otorgantes manifiestan su voluntad de

obligarse (...). (...) (...) Una escritura tiene como efecto hacer constar la expresión de la voluntad en un acto jurídico, darle la forma notarial exigida por la ley (...). (...)

(...) Al escriturar, el notario examina el derecho, da la fe de conocimiento de las partes y estas otorgan su consentimiento ante notario; estos elementos configuran la nafuraleza jurídica de la escritura pública... (PEREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO, 1981: 103-106). 1L5

M¡cusr- Vrr-LevrcsNclo CÁnoE¡¡¡,s

Para Salazar Puente de la Vega, son caracteres de la escritura pública las que enuncia seguidamente:
un instrumento protocolar.

Es redactado observando las partes que establece la

ley (sumilla,

introducción, cuerpo, conclusión). riguroso orden cronológico y las demás formalidades que establece la L"y (...).

Se extiende en

Forma parte del archivo notarial. Se

extiende en un papel seriado, numerad o, autorizado previamente

por un miembro de la Junta Directiva del Colegio de Notarios, designado por el Decano. Forma parte del protocolo notarial (archivo notarial)" (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:103). Barragán dice de la escritura pública lo siguiente:
unitario que consiste en el otorgamiento del respectivo instrumento es (...) la culminación de un proceso lógico y complejo. Tiene su iniciación en el precontrato (minuta) que es, en general, el acuerdo de voluntades que gira alrededor de los elementos esenciales del negocio jurídico deseado por las partes (...) y que llega a una fase final que se caracterízaporque en ella el notario recoge, revisa, ajusta a la ley y, alno hallar objeción alguna de fondo, autoriza las declaraciones y estipulaciones de las partes.

Lo que constituye la esencia del instrumento público notarial

o

escritura pública es la recepción que el notario hace de la expresión de voluntad de la parte o partes contenida en declaraciones o en estipulaciones, su examen a la luz de la técnica jurídic a,Ia creación del documento en la forma legalmente adecuada, darle como contenido aquellas declaraciones o estipulaciones, seguido de la aceptación de la parte o de las partes, que significará su total conformidad con 1o escrito en cuanto coincide con lo deseado para alcartzar los fines perseguidos, por todo lo cual el notario firmará t1.6

Los INsrnuMENTos PúsLlcos Pnorocomnes

el documento y así adquirir á La alta y eminente categoría de instrumento público notarial. (...) El concepto de escritura pública (...) podría exPresarse así: Es el documento autorizado con las solemnidades legales, por el notario competente, a requerimiento de parte, para ser incorporado al protocolo, que contiene un acto o un negocio jurídico, creado para su eficacia, para su pruebn o para su constitución, y destinado a ser reproducido en copias auténticas de igual aalor que el original" (BARRAGAN, 1979:42-43).

Según Carral y De Teresa, la escritura pública es ((... el instrumento

que contiene un acto jurídico. (...) En las escrituras se contienen declaraciones de voluntad, manifestaciones de consentimiento, contratos y otros actos jurídicos...> (CARRAL Y DE TERESA ,1978:148). Dicho_juti"t3 precisa que ,,el notario colabora en esa exteriorización de la voluntad

de las escrituras, de la construcción jurídica, dándole un nacimiento efícaz al acto. Aquí es donde se acentúa su carácter de profesional del derecho, al calificar y alredactar el acto, cumpliendo todos los requisitos esenciales para su entera valide z y Perfección,, (CARRAL Y DE TERESA ,1978:148). Carral y De Teresa destaca que los efectos de la escritura pública son los que explica a continuación: probatorios.- No todas las menciones que contiene una escritura tienen el mismo valor. Huy que distinguir:

<1.. Efectos

a)

Aseveraciones del notario que le constan por sus sentidos 'de visu aut de auditu'. Son las que el notario asevera que ejecutó é1 mismo, o que se desarrollaron en su presencia, siempre en el ejercicio de sus funciones. Sólo demostrando la falsedad del instrumento, pueden desconocerse estas aseveraciones.

b)

Declaraciones de las partes. Se trata de las hechas en presencia del notario. Su verdad intrínseca hace prueba hasta

no comprobarse lo contrario. No implica nunca falsedad. (...)

2. Efectos formales.- No debemos

olvidar que estamos hablando del instrumento público (continente) y no del acto jurídico (contenido). (...) La Ley (...) fija los casos en que la escritura (...) será nula. (...) Fuera de los casos determinados (...), el instrumento no es nulo,aun cuando el notario infractor de alguna prescripción 117

MrcuEr-

legal quede suieto

a

Vtlllv¡cgncto

CÁnogNes

la responsabilidad que en derecho proceda

(...).

nulo el acto que contiene? Para responder a esta pregunta hay que ponerse en los tres casos posibles:

Si la escrifura es nula ¿es

a)

El acto es solemne (forma de ser). El acto puede ser solemne, por precepto legal o Por voluntad de las partes que así 1o pactaron como condición de existencia. Si la escritura es nula, el acto es inexistente.

b)

La ley exige la forma no para la existencia sino para la plena validez del acto, para concederle efectos probatorios plenos

(forma de valer). (...) (Se establece) la regla de la nulidad. trata de una nulidad relativa que Puede ser purgada por confirmación (...). Sila escritura es nula, el acto es relativamente nulo; pero si está firmado, cualquiera de las partes puede obligar a la otra a que se le dé la forma legal (...). Se

c)

Se escogió la forma libremente, pero no Porque la ley o algún pacto obligara a las partes a ello. Si la escritura es nula, el acto

no es nulo, sino que vale como contrato privado si aquélla está firmada (...).

3.

Efectos ejecutiuos.- (...) (Se) le otorga al instrumento notarial efectos ejecutivos..." (CARRAL Y DE TERESA, 1978: 164-765).

Pelosi considera que las escrituras públicas son susceptibles de la siguiente diversificación:

instrumentan: de compraventa, de mutuo "a) Por el negocio que hipotecario, de mandato, de donación, de testamento, de cancelación, etcétera.

b)

Por la finalidad que persiguen: confirmatorias, aclaratorias, rectificatorias, complementarias, modificatorias, ampliatorias, etcétera.

c) Por el tipo de declaración que contienen:

constitutivas,

reproductivas, de reconocimiento, confesorias.

d)

Por el modo del otorgamiento: como negocio primario, como negocio de pago o cumplimiento, como renoaatio contractus, como negocio de fijación jurídic a, etcétera.

e) f)

Por los comparecientes: unilaterales, bilaterales y plurilaterales. Por la naturale za de la relación jurídic a; inter aiaos y mortis causa. 118

Los INsrnuMENTos Púelrcos Pnorocor"¡Rrs

g)

Por la naturale za de las prestaciones: a título oneroso y a título

gratuito.

h)

Por Ia modalidad de las obligaciones: relativas a actos puros, condicionales o con plazo.

i)

Por las formalidades del otorgamiento: con unid.ad de acto y con otorgamiento sucesivo.

i) k)

Por el tiempo en que se formalizan: in continenti o ex interualo. Por el carácter de los intervinientes que concurren a la celebración

del negocio: judiciales, administrativas y privadas> (PELOSI, 1980:254-255).

11.3 Partes de la escritura pública

La redacción de la escritura pública comprende tres partes (conforme al artículo 52 del Decreto Legislativo Nro. 1049):

a) Introducción. b) Cuerpo.

c) Conclusión. l1..3.l Introducción de la escritura pública Como se señalara anteriormente, una de las partes que comprende la redacción de la escritura pública es la introducción de la misma (artículo S2,llteral a, del Decreto Legislativo Nro. 1049). Cabe indicar gü€, según el artículo 53 del Decreto Legislativo 1049, antes de la

Nro. introducción de la escritura pública, el notario podrá

indicar:

A) B)

El nombre de los otorgantes de la escritura pública. La naturalezajurídica del acto jurídico de que trata la escritura

pública. Como 1o hace notar Tambini Avila, la introducción (TAMBINI AVIL A, 2006: 1 11). LT9

Mrcupr- VlnRvrcpNclo CÁnosNns

En relación al contenido de la introducción de la escritura pública,

el artículo 54 del Decreto Legislativo Nro. 1049 establece que tal introducción expresará 1o siguiente (en forma obligatoria y no facult ativa, se entiende):

a) Lugar y fecha de extensión del instrumento. Según Pérez

'

Fernández Del Castillo, ) (PEREZ FERNANDEZDEL CASTILLO, 1981: 170). Gonzales Barrón hace notar que ,.... la mención del LUGAR (...) resulta importante porque de esa manera se localiza en el espacio el otorgamiento del instrumento, lo cual permite determinar si el notario actuó dentro del territorio (distrito notarial) en el que goza de competencia, o no...> (GONZALES BARRON, 2008: 647). Gonzales Barrón destaca también que .,... la mención del lugar se entiende cumplida con la indicación más o menos detallada de éste (dirección o ubicación del domicilio u oficina en que se llevó a cabo el otorgamiento), o bien con una simple indicación de 'en mi oficio notarial', pues éste se encuentra perfectamente localizado y físcalizado por los órganos de vigilancia del notariado, por 1o que esta fórmula per relationem no puede generar duda...,, (GONZALES BARRON,2008: 641). En relación a la fecha de la escritura pública, Gonzales Barrón señala que .,la mención de la FECHA se 1'ustifica porque el protocolo notarial es el conjunto de instrumentos ordenados en forma estrictamente cronológica.

por lo que sería inadmisible que una escritura posterior en el orden, sin embargo, sea anterior en cuanto a la fecha. Ese error conllevaría no sólo a presumir la falsedad de la fecha, sino que en forma radical ocasiona la nulidad del instrumento (...). Igual sanción se produce por falta de fecha...)) (GONZALES BARRON, 2008: 642). Sobre el particular, PérezFernández Del Castillo afirma que:
La determinación de la fecha de la escritura (...) es importante en relación con su aplicación temporal o sea cuando empiezan a surtir efectos. t20

Los INs'rnuMENTos PúsLIcos Pnorocomnrs

notarial la fecha debe ser cierta y determinada; (...) g"êralmente la fecha del instrumento se asienta al principio de la redacción del proemio...> (PEREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO, L98L: 180). En todo documento

b) Nombre del notario.
civil, domicilio y profesión u de la indicación que seguida otorgantes; los ocupación de respecto Al ,Pétez Fernández proieden por su propio derecho. lo siguiente: otorgante de áel Castifo anota sobre el concepto

c) Nombre, nacionalidad, estado

Como la palabra 1o dice, significa otorgar, o sea dar. Es quien da el cotrsentimiento al firmar la escritura o al imprimir la huella digital y firmando otro a su ruego. Es quien directa y personalmente t"áIt"u el acto jurídico. El apoderado es otorgante> (PEREZ FERNANDEZ DEL CASILLO, L981: 183). .....

d) El documento nacional de identidad -D.N.I.- y los legalmente establecidos para la identificación de extranjeros.

circunstancia de intervenir en el instrumento una Persona en representación de otra, con indicación del documento que 1o autoriza. La circunstancia de intervenir un intérprete en el caso de que alguno de los otorgantes ignore el idioma en el que se redacta el-instrumento. Al iespecto, Gon zales Barrón señala acerca del intérprete que "... NO ES UN DECLARANTE en la escritura en el sentidó de que sobre él no recaen los efectos del negocio, ni tampoco actúá en rePresentación de parte, pot lo_que su participación se limita a traducir el texto documentado de la

e) La

uno o más de los comParecientes que no son inteligentes en el idioma propio del instrumento...>' (GONZALES BARRON, 2008: 651). En rélación al intérprete, el artículo 30 del Decreto Legislativo Nro. 1049 establece: A. que_cuando alguno de los

óscrituia

a

intéresados no conozca el idioma usado en la extensión del instrumento público notarial de que se trate, el notario exigirá T2T

Mrcusr- VrLLRvlcpNcro CÁnoENns

la intervención de intérprete, nombrado por la parte que ignora el idioma, eI que hará La traducción simultánea, declarando bajo su responsabilidad en el instrumento público notarial la conformidad de la traducción; y B. que el notario, a solicitud expresa y escrita del otorgante del instrumento público notarial, insertará eI texto en el idioma del interesado o podrá adherirlo, en copia tegalizada notarialmente, al instrumento público notarial original, haciendo mención de este hecho.

s) La indicación de intervenir una persona, llevada por el otorgante, en el caso de que éste sea analfabeto, no sepa o no pueda firmar, sea ciego o tenga otro defecto que haga dudosa su habilidad, sin perjuicio de que imprima su huella digital. A esta persona no le alcanza el impedimento de parentesco que señala el Decreto Legislativo Nro. 7049 para el caso de intervención de testigos (en su artículo 56, que se verá más adelante). Sobre el particular, Pelosi advierte que: <... Si una de las partes (sujeto instrumental) no sabe firmar, debe hacerlo en su nombre otra persona que no sea de los testigos

del instrumento. Esa imposibilidad se extiende a los casos en que no puede firmar por algún impedimento físico u otras razones. (...) (Se) sanciona con nulidad las escrituras que no tuvieren la firma a ruego cuando las personas no saben o no pueden escribir.

(...) El escribano (notario) debe expresar la causa porque no puede firmar (...),y esta regla es aplicable para las escrituras públicas en general respecto de los otorgantes. La exigencia queda cumplida expresando que no 1o hace por hallarse imposibilitado para hacerlo o a causa de la enfermedad que padece, sin que sea indispensable determinar con precisión la enfermedad o accidente que 1o inhabilita para hacerlo.

Tanto la manifestación de no saber como de no poder firmar podría resultar incierta (...). En cualquier caso, se trata de una declaración del otorgante o interesado y éste es el hecho que el escribano (notario) autentica, y no su sinceridad" (PELOSI,1980:230-237) h) La fe del notario de la capacidad,libertad y conocimiento con que se obligan los otorgantes. r22

Los INsrnuMENTos Púellcos PnorocolnREs

i)

La indicación de extenderse el instrumento con minuta o sin ella.

Cualquier dato requerido por ley, que soliciten los otorgantes o que sea necesario a criterio del notario. Continuando con el contenido de la introducción de la escritura pública, concretamente con 1o que tiene que ver con la identidad de los ótorgantes de la misma, cabe indicar gü€, conforme al artículo 55 del Decreto Legislativo Nro. 1049:

i)

-

El notario daráfe de conocer a los otorgantesy / o intervinientes

o de haberlos identificado.

-

Es obligación del

-

Cuando elnotario lo juzgeconveniente

notario acceder a la base de datos del Registro y Estado Civil -REMEC- en aquellos Identificación Nacionálde lugares donde se cuente con acceso a Internet y sea posible Para la indicada entidad brindar el servicio de consultas en línea ,para la verificación de la identidad de los intervinientes mediante la verificación de las imágenes, datos y / o la identificación por comparación biométrica de las huellas dactilares. y

eigirá

otros documentos

/o Ia intervención de testigos que garanticen una adecuada

identificación.

-

El notario que diere fe de la identidad de alguno de los otorgantes,

inducido áerror por la actuación maliciosa de los mismos o de otras personas, no incurrirá en resPonsabilidad.

Sobre el particular, Barragán enseña lo siguiente:

.,Al comparecer el presunto otorgante de la escritura, el notario deberá proceder a identificarlo, para poder dar fe de que quie_n ante é1 Je affibuye determinado nombre es la persona que puede llevarlo, la que Áocial y jurídicamente se individualiza con aquel nombre. Esté juicio del notario es 1o que se llama lafe de conocimiento (..). (...) El instrumento público (...) no podría cumplir los fines Para los cuales existe en el tráfico jurídico si en é1no aParece su legítima procedencia, es decir, sino existe la absolutaseguridad deque proced.e

iealmente de la persona o personas a quienes se atribuye. Inútil sería que el notário afirmara que estas o aquellas declaraciones fueron hechas y son por consiguiente ciertas, si no existe en igual grado la certeza de quien las hizo. Sería inútilla escritura pública 123

Mrcuel VrlLRvrc¡Ncro CÁnoeNns

si por la falta de esa cetteza fuera necesario, en cada caso en que hubiera de hacerse valer, probar la identidad de la persona o Personas a quienes se atribuye esa escritura pública; por eso, para la seguridad del tráfico jurídico, es de la más alta conveniencia que se le imponga al notario la obligación de dar esa seguridad, no solo en cuanto a las declaraciones contenidas en la escritura pública, sino también en cuanto a quien las hizo; al dar esa seguridad, nace obviamente una presunción de autenticidad, fundada en el hecho de que, en el momento de recoger las declaraciones, el notario tomó las medidas legalmente adecuadas para impedir, o por lo menos, hacer difícil la suplantación. (...) La comparecencia de las partes comprende la afirmación de unhecho:

que la persona compareció físicamente ante el notario, y el juicio hecho por el notario de que esa persona es idéntica a la que se llama de cierto modo. Esa identificación puede ser mediata o inmediata, según que el notario llegue a ella por ciencia propiá (inmediata, según la terminología usual), o que sin existir un conocimiento previo, el notario 1o adquiera por medios supletorios, tales como documentos, testigos, etc. (medinta)> (BARRAGAN, \979: 57-58). José Paz señala al respecto lo siguiente:

(... El escribano (notario) tiene la obligación de'dar fe' de que

conoce personalmente a los otorgantes.

Esta imposición de Ialey, creándoles a los escribanos (notarios) el deber de cerciorarse de la individualidad de los otorgantes que concurren ante ellos a celebrar sus convenciones, es base primordial de la eficacia de los actos notariales,yaque la escritura, como todo

instrumento público, lleva implícita la plena fe de su contenido, razónpor la cual,la seguridad de las transacciones exige se asegure que las personas dispuestas a creaÍ, modificar o extinguir un derecho o una obligación, sea la misma,,que se sabe es capaz de crearlos, modificarlos o extinguirlos, evitando de ese modo los serios perjuicios que acarrearíalasubstitución de personas)) (PAZ, 1939: 209).

Salazar Puente de la Vega estima que el cumplimiento de los requisitos de la introducción de la escritura pública sirve para 1o siguiente:

124

Los INsrnuMENTos Púaucos PRorocol-RnEs

evita se declare la nulidad del documento que contiene el acto jurídico, es decir, la escritura pública.
Sirve para determinar la competencia del Notario. Sirve paradetermin ar lacomparecencia de las partes en el lugar y fecha indicados. Sirve parademostrar la capacidad civil de los comParecientes a la fecha del otorgamiento y suscripción. Sirve para identificar plenamente a las Personas. Sirve para determinar si en el instrumento se ha otorgado con o sin representación. Sirve paradetermin arlafe que el Notario da, respecto a la capacidad, hbertád, y conocimiento con que se obligan las partes.

Sirve para determinar su comparecencia como: otorgante (parte de la relación obligacional), interviniente (testigo, intérprete, perito, etc.). De manera tal que se determina la identiff.ryt:t y iapacidad civil de los comParecientes> (SALAZAR PUENTE DE LA VEG A, 2007 : 105-106). 11,.3.2 Cuerpo de la escritura

pública

Como se indicara anteriormente, una de las partes que comPrende |a redacción de la escritura pública es la relativa al cuerpo de la misma (artículo 52, llteral b, del,Decreto Legislativo Nro. 1049). Acerca del contenido del cuerpo de la escritura pública, el artículo 57 delDecreto Legislativo Nro .1049 señala claramente que el cuerpo de la escritura pública contendrá:

a) La declaración de voluntad de los otorgantes, contenida

en literalmente. insertará se que letrado,la por minuta autorízada ,,El cuerpo (...) contibne la declaración de voluntad de las partes, en minuta previa o sin ella en los casos_en q19 lo r"u ""p*sada petmite la ley..." (GONZALES BARRON, 2008: 653-654).
MIcu¡t- VrL¡-Rvrcrwc¡o CÁnoeNns

que viene autorizado por abogado, / además en é1 se hace la rogación al notario con el fin de extender la escritura pública en base a dicha minuta. Si bien la escritura se extiende en base a la minuta, la cual debe transcribirse fielmente y en su integridad en el instrumento notarial, empero, es posible que los otorgantes modifiquen, aclaren o deroguen alguna o algunas de la estipulaciones de la minuta, de 1o que se dejará constancia en la conclusión de la escritura (...). E t tal caso, es evidente que no se requiere de autorización de abogado (...), ni rogación...> (GONZALES BARRON, 2008: 654). La minuta, pues, ((... es un borrador o extracto que contiene los elementos esenciales de un contrato cuyo acuerdo perfecciona al contrato, aunque luego se vaya acordando sobre los demás elementos, quedando todos incluidos en el documento final que extienda

un funcionario investido de autoridad por el

Estado...)>

(SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:717).

b)

Los comprobantes que acrediten la representación, cuando sea necesaria su inserción.

c)

Los documentos que los otorgantes soliciten su inserción.

d) e)

Los documentos que por disposición legal sean exigibles.

Otros documentos que el notario considere convenientes.

11.3.3 Conclusión de la escritura pública Como se expusiera con anterioridad,una de las partes que comprende la redacción de la escritura pública es la relativa a la conclusión de la misma (artículo S2,Iiteral c, del Decreto Legislativo Nro. 7049).

En cuanto al contenido de la conclusión de la escritura pública, cabe señalar gu€, conforme al texto del artículo 59 del Decreto Legislativo Nro. 1,049,la conclusión de la escritura pública expresará:

a)

La fe de haberse leído el instrumento, por el notario o los otorgantes,

Al respecto, Barr agfuexpresa lo siguiente: <<... Para que esto se produzca (el otorgamiento de la escritura pública) es condición previa inevitable que los otorgantes hayan leído el instrumento, a fin de enterarse de su contenido y apreciar si responde a sus deseos y a sus fines. (...) La lecfura del instrumento es, pues, elemento previo indispensable paraque el consentimiento pueda ser dado con pleno conocirniento de los otorgantes...)) (BARRAGAN, 1979:81). Dicho autor agrega que .,1a lectura de a su elección.

126

Los INsrnuMENTos Púnucos Pnorocol¡nss

totalidad, especialmente cuando a petición de los interesados la reahzael notario; pero esos mismos interesados u otorgantes pueden leer el instrumento por sí mismos o por medio de persona designada por ellos para ese fin, o en combinación entre ellos mismos y su comisionado...> (BARRAGAN, Ia escritura debe hacerse en su

7979:81).

b)

La ratificación, modificación o indicaciones que los otorgantes hicieren, las que también serán leídas. A1 respecto, Gonzales Barrón expresa 1o siguiente: <<... Luego de la lectura,la ley señala que debe efectuarse la constancia de ratificación de voluntad de los otorgantes (...). Si bien es cierto que este requisito se entiende obligatorio, sin embargo, consideramos que no se trata de un elemento esencial, pues el simple hecho que los otorgantes hayan firmado la escritura pública, significa que éstos han ratificado su voluntad de obligarse con el texto documentado...> (GONZALES BARRON,2008: 656). En cuanto a la facultad que tienen los otorgantes para hacer agregados o modificaciones al acto jurídico que se documenta en la escritura pública y que se hace constar en la conclusión de ésta, Gonzales Barrón sostiene acertadamente que ,.... en caso de haber contradicción entre una estipulación pactada en el cuerpo del instrumento, y otra de la conclusión, entonces se entenderá que esta última prevalece, pues por cuestión temporal es la última voluntad que se manifestó,y con 1o cual se deroga o modifica 1o anterior. En cualquier caso de modificación o agregado, es evidente que no se requiere de autorización de abogado ni rogación (...). Es decir, no le son aplicables las formalidades propias de la minuta, ya que en ese estado de la audiencia notarial YA NO HAY MINUTA> (GONZALES BARRON, 2008: 656-657). La fe de entrega de bienes que se estipulen en el acto jurídico.

c) d) La transcripción literal de normas

legales, cuando en el cuerpo

de la escritura pública se cite sin indicación de su contenido y están

referidos a actos de disposición u otorgamiento de facultades.

e) La transcripción de cualquier documento o declaración sea necesario y que

que pudiera haberse omitido en el cuerpo de la

escritura.

f)

La intervención de personas que sustifuyen a otrasr por mandato,

suplencia o exigencia de la ley, anotaciones que podrán ser marginales. 127

M¡cuet- Vru-RvrceNcro CÁnneN¡s

g)

h)

Las omisiones que a criterio del notario deban subsanarse para

obtener la inscripción de los actos jurídicos objeto del instrumento y que los otorgantes no hayan advertido. La corrección de algún error u omisión que el notario o los otorgantes adviertan en el instrumento.

i)

La constancia del número de serie de la foja donde se inicia y de la foja donde concluye el instrumento.

i)

La impresión dactilar y suscripción de todos los otorgantes así como la suscripción del notario, con indicación de la fecha en que firma cada uno de los otorgantes así como cuando concluye el proceso de firmas del instrumento. Sobre el particular, ]osé Paz enseña que .,el vocabLo'firma'deriva según los filólogos del verbo latinoy'rmare que traducen por afirmar o dar tuerza;

y expresa la idea de una firrneza puesta en el documento por los que, como interesados en el contenido del mismo, deben suscribirlo. En este sentido, (...) la escritura pública debe contar con una triple afirmación: la de los interesados directos en el acto notariado -los otorgantes-, la de los que testifiquen la veracidad de 1o manifestado por las partes y ocurrido en su presenci a (y amenudo también dan fe de la identidad de alguno de los otorgantes) y, finalmente, la garantía gráfica del funcionario, vale decir, la autorizaciónnotarial del escribano)) (P AZ, t939: 244) . Neri refiere que ,,... por disciplina jurídica, la firma es el requisito fundamental de tod,o instrumento; no 1o es en función de forma, sino como medio operativo para expresar la voluntad respecto de una declaración determinada. En este sentido, la ley enuncia que el instrumento público requiere esencialmente para su validez que esté firmado por todos los interesados que aparezcan, en él como parte (...). Esto es incuestionable: no es posible, en ningún caso, admitir que el instrumento caÍezca de firma, porque ciertamente ella extiende al instrumento la declaración de voluntad en cuanto a su contenido..." (NERI,1980, Volumen II: 106). Por su parte, Pelosi nos instruye que la firma <(... son los caracteres idiomáticos mediante los cuales en forma manuscrita, de una manera particular y según el modo habitual, una persona se individu alizay expresa su voluntad y asentimiento en los actos sometidos a esta formalidad...> (PELOSI, 1980: 226-227). Pelosi agrega que .,... en fórmula más abreviada y con relación a las escrituras públicas, que contienen actos jurídicos, podría decirse L28

Los INsrnuMENTos Púsllcos Pnorocolnnes

que la firma constituye una objetividad del consentimiento...> (PELOSI, 1980: 227). Al respecto, Carral y De Teresa resalta

que.,... la firma es parte del otorgamiento (...) y es la manifestación formal y escrita del consentimiento. Deben mencionarse: la o las fechas de las firmas (...). Si alguien no sabe firmar o no puede hacerlo, furnará poi ét la pársona que él elija...> (CARRAL Y DE TERESA ,7978:762). L1.4

Intervención de testigos en el otorgamiento de escrituras públicas

Neri enseña que: (Una) de las condiciones impuestas (...) para la validez del instrumento público, es la presencia de los testigos en la celebración del acto. Ante la importancia de tal pieza jwídica, en cuanto a la plena fe que trasunta en su contenido, el codificador no creyó prudente confiarlo al testimonio único del funcionario, y por ello impuso la asistencia de los testigos al acto en el instante de su otorgación. En cierto sentido se juzga que los testigos actúan para auspiciar el carácter de autoridad que pone el funcionario en el desempeño de su misiófl,y, asimismo,paradar sustentáculo a las declaraciones que registra el documento. Como quiera que sea, la otorgación del acto delante e los testigos es una medida de amparo de las partes y una garantía del propio funcionario. Empero, no todas las personas tienen condiciones para actuar como testigos. Para serlo es preciso tener capacidad, o 1o que es igual, sólo son hábiles por la ley para atestiguar la otorgación directa y verdadera de un acto público todas aquellas personas de ambos sexos que no tienen para ello incapacidad absoluta o relativa. La presencia de los testigos al acto es ionsiderada como una formalidaá esencial del proceso formativo del instrumento...> (NERI,'1980, Volumen .<...

II: 108-109). Conforme se desprende de la parte inicial del artículo 56 del Decreto Legislativo Nro . 1049, para intervenir como testigo en el otorgamiento de escrituras públicas se requiere tener la capacidad de ejercicio de sus derechos civiles. Al respecto, debe tenerse en cuenta gu€, según el artículo 43 del Código Civil, son absolutamente incapaces para el ejercicio de sus derechos civiles: 1. los menores de dieciséis años, salvo para aquellos actos determinados por la ley;2.los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento; y 3. los sordomudos,los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar t29

Mrcue¡-

VrllrvrcrNclo CÁnopN¡s

su voluntad de manera indubitable. También debe tenerse presente gü€, conforme al artículo 44 del Código Civil, son relativamente incapaces para el ejercicio de sus derechos civiles: 1. los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad; 2. Ios retardados mentales; 3. los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; 4. los pródigos; 5. los que incurren en mala gestión;6. los ebrios habituales;7.los toxicómanos y 8. los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil. No sólo se requiere que el testigo que intervenga en el otorgamiento de escrituras públicas cuente con plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles, sino que, además, es necesario patatal intervención que el testigo no esté incurso en los siguientes impedimentos (contemplados en el artículo 56 del Decreto Legislativo Nro. 1,049):

A) Ser sordo. B) Ser ciego. C) Ser mudo. D) Ser analfabeto. E) Ser cónyuge del compareciente. F) Ser ascendiente del compareciente. G) Ser descendiente del compareciente. H) Ser hermano del compareciente.

I) D

Ser cónyuge del notario.

K)

Ser pariente del

L)

No poder identificarse plenamente, a juicio del notario.

Ser pariente Cel

notario dentro del cuarto grado de consanguinidad.

notario dentro del segundo grado de afinidad.

LL) Ser dependiente del notariado (y

ro sólo del notario).

Es de destacar que al testigo cuyo impedimento no fuere notorio al tiempo de su intervención en el otorgamiento de la escritura pública de que se trate, se le tendrá como testigo hábil si la opinión común así

hubiera considerado. Ello de conformidad con lo dispuesto en la parte final del artículo 56 del Decreto Legislativo Nro. 7049. 1o

L1.5

Minutario

En principio, debe tenerse presente la noción de minuta. 130

Los InsrnuMENTos Púsllcos PnorocoLRnss

Así, según Pérez Fernández Del Castillo, las minutas <... eran documentos previos, no definitivos que contentan actos que posteriormente

debían elevárse a escritura pública...)) (PEREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO,I9SL: L17). Borja Soriano señala sobre la minuta lo siguiente: <... La minuta es un documento prelimin ar,pot decirlo asi en el que se consignan las bases de un contrato o acto qus después ha de elevarse a escritura pública. Puede decirse que el cóntrato consignado en minuta, tiene (o p_ue{e tener) sus elementos intrínsecos; Pero le falta la forma...> (BORIA SORIANO; citado por CARRAL Y DE TERESA,7978:168). ((... se entiende por'minuta'un documento José Paz refiere que o de proyecto, en el que_las partes sinteticen borrador privado, especie de

ius .uru.teiísticas del acto o contrato a celebrar. Naturalmente, no se puede indicar con carácter general cuáles deben ser esas características, pero conviene que el escribano (notario) que labrarála escritura, Procure qr" s"ut lo más completas posibles, para evitar discusiones por malos entendidos posteriores> (P AZ, 1939 : 182).

minuta es el documento o extracto en que se plasma un contrato o acuerdo, que tiene valor Para las_partes si 1á suscriben y que se encuentra autorízado por un abogado> "llut (TAMBINI AVIL A.,2006:176). La mencionada jurista destaca que (en aplicación del principio de rogación, sh el cual el Notario-no podría irrt"t'o"r,ir,La minuta es entendida como aquella solicitud formal que realizan los particulares a fin de que su voluntad expresada en un instrumento-privado adquiera la categoría, previa escrituración, de Instrumento Púbh.o,, (TAMBINI AVILA, 2006: 176). Tambini Avila, por último, sostiene que son caracteres de la minuta los que enuncia Para Tambini

Avila,

<... la

seguidamente:

. . . . . . .

Contiene un acto jurídico. Es

una solicitud de escrituración dirigida al Notario Público.

Recoge la voluntad del o los otorgantes. Es redactada Es firmada

por el abogado.

por los otorgantes.

Es attorizada (firmada) por el abogado. Debe ser fechada.

Tiene valor probatorio entre las partes. 131

Mrcurl

o . . .

VrL¡-Rv¡ce¡qcro CÁnoeNRs

Es un instrumento

privado.

Si no está firmada

por las partes no tiene valor probatorio.

Se exceptúa su presentación en

algunos actos.

Debe contener los requisitos de forma y de fondo que exige el acto jurídico que contiene> (TAMBINI AVIL A, 2006: 116-177).

Salazar Puente de la Vega estima como caracteres de la minuta los que indica a continuación:

Es un documento que contiene la primigenia manifestación de voluntad de los otorgantes. Contiene el acto o contrato que las partes celebran.

Es redactada por un profesional en Derecho (abogado) quien conociendo de la técnica jurídica desarrolla el documento. El objeto de la minuta es el otorgar una escritura pública; porque la minuta es un acto jurídico que supone una manifestación de voluntad destinada a crear relaciones jurídicas. Es un mero requisito para elevar a escritura pública.

Debe estar autorizada por abogado colegiado (...). Contiene la impresión de las firmas de los otorgantesy

/ ointervinientes> (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:717-118).

Ahora bien, lo concerniente al minutario es objeto de tratamiento legal en el artículo 60 del Decreto Legislativo Nro . 1049, conforme al cual:

A) En las minutas

se anotará las fojas del registro y la fecha en que se extendió el instrumento.

B)

formará un tomo de minutas cuando su cantidad 1o requiera, ordenándolas según el número que les corresponda.

Se

C) Los tomos se numerarán correlativamente. Al respecto, resulta importante tener en consideración 1o relativo al llamado kardex, que como bien 1o hace notar Tambini Avila, ((... se usa para identificar el ingreso de una minuta que pretende ser elevada a escritura pública. Hablar de número de Kardexes 1o mismo que referirse al número de expediente, file o fólder, asignado al trámite ingresado o iniciado en una notaría> (TAMBINI AVIL A, 2006: II9). L32

Los INsrnuMENTos Púsltcos PRotocol-RRes

en que es inexigible la minuta en el otorgamiento de escrituras públicas Los casos en que es inexigible la minuta en el otorgamiento de escrituras públicas son los siguientes (previstos en el artículo 58 del Decreto Legislativo Nro. 1049): 11..6 Casos

A) B) C) D) E) F) G)

Otorgamiento de Poder. Aceptación de Poder.

M) N) Ñl O)

Donación de órganos Y tejidos. Constitución de micro y Pequeñas empresas'

Sustitución de Poder. Revocación de Poder. Renuncia de poder. Renuncia de nacionalidad. Nombramiento de tutor en los casos que Puede hacerse Por escritura pública. H) Nombramiento de curador en los casos que puede hacerse por escritura Pública. D Reconocimiento de hijos. D Autorización Para el matrimonio de menores de ed'ad otorgada por qüienes ejercen la patria potestad' K) Aceptación expresa de herencia. L) Renuncia exPresa de herencia. LL) Declaración jurada de bienes y rentas.

Hipoteca unilateral. Otros que la leY señale.

1L.7 Atttorización de instrumento público posterior al cese del

notario Si el notario ha cesado en el cargo sin haber autorizado una escritura pública o acta notarial protocolar, cuando aquella se encuentre suscrita por todos los intervinientes, puede_cualquier interesado pedir por escriio al Colegio de Notarios eniargado del archivo, que designe á ,rt, notario, paralue autorice el instrumento público, con indicación qn" se verifica este acto y citand_o previamente a las de 1a fecha "t partes (artículo or a"t Decreto Legislativo Nro. 1049). 133

Mrcupr- VrllevrcnNcro CÁRoeruns

En el caso de que el notario ha cesado en el cargo y la escrifura o acta notarial no haya sido suscrita por ninguno o alguno de los otorgantes, podrán éstos hacerlo solicitándolo por escrito ál Colegio de Nótarios encargado del archivo, para que designe un notario, quien dará fe de este hecho y autorizarála escritura con indicación de láfecha en que se verifica este acto (artículo 62 del Decreto Legislativo Nro. 1,049).'

Por último, no podemos dejar de mencionar gü€, transcurridos dos años de ocurrido el cese del notario, los archivoi notariales serán transferidos al Archivo General de la Nación o a los archivos departamentales, de conformidad con el artículo 5 del Decreto Ley Nro .794I4y el artículo 9 de su Reglamento (artículo 63 del Decreto Legislativo Nio. 1049). LL.8 Protocolización de documentos

PérezFernández Del Castillo enseña que:
se trata sólo de hacer constar en el protocolo la éxiitencia de determinado documento que (se) agrega al apéndice. (.

..)

En la protocolización el documento tiene una existencia anterior, fuera de la notaría, no ha sido elaborado por el notario, como sucede con la escritura pública. El notario al protocolizar un documento sólo hace constar su existencia y que 1ó ha agregado al apéndice y la fecha en que lo hace, (PEREZFERNAN-DIz om CASTILLO, L98L:29I). Pelosi refiere que:

agregar o introducir al protocolo un documento.

La incorporación puede producirse con o sin transcripción del contenido total o_parcial del documento y por imperio d-e la ley, a requerimiento de parte o porque el notario lo estima útil y conveniente. Ese requerimiento es a veces expreso y en ocasiones implícito, sea por razones de redacción o poinatuialeza del acto. Protocolizar o protocolar no significa la mera transcripción o inserción. Es menester que el documento entre a formar párte del protocolo por su introducción en el mismo físicamente.

r34

Los lNsrnuMENTos PúsLIcos Pnorocollnes

(...)

Protocoli zadoo protocolado un documento, forma Parte del protocolo. No es otra la raiónque da sentido al término protocoluar.En sentido

material, protocolai es Poner o incluir en elprotocolo, y en sentido jurídico es formar parte del mismo Para completar la escritura...> (PELOSI, 1980: 187). Según Gonzales Barrón: <

.

..

La protocol ízacíónno es en sí un instrumento, Pu-es ésta consiste

en la incorporación de un documento determinado al protocolo del notaril, y que se formaliza a través de un ACTA DE PROTO-

coLrzACIoN

(...).

(...) La protocolízaciónes la incorporación al registrode escrituras de los áocumentos que la ley, resolución judicial o administrativa

ordenen. Esta incorporación se realiza sentando un ACTA en el registro de escrituras públicas,y agregando los documentos al final del tomo donde corre sentada el acta de protocolización (...). La finalidad de la protocolizacíón no es otra que la custodia y la conservación de estos documentos en el archivo del notario, quien luego de ello podrá expedir copias o traslados...)) (GONZALES BARRON,2008: 625). En opinión de Barragán:

( .) La protocolización puede presentarse:

a)

Como acto independiente cuya única finalidad es precisamente la protocolización, bien sea pofque así lo manda la ley (...), o porque así 1o desea la parte. En tales casos, la respectiva escritura ño tiene ninguna otra finalidad que contener la expresión de voluntad de proto colizat determinado documento.

b)

Como acto complementario de otro principal. Tal es el caso de protocolizacíónde los documentos con los cuales el otorgante á"ttt.t"ttra determinada calidad (...). En estos casos, la protocolización se realiza en el mismo acto y tiene por objeto iomptetarlo, de suerte que el documento así protocolizad o viene a formar un todo, jurídicamente, con la escritura. 135

Mrcupr- Vnl¡vrceNcro CÁnnrN¡s

(...) La protocolizaciónpuede ser legnlntente obligatoria

o

simplemente

aoluntaria, segúnque la ley disponga que determinado documento, expediente o actuación deba protocolízarse para que produzcala totalidad de los efectos jurídicos que le son propios, ó cuando es la mera voluntad particular la que actúa movida por causas completamente extrale gales. (...) Se protocoliza un documento cuando la voluntad expresada en la escritura es, sencillamente,, incorporar materialmente al protocolo dicho documento; y si en este se ha manifestado el conseñtimiento de las partes, en la escritura de protocolízación no se recoge un nuevo consentimiento, sino que se hace la entrega material del documento protocolizado al notario, para su incorporación al protocolo) (BARRAGAN, 1979: 93-94).

Tambini Avila nos informa que el procedimiento para la protocolización de documentos es como sigue:

<(- El Notario recibe el oficio que contiene la solicitud de protocoLización adjuntando la resolución respectiva y los documentos que constan en un expediente y queierán máteria de protocolización.

-

Identifica con nombre la materia de que tratan los documentos alcanzados.

-

Señala los nombres de los intervinientes, que aparecen en los documentos aLcanzados y el número de folios dé que constan.

-

Redacta el acta de protocoLízación, suscribiéndola luego de fecharla.

-

Incorpora el Acta en su Registro de Escrituras Públicas de Actas de Protocolización.

-

El Notario agtega los documentos materia de la protocolización, al final del tomo donde corre sentada el acta de protocolización.

-

Genera el ingreso en el Indice Cronológico (TAMBINI AVIL A, 20A6: 774).

y Alfabético>

Según el artículo 64 del Decreto Legislativo Nro . 1049, por la protocolízación se incorporan al registro de escrituras púbhcls los documentos que ordenen:

-

La ley. 136

Los INsrnuMENTos Púst-lcos PRorocounes

-

Alguna resolución judicial. Alguna resolución

administrativa.

:

En cuanto al contenido del acta de proto cohzacíón, cabe indicar que el1o está regulado en el artículo 65 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numeral que preceptúa que el acta de protocolización contendrá:

A) La indicación del lugar. B) La indicación de la fecha. C) El nombre del notario. D) La materia del documento.

E) F)

Los nombres de los intervinientes. El número de fojas de que conste.

G) El nombre del juez que ordena la protocoltzación.

H) El nombre del secretario cursor del Juez que ordena la protocolízacíón.

I)

La mención de la resolución que ordena la protocolización con la indicación de estar consentida o ejecutoriada.

D

La denominación de la entidad que solicita la protocolización (si fuera el caso, vale decir, en el supuesto que la protocolización sea ordenada no judicialmente sino en virtud de una resolución administrativa).

El notario agregará los documentos materia de la protocolización al final del tomo donde corre sentada el acta de protocolización (artículo 66,parte inicial, del Decreto Legislativo Nro. 7049).

Los documentos protocolizados no podrán separarse del registro de escrifuras públicas por ningún motivo, como categóricamente ordena la parte final del artículo 66 del Decreto Legislativo Nro. 1049. L1.9 Reglas a seguir en caso de inscripciones sustentadas en partes

o escrituras públicas presumiblemente falsificadas Las reglas a seguir en caso de inscripciones sustentadas en partes o escrituras públicas presumiblemente falsificadas están contempladas en la Quinta Disposición Complementaria del Decreto Legislativo Nro. 1,049,

conforme al cual: 737

Mtcuel V¡lr-RvrcgNcro CÁnnsNns

A) En el caso de inscripciones sustentadas

en partes o escrifuras públicas presumiblemente falsificadas, el notario ante quien supuestamente se habría otorgado dicho instrumento, en un plazo no mayor de tres días hábiles de conocer este hecho, deberá comunicar esta circunstancia al registro público, bajo su responsabilid ad, y solicitar una anotación preventiva, que tendrá una vigencia de un año contado a partir de la fecha del asiento de presentación.

B)

Si dentro de ese pIazo, se anota la demanda judicial o medida cautelar que se refiera a este mismo hecho, dicha anotación judicial se correlacionará con la anotación preventiva y surtirá sus efectos desde la fecha del asiento de presentación de esta

última.

C) La interposición de estas acciones judiciales, corresponderá a aquellos que tengan interés legítimo en la nulidad de la inscripción obtenida con el título falsificado. D) Vencido el plazo de un año a que se refiere elprimer acápíte, sino se hubiera anotado la demanda o medida cautelar, la anotación preventiva caduca de pleno derecho.

11.10 Reglas a seguir en caso de inscripciones sustentadas en escrituras públicas en las que presuntamente hubo suplantación de los otorgantes

Las reglas a seguir en caso de inscripciones sustentadas en escrituras públicas en las que presuntamente hubo suplantación de los

otorgantes se encuentran contenidas en la Sexta Disposición Complementaria del Decreto Legislativo Nro. 7049, según el cual: A) En el caso de inscripciones sustentadas en escrituras públicas en las que presumiblemente se habría suplantado al o a los otorgantes, el notario ante quien se otorgó dicho instrumento, podrá solicitar al Registro Público, bajo su responsabilidad, una anotación preventiva, que tendrá una vigencia de un año contado a partir de la fecha del asiento de presentación.

B)

Si dentro de ese plazo, se anota la demanda judicial o medida cautelar que se refiera a este mismo hecho, dicha anotación judicial se correlacionará con la anotación preventiva y surtirá sus efectos desde la fecha del asiento de presentación de esta

última. 138

[,os Irus'rnuMENlos Púeltcos PRorocolenrs

C) La interposición de estas acciones judiciales, corresponderá a aquellos que tengan interés legítimo en la nulidad de la inscripción obtenida con el título falsificado. D) Vencido el plazo de un año a que se refiere el prirner acáplte, sin que se hayan anotado la demanda o medida cautelar, la anotación preventiva caduca de pleno derecho.

12. EL REGISTRO NOTARIAL DE TESTAMENTOS L2.1"

Generalidades

documental para los "El registro de testamentos sirve de asiento

testa mentos en escritura pública (abiertos) o cerrados" (GOI{ZALES BARRON , 2008 627).

En sentido similar se pronuncia Tambini Avila al expresar que el registro de testamentos (es aquelregistro donde se otorgan los testamentos

por escritura pública y se transcriben las actas de los testamentos cerrados, (TAMBINI AVILA,2006:175). La mencionada jurista destaca que la importancia del registro de testamentos .,radica en la reserva que la ley establece para los testamentos. El Notario no podrá informar o manifestar el contenido o existencia de los testamentos mientras viva el testador...>) (TAMBINI AVIL A,2006:775). Lo relativo al registro notarial de testamentos es objeto de tratamiento

legal en los artículos 67 al74 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que integran Ia Sección Segunda (,.Del Registro de Testamentos>>) del Capítulo II (
A)

En el registro notarial de testamentos se otorgará el testamento en escritura pública y el testamento cerrad.o que el Código Civil

señalan.

B)

El registro notarial de testamentos será llevado en forma directa

por el notario, para garantizar Ia reserva que el Decreto Legislativo Nro. 7049 establece para estos actos jurídicos. Sobre el particular, deben tenerse presente las siguientes normas

del Código Civil referidas al testamento en escritura pública y al testamento cerrado: 139

MrcuEr-

-

Vlllev¡ceNclo CÁnopNns

Ciail (sobre las clases de testamento):
Artícuto

691- del Código

(oFormalidades de los Testamentos> de ln Sección Segunda ("Sucesión Testamentaria") del Libro lV ("Derecho de Sucesiones") del Código

Ciaill, son el militar y el marítimo>.

-

Artículo 692 del Código Ciail (sobre eI testamento de analfabetos):
-

Artículo

-

Artículo 694 del Código Ciail (sobre el testamento de los mudos y

Ciail (sobre el testamento de ciegos): . 693 del Código

sordomudos): ..Los mudos, sordomudos y quienes se encuentren imposibilitados

de hablar por cualquier otra causa, pueden otorgar sólo testamento cerrado u ológrafo,,.

-

Artículo 695 del Código Ciail (sobre

las

formalidades testamentarias

generales):

fecha de su otorgamiento, el nombre del testador y su firma, salvo lo dispuesto en el artículo 697 fdel Código Ciail, citado mós adelanteJ. Las formalidades específicas de cada clase de testamento no pueden ser aplicadas a las de otra,.

-

Artículo 696 del Código Ciail (sobre las formalidades esenciales del testamento en escritura pública):

1.

Que estén reunidos en un solo acto, desde el principio hasta

el fin, el testador, el notario y dos testigos hábiles.

2.

Que el testador exprese Por sí mismo su voluntad, dictando su testamento al notario o dándole personalmente por escrito

las disposiciones que debe contener. t40

Los IrusrRuMENTos Púsllcos PRorocoLRnss

3.

Que el notario escriba el testamento de su puño y letra, en su registro de escrituras públicas.

4.

Que cada una de las páginas del testamento sea firmada por el testador, los testigos y el notario. Que el testamento sea leído clara y distintamente por el notario, el testador o el testigo testamentario que éste elija. Que durante la lectura, aLfin de cada cláusula, se verifigü€, viendo y oyendo al testador, si lo contenido en ella es la expresión de su voluntad. Que elnotario deje constancia de las indicaciones gü€,luego de la lectura, pueda hacer el testad ot,y salve cualquier error en que se hubiera incurrido. Que el testador, los testigos y el notario firmen el testamento en el mismo acto>.

5. 6. 7. 8.

Artículo 697 del Código Ciail

(sobre formalidades especiales del

testsmento en escritura pública en caso de ser el testador, ciego, analfabeto, sordo o no saber o poder firmar): el testador es ciego o analfabeto, deberá leérsele el testamento "Si [en escritura pública] dos veces, una por el notario y otra por el

testigo testamentario que el testador designe. Si el testador es sordo el testamento será leído en alta voz por él mismo, en el registro del notario. Si el testador no sabe o no puede firmar 1o haráa su ruego el testigo testamentario que él designe, de todo lo cual se hará mención en el testamento>.

Artículo 698 del Código Ciail (sobre la suspensión de la facción del testamento en escriturct pública)

:

se suspende la facción del testamento [en esuiturapúblical por "Si cualquier causa, se hará constar esta circunstancia, firmando el testador, si puede hacerlo, los testigos y el notario. Para continuar el testamento deberán estar reunidos nuevamente el testador, el mismo notario y los testigos, si pueden ser habidos, u otros en caso distinto>.

Artículo 699 del Código Ciail (sobre

las

formalidades esenciales del

testamento cerrado):

..Las formalidades esenciales del testamento cerrado son:

1.

Que el documento en que ha sido extendido esté firmado en cada una de sus páginas por el testador, bastando que 141

Mlcuel VtLLRvlcsNcro CÁnnsNns

haga al final si estuviera manuscrito por él mismo, y que dentro de un sobre debidamente cerrado o de una cubierta clausurada, de manera que no pueda ser extraído el testamento sin rotura o alteración de la cubierta. 1o

sea colocado

2. Qu" el testador entregue

personalmente al notario el referido documento cerrado, ante dos testigos hábiles, manifestándole que contiene su testamento. Si el testador es mudo o está imposibilitado de hablar, esta manifestación lahará por escrito en la cubierta.

-

3.

Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta en que conste su otorgamiento por el testador y su recepción por el notario, la cual firmarán el testador, los testigos y el notario, quien la transcfibírá en su registro, firmándola las mismas personas.

4.

Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los incisos 2 y 3 se efectúe estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el notario, quien dará al testador copia certificada del acta>.

Artículo 700 del Código Ciail (sobre la reaocación del testqmento cerrado por restitución)

:

puede pedirle, en cualquier tiempo, la restitución de este testamento, lo que hará el notario ante dos testigos, extendiendo en su registro un acta en que conste la entrega,la que firmarán el testador, los testigos y el notario. Esta restitución produce la revocación del testamento cerrado,

aunque el documento interno puede valer como testamento ológrafo si reúne los requisitos señalados en la primera parte del artículo 707 [del Código Ciail, que señala que son formalidades esenciales del testamento ológrafo, que sea totalmente escrito,fechado firmado por el propio testadorl>.

y

-

Artículo

701.

del Código Ciail (sobre la custodia y presentación del

testamento cerrado):
1o

conservará con las seguridades necesarias hasta gü€, después de muerto el testador, el juez competente, a solicitud de parte interesada que acredite la muerte del testador y la existencia 1.42

Los INsrnuMENTos Púslrcos Pnorocol-¡Res

del testamento, ordene al notario la presentación de este último.

La resolución del juez competente se hará con citación de los presuntos herederos o legatarios>.

-

Artículo 702 del Código Ciuil (sobre Ia apertura del testamento cerrado):

personas indicadas en el artículo 707 fdel Código CiaiU, procederá de conformidad con el Código de Procedimientos Civiles [entiéndase de conformidad con el aigente Código Procesal Ciaill".

-

Artículo 703 del Código Ciail (sobre Ia conaersión del testamento cerrado a testamento ológrafo):

"Si el juez comprueba que la cubierta está deteriorada, de

manera que haya sido posible el cambio del pliego que contiene el testamento, dispondrá que éste valga como ológrafo, si reúne

los requisitos señalados en la primera parte del artículo 707 [del Código Ciailr QU€ señala que son formalidades esenciales del testamento ológrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por eI propio testadorl>.

l2.2Formalidad del registro notarial de testamentos De acuerdo a 1o normado en el artículo 68 del Decreto Legislativo Nro. 1,049, el notario observará en el otorgamiento del testamento en escritura pública y el testamento cerrado las formalidades prescritas por el Código Civil. Al respecto, nos remitimos a 1o expuesto en el punto anterior, en el que se citan diversas normas relativas a las formalidades del testamento otorgado en escritura pública y del

testamento cerrado. 12.3 Remisión de relación de testamentos al Colegio de

Notarios

El notario remitirá al Colegio de Notarios, dentro de los primeros

ocho días de cada mes, una relación de los testamentos en escritura pública y testamentos cerrados extendidos en el mes anterior (artículo 70, prímer párrafo, del Decreto Legislativo Nro. 1'049). Para tal efecto, llevará un libro de cargos, que será exhibido en toda visita de inspección (artículo 70, úItimo párrafo, del Decreto Legislativo Nro. 1049).

I43

Mrcuel Vlu-RvrcsNcro CÁnoENes

!2.4Inf.orme o manifestación del testamento Se prohíbe al notario y al Colegio de Notarios informar o manifestar el contenido o existencia de los testamentos (en escritura pública y cerrados) mientras viva el testador (artículoTt,parte inicial, del Decreto Legislativo Nro. 1049).

El informe o manifestación acerca del contenido o existencia de los testamentos (en escritura pública o cerrados) deberá hacerse por el notario con la sola presentación del certificado de defunción del testador (artículo 7I,pafte final, del Decreto tegislativo Nro. 1049). L2.5 Traslado de testamentos

El artículo 72 del Decreto Legislativo Nro. 1049 trata acerca del traslado de testamentos y prescribe que el testimonio o boleta del testamento, en vida del testador, sólo será expedido a solicitud de éste. Al respecto, Corcuera García señala que ..la reserva impuesta (respecto de la existencia y contenido de los testamentos) no se ve vulnerada si es el propio testador quien solicita los traslados respectivos. El otorgante del testamento es absoluto en cuanto a la manifestación y comunicación a los herederos declarados o a terceros. El notario debe dejar constancia al expedir el testimonio respectivo, que éste le es solicitado por el propio

testador, a efecto de no incumplir con la norma impuesta y dejar a salvo su responsabilidad" (CORCUERA GARCIA, 1994: 134). Sobre el particular, conviene tener presente que:

-

El testimonio en general contiene la transcripción íntegra del instrumento público notarial con la fe que da el notario de su identidad con larnatriz, la indicación de su fecha y foja donde corre, la constancia de encontrarse suscrito por los otorgantes y autorizado por é1, rubricado en cada una de sus fojas y expedido con su sello y fírrna, con la mención de la fecha en que 1o expide (artículo 83 del Decreto Legislativo Nro. 1049).

-

Laboleta en general expresará un resumen del contenido del instrumento público notarial o transcripción de las cláusulas o términos que el interesado solicite y que expide el notario, con designación del nombre de los otorgantes, naturaleza del acto jurídico, fecha y fojadonde corre y la constancia de encontrarse suscrito por los otorgantes y autorízado por é1, rubricada en cada una de sus fojas y expedida con su sello y firma, con mención de la fecha en que la expide (artículo 84, parte inicial, del Decreto Legislativo Nro. 1049). 144

Los INsrnuMENTos Púsllcos PRorocouRes

Inscripción del testamento en escritura pública Según el artículo 73, primer párrafo, del Decreto Legislativo Nro. '1.049, el notario solicitaráIa inscripción del testamento en escritura pública al Registro de Testamentos que corresponda, mediante parte 12.6

que contendrá:

a) b)

La fecha de otorgamiento del testamento en escritura pública.

Las fojas donde corre extendido el testamento en el registro notarial de testamentos.

c) El nombre d,el notario. d) El nombre del testador. e) El nombre de los testigos. 0 La constancia de su suscriPción. Es de resaltar que en caso de revocatoria del testamento otorgado públicá el notario indicará esta circunstancia el parte Por escritura en el que solicitá d Registro de Testamentos que corresponda la inscripción deireferido testamento. Ello se colige del texto del artículo 73, parte final, del Decreto Legislativo Nro. 7049.

12.7 Transcripciones al registro de testamentos referidas al testamento cerrado

Tratándose del testamento cerrado, el notario transcribirá al Registro de Testamentos que corresponda, copia -literal del acta trañscrita en su registro, con indicación de la foja donde corre (artículo 74, prírner párrafo, del Decreto Legislativo Nro. 1049).

En caso de revocatoria del testamento cerrado, el notario transcribirá alRegistro de Testamentos que corresponda, el acta en la que consta la reétitución al testador del testamento cerrado, con indicación de la foja donde corre (artículo 74,últtrno párrafo, del Decreto Legislativo Nro. 7049).

13. EL REGISTRO NOTARIAL DE PROTESTOS Antes que nada hay que precisar que el protesto constituye un acto de caráiter formal meáiante el cual el Notario deja constancia de la falta de pago o de la falta de aceptación de un título valor y, por lo general, .eptés"t'tta un requisito para ejercitar las acciones cambiarias (u r,o ser qüe exista una cláusula liberatoria del protesto). 1,45

M¡cupr- Vru-RvrceNcro CÁnouNes

Lo que atañe al registro notarial de protestos es materia de regulación legal en los artículos 75 al 77 del Decreto Legislativo Nro . 1049, que integran la Sección Tercera (
Igualmente, en este mismo registro se anotaránlos pagos parciales,

negación de firmas en los títulos valores protestados u otras manifestaciones que deseen dejar constancia las personas a quienes se dirija la notificación delprotesto, en el curso del día de dicha notificación y hasta el día hábil siguiente (artículo 75, último párcafo, del Decreto Legislativo Nro. 1049).

El registro notarial de protestos puede constar en libros, o en medios electrónicos o similares que aseguren la oportunidad de sus anotaciones, conforme se desprende del artículo 76 del Decreto Legislativo Nro. 1049. Es de destacar que se podrán llevar registros separados para títulos valores sujetos a protesto por falta de aceptación, por falta de pago y otras obligaciones; y por tipo de título valor, expidiendo el notario certificaciones a favor de quienes 1o soliciten. Así 1o faculta el artículo 77 del Decreto Legislativo Nro. 1049.

En relación al tema examinado en este apartado, resulta importante tener presente las normas de la Ley de Títulos Valores (Ley Nro. 27287) referidas precisamente al protesto. Tales normas son los artículos 70 al 89 de dicha Ley, que integran la Sección Sexta (
que citamos a continuación:

Los INsrnuMENTos Púsl-tcos PnorocoLRnss

70.2 En los títulos valores sujetos a protesto, el protesto o la formalidad sustitutoria que deben ser obtenidos dentro de los plazos previstos al efecto constituyen formalidad necesaria patael ejercicio de las acciones cambiarias respectivas>.
77.7 En los títulos valores sujetos a protesto, ni la incapacidad o la insolvencia decretad a, olamuerte del obligado principal dispensan de la obligación de formalizar el protesto; salvo qué se haya liberado de ello según el Artículo 81" [de la Ley de Títulos Valores, numeral citado más adelantel. 7L.2 Aun cuando se haya liberado del protesto conforme a lo señalado en el párrafo anterior, el tenedor podrá obtener el protesto, siendo en ese caso de su cuenta los gastos respectivos.

71.3 Si ha muerto la persona a quien el título debe ser presentado, el protesto que se realice contra éste surtirá plenos efectos legales inclusive contra sus herederos.

71'4 El protesto reali zado contra el obligado principal o, en su caso, contra el girado no acePtante de la Letra de Cambio libera de la obligación de hacerlo contra los demás obligados. Es facultativo hacerlo contra dichos obligados solidariosy / o garantes>.

a) Si se trata de protesto

por falta de aceptación, dentro del de la Letra de Cambio para ese de presentación plazo los 8 (ocho) días posteriores al hasta éfecto e, inclusive, vencimiento de dicho plazo legal o del señalado en el mismo título como término Para su Presentación a su aceptación; b) Si se trata de protesto por falta de pago de la suma dineraria que rePresenta, dentro de los L5 (quince) días posteriores a su vencimiento, con excepción del Cheque y de otros títulos valores con vencimiento a la vista; c) Si se trata de protesto por falta de pago de títulos valores pagaderos a la vista, distintos al Cheque, desde el día siguiente de su emisiórU durante el lapso de su presentación r47

Mrcupl

Vr u-RvrcnNcro CÁnosNes

al pago e, inclusive, hasta los B (ocho) días posteriores al vencimiento delplazo legal o del señalado en el mismo título como térrnino parasu presentación al pago. En estos títulos valores es válido el protesto realizado inclusive el mismo día de su presentación al pago.

d)

Si se trata de protesto por faltade pago del Cheque, dentro deL plazo de presentación previsto en el Artículo 207" .

e)

En los demás títulos valores sujetos a protesto, dentro de los 15 (quince) días siguientes a la fecha en la que debió cumplirse la respectiva obligación.

72.2 En los casos previstos en los incisos b) y el tenedor debe "), dentro de los hacer entrega del título valor al fedatario, primero 8 (ocho) días de los 15 (quince) previstos en ellos. En los casos previstos en los incisos a), c) y d), tal entrega del título al fedatario deberá hacerse dentro de los plazos allí establecidos parasu aceptación o pago, respectivamente. 72.3 Una vez recibido el título valor objeto de protesto, el fedatario realizará la notificación señalada en el Artículo 77" [de Ia Ley de Títulos Valores, nutneral citado más adelonte] dentro de los plazos señalados en el presente artículo>.
señaladas en el Artícuto 66" [de Ia Ley de Títulos Valores, numeral referido allugar de pago de los títulos aaloresl, o cuando esta indicación fuere inexistente, elprotesto se hará mediante notificación cursada a la cámara de comercio provincial correspondiente al lugar de pago o, de no poder determinarse éste, del lugar de su emisión. De no existir cámara de comercio en dichos lugares, el fedatario que intervenga dejará constancia de ello y en su mérito se prescindirá de dicha notificación, sin que por ello se afecte la calidad de título valor protestado que tendrá el documento. 1.48

Los h.rsrnuMENTos Púslrcos PRoroco¡-¡nes

73.3 En el caso de títulos valores cuyo pago debe verificarse mediante cargo en cuenta de una empresa del Sistema Financiero Nacional al efecto señalado en el mismo documento conforme al Artículo 53" [de Ia Ley de Títulos Valores, numeral referido a la cláusula de pago con cargo en cuenta bancaria en caso de títulos aalores que contengan obligaciones de pago dinerariol, el protesto se podrá realizar, en forma facultativa, ya sea mediante notificación cursada por el fedatario a la empresa designada o conforme a 1o previsto en el Artículo 82" [du Ia Ley de Títulos Valores, numeral citado más adelante]>r.
74.1 El protesto será efectuado mediante notificación dirigida al obligado principal:

a) Por Notario o sus secretarios; b) Por ]uez dePaz del distrito correspondiente

al lugar de pago, sólo en caso de no haber Notario en la plaza.

74.2 Los secretarios señalados en el inciso a) serán designados por el Notario. Tal designación, así como el cese deben ser comunicados por el Notario al Colegio de Notarios al que pertenece,pata su anotación en el registro correspondiente que al efecto mantenga dicho Colegio. La responsabilidad por los actos delsecretario corresponde alNotario que 1o designó. 74.3 En los casos de títulos valores pagaderos con cargo en una cuenta que se mantenga en empresas del Sistema Financiero Nacional, conforme a 1o previsto en el Artículo 53" [de la Ley de Títulos Valores, numeral referido a Ia cldusula de pago con cargo en cuentabancaria en caso de títulos aalores que contengan

obligaciones de pago dinerarioJ, las constancias señalando la

causa de la falta de pago que ellas están obligadas a dejar en el mismo título a simple petición del tenedor surten todos los efectos delprotesto. Sin embargo, es facultad del tenedor

optar por el protesto mediante fedatario, conforme a 1o señalado en el último párrafo del Artículo 73" [de Ia Ley de Títulos Vnlores, nunteral citado precedentementel

>.

Mrcusl VrLr-RvrcENcro CÁnosNns

dentro del plazo señalado en el Artículo 72" [de la Ley Títulos V alor es, numer aI cit ado pr e ce dent ement

el

de

.

75.2 Si el último día del plazo dentro del cual debe efectuarse la entrega del título al fedatario o verificarse la notificación del protesto fuere día feriado, sábado o domin3o) o, en el caso de tífulo valor pagadero con cargo en cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional, dicho último día fuese no laborable en la empresa d.esignada, el término queda prorrogado hasta el primer día hábil o, en su caso, día laborable siguiente, siempre que se trate de los días señalados en el párrafo anterior. Los días intermedios feriados, sábado o dominBo y, en su caso no laborables, se consideran para el cómputo del plazo. .
a) b)

El número correlativo que le corresponde;

Lugar y fecha de la notificación;

c) Nombre del obligado contra quien se realiza el protesto; d) Domicilio donde se dirige la notificación; e) Indicación de la denominación del título valor sujeto a protesto, fecha de emisión, fecha de vencimiento en su caso, importe o derecho que representa y cualquier otro elemento necesario para su identificación. Podrá optarse en su lugar por enviar una copia fotostática, u obtenida 150

Los INsrnuMENTos PúsI-rcos Pnorocomnps

por cualquier otro medio similar, del títulos valor objeto de protesto;

0

Nombre del solicitante;

g) h)

Nombre y dirección del fedatario que reñzala notificación; Firma del fedatario;o, de ser el caso, del secretario notarial.

77.2 Esta notificación cursada dentro del plazo previsto en el Artículo 72" [d, Ia Ley de Títulos Valores, numeral citqdo precedentementel deberá ser entregada personalmente o enviada por el fedatario utilizando medios fehacientes que aseguren tal notificación, en el domicilio señalado en el tífulo valor como lugar de pago o, de ser el caso, en el lugar correspondiente según el Artículo 73" [de la Ley de Títulos V alor es, numer al citado pr ecedent ementel > .
que podrán constar en libros, hojas sueltas u otros medios mecánicos o electrónicos; así como de los pagos o aceptaciones parciales, negación de firma u obligaciones que señalen las personas contra quienes se realice el protesto. Si el emplazado no se apersona al local de la Notaría o del luzgado a cumplir la obligación requerida durante el día de la notificación o el siguiente día hábíl,el fedatario procederáa dejar constancia de ello y dar por cumplido con el protesto, dejando constancia en el mismo título valor, mediante la cláusula
78.2 Si el protesto fuese por falta de pago dinerario, el fedatario admitirá la suma que le entregue el obligado al pago hasta el día hábit siguiente al de la notificación, más los intereses y gastos respectivos, observando las formalidades correspondientes

en el caso de verificarse pagos parciales.

78.3 El título valor que contenga la constancia señalada en el primer párrafo, que será devuelto al interesado aI día subsiguiente al de la notificación, con la indicación, de ser el caso, del pago parcial que se hubiere hecho, es título suficiente para ejercitar 151

Mrcust- Vr llnvlcrNcro CÁnopNns

las acciones cambiarias, sin que sea necesario acompañar constancia alguna. 78.4 Si en el domicilio al que se remite la notificación del protesto se rechazara ésta o por cualquier causa no fuese posible entregar la misma al destinatario, se dejará constancia de ello en el acta o registro señalado en el primer párrafo; surtiendo plenos efectos dicha notificación hecha en el lugar señalado en el título valor como lugar para su pago y no afectando ello la valide z delprotesto que se tendrá por hecho en dicho lugar; salvo que no exista, en cuyo caso se cursará otra notificación a la cámara de comercio resPectiva o se dejaráconstancia de su imposibilidad, conforme al Artículo 73" [de Ia Ley de Títulos Vnlores, numeral citndo precedententente], con 1o que se tendrá por cumplido con el protesto.

78.5 El fedatario podrá expedir a quien 1o solicite las constancias o certificaciones de haber cumplido con las notificaciones de que trata el Artículo 77" fde In Ley de Títulos Valores, nunteral citado precedentementel, conforme conste en el acta o registro señalado en el primer párrafo del presente artículo; así como de la fecha en la que se recibió el título valor para su protesto y de las constancias a que se refiere el primer pfurafo del presente artículo>.
El fedatario responde de los daños y perjuicios que se originen por el incumplimiento de la notificación a que se refiere el Artículo 77" [de In Ley de Títulos Valores, numeral citado precedentemente] y del incumplimiento de las disposiciones legales relativas al protesto que sean de su cargo>.
girador". r52

[,os [NsrnuMEN'l'os Púsucos Pxorocoungs

> u otra equivalente que se incluya en el texto del título valor conforme al Artículo 52" [de Ia Ley de Títulos Valores, numeral que trata acerca de Ia cláusula de Iiberación del protesto en los títulos aalores sujetos a protesto, cláusula que libera aI tenedor de dicha formalidad para ejercitar Ias acciones deriaadas del título anlorl, que libere al tenedor de la obligación de protestar el documento. En estos casos, la acción cambiaria se ejercitará por el solo mérito de haber vencido eI plazo señalado en el título valor.

trata elpárrafo anterior no impide que el tenedor opte por su protesto, en cuyo caso los gastos

81,.2 La cláusula de que

respectivos serán de su cuenta.

81.3 La cláusula que se refiere el primer párrafo no rige para el protesto por falta de aceptación de la Letra de Cambio, el que debe llevarse a cabo aun cuando se haya liberado del protesto>.

82.I

En el Cheque y en otros títulos valores sujetos a protesto/ cuyo

pago deba verificarse con cargo en una cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional según cláusula que conste en el Título conforme al Artículo 53" [de la Ley de Títulos Vnlores, numeral referido a la cláusula de pago con cargo en cuentabancaria en caso de títulosaalores que contengan

surtirá todos los efectos del protesto la constancia que deje la empresa resPectiva en el mismo título, según el párrafo final del Artículo 74" [de Ia Ley de Títulos Valores, numeral citado precedentementel, siendo de aplicación en 1o pertinente las disposiciones que contiene el Artículo 213o fde la Ley de Títulos Vnlores, numeral que trata acerca del protesto del cheque por fnlta de pago y de la formalidsd sustitutorin consistente en In constancia del banco respecto a su oblignciones de pago dinerario},

negatiaa de pagar un cheque dentro del plazo para su presentación, con expresión del motiao de su negatiaa, de la fecha de presentación

y con Ia firma del funcionario autorizado del bancol. 153

MIcurl V¡llnvrcENclo

CÁnoeNns

82.2 Igual mención y con los mismos efectos podrá hacerse directamente o a través de la empresa del sistema Financiero Nacional que 1o presente a cobro con la que la empresa designad aparasu pago mantenga acuerdos de truncamiento, cuando se presenten a cobro los títulos señalados en el párrafo anterior a través de una cámarade compensación o sistema similar o alternativo a que se refiere el Artículo 215' [de la Ley de Títulos Valores, numeral que trata acerca del pacto de truncamientol.

82.3 Dicha comprobación deberá ser puesta dentro del plazo correspondiente al respectivo título para su protesto que señala el Artículo 72" fde la Ley de Títulos Valores, numeral citado precedentementel; la que acredita por sí sola la falta de pago y deja expedito el ejercicio de las acciones cambiarias respectivas. 82.4 La empresa del Sistema Financiero Nacional que deje constancia que la causa que motiva la falta de pago es la insuficiencia de fondos queda facultada a realizar sLtpago parcial, en cuyo caso el tenedor está obligado a recibirlo>. <
voluntario

Las d"isposiciones del presente Título [Títuto Segundo (oDe las Formalidades Sustitutorias del Protesto>) de la Sección Sexta (oDel Protesto>) del Libro Primero (>) de Ia Ley de Títulos Valoresl no impiden que el tenedor opte bajo su costo por el protesto conforme al Título anterior [Título Primero (>) de la Sección Sexta ("Del Protesto>) del Libro Primero (r) de Ia Ley de Títulos Valoresl>.
Los INsrnuMENTos Púellcos PRorocomnss

a) Los Fedatarios

están obligados, bajo responsabilidad, a

remitir a la Cámara de Comercio Provincial del lugar del protesto, por medios físicos, telemáticos u otros idóneos,

con una periodicidad mensual y dentro del plazo de los

cinco primero días del mes siguiente, una relación de todos lbs protestos realizados por ellos durante ese lapso, con indicación de la clase del protesto, fecha de la notificación, denominación del título valor protestado, su monto, nombre de los solicitantes y nombre y el número del documento oficial de identidad de los obligados contra quienes se dirigió el protesto. Los fedatarios y respectivas Cámaras de Comercio podrán establecer sistemas de comunicación Por Períodos inferiores al mensual. b) Las Cámaras de Comercio Provinciales que reciban la información de que trata el inciso anterior y las demás informaciones previstas en el presente Título [Título Cuarto ("De la Publicidad del Incumplimiento>) de Ia Sección Sexta (>) del Libro Primero () de Ia Ley de Títulos Valoresl deberán a su vez transmitir la misma información, dentro de los cinco d,ías siguientes de su recepción, a la Cámara de Comercio de Lima, Pata su anotación en el Registro Nacional de Protestos y Moras que ella mantendrá. 85.2 Las Cámaras de Comercio a las que se refiere el presente artículo están obligadas a mantener registradas, durante 5 (cinco) años, contados a parhir del 1 de enero del año siguiente al de su anotación en el Registro que llevery las informaciones a que se refiere el presente artículo y los artículos siguientes de1 presente Título [Título Cuarto ("De la Publicidad del Incumplimiento>) de la Sección Sexta () del Libro Primero (>) de Ia Ley de Títulos Valoresl; salvo que el título valor protestado o incurrido en mora haya sido pagado totalmente, en cuyo caso el registro debe mantenerse duiante 3 (tres) años, computados desde la misma fecha antes señalada. Los registros que lleven las Cámaras de Comercio tienen carácter público. 155

Mrcunl

Vr r-LRvrcpxcro CÁnnEN¡,s

85.3 La Cámara de Comercio de Lima, que centralizará estas informaciones de protestos e incumplirnientos de obligaciones de que trata éste y los siguientes artículos del presente Título [Título Cuarto (oDe la Publicidad del Incumplimiento>) de Ia Sección Sexta () de Is Ley de Títulos Valoresl, mantendrá y conducirá el Registro Nacional de Protestos y Moras señalado en el inciso b) anterior>.

y del

Sistema de Seguros

y

Orgánica de la

Superintendencin de Banca y Segurosl y las que tenga establecidas la Superintendencía fSuperintendencia de Banca y Segurosl".
.2 En los títulos valores previstos

en el presente artículo, quien

ejercite las acciones cambiarias derivadas de ellos, podrá acompañ ar a la demanda judicial o arbitral respectiva la constancia de haber informado a la Cámara de Comercio rs6

Los INslnuN,rENros Purn¡-lcos Pnolocot-Rnes

correspondiente el incumplimiento resPectivo, conforme a lo señálado en eI párrafo anterior. En su defecto, el Juez o 'Iribunal Arbitral ordenarán que se curse coPia de la demanda de la Cárnara de Comercio Provincial que corresPonda,t.

.

y permanecerá registrado hasta el vencimiento del ?espectiv o plazo señalado en el segundo pátrafo del Artículo 85; [de la Ley de Títulos Valores, numeral citado precedentemente] . 89.2 Ante la negativa, demora o cualquier impedimento de quien recibe el pago de cursar la comunicación que se señala en el párrafo anterior, el deudor podrá tramitar la regulaúzación

del protesto directamente, presentado su solicitud por conducto notarial con la copia del respectivo título valor cancelado ante la Cámara de Comercio Provincial respectiva, 157

Mrcuel VrllnvrcpNcro CAno¡Nns

más la copia de dicha solicitud dirigida al último tenedor que recibió el pago extemporáneo, en cuyo mérito dicha

Cámara informará a la Cámara de Comercio de Lima conforme a lo previsto en el párcafo anterior. 89.3 Las Cámaras de Comercio a las que se refiere el presente Título están obligadas a excluir del Registro que mantengan los protestos y moras que hayan sido declarados nulos mediante resolución judicial o arbitral y a anotar las rectificaciones o aclaraciones pertinentes en los casos de manifiesto error material>.

14.

EL REGISTRO NOTARIAL DE ACTAS DE TRANSFERENCIA DE BIENES MUEBLES REGISTRABLES

,,Las Actas de Transferencia de Bienes Muebles Registrables se conservan en el protocolo y se archivan en el Registro de Actas de Transferencia de Bienes Muebles Registrables. Son actas protocolares y están sujetas a los mismos requisitos que se observan para la facción de las escrituras públicas en general. Difieren mucho de las actas extraprotocolares, que no se conservan en el protocolo notarial y que carecen de contenido negocial> (TAMBINI AVILA, 2006: 192).
Lo concerniente al registro notarial de actas de transferencia de bienes muebles registrables es objeto de tratamiento legal en los artículos 78,79 y 80 del Decreto Legislativo Nro. 7049, que integran la Sección Cuarta ("Del Registro de Actas de Transferencia de Bienes Muebles Registrables") del Capítulo II ("De los Instrumentos Públicos Protocolares',) del Título II () del mencionado Decreto Legislativo. En el registro notarial que examinamos en este apartado, se extenderán las actas de transferencia de bienes muebles registrables, que podrán ser (según el artículo78 del Decreto Legislativo Nro. 1049):

a) b)

De vehículos. De otros bienes muebles identificables registro jurídico, que la ley determine. 158

y/o incorporados a un

Los INsrnuMENTos Púnucos Pnorocol-Rnes

Conforme se desprende del artículo79 del Decreto Legislativo Nro. L049, son también de observancia Para el registro de actas de transferencia de bienes muebles registrables, en cuanto sean pertinentes, las normas relativas a los instrumentos públicos notariales, contenidas en el Título II del citado Decreto Legislativo.

Puntualizamos que las actas de transferencia de bienes muebles registrables podrán cónstar en registros especializados enrazónde los biénes muebles materia de la transferencia y en formularios impresos paratal fin. Ello de conformidad con lo preceptuado en el artículo 80 del Decreto Legislativo Nro. 1049.

15. EL ARCHIVO NOTARIAL Y LOS TRASLADOS Lo que atañe al archivo notarial y los traslados es materia

de Nro. Decreto,Legislativo del al 93 8L regulación tegal en los artículos t0+9, que intégran la Sección Quinta ("Del Archivo Notarial y de los Trasháos") del Capítulo II () del referido

Decreto Legislativo. 15.L Generalidades sobre el archivo notarial

.,El archivo notarial es el conjunto de registros, documentos e instrumentos propios del Notario formados en el ejercicio del cargo. Tiene caráctef público, puede ser puesto de manifiesto y el Notario debe otorgar testimonios y boletas del mismo cuando se le solicite> (TAMBINI AVIL A, 2006: 96).

.,El archivo notarial comprende la documentación notarial, protocolos y registros notariales debidamente encuadernados y ómpastados-en tomos para mantener el orden y facflitar al Notario su conservación y custodia...> (TAMBINI AVIL A,2006:97). De conformidad con lo dispuesto en el artículo 81 del Decreto Legislativo Nro. t049, el archivo notarial se integra Por: a) Los registros físicos, en soPorte de papel o medio magnético, que lleva el notario conforme a ley.

b) Los tomos de minutas extendidas en el registro. c) Los documentos protocolizados conforme a ley. d) Los índices que señala el Decreto Legislativo Nro. 1049. Al

respecto, de6e tenerse en consideración 1o normado en el 159

M

rcuel VrlL¡vrcsNcro CÁnopNns

artículo 91 de dicho Decreto Legislativo, que versa justamente sobre los índices y que prescribe: A) que el notario llevará índices cronológico y alfabético de instrumentos públicos protocolares, a excepción del registro de protestos que sólo llevará el índice cronológico; B) que el Índice consignará los datos necesarios para individu aLízar cada instrumento; C) que estos índices podrán llevarse en tomos o en hojas sueltas, a elección del notario, en el caso de llevarse en hojas sueltas deberá encuadernarse y empastarse dentro del semestre siguiente a su formación; D) gü€, asimismo,podrá llevar estos registros a través de archivos electrónicos, siempre y cuando la información de los mismos sea suministrada empleando la tecnología de firmas y certificados digitales de conformidad con la legislación de la materia. También debe tenerse en cuenta lo preceptuado en el artículo 92 del Decreto Legislativo Nro. 7049, según el cual el notario responderá del buen estado de conservación de los archivos e índices.

En relación al tema estudiado en este apartado, conviene tener presente, además, el texto del artículo 82 del Decreto Legislativo Nro. 1049, según el cual:

A)

El notario expedirá,bajo responsabilidad, testimonio, boleta y partes, a quien lo solicite, de los instrumentos públicos notariales que hubiera autorizado en el ejercicio de su función.

B) Asimismo, expedirá copias certificadas de las minutas que se encuentren en su archivo notarial. se refiere este artículo (art.82 del Decreto Legislativo Nro. 1049) podrán efectuarse en formato

C) Los traslados notariales a que

digital o medios físicos que contengan la información del documento matriz de manera encriptadu y segura y que hagan factible su verificación a través de los mecanismos tecnológicos disponibles.

D) Asirnismo,

el notario podrá emitir un traslado notarial remitido electrónicamente por otro notario e impreso en su oficio notarial, siempre que los mensajes electrónicos se trasladen por un medio seguro y al amparo a la legislación de firmas y certificados digitales. E) Las copias electrónicas se entenderán siempre expedidas por el notario autorizante d,el documento rnatríz y no perderán su carácter, valor y efectos por el solo hecho de ser trasladados a

r60

Los lNsrnurvr!:NTos P(rnucos Pnorocol¡,Rus

formato papel por el notario al que se le hubiere enviado el documento; el mismo que deberá firmarlo y rubricarlo haciendo constar su carácter y procedencia. L5.2

Testimonio referido al instrumento público notarial

El testimonio contiene Ia transcripción íntegra del instrumento público notarial con la fe que da el notario de su identidad con lamaftí4 la indicación de su fecha y fojadonde corre,la constancia de encontrarse suscrito por los otorgantes y autorizado por é1, rubricado en cada una de sus fojas y expedido con su sello y fírma, con la mención de la fecha en que 1o expide. Así lo establece el artículo 83 del Decreto Legislativo Nro. 1049. JoséPaz enseña que (se llama vulgarmente testimonio, a una copia

literal de la escritura rnatriz, expedida con las formalidades legales. (...) Existen dos clases de copias o testimonios: el llamado'original' que se toma directamente de la escritura matriz, y eL'traslado' que se saca del original cuando la ley 1o permite> (PAZ, 1939:301). Dicho autor agrega que ,,desde el punto de vista notarial, 'testimonio' esel instrumento

público expedido por un escribano (...) (notario) u otros funcionarios públicos astorizados por la ley al efecto, en el que se da fe de ser copia literal de (el o) los actos pasados y atestados ante él o ellosr, (PAZ, 7939:301-302).

literal de un instrumento público protocolado, autorizada por notario competente, con las formalidades de derecho, (FERNANDEZ Para Fernández Casado, el testimonio <... es la reproducción

CASADO; citado por PAZ,1939:302). Pelosi hace notar que el testimonio en relación o extracto (como también se le llama) (<... es el documento en que el notario reproduce con distintas palabras o resume con criterio selectivo el contenido de documentos matrices y de documentos agregados al protocolo o bien afirma o niega determinados extremos que surgen de esos elementos documentales o de otros que se hallan en su poder o custodia...> (PELOSI, 1980:284). Según Sotomayor Bernós, ((como consecuencia de la conservación del instrumento original por el notario, éste está en condiciones de expedir

cuantas reproducciones auténticas se le soliciten, que se conocen con el nombre de Testimonios y que la autenticación notarial confiere el valor y atributo de original. Todas las reproducciones gozar án, aligual que el instrumento original, de presunción de validez, autenticidad, T6I

Mrcuel Vrlr-.wrceNcro

CÁnosN,As

legalida d, fuerzaprobatoria y ejecutoriedad, ![ü€ sólo podrá ser tachada de nula o falsa luego de seguido un procedimiento judicial con sentencia

firme que así

1o

declare" (SOTOMAYOR BERNOS, !991:25).

Pérez Fernández del Castillo dice del testimonio lo siguiente:
pública o de un acta notarial con la escritura pública o el acta notarial. Esta confusión tiene su origen en el frecuente uso que en otro tiempo se hacía de los contratos privados en los cuales nq había una matriz, como el protocolo notarial del cual se pueden obtener reproducciones. Por la imposibilidad de duplicar el contrato se llegó al extremo de pensar que la propiedad estaba incorporada al título, de tal m€ulera que se hipotecaban los títulos dándolos en prenda para garcrúizar un adeudo. Si al interesado se le extraviaba el documento que acreditaba su propiedad, perdía la posibilidad de acreditar su derecho. Actualmente esto no acontece, porque en primer lugar, al único documento que se le pued,e llamar escritura pública o acta notarial es al asentado de manera original en el protocolo del notario; los documentos expedidos a las partes y a los interesados: son los testimonios, las copias certificadas y las certificaciones. Los interesados pueden pedir cuantos testimonios o copias quieran, siendo la matriz la que está asentada en forma original en el protocolo. (. ..)

(...) El testimonio es la copia que transcribe la escritura o el acta, con la transcripción o reproducción de los documentos que obran

en el apéndice. El testimonio puede ser total o parcial, según transcriba o reproduzca la totalidad o parte de la escritura, el acta o los documentos del apéndice. La ley determina que puede expedirse un primero, segundo o ulterior testimonio y al final de cada uno debe decirse cuál es el número de testimonio; el nombre del o de los que hayan intervenido en la operación y que hayan solicitado su intervención u el número de páginas de que consta el testimonio (...). (.

..)

(...) El notario autoriza el testimonio con su firma y sello (...). (...) r62

Los INsrnuMENTos PúsLIcos Pnorocol¡nss

(...) Por lo que hace a la naturaleza de los testimonios estos son documentoi públicos (...). Hay una apariencia jurídica de certeza, tiene validei probatoria plena mientras no sea judicialmente declarado nulo,' (PEREZ FERNANDEZ DEL CASTILLO, L 9 8 L : Ll4' 11s).

15.3 La boleta referida al instrumento público notarial Acerca de la boleta referida al instrumento público notarial, el artículo 84 del Decreto Legislativo Nro. L049 prescribe que:

A)

La boleta expresafá un resumen del contenido del instrumento público notarial o transcripción de las cláusulas o términos que

interesado solicite y que expide el notario, con designación del nombre de los otorgantes, naturale za delacto jurídico, fecha y foja donde corre y la constancia de encontrarse suscrito por ios otorgantes y autorizado por é1, rubricada en cada una de sus fojas y expedida con su sello y ftrma,con mención de la fecha en que la expide.

ó1

lo considere necesario, agregará cualquier referencia que dé sentido o complete la transcripción parcial solicitada.

B) El notario, cuando

15.4 El parte referido al instrumento público notarial El parte contiene la transcripción íntegra del instrumento público

notarial con la fe que da el notario de su identidad con la matriz,la indicación de su fecha y con la constancia de encontrarse suscrito por los otorgantes y autorizadopor éI, rubricado en cada una de sus hojas y expedido con su sello y firma, con la mención de la fecha en que lo expide (artículo 85 del Decreto Legislativo Nro. L049).

Al respecto, la Sétima Disposición Complementaria del Decreto Legislativo Nro. 1049 prescribe que:

A)

La presentación de partes notariales a los registros de Predios, de mandatos y Poderes en las oficinas registrales, deberá ser efectuada por el notario ante quien se otorgó el instrumento o por sus dependientes acreditados.

B) Luego

de la presentación, el notario podrá entregar la guía de

presentación a los interesados a fin de que éste continúe la tramitación de la inscripción, bajo su resPonsabilidad. T63

Mrcupr- VrllnvrcgNcro CÁnppNes

c) Excepcionalmente, a solicitud y bajo responsabilidad de los otorgantes, los partes notariales podrán ser presentados y tramitados por persona distinta al notario o sus dependientes. En este caso, el notario al expedir el parte deberá consignar en este el nombre completo y número del documento de identidad de la persona que se encargará de la presentación y tramitación de dicho parte y la procedencia legítima del parte. D) La oficina registral ante la cual se presente el título, bajo responsabilidad, que el presentante sea la persona señalada en el parte notarial y la debida procedencia. E)

Las oficinas registrales en estos casos no admitírán, bajo responsabilidad, la presentación de testimonios y títulos registrales

15.5 Traslados notariales ,,Son traslados instrumentales, las copias certificadas o certificaciones que expide el Notario de los instrumentos públicos notariales que hubiera autorizado en el ejercicio de su función. El contenido de los mismos es exacto al que consta en la matríz que conserva el Notario> (TAMBINI AVILA,2006:199).
PUENTE DE LA VEG A,2007: 457). Para Gonzales Barrón, <,los traslados son copias certificadas de los instrumentos protocolares que ha autoruado en el ejercicio de su función. Si tenemos en cuenta que la escritura pública original queda definitiva 1.64

Los INsrnuMENTos PúsI'rcos PRorocorRRes

irreversiblemente incorporada al protocolo notarial, se hace necesaria su reproducción literal autentic ada, a efecto de que los interesados puedan hacer valer sus derechos con un documento que tenga el mismo valor jurídico que el original. Este es uno de los principios del notariado latino con relación a los traslados, esto es, que para el tráfico las copias autenticadas tienen idéntico valor probatorio que la escritura> (GONZALES BARRON, 2008: 633). e

Gonzales Barrón hace notar que ,,los traslados reconocidos por la ley son el testimonio, los partes y la boleta...> (GONZALES BARRON, 2008: 633).

El artículo 86 del Decreto Legislativo Nro. 1049 trata acerca de la expedición de traslados notariales y prescribe que el testimonio, boleta y parte podrá expedirse, a elección del notario:

A) A manuscrito. B) Mecanografiado. C) En copia fotostática. D) Por cualquier medio idóneo de reproducción. Si es solicitado el traslado de un instrumento público notarial y el notario niega su existencia en el registro, el interesado podrá recurrir al Colegio de Notarios respectivo, paÍa que éste ord.ene el examen del índice y registro y comprobada su existencia, ordene la expedición del traslado correspondiente (artículo 87 delDecreto Legislativo Nro. 1,049). El notario podrá expedir traslados de instrumentos públicos notariales

no inscritos o con la constancia de estar en trámite su inscripción (artículo 88 del Decreto Legislativo Nro. 1049). Cuando el Colegio d.e Notarios esté encargado del archivo notarial designará a un notario que autorice los traslados de instrumentos públicos notariales (artículo 89 del Decreto Legislativo Nro. 7049). A solicifud de parte el notario expedirá constancia que determinado instrumento público notarial no ha sido suscrito por alguno o todos los otorgantes, para los fines legales consiguientes (artículo 90 del Decreto Legislativo Nro. 1049). Al respecto, Tambini Avila nos informa sobre las constancias que
Mrcurl VlluvlcpNcro CÁnopues

jurídicos qye ya se encuentran elevados a escritura pública, y que constan en los registros o protocolo notarial> (TAMBIñ eVn e,i ZOIOO: 202-203).

15.6 Indices de instrumentos públicos protocolares

En opinión de Pérez Fernández Del Castillo, ..... el Índice es la libreta donde se locali zan,por orden alfabético los instrumentos que ha autorizado el notario. El Índice se lleva por duplicado de cada juégo de proto!"lo y en élse encuenka asentado el nombre de las personas que put icipado en una escritura o acta, así como la fechiy el núméro lT del instrumento> (PEREZ FERNANDEZ DEL CASTILTo) 1.9st:g). Pelosi señala al respecto que: ,,... Cada registro

y cada tomo del registro (...) llevará un Índice que expresará, respecto a cada instrumento, el nombre de los otorgantes,la fecha del otorgamiento, el objeto del acto o contrato y el folio del registro. Se puede comProbar qrre el índice cumple la función de los que se agregan a los libros u obras y forman parte de ellos. Facilitan, iegún los casos, la búsqueda de los documentos o materias, capífufos, etc., de que se trata,mediante una lista o enumeración breve y por

orden.

Este orden contribuye a concebir el protocolo como colección ordenada de los documentos extendidós en el protocolo y de ahí resulta claro que forman parte de su contenid-o> (pELoSt, 19g0, 188).

El artículo 9L del Decreto Legislativo Nro. 1,049 regula lo concerniente a los índices de instrumentos públicos protocolures y señala lo siguiente: A)

El notario llevará índices cronológico y alfabético de instrumentos públicos protocolares, a excepción del registro de protestos que sólo llevará el Índice cronológico.

B) El índice consignará los datos necesarios para individu alizar cada instrumento público protocolar.

C) Estos índices podrán llevarse en tomos o en hojas sueltas,

a

elección del notario, en el caso de llevarse en hojas sueltas deberá

encuadernarse y empastarse dentro del semestre siguiente a su formación. 1.66

Los INsrnuMENTos Púeucos Pnorocolen¡s

D) Asimismo, el notario podrá llevar estos registros a través de archivos electrónicos, siempre y cuando la información de los mismos sea suministrada empleando la tecnología de firmas y certificados digitales de conformidad con la legislación de la materia. Además, según el artículo 92 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el notario responderá de1 buen estado de conservación de los archivos e índices. 15.7 Obligación de manifestar documentos del archivo notarial

La obligación de manifestar documentos del archivo notarial se encuentra tratada en eI artículo 93 del Decreto Legislativo Nro. 1049, conforme al cual:

-

El notario está obligado a manifestar los documentos de su archivo a cuantos tengan interés de instruirse de su contenido.

-

La manifestación de documentos del archivo notarial se rcalizará bajo las condiciones de seguridad que el notario establezca.

Sobre el particular, Pantigoso Quintanilla refiere que la función informativa audio visual que cumple el notario consiste <... en la declaración que hace el Notario, respecto del contenido de los instrumentos públicos que obran en su archivo; o bien, el permiso o autorización que da el Notario, paraque un solicitante pueda instruirse personalmente, sobre el contenido de un instrumento público, mediante la lectura del documento gráfico original, previas medidas cautelatorias de seguridad que el Notario debe fijar" (PANIGOSO QUINTANILLA, L995:103). Dicho jurista precisa que las mencionadas medidas de seguridad están dirigidas a dos aspectos, a saber:

((-

Que no se arriesgue la integridad material, no sólo del documento original que es objeto de la lectura por un particular, sino de

todo el legajo de instrumentos públicos, donde se encuentre el documento examinado.

-

Que el instnrmento público notarial, manifestado

a

un particular,

no sea objeto de enmendaduras, correcciones, alteraciones subrepticias por parte del particular que solicitó su lectura...> (PANTIGOSO QUINTANILLA, 1995: 103).

L67

CAPITULO VII

1..

CONCEPTO DE INSTRUMENTO PUBLICO EXTRAPROTOCOLAR Pelosi nos instruye que: ,,... Son extraprotocolares (...) los (documentos) creados fuera del protocolo que se entregan en original al interesado.

extraprotocolar (tipificado o no, con o sin designación específica) es el instrumento público autoriz,ado por notario, en original, fuera del protocolo, con las formalidades de ley, en ejercicio de ius funciones y dentro de los límites de su competencia; susceptible de este tipo de facción por su contenido o prescripción legislativa, sin perjuicio de la entreg a, guarda, colección o archivo de otros ejemplares voluntariamente o por mandato legal y de las formas de anotación o registración así como de reproducción que pueden reglamentarse. (...) Documento

En consecuencia se trata de documentos que tienen fe originaria> (PELOSI, 1980: 249). Según Gonzales Barrón,los instrumentos extraprotocolares (... son aque[oé documentos redactados y de autoría de particulares (instnrmentos prlvados), sobre los que se atesta una certificación notarial determinada á cierto ámbito de la fe pública (legitimación de una fotocopia o de una firma, etc.). (...) Por su propia naturaleza de ser autoría de los mismos particulares, no se documentan en el protocolo del notario, ni éste los óustodia o conserva...)) (GONZALES BARRON, 2008: 622).

1,69

Mrcupr- V¡LLRv¡ceNcro CÁnopNns

Tambini Avila dice de los instrumentos públicos extraprotocolares que:
en ninguno de los registros de la notaria, ni existe la obligación legal de conservarlos en el archivo notarial. Estos documentos se redactan dentro o fuera de la notaría. (...) Los instrumentos públicos extraprotocolares no se conservan elprotocolonotarial, sin embargo son susceptibles de incorporarse en el Protocolo Notarial a solicifud de parte interesada. en

La autoúzación del Notario, expresada con su firma en un instrumento público extraprotocolar , dafe de la realización del acto, hecho o circunstancia, de la identidad de las personas u objetos y de la suscripción de documentos, confiriéndole fecha cierta> (TAMBINI AVIL A, 2006: 257 -258) . Lo que se refiere al instrumento público extraprotocolar está normado en el Capítulo III () del Título II ("De los Instrumentos Públicos Notariales") del Decreto Legislativo Nro. 1049. La definición legal de instrumento público extraprotocolar se halla contenida en el texto del artícuLo 26 del Decreto Legislativo Nro. 1049,

numeral que señala claramente que son instrumentos públicos extraprotocolares las actas y demás certificaciones notariales que se refieren a actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste al notario por razón de su función.

2. EFECTOSDELINSTRUMENTOPUBLICOrcCOLAR autotización del notario de un instrumento público extraprotocolar, realizada con arreglo a las prescripciones del Decreto Legislativo Nro. L} g,produce los siguientes efectos (previstos en el artículo 97 delDecreto I-a,

Legislativo Nro. 1049):

A) B) C) D)

Da fe de la rcaLízación del acto, hecho o circunstancia. Da fe de la identidad de las personas u objetos. Da fe de la suscripción de documentos.

Confiere fecha cierta al instrumento público extraprotocolar. L70

Los INsrnuMENTos PúsI-rcos ExrnepRorocolAREs

3.

ACTAS EXTRAPROTOCOLARES

Las actas extraprotocolares ((... son instrumentos redactados por el notario, en el que se da fe de la reñzación de un hecho, y excepcionalmente de una declaración de voluntad..." (GONZALES BARRON,2008: 660).

,.En las actas, normalmente, hay un mero hecho; el notario sólo tiene la actividad de ver y oír, no entra al fondo del asunto,lo adapta al derecho solamente en cuanto a la form a; rraffa el hecho y lo deja como es, no lo manipula ni lo altera; la firma de las partes, si se producen, no es otorgamiento ni consentimiento, es simple conformidad con 1o narrado y oído por el notario, que es narración de lo sucedido...> (GONZALES BARRON , 2008: 661).

En opinión de Corcuera García, (... las actas son instrumentos referidos a hechos concretos fuera de la esfera negocial del acto jurídico y a incidencias, que el notario percibe o comprueba con sus sentidos. Todo aquello que no sea extendido en escritura pública, justifica la facción de una acta, siempre que el objeto de la misma no sea contrario al ordenamiento 1e9a1..." (CORCUERA GARCIA ,1994:165).

jwidica del 'constatación', ,,radica la en que Se acta notarial extraprotocolar (mediante otorga o certificación) que acta materialíza en la constancia el notario sobre los hechos concretos que se encuentran fuera de lo que es el acto jurídico>> (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA,20A7:421). Salazar Puente de la Vega resalta que la naturale za

Tambini Avila señala al respecto que:
Las actas deben reflejar la descripción de realidades físicas susceptibles de percepción sensorial por el Notario. Es de buena práctica hacer constar las horas de iniciación y de culminación de la diligencia de presencia notarial en la que el Notario da fe del acto, hecho o dicho que se constata. Si el acta fue hecha en forma extraprotocolar, el original debe entregarse al solicitante. EI Notario podrá, sin perjuicio de lo antedicho, expedir las copias que el interesado requiera. buena práctica que el Notario conserve copia de las actas que autorice, ya que es probable que las mismas sirvan de prueba en un proceso judicial y es conveniente que el Notario pueda Se considera de

t7r

M rcuEr-

VlLl¡vlcsr.rclo CÁnneNns

consultar su contenido en el caso de ser llamado paracomparecer ante elluez, de ser citado> (TAMBINI AVILA,2006:263). De acuerdo a 1o normado en el artícuIo 98, parte inicial, del Decreto Legislativo Nro. 1049, el notario extenderá actas extraprotocolares en las que se consigne los actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste y que no sean de competencia de otra función. Las actas extraprotocolares podrán ser suscritas por los interesados y necesariamente por quien formule observación (artículo 98, parte final, del Decreto Legislativo Nro. 7049).

Antes de la facción del acta extraprotocolar, el notario dará a conocer su condición de tal y que ha solicitada su intervención para autorízar el instrumento públic o e xtrap rotoc olar (artículo 99 del Dec reto Legislativo Nro. 7049). Es de resaltar que constituyen actas extraprotocolares las que se indican a continuación (contempladas en el artículo 94 del Décreto Legislativo Nro. 1,049):

a)

Actas de autorizaciónparaviaje de menores. (TAMBINI AVILA, 2006: 264). Según Salazar Puente de la Vega, ( (S ALM'AR PUENTE DE LA VEGA, 2007 : 422) . Sobre el particular, cabe indicar que el notario llevará un índice cronológico de autorizaciones de viajes al interior y al exterior, el mismo que comunicará periódicamente a las autoridades respectivas.

b)

Actas de destrucción de bienes.
los cuales hayan de fundarse o declararse derechos con ulterioridad" (TAMBINI AVIL A, 2006: 270). (TAMBINI AVILA, 2006:272).
t72

L,os INsr ¡ruN,rEN'ros Pút¡ucos ExrnnpRorocoLARES

sentidos la incineración o destrucción de los mismos, de cuyo hecho proceder á a dejar constancia. Si alguno de los participantes rcalizar aal guna observación deberá ser suscrita obligatoriamente

en el acta elaborada por el notario especificando quién la rcalízó;caso contrario, bastará la certificación con la sola firma del Notario" (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:426). c) Actas de entrega. (TAMBIM AVIL A,2006:273).
o comité) (T'AMtsINI AVILA, 2006: 277). (SALAZAR PUEI{TE DE LA VEGA, 2007:430). La mencionada jurista agrega que ((acto seguido procederá a identificar a las personas que van a participar en este acto, dejando constancia de la convocatoria y el quórum, Para luego proceder al desarrollo de la convocatoria, teniendo en cuenta las estaciones de una asamblea ordinaria o extraordinaria> (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:430). e)

Actas de licitaciones y concursos. .,Son aquellas actas que redacta el Notario, dando fe de los actos públicos de procesos de selección para las contrataciones y adquisiciones del Estado

mediante licitaciones, concursos y adjudicaciones directas públicas que ha presenciado> (TAMBINI AVILA,2006:288). 773

MIcusL Vrllevrc¡Ncro CÁnppNns

Actas de inventarios; y subastas de conformidad con el Decreto Legislativo Nro. 674,Ley de Promoción de la Inversión Privada de las Empresas del Estado.

s) Actas de sorteos y de entrega de premios. ..Son instrumentos públicos extraprotocolares que redacta el Notario cuando ha presenciado actos de sorteo o entrega de premios como parte de promociones comerciales o rifas con fines sociales, dando

fe del correcto desenvolvimiento del sorteo o concurso y garanttzando que las entidades organizadoras cumplan con desarrollar los eventos conforme a lo anunciado públicamente

y autorizado en el marco de las normas sobre el particular> (TAMBINI AVIL A, 2006:

310-31 1).

h) Actas de constatación de identidad, para efectos de la prestación de servicios de certificación digital.

i) Actas de transmisión por medios electrónicos de voluntad de terceros. j) Actas de verificación de documentos

de la manifestación

y comunicaciones

electrónicas en general.

k)

Otras actas que la ley señale.

Las actas extraprotocolares son susceptibles de incorporarse al protocolo notarial (el cual es, dicho sea de paso, la colección ordenada de registros sobre la misma materia en los que el notario extiende los instrumentos públicos protocolares con arreglo a l"y), a solicitud de parte interesada, cumpliéndose las regulaciones que sobre el particular rigen. Son también susceptibles de incorporarse al protocolo notarial los documentos que las partes soliciten. Todo ello se colige del texto del artículo 96 del Decreto Legislativo Nro. 1.049.

4.

CERTIFICACIONES NOTARIALES

Las certificaciones notariales <<... son atestaciones en documento privado, en donde el notario deja constancia de aquello que hace o Ie consta> (GONZALES BARRON, 2008: 660). Las certificaciones notariales

<(...

se

caracterízartporque la actuación

notarial se circunscribe a una atestación concreta y específica, en que generalmente la intervención del notario se hace sobre un instrumento del cual él no es el autor...> (GONZALES BARnON, 2008: 663). 174

Los INsrnuMENTos PúsI-rcos ExrnnpnorocolAREs

Para Salazar Puente de la Vega, la certificación notarial (es la manifestación o expresión de fe de un hecho realizado y suscrito en forma personal por el Notario, con la finalidad que el instrumento tenga todos los caracteres que atribuye la fe pública> (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007: 131). Dicha autora agtega que ..la certificación, como labor propia de quien está investido de la fe públic a, estáen estricta relación con la institución de la fe pública...> (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA,2007:131). Corcuera García puntualiza que (CORCUERA GARCIA, 1994: 168). acta, en su

Sobre el particular, Pelosi afirma que son características de los certificados notariales las que indica a continuación:

"I) Sólo contienen declaraciones del escribano (notario),

en tanto que en las escrituras y en las actas hay además declaraciones de los sujetos instrumentales.

III) Se trata de un documento autoizado por notario sin la concurrencia de persona alguna y por ello no es de esencia la llamada audiencia notarial. No hay obstáculo en que estén presentes en el momento de la autorización las personas que legítimamente corresponda. III) Es una especie de acta, en cuanto sólo se autentican hechos y no actos jurídicos. Sin embargo, se diferencian de ellas por la razón (...) que no se recogen declaraciones de las partes y en que la narración es breve y sintética. Sin descartar que en algunos casos hay relación más que narración.

ry

(...) Dentro de los certificados se comprenden los testimonios

por exhibición y por referencia (...).

V) (...) Aun en los supuestos que reproduzcarr literalmente

(en

forma total o parcial) documentos en genercl y por extracto documentos matrices,los certificados pertenecen a la categoría de documentos extrapfotocolares (...). Ello sin perjuicio de que, en su caso, configuren traslados (...). 175

,vi

VI)

lt;i,t',- Vr Ll*'ICExCIO C,\l{DhN,\S

Se refieren a hechos presentes o pasados, sin necesidad de

que provengan de fuentes documentales.

VII)

Deben estar revestidos de las formalidades y requisitos formales de los instrumentos públicos en general y de cada clase de certificado en particular (...).

VIII)

En general tienen fe pública originariay sólo la tienen derivada

cuando documentan hechos ya recogidos, registrados o conocidos a través de otros documentos> (PELOSI,1980:266267).

Pelosi enseña también que los notarios pueden extender las siguientes certificaciones :
Certificar firmas puestas en su presencia (del notario) en documentos privados.

b) c) d) e) 0

Certificar impresiones digitales en documentos privados.

g) h)

Certificar la remisión de documentos (...).

Certificar firmas sociales en su presencia. Certificar la vigencia de estatutos y contratos sociales. Expedir certificados sobre existencia de personas y documentos.

Expedir certificados o testimonios sobre asientos en los libros de actas o correspondencia de sociedades, asociaciones y particulares. Extender certificados y extractos de las escrituras otorgadas cuyos protocolos conserve en su escrib

arr.úa

(notaría) o a otorgarse

en el registro en que actúe y de sus agregados.

i) Certificar i) Certificar k) Certificar 1)

endosos o la fecha de los mismos.

la autenticidad de las fotocopias. la vigencia y contenido de disposiciones legales.

Constancia sobre recepción de depósitos de dinero, cosas, valores y documentos.

1l) Certificar cualquier otro hecho

o circunstancia labrando el acta respectiva" (PELOSI, 1980: 264-265).

Conforme a nuestro ordenamiento jurídico, son certificaciones notariales (según el artículo 95 del Decreto Legislativo Nro. 1049): 176

Los INsrnuMENTos Púsucos ExrR,qpnorocoLARES

a) La entrega de cartas notariales (1o que se verá más adelante). b) La expedición de copias certificadas (1o que se verámás adelante).

c) La certificación de firmas (1o que se verá más adelante). d) La certificación de reproducciones (1o que se verá más adelante). e) La certificación de apertura de libros (1o que se verá más adelante).

0

La constatación de supervivencia.
notarial por medio de la cual el Notario certifica que una persona, sea capa z o incapaz, se encuentra con vida> (TAMBINI AVILA, 2006:333). Al respecto, Barragán señala que (BARRAGAN, 1979: 108). Dicho autor precisa que ..el procedimiento para dar el testimonio por escrito es bien sencillo: la persona, de cuya supervivencia se desea tener testimonio notarial, se presenta ante el notario, se identifica con el pertinente documento de identidad (...) y declara que esa presentación tiene por objeto obtener que el notario de fe de su existencia actual. El notario así lo hace, expidiendo, bajo su firma y sello, un testimonio escrito en el cual manifiesta lo anterior> (BARRAGAN, 1979: 108).

g) La constatación domiciliaria. <... Consiste

en la inspección que el notario realiza en un determinado domicilio, a pedido del interesado, y en el cual se constata mediante un sumario toma de dichos la realidad del domicilio. En puridad se trata de un acta de notoriedad, basada en la toma de dichos realizada en el domicilio del requirente...>> (GONZALES BARRON, 2008: 672). Tambini Avila opina por su parte que la constatación domiciliaria (TAMBINI AVIL A,2006:338). La indicada juristaprecisa que
Mrcue¡- V¡r-r-RvrcENcro CÁnoeruns

(TAMBINI AVILA,2006:338). Tambini Avila advierte que (TAMBINI AVILA, 2006: 338) . Salazar Puente de la Vega destaca que (para cumplir con esta certificación, el Notario deberá constituirse al domicilio en el cual el solicitante manifiesta habitar constantemente y verificar con los vecinos si realmente el solicitante es ,r"óitto del lugar. I-Ina vez constatada esta circunstancia, personalmente, el Notario deberá expedir el certificado de constatación domiciliarias; debiéndose indicar el número del inmueble, la calle, avenida , jirón,pasaje, del barrio, urbanización, pueblo joven; indicándose además el nombre del distrito, provincia y departamento dentro de cuya jurisdicción se ubica el inmueble,, (SALAZAR PUENTE DE LA VEG A,2007:451).

h)

Otras certificaciones que la ley determine. Las certifi caciones enunciadas prece dentemente son susceptibles de incoryorarse al protocolo notarial (que constituye, como se dijera, la colección ordenada de registros sobre la misma materia en los que el notario extiende los instrumentos públicos protocolares con arreglo aley), a solicitud de parte interesada, cumpliéndose las regulaciones que sobre el particular rigen. Son también susceptibles de incorporarse al protocolo notárial

los documentos que las partes soliciten. Lo expuesto se desprende del artículo 96 del Decreto Legislativo Nro. 1049.

4.1 Certificación

de entrega de cartas notariales

(CORCUERA GARCIA, 1994: 172). cartas notariales', por ser

<... La carta notarial es una certificación de antigua data en nuestra legislación notarial, y tiene como única finalidad dejar constancia auténtica de que determinada carta ha sido remitida a una dirección que se indica en la propia carta; obviamente, no es necesario que el d.estinatario firme o selle el cargo de recepción, ya que la afirmáción 178

Los INsrnuMENTos PúsI-tcos ExrncpnorocolAREs

del notario, respecto a la entrega de Ia carta, Se encuentra amParada por la fe pública. En tal sentido, la aquiescencia del destinatario nada agrega,y por ello bien puede faltar. Asimismo, se entiende como entregl váti¿a el hecho de dejar la carta bajo puerta cuando nadie atendió al requerimiento...> (GONZALES BARRON, 2008: 663-664). Tambini Avila puntualíza que ) del Capítulo III ("De los Instrumentos Públicos Extraprotocolares>) del Título II () del referido Decreto Legislativo. El notario certificará la entrega de cartas e instrumentos que los interesados le soliciten , a La dirección del destinatario, dentro de los límites de su jurisdicción, dejando constancia de su entrega o de las circunstancias de su diligenciamiento en el duplicado que devolverá a los interesados (artículo 100 del Decreto Legislativo Nro. 1049).

El notario podrá cursar las cartas por correo certificado, a una dirección situada fuera de su jurisdicción, agregando al duplicado que devolverá a los interesados, ia constancia expedida por la oficina de correo (artículo L01 del Decreto Legislativo Nro. 1049). Es de destacar gü€, en aplicación del artículo 102 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el notario no asume responsabilidad alguna:

A) Sobre el contenido d,e la carta. B) Sobre la autenticidad de la firma del remitente. C) Sobre la identidad del remitente. D) Sobre la capacidad del remitente. E) Sobre la representación del remitente. De acuerdo a lo normado en el artículo L03 del Decreto Legislativo

notario llevará un registro en el que anolará, en orden cronológico, la entrega de cartas o instrumentos notariales, el que

Nro.

7049, el

expresará 1o siguiente: t79

Mrcu

Er-

Vnl¡vrcrNcro CÁnosNes

A) La fecha de ingreso de la carta o instrumento notarial. B) El nombre del remitente de la carta o instrumento notarial. C) El nombre del destinatario de la carta o instrumento notarial. D) La fecha del diligenciamiento de la carta o instrumento notarial.

4.2 Expedición

de copias certificadas

,,En la copia certificada el notario, a solicitud del interesado, da fe de un texto o contenido, sea acta u otro documento, transcribiéndolo en forma Íntegra o parcial. Para el efecto, el notario debe consignar la fuente de donde se transcribe, sea libro u hojas sueltas, con indicación de su 'legalización' -autoridad que la efectúa, fecha de la diligencia y hojas de que consta-; folios en que obra el original y de su suscripción con indicaciOn del número de firmas que contiéne ei instrumento-, además de otras circunstancias que -a juicio del notario- sean necesarias o se requieran paradar una mayor idea de su contenido. La copia certificada, en este caso, es igualmente válida, sea transcrita en forma directa o reproducida en fotocopia> (CORCUERA GARCIA, 1994: 179-180).

certificad aylalegahzación de reproducción constituyen copias de un texto,la primera, por la formalidad impuesta, permite inscribir determinados actos ante los Registros Públicos, en tanto que la segunda sólo da fe del cotejo y conformidad con el original, sin mencionar o informar respecto de éste, no constituyendo instrumento suficiente para acceder a los Registros Públicos" (CORCUERA GARCIA , 7994: 180). .Aun cuando la copia

Laos de Lama hace notar que,,... la transcripción literal de un documento verdadero o cierto en su continente o como realidad física o factual, o la simple certificación de la correspondencia entre dicho documento y su reproducción o fotocopia no garantiza Ia intervención notarial que caracteríza al instrumento público strictu sensl4, ni la autenticidad de su contenido, simplemente porque el Notario no puede certificar, como no 1o hace,la realidad del contenido del actay dsdicho episodio que transcribe; menos aún a través de copias certificadas, (LAOS DE LAMA; citado por TAMBINI AVILA, 2006:322).

Salazar Puente de la Vega dice de la expedición de copias certificadas 1o siguiente:
Los INsrnuMENTos PúsI-lcos ExrnRpRorocoLARES

El acto consiste fundamentalmente en la transcripción del contenido

del acta y como tal el Notario no está facultadg Pgu realizat

modificaóiór,, adición o supresión de alguna parte del documento. Siendo una transcripción, el Notario no se resPonsabiliza del contenido. Sin embaigo, toma en cuenta que el contenido no sea contrario a la ley ni a las buenas costumbres.

confirma ni da validez al acto realizado; sólo sirv" paru acreditar o utilizar el texto del acta u otra información contenida. La fe notarial radica en la conformidad del texto original, mas no la legalidad de su contenido, ni suscripción de sus intervinientes> (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:443). (...) La copia certificada no

La expedición de copias certificadas se encuentra regulada en los artículos iO+ y L05 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que intggran fa Sección Cuartá ("De la Expedición de Copias Certificadas") del Capítulo III ("De los Instrumentos Públicos Extraprotocolares") del Título II (
A) La certificación del libro u hojas sueltas. B) Los folios de que consta y donde obran los mismos. C) El número de firmas. D) Otras circunstancias que sean necesarias para dar una

ide¿¡

cabal de su contenido. En aplicación del artículo 105 del Decreto Legislativo Nro. 1049, eI notario no asume resPonsabilidad alguna:

A) Por el contenido del libro u hojas sueltas, acta o documento. B) Por la autenticidad de la firma de quienes aParecen suscribiendo el libro u hojas sueltas, acta o documento.

C) Por la identidad de quienes aparecen suscribiendo el libro u hojas sueltas, acta o documento.

D) Por la capacidad de quienes aparecen suscribiendo el libro u hojas sueltas, acta o documento. 181

M¡cu¡l- VlLLevrcnNclo CÁnonnns

E)

Por la rePresentación de quienes aparecen suscribiendo el libro u hojas sueltas, acta o documento.

4.3 Certificación

de firmas

Según Tambini Avila, la legali zación (o certificación) de firmas (... consiste en que el Notario da fe de que la firma que aparece en un documento es auténtica y pertenece a la persona que ha firmado en su Presencia. Para ello tiene que haber identificado previamente a la Persona cuya firmaaparece en el documento, dando fe de identidad y de conocimiento>> (TAMBINI AVILA, 2006: 823). Para Salazar Puente de la Vega, la certificación de la legalización de firma
de la autenticidad de la firma y rúbrica de una determinada peisona, efectuada ante su presencia> (SALAZAR PUENTE DE LA VECA, 2007: 445).

En opinión de Barragán:
y en la diligencia que suscribe el notario dejará testimónio del documento de identificación. (...)

(...) La autenticación de una firma, (...) es la atestación que hace el notario de que la persona de que se trata, identificáda con el documento pertinente, registró su firma en la notaría y que la firma 182

Los INsrnuMENTos Púsllcos ExrR¡pRotocoLAREs

puesta en el documento coffesponde 1979: 106-1'07).

a esa

registrada...> (BARRAGAN,

La certificación de firmas se halla normada en los artículos 106 al 109 del Decreto Legislativo Nro. L049, que integran la Sección Quinta ("De la Certificación de Firmas") del Capítulo III (
Públicos Extraprotocolaresr) del Título II ("D" los Instrumentos Públicos Notariales") del indicado Decreto Legislativo. De conformidad con lo dispuesto en el

artículol}í,primer páttafo,

del Decreto Legislativo Nro. 1049 el notario certificará firmas en documentos privados cuando le hayan sido suscritas en su presencia o cuando le coñste de modo indubitable su autenticidad. Es de resaltar que carece de valídez la certificación de firma en cuyo texto se señale que la misma se ha efectuado P9t via indirecta o por simple comparación con el documento nacional de identidad o los

do.n*éntos dé identidad Para extranjeros (artículo 106, segundo párrafo, del Decreto Legislativo Nro. 1049).

Si alguno de los otorgantes del documento no sabe o no puede firmar, 1o hara una Persona llevada por é1 a su ruego; en este caso el notario exigirá,de ser posible,la impresión de la huella digital de aquéI, certificandó ta firma de la persona y dejando constancia, en su caso, d,e la impresión de la huella digital (artículo 107 del Decreto Legislativo Nro. 1049). Conforme se desprende del artículo 108 del Decreto Legislativo Nro. I04g, el notario no asume resPonsabilidad alguna sobre el contenido del documento objeto de certificación de firmas, d,e lo que deberá dejar constancia en la certificación, salvo en los siguientes casos:

A) Que el contenido del documento constituya en sí mismo un acto ilícito.

B) Que el contenido del documento constituya en sí mismo un acto contrario a la moral.

C) Que el contenido del documento constituya en sí mismo un acto contrario a las buenas costumbres.

Advertimos que el notario podrá certificar firmas en documentos redactados en idioma extranjero; en este caso, el otorgante asume plena responsabilidad del contenido del documento y de los efectos que de é1 se deriven (artículo 109 del Decreto Legislativo Nro. 1049). 183

Mrcu¡r- Vrllnv¡cexclo CÁnoeNns

4.4 Certificación

de reproducciones

Lo relativo a la certificación de reproducciones está contemplado en los artículos 110 y 111 del Decreto Legislativo Nro. 1049,que integran la Sección Sexta ("De la Certificación de Reproducciones>) del Capítulo III (
los Instrumentos Públicos Notariales>) del mencionado Decreto Legislativo. El notario certificará reproducciones de documentos obtenidos por cualquier medio idóneo (entre los que destaca la fotocopia),autorizando con su firma que la copia que se le presenta guarda absoluta conformidad con el original (artículo 110 del Decreto Legislativo Nro. 7049).

En caso de que el documento presente enmendaduras, el notario, a su criterio, podrá denegar la certificación de la reproducción del documento que se le solicita o expedirla dejando constancia de la existencia de las mismas (artículo 111 del Decreto Legislativo Nro. 1049). En relación a la certificación (legalización) notarial de reproducciones o copias, Gonzales Barrón refiere que .,... consiste en la certificación del notario referida a que una reproducción guarda absoluta conformidad con el original (...).Se trata,sin dudas, de lo que la doctrina notarial denomina 'testimonio por exhibición', esto es, el notario da fe de la existencia del documento sin que exista matriz al cual remitirse, Para 1o cual simplemente se le ha exhibido el original. Este limitadísimo ámbito de la fe pública hace que la copia legalizada (...) no varíe la naturale za d,el dbcumento original, ni io aut"entiquu, ,ri io certifique desde ninguna perspectiva. Simplemente se trata de una igualacfun entre una copia y el original...> (GONZALES BARRON, 2008: 666).

Tambini Avila anota respecto de la clase de certificación notarial examinada en este apartado que (TAMBINI AVILA, 2006: 327). La mencionada jurista destaca que ..el certifico o certificación notarial que realiza el Notario, es un texto pequeño que suele ir impreso o en un sello en el cual se deja constancia o se da fe notarial de que el documento que en copia se tiene a la vista es idéntico al original>, (TAMBINI AVILA, 2006: 327). Sobre el particular, Baruagán expresa que: <.,. La copia o la fotocopia debe scr autcnticada (...) por el notario, previo el correspondiente cotejo entre el original y la copia (...).

t84

Los INs'rnuMlrNros Púnl¡cos Exrn¡pnorocoLARES

Elnotario puede, por tanto, autenticar una coPia mecánica o literal (...); deberZ expresar en la respectiva diligencia, bajo su firma y sello y en cada una de las caras escritas del documentg, 9f! lalogi3 coiniide con el original que ha tenido a la vista...> (BARRAGAN, 1979:107-108).

Pantigoso Quintanilla señala al respecto 1o siguiente:
medio idóneo, con el documento original. La confrontación viene a ser el examen externo, objetivo, tanto del documento original, como de documento reproducido o copiado, pero en forma separada. Luego de ello, recién el Notario debe proceder al c_otejo o ]a comp*ación de ambos doctrmento s,patadeterminarse si el contenido de É copia, es exactamente igual al que aParece del documento original. (.

..)

El examen objetivo, significa hacer un análisis externo, material, visible, de 1o que está escrito, duplicado, gtabado o reproducido gráficamente, én forma escrituraria, dibuj ada,pintada, fotografiada ó pot cualquier otra forma gráfica de expresión, en un papel, un lienzo, un óU¡eto, una pared o cualquier material que pueda servir de soporte de un textobrigrnal o su correspondiente reproducción> (PANTIGOSO QUINTANILLA, L995: 65-66).

Pantigoso Quintanilla destaca que el análisis externo del documento original y del reproducido o copiado se refiere a una serie de aspectos como la forma, é1 texto o contenido gráfico y la fidelidad, aspectos de los cuales exPresa que:

-

(PANTIGOSO QUINTANILLA, 1995 66).

-

(El texto o contenido, es otra fase de todo examen externo a un documento gráfico. En sí no se refiere al estudio del contenido sustantivo de un documento, la sustentación jurídica o no del mismo y su significancia lícita o ilícita, dcntro del contexto dc 185

Mrcunr- VrllRvrcpNclo CÁnorNns

una realidad geo-jurídica, sino más bien, al examen de 1o que objetivamente se ha graficado, mediante un texto, un dibujo un grabado, en un papel u otro medio que pueda servir de soporte material de una expresión humana> (PANTIGOSO

-

QUINTANILLA, 1995: 66-67).
fase del examen

objetivo o revisión extema, de un documento original confrontado con su reproducción, está dirigido a la idoneidad del material que se emplea para la reproducción y las características externas de reproducción o fotocopiado, (PANTIGOSO

QUINTANILLA,

1995: 69).

4.5 Certificación

de apertura de libros

Como bien nos instruye Gonzales Barrón, la certificación (o Legalización) notarial de apertura de libros cumple las siguientes finalidades básicas:

((- Vincular el libro con una determinada persona natural

o jurídica, de tal suerte que el contenido del libro prueba en contra de su titular (...); adem ás,Iamera certificación áel hbro de actas puede fundar una inscripción, sin necesidad de autenticación de la asamblea o de las firmas (...).

-

Dotar de fecha cierta la apertura del libro (...), 1o que tiene importancia para efectos fiscales (...).

-

Verificar que el libro se encuentra en blanco al momento de la Iegalización> (GONZALES BARRON, 2008: 665-669).

La certificación de apertura de libros se halla prevista en los artículos 112 aI116 del Decreto Legislativo Nro.7049, que integran la Sección Sétima ("De la Certificación de Apertura de Libros") del Capítulo III () del Título II (
1,12

del Decreto Legislativo

A) La apertura de libros u hojas sueltas de actas. B) La apertura de libros de contabilidad. C) La apertura de otros libros que la ley señale. 186

Los INsrruMENros Púu¡-rcos ExrnnpRorocoLARES

Con arreglo a 1o previsto en el artículo 113 del Decreto Legislativo

Nro. 7049,la certificación consiste en una constancia puesta en la primera foja útil del libro o primera hoja suelta, con indicación de 1o siguiente:

A) El número que el notario le asignará aLa primera foja útil del libro o a la primera hoja suelta. <... La certificación se realiza en la primera foja útil del libro o hoja suelta (...), lo que PresuPone que los folios deben estar previamente nurnerados. La certificación

con indicación del número del libro u hojas sueltas, permite establecer una fuente de información oficial, llevada en forma correlativa a efecto de evitar la inserción o adulteración en sus contenidos" (CORCUERA GARCIA, 1994: 190).

B)

El nombre, denominación o razón social de la entidad.

C) El objeto del libro. D) Los números de folios de que consta el libro y si es llevado en forma simple o doble.

E) El día en que se otorga la certificación

de apertura del libro.

F) El lugar en que se otorga la certificación de apertura del libro. G) El sello y firma del notario. certificación notarial de apertura de libros, todos los folios llevarán sello notarial (artículo 173, parte final, del Decreto Legislativo Nro. 7049). Es de destacar que en caso de

Según el artículo L14 del Decreto Legislativo Nro. 1049, el notario llevará un registro cronológico de certificación de apertura de libros y hojas sueltas, con la indicación de lo siguiente:

A) Número de la certificación. B) Nombre de quien solicita la certificación. C) Objeto de la certificación. D) Fecha de la certificación. Para solicitar la certificación de un segundo libro u hojas sueltas, deberá acreditarse el hecho de haberse concluido el anterior o la presentación de certificación que demuestre en forma fehaciente su pérdida (artículo 1L5 del Decreto Legislativo Nro. 1049). t87

M rcuEr- Vr lr-RvrceNcro CÁRDENAS

La certificación de apertura de libros u hojas sueltas de actas, de

libros de contabilidad y otros libros que la ley señale deberá

ser solicitada por el notario o su representante, el que acreditará su calidad de tal ante el notario. Ello se colige del artículo 116 del Decreto Legislativo Nro. L049.

188

CAPITULO VIII

1.

CLASES DE PODERES ANTE NOTARIO

En principio, cabe indicar que ,,el otorgamiento de poder es un acto jurídico unilateral. Ante el Notario sólo es necesaria la presencil

de quien 1o otorga, llamado poderdante o rePresentado> (TAMBINI

AVILA, 2006:122). En el otorgamiento de poder (TAMBINI AVIL A, 2006: 122).

Seglin Salazar Puente de la Yega,elpoder reviste estas características:

"a)

b)

Es un acto unilateral, porque es exPresado por voluntad unilateral del poderdante y paraque se efectivice, es necesaria la aceptación (expresa o tácita) del apoderado. La existencia iurídica del poder no depende del conocimiento

y aceptación del apoderado.

c)

El poder nace y existe con la sola manifestación de voluntad delpoderdante; el apoderado puede o no ejercerlo.

d) El poderdante elige libremente al apoderado y decide libremente qué facultades le va a otorgar,, (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:296). 189

Mlcupl VrLl¡vrcrNcro CÁRnsNes

Lo que atañe a los poderes ante notario es materia de tratamiento legal en los artículos 777 aI122 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que integran el Capítulo IV ("De los Poderes',) del Título II ("De los Instrumentos Públicos Notariales") del referido Decreto Legislativo. Ahora bien, las clases de poderes o modalidades de éstos, como se quiera, se encuentran previstas en el artículo 777 delDecreto Legislativo Nro. 1049, numeral que establece que los poderes ante notario podrán revestir las siguientes modalidades:

a) b)

c)

Poder en escritura pública. Poder fuera de registro. Poder por carta con firmalegalizada.

En el artículo 122 del Decreto Legislativo Nro. 7049 se precisa que el uso de cada una de estas modalidades de poder (poder en escritura pública, poder fuera de registro y poder por Carta con firm a\egaLízada)

estará determinado en razón de la cuantía del encargo. En dicho precepto legal se señala, además, eü€ en caso de no ser éste (el encargo) susceptible de valuación, regirán las normas sobre el derecho común.

2.

PODER POR ESCRITURA PUBLICA

de escrituras públicas sin minuta...> (SALAZAP. PUENTE DE LA VEGA, 2007:297). Corcuera García anota que ,....el poder por escritura pública es el más amplio de todos, puede servir para actos de representación amplia o especial y no tiene término de vigencia o cuantía que 1o limite. Rigen para el otorgamiento de poder por escritura pública, las disposiciones generales de las escrituras públicas..." (CORCUERA GARCIA, 7994: 7e3).

Para Tambini Avila, "el poder por escritura pública es aquel que se redacta, se escribe, se elabora, se extiende, se otorga en las hojas del

registro del Notario y se incorpora aI protocolo notarial para su conservación a través del tiempo" (TAMBINI AVILA, 2006: 123). Tambini Avila nos informa que son requisitos del poder por escritura pública los que reseña seguidamente: ((o Comparecencia del poderdante (o representado). 190

Los PonEnrs

o

.

ANTE

NorRnro

Documentos de identidad del poderdante. Consignar los nombres y apellidos completos, estado civil, nacionalidad, ocupación y el número de su documento de identidad, en el caso de personas naturales; tratándose de personas jurídicas, el acuerdo en acta de otorgamiento de poderes aprobado por el órgano societario respectivo o la vigencia del poder del funcionario correspondiente con facultades para d,elegar. Designación del apoderado o representante consignando nombres y apellidos completos, y el número de su documento de identidad.

. . e

Minuta firmada suscrita por el poderdante y autorizada por abogado donde se otorga el poder (puede otorgarse el poder sin minuta). Indicación expresa de las facultades que se conced.en, en caso de citar artículos del Código Civil o Código Procesal Civil, transcribirlos literalmente. En caso de poder otorgado para enajenar un bien determinado, se debe acreditar la propiedad de dicho bien, (TAMBINI AVILA, 2006:124).

De conformidad con 1o normado en el artículo 118 del Decreto Legislativo Nro. '1.049, el poder por escritura pública se rige por las disposiciones establecidas en la Sección Primera ("Del Registro de Escrituras Públicas>) del Capítulo II (>) del Título II () del citado Decreto Legislativo. En consecuencia, nos remitimos a lo señalado en el punto 11 (y subpuntos que 1o conforman) del Capítulo VI de este libro, en donde se expone la normatividad relacionada con la referida Sección Primera del Capítulo II del Título II del Decreto Legislativo Nro. L049, Sección que versa, como se indicara, sobre el registro notarial de escrituras públicas. Puntualizamos gü€, cuando en los poderes en escritura pública se citen normas legales, sin indicación de su contenido y estén referidas a actos de disposición u otorgamiento de facultades, el notario transcrlbtrá literalmente las mismas (artículo 121 del Decreto Legislativo Nro. 1049).

3.

PODER FUERA DE REGISTRO
el Notario, que transcribe la voluntad del poderdante a un papel membretado de su oficio notarial y que no se incorpora al protocolo 191

MrcusI- VrllnvrcsNcro CÁno¡Nns

notarial, porque no es un acto que se guarde en el registro notarial a su cargo> (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:302). Conforme se desprende del artículo LL9 d.el Decreto Legislativo Nro. L049, el poder fuera de registro se rige por las disposiciones a que se refiere el artículo 118 de dicho dispositivo legal, vale decir, se rige por las disposiciones establecidas en la Sección Primera () del Título II () del Decreto Legislativo Nro . 1,049 (pot 1o que nos remitimos a lo señalado en el punto 11, y subpuntos que lo conform¿u:r., del Capítulo VI de este libro, en donde se expone la normatividad atinente con dicha Sección Primera del Capítulo II del Título II del Decreto Legislativo Nro. 1049).

No obstante

1o ind.icado precedentemente,

el poder fuera de

registro no requiere para su validez de su incorporación al protocolo notarial (qtu constifuye la colección ordenada de registros sobre la misma materia en los que el notario extiende los instrumentos públicos protocolares con arreglo a l"y), por así disponerlo la parte final del artículo 119 del Decreto Legislativo Nro. 1049.

Tambini Avila, acerca del procedimiento que sigue el poder fuera de registro, hace estas importantes observaciones:
públicas llamado registro notarial ni será archivado en elprotocolo del Notario. (...)

De manera similar al poder por escritura pública, el poder fuera de registro consta también de tres partes: la introducción, el cuerpo y la conclusión.

La introducción es muy similar a la (...) (de) la escritura pública (...).

El cuerpo está constituido por el objeto de poder manifiesto verbalmente al notario (...). 192

[¡s

Poosnss

ANTE

Noranro

La conclusión es simple y contiene por formulismo el siguiente: 'Este poder no será tachado de insuficiente por ningún motivo, pues es voluntad del otorgante conferir a su apoderado las más amplias facultades para el ejercicio del mismo, sin reserva ni limitación alguna. Formalizado el instrumento instruí al otorgante de su contenido, ratificándose en el poder conferido y firmado ante mi de lo que doy fe" (TAMBINI AVIL A, 2006:363). Debe tenerse presente que cuando en los poderes fuera de registro se citen normas legales, sin indicación de su contenido y estén referidas

a actos de disposición u otorgamiento de facultades, el notario transcribirá literalmente las mismas. Ello se colige del texto del artículo L21 del Decreto Legislativo Nro. 1049. También merece destacarse que, en aplicación de la parte final del artículo 717 del Decreto Legislativo Nro.7049, el notario está en la obligación de llevar un índice cronológico que incluya todos los poderes otorgados fuera de registro.

4.

PODER POR CARTA CON FIRMA LEGALIZADA

Como se indicara anteriormente, una de las modalidades que pueden revestir los poderes ante notario la constituye el poder por carta con firm a legalízada. ,.En la práctica la'carta poder'es utilizadapararcalízar trámites administrativos simples, como recoger, presentar y entregar documentos, entre otros> (SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:304).

(SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:304). Corcuera García expresa sobre el tema que ,,1a carta poder -como se le denomina comúnmente- es el poder otorgado en documento privado, bajo la forma de carta, con firmalegalizaday que permite actos de representación simple y sin mayor repercusión legal..." (CORCUERA GARCIA , 1994: 198).

El referido poder por carta con firma Legalízada se encuentra contemplado en el artículo 120 del Decreto Legislativo Nro. 1049, numeral que prescribe 1o siguiente:

A)

El poder por carta con firmalegalizada,se otorga en documento privado, conforme a las disposiciones sobre la materia. 193

Mrcupl VrLlevrcpNcro CÁnoeNns

B) Respecto a asuntos inherentes al cobro de beneficios de derechos laborales, seguridad social en salud y pensiones, el poder por carta con firma Iegalizada tiene una validez de tres meses para cantidades menores a media Unidad Impositiva Tributaria.

Tambini Avila enseña que el procedimiento que debe seguirse en cuanto al poder por carta con firma legalizada es el que describe a continuación:

((. Una vez recibida la carta poder en documento privado cuya firma se pretende legalizar, se verifica que se encuentre dcbidamente suscrito o firmado por la persona interesada.

'

Luego se identifica a la persona cuya firma se pretende legalizar teniendo a la vista su documento de identidad.

'

Se

verifica que la firma puesta en la carta poder, sea idéntica a la que aparece en su documento de identidad. Si existiera alguna duda sobre la autenticidad de la firma o la identidad de su autor, se solicita al interesado firme nuevamente en presencia del Notario.

o r

. o o

solicita al interesado imprima su huella dactilar al costado derecho de su firma. Se

Luego de la hrrna, el Notario procede a dar fe de la autenticidad de la firma redactando el certifico o la certificación notarial con un lenguaje claro y preciso, dejando constancia que la firma puesta en el documento que se tiene a la vista, es idéntica a la que aparece en el documento de identidad del interesado (...). Se

pone la fecha de la Legalización de la firma.

Inserción de sellos de seguridad. Se entrega

el documento al interesado,, (TAMBINI AVILA,

2006: 368-369).

L94

CAPITULO IX

L. ASUNTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL SEGUN LA LEY Nro. 26662

Con arreglo a 1o previsto en el artículo 1 de la Ley Nro. 26662: oLey de Competencia Notarial en Asunfos No Contenciosos>>,los interesados

pueden recurrir indistintamente ante el Poder judicial o ante notario paratramitar según corresponda los siguientes asuntos de carácter no contencioso:

1. Rectificación de partidas. 2. Adopción de personas caPaces.

3. Patrimonio familiar. 4. Inventarios. 5. Comprobación de testamentos (cerrados). 6. Sucesión intestada. 7. Separación convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de la materia (vale decir,

La Ley que regula eI procedimiento no contencioso de separación conaencional y diaorcio ulterior en las

Municipalidades y Notarías; Ley Nro. 29227, Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

2.

y su Reglamento:

NORMAS A LAS QUE SE SUIETA LA ACTUACION NOTARIAT EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS La actuación notarial en los asuntos no contenciosos señalados en

el artículo 1 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos: 195

Mrcuel VrLLevrcsNcro CÁnpsNes

Ley Nro . 26662 (vale decir, rectificación de partidas, adopción de personas capaces, patrimonio familiar, inventarios, comprobación de testamentos cerrados, sucesión intestada y separación convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de la materia), se sujeta a las normas que establece la referida Ley,y supletoriamente al Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1,049) y al Código Procesal Civil, conforme se desprende del primer párcafo del artículo 3 de la Ley Nro. 26662.

Es de destacar gü€, según la parte final del artículo 3 de la Ley Nro. 26662, sólo podrán intervenir en los procesos no contenciosos, los notarios que posean título de abogado.

3.

REQUISTTOS DEL PROCEDIMIENTO NOTARIAL REGULADO EN LA LEY NRO. 26662

Tal como

1o ordena el artículo 5 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro . 26662), el trámite del

procedimiento notarial de asuntos de carácter no contenciosos se inicia por petición escrita de los interesados o sus representantes, señalando:

A) El nombre de todos los interesados. B) La identificación de los interesados. C) La dirección de los interesados. D) El motivo de la solicitud no contenciosa. E) El derecho que asiste a los interesados respecto de su solicitud

F)

no contenciosa. El fundamento legal de su solicitud no contenciosa.

Advertimos que constituye requisito indispensable el consentimiento unánime de los interesados. Si alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitación notarial manifiesta oposición, el notario debe suspender inmediatamente su acfuación y remitir lo actuad o alJuezcorrespondiente, bajo responsabilidad. Así 1o establece el artículo 6 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Luy Nro. 26662).

4.

COLABORACTON DE LAS AUTORIDADES EN LOS PROCE-

DIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA

NOTARIAL

Conforme lo ordena el artículo7 dela Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662),1os nbtarios de oficio, pueden requerir de las autoridades (administrativas, policiales, etc.) la 196

Asppcros GeNenurs

soBRE, r-n

CovpprsNcrn NornRral

r,N

AsuNros No CoNrENcrosos

e informes que le sean indispensables para la tramitación de los procesos no contenciosos. El funcionario correspondiente está obligado a remitir la información solicitad a,bajo responsabilidad.

colaboración paraobtener los datos

5.

PROTOCOLTZACION DE LAS ACTUACIONES EN LOS PROCE-

DIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL

Las protocolizaciones que se efectúen en aplicación de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), se harán en el , en el cual constarán, además de aquéllas, las escrituras públicas y las actas a que haga referencia dicha Ley (Artículo 8 y Primera Disposición Complementaria de la Ley Nro . 26662).

6,

EXTENSION DE ESCRITURAS PUBLICAS EN LOS PROCE. DIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL

Tal como 1o señala el artículo 9 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), transcurrido el plazo que se señala en cada trámite (concerniente a cada procedimiento notarial de carácter no contencioso), sin que medie oposición (pues de haberla, el notario debe suspender inmediatamente su actuación y emitir 1o actuado aIJuez correspondiente, bajo responsabilidad: art. 6 de la Ley Nro. 26662),el notario extiende la escritura pública correspondiente, en los casos en que la ley lo mande e inserta las publicaciones respectivas.

7.

ELABORACION DE ACTA NOTARIAL DE LAS ACTUACIONES EN LOS PROCEDIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 10 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (L"y Nro. 26662), en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial, las acfuaciones que se protocolicen deben constar en acta notarial.

8.

INSCRIPCION REGISTRAL EN LOS PROCEDIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL

En los procedimientos no contenciosos de competencia notarial, inscripción registral a que haya lugar se efectúa en mérito de los la partes cursados por el notario. Así lo establece el artículo lL de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662). r97

Mrcu¡l- VnlevrcgNcro CÁnoeNas

9.

VALIDEZDEL DOCUMENTO NOTARIAL DERIVADO DE LOS PROCEDIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL

Por mandato del artículo 72 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), el documento notarial (qru se emita con motivo de los procedimientos no contenciosos de competeniia notarial) es auténtico y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalídez.

10. LA PUBLICACION

DE AVISOS EN LOS PROCEDIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL

El artículo 13 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662) trata acerca de la publicación de avisos en los no contenciosos de competencia notarial y -procedimientos prescribe lo siguiente:

A)

La publicación de avisos a que se refiere la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No contenciosos (Ley Nro. 26662¡, se realízaPor una sola vez en el Diario Oficial y en otro de amplia circulación del lugar donde se realiza el trámite, y, a faltá de diario en dicho lugar, en el de la localidad más próxima.

B) Si fuera el caso, se observará

1o dispuesto en el Artículo 169 del Código Procesal Civil. Sobre el particular, cabe indicar que el artícuIo 169 del Código Procesal Civil regula la notifica.i,ón por radiodifusión y preceptúa:

a)

Que en todos los casos en que el Código Procesal Civil autoríza la publicación de edictos (vale decir, cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore, caso contemplado en el artículo 165 del Código Procesal Civil, o cuando se deba notificar a más de diez personas que tengan un derecho común, caso previsto en el artículo 766 del referido ordenamiento procesal), de oficio o a pedido de parte, el ]uez puede ordenar que además se hagan por radiodifusión.

b)

Que las transmisiones se harán por una emisora oficial o las que determine el Consejo Ejecutivo de cada Corte Superior.

c)

El número de veces que se anuncie será correspondiente con el número respecto de la notificación por edictos. t98

Aspucros GeNpnnr-Es soBRE

ln

Coupere¡rcrn Nor¡nrAL

EN

AsuNros No CoxrpNcrosos

d)

Esta notificación (por

e)

La resolución se tendrá por notificada el día siguiente de la última transmisión radiofónica.

f)

Los gastos que demande esta notificación quedan incluidos en la condena en costas.

radiodifusión) se acreditaráagregando al expediente declaración jurada expedida por la empresa radiodifusora, en donde constará el texto del anuncio y los días y horas en que se difundió.

C) En el aviso debe indicarse el nombre y la dirección del notario ante quien se hace el trámite.

1l^. INTERVENCION DEL ABOGADO EN tOS PROCEDIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL En los procedimientos no contenciosos de competencia notarial, las solicitudes de inicio de trámite y los escritos que se presenten deben llevar firma de abogado, conforme 1o ordena el artículo 14 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662).

12. RESPONSABILIDAD DEL NOTARIO EN LOS PROCE. DIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL En 1o que concierne a la responsabilidad del notarios en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial, cabe indicar que ello es materia de regulación legal en el artículo 4 de Ia Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), cuyo texto es el siguiente:
En caso de incumplimiento, asume las responsabilidades que determinan los Artículos 144 y 145 de la Ley del Notariado>. Es de destacar que los artículos L44 y 145 de la Ley del Notariado (Decreto Ley Nro.26002), a que se alude en la parte final del artículo 4 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), fueron derogados por el nuevo Decreto Legislativo del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 7049). En consecuencia, en la acfualid,ad deberá tenerse en cuenta 1o normado en los siguientes artículos d"el Decreto Legislativo Nro. t049: 799

Mrcuel VrLL¡vrcrNcro CÁnoENns

-

Artículo 1-44 del Decreto Legislatiao Nro. 1049 (sobre Ia responsabilidnd qdministratiaa disciplinaria del notario) : .

- Artículo

145 del Decreto Legislatiuo Nro. 1049 (sobre Ia

responsabilidad ciail y penal del notario):

.

-

Artículo 146 del Decreto Legislatiao Nro. 1049 (sobre Ia autonomía de Ia responsabilidad del notario):

L3.

REMTSTON AL ORGANO IUDTCTAL EN CASO DE OPOSTCTON

EN LOS PROCEDIMIENTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL En los procedimientos no contenciosos de competencia notarial,

es requisito indispensable el consentimiento unánime de los interesados. Si alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitación manifiesta oposición, el notario debe suspender inmediatamente su actuaciór y remitir 1o actuado al luez correspondiente, bajo responsabilidad. Así lo dispone el artículo 6 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662).

204

CAPITULO X

1.

GENERALIDADES

La rectificación de partidas es materia de tratamiento legal en los artículos 15 al 20 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), que integran el Título II (
1o

En la parte final del artículo 15 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), se precisa que en ningún

caso se podrá seguir el trámite notarial para cambiar el nombre de la

persona o sus apellidos, el sexo u otra información contenida en la partida que no surja de un error evidente. Ripert y Boulanger refieren sobre el tema que .,... rectificar un acta es realizar cambios, adiciones o supresiones pata hacerla concordar con la verdad. La rectificación supone por 1o tanto que existe urt acta inscrita en los registros y que se la modifica...> (RIPERT; Y BOULANGE& 7963, Tomo II, Volumen I: 138).

201

Mrcunr- Vrr-r-RvrceNclo CÁnnsNes

Salvat afirma que la rectificación de una partida ((... consiste en todo cambio, supresión o adición, destinado a salvar las irregularidades que contenga...>, (SALVAT,1954, Tomo I:326). El indicado tratadista agrega que: (SALVAT, 1954, Tomo I:327-328).

LEGITIMACION PARA INCOAR EL PROCEDIMIENTO NOTARIAL DE RECTIFICACION DE PARTIDAS d.e

En relación a la legitimación paraincoar el procedimiento notarial rectificación de partidas, cabe indicar gu€, con arreglo a 1o previsto

CoupereNcl¡ NorRRl¡,L

pARA

CoNocen or,lR Rrcrlrtc¡clÓN nr,

PlRlnls

en el artículo L6 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662),la solicitud de rectificación de partida será formulada por cualquiera de los siguientes interesados:

1. El representante

legal del incap

az!, afaltade aquéf por cualqrriera

de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la partida de nacimiento.

2.

La persona cuya partida de nacimiento se trata de rectificar, si es mayor de edad,y, si ha fallecido rpot sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.

3. Cualquiera de los cónyuges

o, por fallecimiento de éstos r por

cualquiera de sus parientes, hasta el cuarto grado de consanguinidad

o segundo de afinidad , para la rectificación de la partida de matrimonio.

4.

Cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del fallecido, para la partida de defunción.

3.

REQUISITOS DE LA SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA EN SEDE NOTARIAL El artícuLo 77 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos trata acerca de los requisitos de la solicitud de rectificación de partida en sede notarial, desprendiéndose de dicho precepto_ legal qué son requisitos de la solicitud de rectificación de partida los siguientes:

A) El precisar el objeto del pedido en la solicitud de rectificación de partida (esto es, en qué consiste el error y cuáL es el dato o información correcta).

B) El acompañar a la solicitud no contenciosa la partida (de nacimiento, matrimonio o defunción) que

se

pretende rectificar.

C) El acompañar a la solicitud no contenciosa los instrumentos que acreditan fehacientemente el pedido de rectificación.

4.

PUBLICACION DE LA SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA EN SEDE NOTARIAL De acuerdo a 1o normado en el artículo 18 de la Ley de Competencia

Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), el notario mandará publicar un extracto de la solicitud de rectificación de partida conforme-a lo dispuesto Por el artículo L3 de la referida L"y.

Mrcugr- Vrlr-RvlcnNclo CÁnopNns

El artículo 13 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662) versa sobre la publicación de avisos en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial y señala 1o siguiente:

A)

La publicación de avisos a que se refiere la Ley de Competencia

Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), se rcaLízapor una sola vez en el Diario Oficial y en otro de amplia circulación del lugar donde se realiza el trámíte, y, a falta de diario en dicho Lugar, en el de la localidad más próxima.

B) Si fuera el caso, se observará lo dispuesto en el Artículo 169 del Código Procesal Civil. Al respeclo, debe tenerse presente que el artículo 169 del Código Procesal Civilnorma lo concerniente a la notificación por radiodifusión e indica:

a)

Que en todos los casos en que el Código Procesal Civil autoriza la publicación de edictos (vale decir, cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore, caso contemplado en el artículo 165 del Código Procesal Civil, o cuando se deba notificar a más de diez personas que tengan un derecho común, caso previsto en el artículo 1,66 del referido ordenamiento procesal), de oficio o a pedido de parte, el ]uez puede ordenar que además se hagan por radiodifusión.

b)


c)

El número de veces que se anuncie será correspondiente con el número respecto de la notificación por edictos.

d)


e)

La resolución se tendrápor notificada el día siguiente de la

radiodifusión) se acreditará agregando al expediente declaración jurada expedida por la empresa radiodifusora, en donde constará el texto del anuncio y los días y horas en que se difundió.

última transmisión radiofónica.

f) C)

Los gastos que demande esta notificación quedan incluidos en la condena en costas.

En el aviso debe indicarse el nombre y la dirección del notario ante quien se hace el trámite.

CovpprnNcrn NoreRnL

5.

pARA

CoNocen op Le Recrlplc¡clÓN oE PRRrlons

ELEVACION A ESCRITURA PUBLICA DE LA SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA EN SEDE NOTARIAL

Transcurridos diezdías útiles desde la publicación del úItimo aviso que contiene el extracto de la solicitud de rectificación de partida, el notario elevará a escriturapúblicatalsolicitud, insertando los instmmentos que acrediten su pedido y cursará los partes al registro resPecüvo. Ello conforme 1o ordena el artículo 19 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662).

6. VIGENCIA DE LA LEY ORGANICA DEL REGISTRO NACIONAL DE IDENTIFICACION Y ESTADO CIVIL

Con arreglo a 1o previsto en el artículo 20 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662),las disposiciones del Título II ("Rectificación de Partidas") de dicha Ley no modifican lo establecido por la Ley Nro. 26497, Ley Orgánica del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil,la misma que mantiene plena vigencia. Sobre el particular, debe tenerse en cuenta 1o normado en el artículo 56 de la Ley Nro. 26497, que dispone 1o siguiente:

,,Pueden efectuarse modificaciones o adiciones en las partidas de registro en virtud de resolución judicial, salvo disposición distinta de la L"y. Mediante decreto supremo se establecerán los actos

sujetos a procedimientos administrativos resolución judicial.

y aquellos sujetos

a

En cualquiera de los casos de reconocimiento voluntario o mandato judicial de declaración de paternidad o maternidad, el registrador o funcionario encargado del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil o de las Oficinas Registrales autorízadas por este,

deberá asentar una nueva partida o acta de nacimiento>. Además, debe tenerse en consideración lo dispuesto en los artículos 77 al76 del Reglamento de las Inscripciones del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil (Decreto Supremo Nro. 015-98-PCM), los

mismos que citamos a continuación:

a) Cuando se determine algún error en la inscripción. b) Cuando se haya omitido alguna información relativa a la inscripciónr. 205

Mrcunr- VrLLRvrcsNcro CÁnosNns

a)

El titular o su mandatario. Si el titular hubiese fallecido podrá hacerlo cualquiera de sus familiares, dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, sus herederos, legatarios o albacea si 1o hubiese.

b)

El representante legal del incapaz o sus familiares ubicados dentro de los grados mencionados en el inciso precedente.

c)

El Ministerio Público, si el fallecido no tuviera parientes, herederos

ni legatarios>.
a) b)

c) d) e)

La Oficina Registral ante la cual se hubiera presentado. Nombre del Registrador. Nombre del solicitante. Dato cuya rectificación se solicita. Fecha de presentación de la solicitud>.

anterior o si ésta fuera rechazada de plano, se rectificará Ia inscripción dentro del plazo de 5 días fde ingresads la solicitud respectiaa de rectificación de partida a Ia Unidad de Calificación de Títulosl establecido en el Artículo 68" del presente Reglamento>.
CorrlprreNcrn NotRntRL

pARA CoNoceR

ns

l¡

RpcrlplcnclÓN o¡ P¡nno¡s

este pla zo el Registrador expedirá resolución que Ponga fin al procedimiento, en primera instancia administrativa>.

En caso de tratarse de personas incapaces la solicitud podrán formularla sus representantes>.

7.

PROCEDIMIENTO NOTARIAL DE RECTIFICACION DE PARTIDAS Y SUPLETORIEDAD DE LAS NORMAS DEL CODIGO PROCESAL CIVIL Conforme se desprende del primer párcafo del artículo 3 de la Ley

de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), al procedimiento notarial de rectificación de partidas le resulta aplicable en forma supletoria las nonnas del Código Procesal Civil. En consecuencia, debe tenerse presente, en 1o que sea pertinente, 1o normado en los artículos 826 aI 829 del Código Procesal Civil, que integran el Subcapítulo 9

(

Las normas de este Subcapítulo [Subcapítulo 9 () del Título II (
Mrcu¡l Vrllnvrc¡Ncro

CÁnnpNes

También es aplicable a la rectificación de partidas de nacimientos, matrimonios y defunciones de peruanos ocurridos en el exterior, registrados ante autoridad nacionalr.

2.

La persona cuya partida de nacimiento se trata de rectificar, si mayor de edad, y, si ha fallecido r por sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. es

3.

Cualquiera de los cónyuges o, por fallecimiento de éstosr por cualquiera de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad , pata la inscripción o rectificación de la partida de matrimonio.

4.

Cualquiera de los parientes hasta cuarto grado de consanguinidad

o segundo de afinidad del fallecido, para la inscripción

o

rectificación de la partida de defunción.

5.

Por el Ministerio Público cuando el fallecido no tiene parientes. En este caso no se requiere de publicación, salvo que la acfuación

del Ministerio Público se origine a pedido del interesadoo.

828o.- Publicación.- La publicación del extracto de la solicitud se practicarápor una sola vez en la forma prevista en los Artículos !67" y 168' de este Código en 1o que fueren aplicables. Los documentos que contienen los edictos serán autorizados por Abogado, como requisito pana su publicación>. El artículo 167 del Código Procesal Civil trata sobre la publicación de los edictos y preceptúa: A. que la publicación de los edictos se hace en el diario oficial y en un diario de los de mayor circulación del lugar del último domicilio del citado, si fuera conocido o, en su defecto, del lugar del proceso; B. que se acredita su realización agregando al expediente el primer y el último ejemplares que contienen la notificación; C. que a falta de diarios en los lugares mencionados, la publicación se hace en la localidad más próxima que los tuviera, y el edicto se fljará, además, en la tablilla del luzgado y en los sitios que aseguren su mayor difusión; y D. que en atención a la

CoiMpErpNCln NOren¡RL PARA COxOcpn ns

ln

RrCrlplC¡rClÓN oe P¡RttOnS

cuantía del proceso, el luez Puede ordenar la prescindencia de la publicación, realizándose sólo en la tablilla del Juzgu4o y en los ingut"t que aseguren una mayor difusión. El artículo 168 del COalgo Procesal Cirrit versa sobre la forma de los edictos y señala: A. qué los edictos contendtán,en síntesis,las mismas prescripciones de la cédula, con transcripción sumaria de la resolución; B. que la publicación se hará por tres días hábiles, salvo que este Código bstablezca númeto áistinto; C. que la resolución se tendrá por notificada el terce r díacontado desde la última publicación, salvo disposición legal en contrario; y D. que el Consejo Ejecutivo del Poáer ]udiciafpodrá disponer la adopción de un texto uniforme para la redacción de edictos. >,,,irr, ,,€r, C) (
El luez, sin observar el trámite del Artículo 754", dispondrá de la rectificación correspondiente>>. El citado artículo 754 del plano -COaigo Procesal Civil prescribe: A. que admitida la solicitud, el Juezf-ija fecha parala audiencia de actuación y declaración iudicial, la que debe realizarse dentro de los quince días siguientes, bajo ,urpot tubilidad, salvo 1o dispuesto en el artículo 758 de dicho Cóáigo (numeral referido a los plazos especiales del ernplazamiento .n .uio de persona que se encuentra fuera del país o de Persona incierta o indeterminada); B. que de haber contradicción, el Juez ordenará la actuación de los medios probatorios que la sustentan; C. que luego, si se solicita, concedetáaloponente o a su apoderado cinio minutos Pata que la sustenten oralmente, procediendo a continuación á t"toirrerla; D. que, excepcionalmente, puede reservar su decisión por un plazo que no excederá de tres días contados desde la conclusión de la audiencia;8. que si no hubiera contradicción, el ]uez ordenará actuar los medios probatorios anexados a la solicitud; F. que, concluido el trámite, ordenatála certificada de 1o actuado al interesado, entrega de copia -el original en el archivo del Juzgado, o expedirá la mante]riéndose resolución que corresponda, si es el caso, siendo ésta inimpugnable. 209

CAPITULO XI

7.

NOCION DE ADOPCION El Código Civil contempla a la ad.opción en los artículos 377 aL

385, Ios mismos que integran el Capítulo Segundo (
I () del Libro III () de d,icho Código.

Título

El artículo 377 del Código Civil conceptú a ala adopción señalando que (por la adopción el adoptado adquiere lá cahdad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consanguÍnea>. Barassi refiere que la adopción <(... crea un grupo familiar, limitado al adoptante y al adoptado, independiente de la procreación. Trata de suplir la falta de familia legítima irnitando su apariencia (adoptio imitatur naturam). En ello estriba la utilidad social de la adopción, que atribuye al adoptado una cualidad equivalente a la de'hijo' o incluso a la de'hijo legítimo'..." (BARASSI, 1955, Volumen I: 313).

Valencia Zea define a la adopción como <... el prohijamiento como hijo legítimo de quien no lo es por naturaleza> (VALENCIA ZEA, L978, Tomo V: 578). Para el citado jurista, ,,1a esencia de la adopción consiste en el establecimiento de un vÍnculo de parentesco entre adoptante y adoptado. Este es el denominado parentesco civil...> (VALENCIA ZEA, 1978, Tomo Y:579). Belluscio sostiene que ,,... la adopción es la institución en virtud de la cual se crea entre dos personas un vínculo similar al que deriva de la filiación. . > (BELLUSCIO , 1979 , Tomo II: 239) . .

2TI

Mrcupl Vrr-LRvrcgNcro CÁnoeNns

ColÍn y Capitant denominan adopción al <<... acto j urídico ( generalmente un contr ato) que crea entre dos personas relaciones ficticias y puramente ciailes de pnrentesco y de filiación" (COLIN; y CAPITANT, 1941, Tomo

Primero: 647).

Brug,la adopción <... es un acto solernne por el cual, mediante consentimiento recíproco declarado personalmente ante la autoridad judicial competente, alguien admite a otro en lugar del hijo dentro de los límites señalados por la Ley...,, (BRUGI,1946: 478). Según

Sanjurjo considera que la adopción <... es un acto jurídico, solemne y bilateral, que crea ciertos lazos de parentesco semejantes a los que provienen de la filiación legítima" (SANJURIO, \947:11). Sanjurjo pone énfasis en que la adopción <... es una institución del derecho de familia, como tal, de orden público, y se conforma mediante un acto jurídico de naturale za prop:.a y cuyas bases, formas y efectos se encuentran determinados previamente por la ley, pudiendo las partes ejercer su voluntad únicamente en el sentido de aceptar o no el estatuto establecido por el poder público,) (SANIURIO, 7947:19). Puig Peña entiende por adopción (... aquella institución por virtud de la cual se establece entre dos personas extrañas relaciones civiles de paternidad y filiaciónsemejantes a las que tienen lugar en la filiación

legítima...> (PUIG PENA, s/d, Tomo II, Volumen II: 126). Bonnecase expresa sobre la materia que ,,... el término adopción (...) comprende dos cosas distintas; por una parte,la institución de la adopción; por la otra,el acto de adopción.- La institución de la adopción tiene por objeto permitir y reglamentar la creación, entre dos personas, de un lazo ficticio o, más bien, meramente jurídico de filiación legítima.El acto de adopción es un acto jurídico sometido a formas particulares, por medio del cual los interesados ponen en movimiento, a favor suyo, la institución de la adopción" (BONNECASE,1945, Tomo I: 569).

Messineo considera que "lafinalidad de la adopción (de naturaleza priaadística) es doble: a) dnr unafamilia a quiut carezca de eIIa y , corcetativamente, dar hijos a quien no se los ha dado la naturaleza (sin embargo, la adopción rcaLizada no impide al adoptante pasar a matrimonio, del cual t por tanto, podrá tener hijos propios...), o a quien no los tenga ya; y, b), sobre todo, procurar aI adoptado eI beneficio patrimonial de poder ser heredero legítimo, o legitimario, del adoptante (...), además de serlo de los propios progenitores (...) V de los otros parientes propios" (MESSINEO, 1954, Tomo III: 163). 212

CovpernNcl¡ Nor¡.Rlal pRR¡ CoNocER

DE I-A

AnopclÓN nE PensoNRs Cnp¡'cgs

Barbero opina que: .,El 'estado de adopción' es la relación en virtud de la cual dos personas están en correlación de 'pad1"' 'hijo'.sin que haya " habido generación natural. Por eso, la adopción imitatur naturam. (...) La',adopción'es una relación que imita el parentesco, Pelo pátu.ttesco: éste deriva de la sangre, la adopción, de la que no "t voluntad. Er ,r.u relación cuya finalidad es la de ir al encuentro del d.eseo de filiación en quien no tiene hijos por naturaleza...r, (BARBERO, 1967, Tomo I: 279). Finalmente, Alterini destaca que la adopción es ((... una forma de establecer relaciones de familia, semejantes a las que fluyen de filiación matrimonial, fundada en la ley; se produce a través de un acto juríd.ico unilateral del adoptante, con intervención judicial>, (ALTERINI, 1981: 628).

2.

NATUR ALEZA IURIDICA DE LA ADOPCION Lo concerniente a la natu ralezajurídica de la adopción es explicad o por VallinaDíaz de esta manera:
No faltan impugnadores a esta teoría, quienes alegan que la

denominación de contrato debe reservarse para el campo jurídico económico-obligacional; que 1o referente al estado de las personas no puede ser objeto de contrato, y que falta en esta materia un poder de disposición privado Y, Pot tanto, el elemento primario áe la figura del contrato, el cual, por otra parte,,no se comPagTa .ot-r uru situación jurídica permanente que nace de la adopción. La participación de la jerarquía judicial tiene una función constitutiva y el consentimiento de las partes es simplemente presuPuesto o ólemento, de igual forma que los otros requisitos indispensables requeridos por la ley. Surge así otra postura que al referirse a la naturalezajurídicade las ielaciones áe Derecho de familia establece, sin precisar las consecuencias que tal manifestación entrañar Qü€ si bien las 213

MIcu¡r- Vrr-lnvrcENcro CÁnneNes

mismas necesitan para su nacimiento de una prestación de voluntad, no pueden considerarse como contrato , por 1o que esa exteriorización de voluntad no encaja en el ámbito contractual, sino que constituye un acto de 'institución'. (...)

Cuando se afirma que la adopción es una institución, quiere significarse que las normas contractuales son insuficientes por sí solas para regular esta fígura, por lo que la misma necesita preceptos de más elevada categoría, moldes de otra naturaleza para que el contenido se adapte a su finalidad jurídica y social. En todo caso, si la voz contrato está vinculada a un contenido patrimonial, La voz institución está integrada por un ius cogens previo e inmodificable, y por un ius dispositiaum que tutela las actividades de la libertad personal. Las circunstancias de que el supuesto de hecho que da lugar al nacimiento de una relación jurídica, conste de varios elementos o de una pluralidad de actos con ciertos nexos de interdependencia, y su génesis se extienda a 1o largo de un período de tiempo, ha dado lugar a que un sector de la doctrina configure la adopción como un acto o negocio complejo, integrado por una serie de hechos jurídicos (...). (...) Para la doctrina que separa el Derecho de familia del ámbito estricto d,el Derecho privado (...) el acto de adopción plasmado en el decreto

judicial, es un acto del Estado, un acto o negocio jurídico de Derecho público, un acto administrativo de competencia de la autoridad judicial, con las características de ser discrecional, y constitutivo de relaciones jurídico-privadas. (...)

administrativo de la autoridad judicial, pertenece ya administrativas, es décir, aquellos actos por los cuales la administración, en base a un poder conferido por la ley, hace surgir en los particulares nuevas relaciones jurídicas,ld o,la categoría de kos accertamenti costitutiai,por el que un derecho que el sujeto ya poseía se actúa a través de la aplicación obligatoria o vinculativa del juez (...). (...) Este acto

a la categoría de las concesiones

(...)

2L4

CouprraNcrR Norenrel pan¡ CoNocER

DE LA

AnopclóN o¡ PensoN¡s Cnp¡css

En cualquier caso la exigencia del consentimiento asume en la adopción un preciso significado: se interpreta en el sentido de que la voluntad de los sujetos debe ser dirigida a la constitución de un vÍnculo 'familiar' y qtu el vínculo mismo deriva de tal voluntad. Y puesto que se requiere la concurrencia de las voluntades del adoptante y del adoptado -o de sus representantes legales-, y éstas, por sí solas o en unión de otros requisitos o presupuestos del supuesto de hecho puestas en movimiento por la voluntad., van directamente encaminadas a la producción de efectos jurídicos que son aceptados por las partes, el acto resultante será un negocio jurídico, si bien de Derecho de familia, y con las peculiaridades que esta clasificación comporta. (...)

La adopción es un negocio jurídico familiar (...) y sometido a la disciplina propia de éstos, que no excluye tenga elementos comunes a los contratos, en cuanto sean compatibles, y atendida su diferente estructura y función. (...)

Hoy en día la diferencia entre negocios de Derecho privado y negocios de Derecho familiar se encuentra notablemente reducida, atendido que también en ciertos negocios de Derecho privado los intereses particulares quedan subordinados a los intereses (...)

generales,yaque sin alterarse la materia de las relaciones reguladas los criterios informadores del Derecho privado se inspiran no en principios individualistas, sino en principios diversos, esto es, en la preeminencia de los intereses generales sobre los intereses particulares que se han dado en llamar principios de sociabilidad y de solidaridad. La tipicidad de los actos de Derecho familiar no es por otra parte inadecuada, como para excluir que se puedan considerar como negocios jurídicos, y eL carácter generalmente inderogable de las normas que los regulan no justifica que estos negocios d.e Derecho

de familia, 'se sustraigan al plano de la normal y espontánea realizacíón del Derecho' (...). La adopción es, por tanto, un negocio jurídico de Derecho de familia con las características propias de este tipo de negocios...> (VALLIN A DIAZ, 19 69 : 439 -446) . 215

Mrcunl Vrr-l.nvlcgNcro CÁnorNns

3.

CARACTERES QUE REVISTE LA ADOPCION Conforme a nuestro ordenamiento jurídico, la adopción por lo siguiente:

se

caracteriza

A) Por la adopción el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consanguínea. Así 1o establece el artículo 377 del Código Civil.

B)

La adopción es irrevocable. Ello según el artículo 380 del Código

Civil. C) La adopción no puede hacerse bajo modalidad alguna. Así lo ordena el artículo 381 del Código Civil. D) Nadie puede ser adoptado por más de una persona, a no ser por los cónyuges. Ello por mandato del artículo 382 del Código Civil. Sanjurjo nos enseña que Ia adopción reviste las características que se señala a continuación: <
es un qcto

jurídico.- (...).

(...) La adopción no es un contrato, porque la voluntad coincidente de las partes no puede crear ni las condiciones de rcalización, ni los efectos que produciráLamisma, estando todo ello establecido por el poder público y sin que se permita a las partes separarse 1o más mínimo de 1o estatuido. Es pues un acto jurídico y se encuentra entonces regido por la teoría general de dicha clase de actos (...).

b)

solemne.- La adopción es un acto solemne porque debe ser hecho

necesariamente en la forma que la ley prescribe, bajo pena de nulidad. Las formalidades exteriores de que se reviste el acto son de las que se llaman 'ad solemnitatem' y no solamente 'ad probationem'.

c)

bilatersl.- El carácter de bilateral de la adopción resulta del necesario concurso de voluntades para que la misma se perfeccione. En el derecho actual a la voluntad del adoptante, debe sumarse la de los padres, tutores o guardadores si es menor y si es mayor, desde luego la del adoptado (...).

d)

crea ciertos lazos de parentesco, semejantes a los que proaienen de la

filiaciónlegítima.- El efecto que produce la adopción es la creación de un parentesco que es desde luego, de caracteres especiales y hmitádo a los requerimientos de la institución, no siendo tan 276

CouperpNcr¡ NornRtlt- pnne CoNocER

DE LA

AoopclóN or PensoNns Cnpnces

amplio como el parentesco real; por ese motivo decirnos que son 'Iazos de parentesco semeiantes' porque vinculan solamente al adoptante con el adoptado y sus descendientes no haciendo 1o mismo con los parientes de ambas partes, excepto los cónyuges. Su semejanza deriva de que el adoptado toma el apellido de su adoptante (...), adquiere el derecho de suceder ab intestato

y surge como consecuencia de la adopción una obligación alimentaria recíproca...> (SANJURJO,

4.

1947 : 11-13).

REQUISITOS DE LA ADOPCION EN EL CODIGO CIVIL

Nuestro Código Civil contempla los requisitos d.e la adopción en el artículo 378, cuyo tenor es el siguiente:
1. Que el adoptante goce de solvencia moral. 2. Que la edad del adoptante sea por 1o menos

igual a la suma de

la mayoridad y la del hijo por adoptar.

3. Que cuando el adoptante sea casado concurra

el asentimiento

de su cónyuge.

4. Que el adoptado preste su asentirniento si es mayor de diezaños. 5. Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela.

6.

Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si el adoptado es incapaz.

.

Que sea aprobada por el Juez, con excepción de lo dispuesto en las leyes especiales.

8.

Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad,

7

aquél ratifique personalmente ante eI juez su voluntad de adoptar. Se exceptúa de este requisito, si el menor se encuentra en el extranjero por motivo de saludr.

Acerca del tema que se analiza en este apartado , huy que tener presente que el Código Civil establece también lo siguiente:

A) El tutor puede adoptar a su pupilo y el curador a su curado solamente después de aprobadas las cuentas de su administración

y satisfecho el alcance que resulte de ellas. Ello según el artículo 383 del Código

Civil. 217

Mrcusl Vrr-r-Rvrcexcro CÁnoENes

B) Si la persona a quien se pretende adoptar tiene bienes, la adopción no puede realizarse sin que dichos bienes sean inventariados y tasados judicialmente y sin que el adoptante constituya garcntía suficiente a juicio del juez. Así lo prescribe el artículo 384 del Código Civil.

5.

RESOLUCION QUE DECLARA LA ADOPCION Conforme lo regula nuestro Código Civil en su artícuLo 379:

A) Terminado el procedimiento, eI juez, el funcionario competente de la Oficina de Adopciones o el Notarior eü€ tramitó la adopción, oficiará al Registro del Estado Civil donde se inscribió el nacimiento, para que se extienda nueva partida en sustitución de la original, en cuyo margen se anotará la adopción.

B) En la nueva partida de nacimiento se consignará como declarantes a los padres adoptantes, quienes firmarán la partida. Queda prohibida toda mención respecto de la adopción, bajo responsabilidad del registrador.

C)

La partida original conserva vigencia sólo para el efecto de los

impedimentos matrimoniales.

6.

INEFICACIA DE LA ADOPCION

Lo relativo a la ineficacia de la adopción es objeto de tratamiento legal en el artículo 385 del Código Civil, según el cual:

A) El menor o el mayor incapaz

que haya sido adoptado pueden pedir que se deje sin efecto la adopción dentro del año siguiente a su mayoría o a la fecha en que desapareció su incapacidad.

B)

juez 1o declarará (la ineficacia de la adopción) sin más trámite. 81,

C) En tal caso, recuperan vigencia, sin efecto retroactivo, la filiación consanguínea y la partida correspondiente.

D) El registro del estado civil respectivo hará la inscripción del caso por mandato

judicial.

218

Corr¡psrsNctn

7.

Nor¡nlnl

pARA CoNocEn np

ln Anopclól¡

nP PgnsoNRs Cnpeces

LA ADOPCION DE PERSONAS CAPACES EN LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN AST]NTOS NO CONTENCIOSOS

7.1 Generalidades Lo relativo a la adopción de personas capaces en sede notarial se halla normado en los artículos 27 al 23 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), que integran el Título III (
1o

Al respecto, cabe indicar gü€, de acuerdo al artículo 43 del Código Civil, son absolutamente incapaces para el ejercicio de sus derechos civiles: 1.

2.

3.

Los menores de dieciséis años, salvo Para aquellos actos determinados por la ley. Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento. Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable.

Además, según el artículo 44 del Código Civil, son relativamente incapaces para el ejercicio de sus derechos civiles:

1. 2.

3. 4. 5. 6. 7. 8.

Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad.

Los retardados mentales. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad. Los pródigos. Los que incurren en mala gestión. Los ebrios habituales. Los toxicómanos. Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil.

7.2 Requisitos de la solicitud de adopción

de persona caPaz

Los requisitos de la solicitud de adopción de persona caPaz están contemplados en el artículo 22 de la Ley de Competencia Notarial en

Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), cuyo tenor es como sigue: 219

M¡cuel Vrll¡vlcnNcro CÁnnaNas

1.

Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptante y de matrimonio, si es casado.

2.

Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de matrimonio, si es casado.

3.

Documento que acredite que las cuentas de la administración han sido aprobadas, si el solicitante ha sido representante del adoptado.

4.

Testirnonio del inventario de los bienes que tuviere el adoptado.

La minuta debe contener la expresión de voluntad del adoptante y del adoptado y el asentimiento de sus respectivos cónyuges, en caso de ser casados, así como la declaración jurada del adoptante en el sentido que goza de solvencia moral. El notario, si encuentra conforme la minuta y la documentación requerida, elevará la minuta a escritura pública".

7.3 Extensión de nueva partida de nacimiento de la persona capaz adoptada

Elevada a escritura pública la minuta en que se peticiona la adopción de persona capaz,el notario oficia al Registro respectivo para que extienda nueva partida de nacimiento del adoptado y anote la adopción al margen de la partida original. Todo el1o se colige del texto del artículo 23 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662).

7.4 Procedimiento notarial de adopción de personas

capaces y

supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil Conforme se desprende del primer párrafo del artículo 3 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), al procedimiento notarial de adopción de personas capaces le resulta aplicable en forma supletoria las normas del Código Procesal Civil. En consecuencia, debe tenerse presente, €fl lo que sea pertinente, lo norrnado en los artículos 787 aI 785 del Código Procesal Civil, que integran el Subcapítulo 3 ("Adopción") del Título II () del citado Código, los cuales citamos seguidamente: 220

Covpr:r¡Nc¡¡ Nor¡Rr,ql p¡,nn CoNocER

DE LA

Aoopc¡óN oe PsRsoNns Cnpncps

se

trarnita la adopción

Si el presunto adoptado es incapdz, se requiere la intervención de su representante. Si es este el adoptante,Ia solicitud se entenderá

con el Ministerio Público>.

1.

Copia certificada de su partida de nacimiento y de matrimonio, si es casado;

2.

Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de su matrimonio, si es casado;

3. Los medios

probatorios destinados a acreditar su solvencia

moral;

4.

Documento que acredite que las cuentas de su administración han sido aprobadas, si el solicitante ha sido representante legal del adoptado;

5.

Copia certificada del inventario y valorizacíónjudicial de los bienes que tuviera el adoptado; y

6.

Garantía otorgada por el adoptante, suficiente a criterio del Jtez, si el adoptado fuera incapaz>.

hace referencia en el

". primer párcafo del artículo 783 del Código

Procesal Civil, señala textualmente que parala adopción se requiere:

1. que el adoptante goce de solvencia moral; 2. que la edad del adoptante sea por 1o menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar;3. que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su cónyuge;4. que el adoptado preste 227

Mrcual VrI-t-evrcsNcro CÁnnsNns

su asentinriento si es mayor de diez años;5. que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela; 6. que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si el adoptado es incap az;7 . que sea aprobada por etJuez, con excepción de lo dispuesto en las leyes especiales; y 8. que si el

adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aquél ratifique personalmente ante el juez su voluntad de adoptar. Se exceptúa de este requisito, si el menor se encuentra en el extranjero

por motivo de salud. Los artículos 753, 754, 755, 756 y 757 del Código Procesal Civil, a que se alude en el último párrafo del artículo 783 de dicho Código, prescriben

1o

siguiente:

-

Artículo 753 del Código Procesal Ciail (sobre Ia contrndicción en el proceso no contenciosos): El emplazado con la solicifud puede formular contradicción dentro de cinco días de notificado con la resolución admisoria, anexando los medios probatorios, los que se actuarán en la audiencia prevista en el artículo 754 del Código Procesal Civil (audiencia de actuación y declaración judicial).

-

Artículo 754 del Código Procesal Ciail (sobre el trámite del proceso no contencioso): Admitida la solicitud, el|uez fija fecha parala audiencia de actuación y declaración judici al,laque debe realizarse dentro de los quince días siguientes, bajo responsabilidad, salvo lo dispuesto en el Artículo 758' [numeral referido a los plazos especiales del emplazamiento en caso de persona que se encuentrs fuera del país o de persona incierta o indeterminadal.

De haber contradicción, eI Juez ordenará la actuación de los medios probatorios que la sustentan. Luego, si se solicita, concederá al oponente o a su apoderado cinco minutos para que la sustenten oralmente, procediendo a continuación a resolverla. Excepcionalmente, puede reservar su decisión por un plazo que no excederá de tres días contados desde la conclusión de la audiencia. Si no hubiera contradicción, el Juez ordenar á actuar los medios probatorios anexados a la solicitud.

Concluido el trámite, ordenará la entrega de copia certificada de 1o actuado al interesado, manteniéndose el original en el archivo del juzgado, o expedirálaresolución que corresponda, si es el caso, siendo ésta inimpugnable.

CovpgreNcrR Nor¡.Rrel pnn¡ CoNocER

DE LA

AnopclóN or PpnsoNes Caplcss

Artículo 755 del Código Procesal Ciail (sobre la procedencia de Ia apelación): La resolución que resuelve la contradicción es apelable sólo durante la audiencia. La que la declara fundada es apelable con efecto suspensivo, y la que la declara infund ada, 1o es sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Si la contradicción hubiera sido resuelta fuera de la audiencia, es apelable dentro de tercer día de notificada. La resolución que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo. Artículo 7 56 del Código Procesal Ciail (sobre eI trdmite de Ia apelación con efecto suspensiao): Declarada fundada la contradicción el proceso quedará suspendido. En 1o demás, será de aplicación 1o dispuesto en el Artículo 376 (delCódigo Procesal Civil). Este último trámite también se aplica a la apelación de la resolución final. Sobre el particular, hay que indicar que el arLículo 376 del Código Procesal Civil, a que se hace referencia precedentemente, tratasobre elplazo y trámite de la apelación de autos con efecto suspensivo y prescrib e: A. que la apelación contra los autos a ser concedida con efecto suspensivo, se interpone dentro de Ios siguientes plazos1. tres días si el auto es pronunciado fuera de audiencia, siendo éste también el plazo para adherirse y para su contestación, si la hubiera; o 2. en la misma audiencia, si el auto fuera expedido en ella, pero su fundamentación y demás requisitos serán cumplidos en el mismo plazo que el inciso anterior; B. que el Secretario de luzgado enviará el expediente al superior dentro de cinco días de concedida la apelación o la adhesión, en su caso, bajo responsabilidadl C. que dentro de cinco días de recibido, el superior comunicará alas partes que los autos están expeditos para ser resueltos y señalará día y hora para la vista de la causa; D. que es inadmisible la alegación de hechos nuevos; y E. que la resolución definitiva se expedirá dentro de los cinco días siguientes a la vista de la causa.

Artículo 7 57 del Código Procesal Ciail (sobre eI trámite de la apelación sin efecto suspensiuo):.EItrámite de esta apelación se sujeta a lo dispuesto en el Artículo 369" del Código Procesal Civil, conforme al cual: A. además de los casos en que este Código (Código Procesal Civil) lo dispon1a, de oficio o a pedido de parte, el luez puede ordenar que se reserve el trámite de una apelación sin efecto suspensivo, a fin de que sea resuelta por el superior

Mrcusr- VlluqvrcrNcto CÁnn¡Nns

coniuntamente con la sentencia u otra resolución que eI luez señale; B.la decisión motivada del luez es inimpugnable;y C. La falta de apelación de la sentencia o de la resolución señalada por el Juez determina la ineficacia de la apelación diferida. .

224

CAPITULO XII

1.

DEFINICION DE PATRIMONIO FAMILIAR El patrimonio familiar es objeto de tratamiento legal en los artículos Civü que integran el Capítulo Segundo (
488 a1501 del Código

Familiar") del Título I ("Alimentos y Bienes de Familia") de la Sección Cuarta () del Libro III ( (ZANNONI, 1989, Tomo 1: 55855e).

Ferrer refiere que ..... constituir un 'bien de familia' importa en rigor un acto de disposición, ya se realice en beneficio propio o de tercero. Significa su afectación al servicio familiar; 1o cual implica someter ese bien a un régimen particular de restricciones jurídicas y privilegios. Su estatuto evoca la idea de una fundación. Al ser sustraída la propiedad del comercio, en este caso, pierde sus rasgos comunes para convertirse (...) en un dominio anómalo...> (FERRE& 1961: 136). Vaca Narvaja , acerca del patrimonio familiar, sostiene lo siguiente: ,,... Su propia denominación pone de relieve que estamos ante

objeto de derechos y no ante un sujeto de derechos.

un

Mlcurl

Vrt-LRvlceNclo CÁnoaNas

La familia, beneficiaria de su régimen, no es titular en sí misma de ningún derecho. No tiene personalidad jurídica ni tan siquiera,

como tal, es centro de imputaciones normativas.

Con la constitución del patrimonio familiar, en nada cambia el dominio de los bienes. Huy sólo una limitación de sus facultades. Tampoco se extingue ni altera en sustancia el derecho de los acreedores. Se paralíza únicamente con la inembargabilidad. No huy, asimismo, modificación alguna en materia sucesoria si bien la comunidad hereditaria se mantiene aún después del fallecimiento del titular del patrimonio y en tanto existan menores. (...)

familiar (...) el sujeto sigue siendo el constituyente del patrimonio. No hay otro distinto ni una separación autónoma de bienes. Hay una simple afectación bajo el mismo titular. Son, Pues, distintas. Cabe afirmar entonces que la fundación familiar es un medio Para satisfacer las necesidades de la familia. Pero no es el único. La figura del patrimonio familiar es otra (...). En el patrimonio

(...) Estamos ante un caso bien definido de 1o que doctrinariamente se llama patrimonio separado. Hay, en efecto, una separació. y

afectación de bienes a determinado fin o destino. La cohesión entr-e por su afectación y no por la persona, a

esos elementos está dada

diferencia de la teoría clásica del patrimonio. Pero el titular del Patrimonio gene ral y del patrimonio separad o es Ia misma persona. Estamos, pü€s, ante un ob;'eto de derechos y no ante un sujeto de derechos, como ocurriría con la fundación familiar. Y ese determinado fin, característico de los denominados patrimonios de afectación o destino, no es otro que la residencia o 1á necesidad

de subsistencia de una familia, fines ambos que para su resguardo originan limitaciones a las facultades de disposición del tiiular, a los derechos de ejecución de los acreedores y a la división hereditaria de los bienes así afectados..., (VACA NARVAI A, 1963:327-390).

2.

FINES DEL PATRIMONIO FAMILIAR

"... El beneficio social que significa el patrimonio de familia

es

evidente , pof cuanto persigue una alta finalidad social y moral, como es la de que la familia disponga siempre de determinado bien y dedique sus productos al sostenimiento del hoga r, y dla educación y irianzJde

los hijos> (VALENCIA ZEA,1978, Tomo V: 93).

CovpprrNct¡ Nor¡nlnl-

pnn,q CoNocER DEL Pru'RttvloNlo F¡tr¡lunR

El patrimonio familiar <... tiende a preservar el asiento de la resideniia de la familia, el hogar familiar, poniéndolo a cubierto, no sólo de la ejecución Por las deudas del constituyente -deudas r por supuesto, posteriores a la afectación del bien-, sino también de los evóntuales actos de disposición que élmismo quisiese realizar respecto

del bien afectado" (ZANNONI, 7989, Tomo 1: 559).

3.

CARACTERISTICAS QUE REVISTE EL PATRIMONIO FAMILIAR Nuestro Código Civil, en el artículo 488, prescribe que:

A) El patrimonio familiar B) El patrimonio familiar C) El patrimonio familiar

es inembargable. es inalienable. es trasmisible por herencia.

En relación a las características que reviste el patrimonio familiar, Valencia Zea opina que:

los inmuebles pueden afectarse como bienes de familia "a) Só1o (..).

b)

c) d)

La constitución del patrimonio de familia debe recaer sobre el

dominio pleno del inmueble o inmuebles, lo cual significa que el inmueble no puede estar sujeto a condición resolutoria de ninguna clase, ni gravado con derechos reales (hipoteca, usufructo, etc.), censos o anticresis, ni poseerse proindiviso con otras personas (...); pero las servidurnbres a que esté sometido el inmueble no se tomarán en cuenta. El beneficiario del patrimonio debe ser siempre una familia (..). El patrimonio de familia puede ser constituido por cualquier persona , ya sea por un tercero, ya por el marido y la mujer o por ambos conjuntamente..." (VALENCIA ZEA, \978, Tomo V:90-91).

Fueyo Laneri afirma que el patrimonio familiar se caracterizapor 1o siguiente:

.,Inalienabilidad.- Está prohibida la venta de los bienes que forman el patrimonio familiar; salvo que 1o autorice el juez en caso de utilidad evidente, señalándose el empleo que ha de darse al precio. Indivisibilidad.- Este patrimonio es calificado como 'unidsd económicA' y 'unidad jurídicnmente indiaisible' . Lo anterior tiende al 227

Mrcuel VnlevrcrNcro CÁRorNns

mejor cumplimiento de su finalidad. La desintegración es posible en casos excepcionales y de manera condicional.

Inembargabilidad.- Esta es una nota saliente, como que se agrega esta característica a la denominación de la institución. Así, se dice 'patrimonio familiar inembargable'. Contribuye a su estabilidad y seguridad" (FUEYO LANERI, 1959, Tomo Sexto, Volumenl:27).

4.

BIENES QUE PUEDEN SER OBIETO DE PATRIMONIO FAMILIAR El Código Civil, en el artículo 489, regula los bienes objeto de

patrimonio familiar y señala que:

A) Puede ser objeto del patrimonio familiar:

1. La casa habitación de la farnilia. 2. Un pred.io destinado a la agricultura, la artesanía, la industria o el comercio.

B) El patrimonio familiar no puede exceder

de lo necesario para la morada o el sustento de los beneficiarios.

Vaca Narvaja expone sobre la materia que: <... Los bienes inmuebles (...) pueden ser objeto de esta

institución.

No interesa (...) la ubicación de los mismos. Pueden estar en la ciudad, o en el campo. Lo fundamental es que sean la residencia de la familia y no de una persona. Tal circunstancia señala con todo vigor que está en juego y es su finalidad principal, la protección

del grupo familiar, sin interesar en nada que esa residencia se encuentre o no dentro de límites urbanos. Tampoco en el orden doctrinario (...) interesa el valor de los bienes que constituyen el patrimonio familiar. La institución en sí misma está destinada a amparar tanto a la mansión del opulento como a la modesta casa habitación del obrero. No se tiene en cuenta la situación patrimonial de los beneficiarios sino la existencia de una familia, cuya realidad se presenta al margen de toda circunstancia económica puesto que surge del hecho biológico y se regula jurídicamente. Para unos y otros, se busca asegurar un patrimonio intangible, una especie de seguro legal que les ponga a cubierto de las contingencias de la vida,, (VACA NARVAIA, 1963: 320321).

CoH¡pplErucln No'rRRl¡.L

5.

p,qruq

CoNocER DEL P¡rntl'toNlo F¡l'ltLt,lR

PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR LA CONSTITUCION DE PATRIMONIO FAMILIAR

Conforme se desprende del artículo 493 del Código Civil, pueden solicitar la constitución de patrimonio familiar: A) Cualquiera de los cónyuges sobre bienes de su propiedad. B) Los cónyuges de común acuerdo sobre bienes de la sociedad (de gananciales). C) El padre o madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre sus bienes ProPios. D) El padre o madre solteros sobre bienes de su propiedad. E) Cualquier persona dentro de los límites en que Pued a donar o disponer libremente en testamento.

6.

PERSONAS QUE PUEDEN SER BENEFICIARIOS DEL PATRIMONIO FAMILIAR Según se colige del 495 del Código Civil, pueden ser beneficiarios

del patr:imonio familiar las siguientes personas que

se

hayan en relación

con el constituyente:

A) Los cónyuges. B) Los hijos y otros descendientes menores o incapaces. C) Los padres y otros ascendientes que

se encuentren en estado

de necesidad.

D) Los hermanos menores o incaPaces. por mandato del artículo 498 del Código Civil, dejan de ser beneficiarios del patrimonio familiar: 1. Los cónyuges cuando dejan de serlo o mueren. 2. Los hijos menores o incapaces y los hermanos menores o incapaces, cuando mueren o llegan a la mayoría de edad o desaparece la incaPacidad. 3. Los padres y otros ascendientes cuando mueren o desaparece el estado de necesidad. Es de destacar gü€,

REQUISITOS PARA SOLICITAR LA CONSTITUCION DE PATRIMONIO FAMILIAR El artículo 496 del Código Civil prescribe que Para la constitución del patrimonio familiar se requiere:

7.

MrcuEr. Vll,lnvlcENcro CÁn nt¡lns

1.

Que el constituyente formalice solicitud ante eL juez, en la que debe:

a) b)

Señalar su nombre y apellidos. Indicar su edad.

c)

Consignar su estado civil. Indicar su domicilio. Individu alizar el predio que propone afectar. Aportar la prueba instrumental de no hallarse el predio sujeto a hipoteca, anticresis o embargo registrado. Señalar a los beneficiarios con precisión del vínculo familiar que 1o une a ellos.

d) e)

0 g)

2. 3. 4. 5. 6.

Que se acompañe a la solicitud la minuta de constitución del patrimonio cuya autorízación pide. Que se publique un extracto de la solicitud por dos días interdiarios en el periódico donde 1o hubiere o pbr aviso en el local del juzgado donde no 1o hubiere. Que sea aprobada por el juez, conforme a 1o dispuesto para el proceso no contencioso. Que la minuta sea elevada a escritura pública. Que sea inscrita en el registro respectivo.

Advertimos que para ejercer el derecho de constituir patrimonio familiar es requisito esencial no tener deudas cuyo pago sea perjudicado por la constitución. Así lo establece el artícuIo 494 ¿ét COaigo Civil.

8.

ADMINISTRACION DEL PATRIMONIO FAMILIAR

En aplicación del artícuLo 497 del Código Civil, la administración del patrimonio familiar corresponde:

A) Al constituyente del patrimonio familiar. B) A la persona que designe como administradora familiar el constituyente del mismo.

9. ARRENDAMIENTO DE LOS BIENES FAMILIAR

de tal patrimonio

DEL PATRIMONIO

En relación al arrendamiento de los bienes objeto de patrimonio familiar, cabe indicar que ello se encuentra regulado en el ártículo 491 del Código Civil, que dispone lo siguiente: 230

CoiupErENcl¡ Nor.rRreL p¡nn CoNocER

A)

DEr. P¡rrR¡voN¡o

FRvrunn

Los bienes del patrimonio familiar pueden ser arrendados sólo en situaciones de urgente necesidad, transitoriamente y con autoúzación del juez.

se necesita autorízación judicial para arrendar una del parte predio cuando sea indispensable para asegurar el sustento de la familia.

B) También

10. EFECTOS DE LA CONSTITUCION DEL PATRIMONIO FAMILIAR Enhe los efectos de la constitución del patrimonio familiar contemplados en nuestra legislación, podemos citar los siguientes:

A)

El patrimonio familiar es inembargable, inalienable y trasmisible por herencia. Así lo prescribe el artículo 488 del Código Civil.

B)

La constitución del patrimonio familiar no trasfiere la propiedad

de los bienes del que lo constituye a los beneficiarios. Estos adquieren sólo el derecho de disfrutar de dichos bienes. Ello según el artículo 490 del Código Civil.

C) Son inembargables los bienes constituidos en patrimonio familiar (conforme al inciso 2 del artículo 648 del Código Procesal Civil), sin perjuicio de 1o dispuesto por el artículo 492 del Código Civil, numeral este último que dispone que los frutos del patrimonio familiar son embargables hasta las dos terceras partes, únicamente para asegurar las deudas resultantes de condenas penales, de los tributos referentes al bien y de las pensiones alimenticias. Vaca Narvaja opina sobre el tema examinado en este apartado que: ,,... Los efectos jurídicos de la

institución (patrimonio familiar), se producen en tres planos distintos, si bien todos se orientan y concurren a asegurar la protección efectiva de la familia y de sus miembros, en orden a las contingencias de la vida y a Ia gestión del jefe de familia. El bien o bienes que integran el patrimonio familiar se torna , así, inaliennble, inemborgable e indiaiso temporariamente, en tanto subsista la familia a pesar de la desaparición de su titular.

Estos efectos -especialmente la inalienabilidad y la indivisión transitoria de la comunidad hereditaria que pueda crearse, puesto que la inembargabilidad es una simple y forzosa consecuencia del 237

MrcuEr- Vrr-r-RvrceNclo CÁnpENas

primero en cuanto todo embargo puede conducir a la ventaconstituyen una variante sustancial al criterio económico de los códigos modelados en la doctrina económica que informó el Código

de Napoleón. Constituyen una traba al principio de circulación de los bienes, a cuya vigencia no se quiso poner obstáculos mayores, configurando verdaderas excepciones las limitaciones rarísirnas que esos Códigos (...) autorizabana la facultad de enajenar y a la diviÁión hereditaiia.

(..) (...) La intangibilidad de ese patrimonio no puede ni debe ser absoluto. Debe ceder en situaciones excepcionales en beneficio de la familia misma cuando su protección reclama el sacrificio, total o parcial, de losbienes objeto de la institución. La leypuede autorizar su cesación a igual que prever la caducidad en los casos en que desaparezcaÍt las condiciones de constitución. Pero la apreciación de la situación y resolución correspondiente sólo compete a la autoridad judicial, única facultad a para autorizar la enajenación o la división total o parcial> (VACA NARVAIA, 7963:340-347). Zanrtoni afirma que los efectos de la constitución del patrimonio familiar son los que reseña a continuación:
INDISPONIBILIDAD RELATIVA. La indisponibilidad (...) comPrende los actos que implican Ia enajenación del bien y los

que suponen someterlo a gravámenes. En cuanto a la

inenaj enabilidad, es ella absoluta, salvo previa desafectación (. .. ). En consecuencia, el bien no puede ser enajenado ni hacérselo objeto de legados o mejoras testamentarias (...). Ello como consecuencia de la subsistencia del bien de familia a pesar del fallecimiento del constituyente. A srt vez,la desafectación del bien a instancias del constituyente requerirá la conformidad de su cónyuge.

En cuanto a la constitución de gravámenes -y.gr., hipotecas-, se requerírá pata ellos la conformidad del cónyuge del constituyente. Pero si éste se opusiere, faltare o fuese incapaz, sólo podrá autorizarse el gravamen 'cuando mediare causa grave o manifiesta utilidad para la familia' (...).

b)

INEMBARGABILIDAD. (...) La inembargabilidad sólo afecta a las deudas contraídas con

posterioridad a la constitución del bien de familia; no a las 232

Cor',¿prrsNcr,q

Nor,qnlnl

pARA

CoNocen

nsl PRrRtvoNlo FRvll-lRR

anteriores, aunque fueren aplazoy éste venciere con Posterioridad

por cuanto para los acreedores de éstas es inoponible el régimen..." (ZANNONI, 1989, Tomo 7:564-565).

I1.. MODIFICACION Y EXTINCION DEt PATRIMONIO FAMILIAR El patrimonio familiar puede ser modificado según las circunstancias,

observándose el mismo procedimiento que para su constitución. Ello de conformidad con 1o dispuesto en el artículo 50L del Código Civil. Por otro lado, la modificación y extinción del patrimonio familiar debe ser declarada por el juez y se inscribe en los registros públicos, para lo cual el jtez deberá oír la opinión del Ministerio Público antes áe expedir resolución. Ello se colige de los artículos 496, parte final, y 500 del Código Civil. Es de destacar gü€, con arreglo a 1o previsto en el artículo 499 del Código Civil, el patrimonio familiar se extingue: 1. Cuando todos sus beneficiarios dejan de serlo conforme al artículo 498 del Código Civil. Según este último PrecePto legal, dejan de ser beneficiarios del patrimonio familiar:

1. 2.

Los cónyuges cuandodejan de serlo o mueren.

3.

Los padres y otros ascendientes cuando mueren o desaparece

Los hijos menores o incapaces y los hermanos menores o incapaces, cuando mueren o llegan a la mayoría de edad o desaparece la incapacidad. el estado de necesidad.

2.

Cuando, sh autorización del juez, los beneficiarios dejan de habitar en la vivienda o de trabaiar el predio durante un año continuo.

3.

Cuando, habiendo necesidad o mediado causa grave, eliuez, a pedido de los beneficiarios, 1o declara extinguido.

4.

Cuando el inmueble sobre el cual recae fuere expropiado. En este caso, el producto de la expropiación debe ser depositado en una institución de crédito Para constituir un nuevo patrimonio familiar. Durante un añ.o, el justiprecio depositado será inembargable. Cualquiera de los beneficiarios puede exigir dentro de los seis primeros meses, que se constituya el nuevo patrimonio. Si al término del año mencionado no se hubiere

Mrcuel VrlllvlcrNclo CÁnoaNls

constifuido o Promovido la constitución de un nuevo patrimonio, el dinero será entregado al propietario de los bienes eipropiados. Las mismas reglas son de aplicación en los casos de déstiucción del inmueble cuando ella genera una indemnización.

12.

EL PATRIMONIO FAMILIAR EN LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS Lo concerniente al patrimonio familiar es objeto de tratamiento legal en los artículos 24 al28 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), que integran el Título IV (
1. Cualquiera de los cónyuges sobre bienes de su propiedad. 2. Los cónyuges de común acuerdo sobre bienes de la sociedad. 3. El,padre o madre que haya enviudado o se haya divorciado,

4. 5.

sobre sus bienes propios. El padre o madre solteros sobre bienes de su propiedad. Cualquier persona dentro de los límites en que pueda donar o

disponer libremente en testamento.

El artícuLo 24 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (L"y Nro. 26662) precisa además que pueden ser beneficiarios del patrimonio familiár los citados en efartículo 495 del !ód1So Civil, según el cual pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar sólo los cónyuges, los hijos y otros descendientes menores o incapaces, los padres y otros ascendientes que se encuentren en estado

de. necesidad y los hermanos menores o incapaces del constituyente del patrimonio familiar.

12.2 Requisitos de la solicitud de familiar en sede notarial

constitución de patrimonio

La solicitud de constitución de patrimonio familiar se formula mediante minuta que incluirá los requisitos señalados en el artículo

CovpErt:Nct¡,

Nol¡¡unl p¡na

CoNocER DEL PnrntvoNto Fnn¡lllRR

496 tnctso L) del Código Civil (vale decir, la consignación por el constituyente del patrimonio familiar de sus nombres y apellidos, edad, estado tirrit y domicilio; la individualización del predio que el constituyente propone afectar; la aportación de prueba instrumental de no hallarsé el predio sujeto a hipoteca, anticresis o embargo registrado; la indicación de los beneficiarios del patrimon-io familiar-y del vínculo familiar que une al constituyente con los beneficiarios) y la declaración expresa de no tener deudas pendientes. Se adjuntarán, además, las partidas que acrediten el vínculo con los beneficiados, y certificado de gravámenes del predio. Todo ello se desprende del

artículo 25 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No

Contenciosos (Ley Nro. 26662). L2.3

Publicación de la solicitud de constitución de patrimonio familiar en sede notarial

De acuerdo a lo normado en el artícul o 26 de la Ley de Competencia

Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), el notario manda publicar un extracto de la solicitud de constitución de patrimoñio familiar, conforme a lo dispuesto por el artículo L3 de la referida Ley. El artículo 13 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662) versa sobre la publicación de avisos en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial y señala lo siguiente:

A)


Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), se realizapor una sola vez en el Diario Oficial y en otro de amplia circulaóión del lugar donde se realiza el trámite,y, a falta de diario en dicho lugar, en el de la localidad más próxima. B) Si fuera el caso, se observará 1o dispuesto en el Artículo 169 del Código Procesal Civil. Al respecto, debe tenerse presente que el artículo 169 del Código Procesal Civil norma lo concerniente a la notificación por radiodifusión e indica: a) Que en todos los casos en que el Código Procesal Civil autoriza la publicación de edictos (vale decir, cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore, caso contemplado en el artículo 165 del Código Procesal Civil, o cuando se deba notificar a más de diez personas que tengan un derecho común, caso previsto en el artículo 766 delreferido 235

Mlcupr- Vll-r-¡vrcsNcro CÁnosN¡.s

ordenamiento procesal), de oficio o a pedido de parte, el Juezpuede ordenar que además se hagan por radiodifusión.

b)


c)


d) Esta notificación (por radiodifusión) se acreditará agregando al expediente declaración jurada expedida por la empresa radiodifusora, en donde constará el texto del anuniio y los días y horas en que se difundió.

e)

0

La resolución se tendrá por notificada el día siguiente de la última transmisión radiofónica. Los gastos que demande esta notificación quedan incluidos en la condena en costas.

C) En el aviso debe indicarse

el nombre y la dirección del notario ante quien se hace el trámite.

12.4 Extensión de la escritura pública de constitución de patrimonio

familiar en sede notarial En aplicación del artícuLo 27 de la Ley de Competencia Notarial Nro. 26662), transcurridos díez días útiles desde la publicación del último aviso, sin que medie oposición, el notario procederá a extender la escritura pública de constitución de patrimonio famlliar, insertando las partidas y el aviso publicado. El notario cursará los partes pertinentes al Registro de la Propiedad hrmueble. en Asuntos No Contenciosos (Ley

12.5

Modificación y extinción del patrimonio familiar en sede notarial

Tal como lo señala el artículo 28 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662),para la modificación y extinción del patrimonio familiar, se siguen los mismos trámites que para su constitución, por lo que nos remitimos a lo expuesto en los

puntos anteriores.

notarial referido al patrimonio familiar y supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil

12.6 Procedimiento

Según se colige del primer párrafo del artículo 3 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Luy Nro. 26662),

CorrrpgrrNcn NornRtRL

pARA

CoNocrn osl PRrnn,toNlo FRtr¡tLIRR

al procedimiento notarial referido al patrimonio familiar le resulta aplicable en forma supletoria las normas del Código Procesal Civil. En cónsecuencia, debe tenerse presente, en lo que sea pertinente, lo normado en los artículos 795 al801 del Código Procesal Civil, que integran el Subcapítulo 6 () del citado Código, los cuales citamos seguidamente:

. El artículo 493 del Código Civil, como se indicara en su oportunidad, preceptúa que pueden constituir patrimonio familiar: 1. cualquiera de los cónyuges sobre bienes de su propied ad; 2.los cónyuges de común acuerdo sobre bienes de la sociedad; 3. el padre o madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre sus bienes propios; 4. el padre o madre solteros sobre bienes de su propiedad; 5. cualquier persona dentro de los límites en que pueda donar o disponer libremente en testamento. En cambio, el artículo 495 del Código Civil señala que pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar sólo los cónyuges,los hijos y otros descendientes menores o incapaces,

los padres y otros ascendientes que se encuentren en estado de necésidad y los hermanos menores o incapaces del constituyente del patrimonio familiar.
2. 3. 4. 5.

Certificado de gravamen del predio a ser afectado; Minuta de constitución del patrimonio familiar; Documentos públicos que acrediten la relación familiar invocada; Los datos que permitan individu alizar el predio; y Los nombres de los beneficiarios y el vínculo que los une con el solicitante>.

Mrcupr, Vrr-r-.wlceNcro CÁnngNns

utllizará la forma de notificación edictal más adecuada a criterio del ]uez. La constancia de esta notificación se acompañará a Ia audiencia>.

<. Los artículos 753,754,755,756 y 757 del Código Procesal Civil, a que se hace mención, establecen 1o siguiente:

-

Artículo 753 del Código Procesal Ciail (sobre la contradicción en eI proceso no contenciosos): El emplazado con la solicitud puede formular contradicción dentro de cinco días de notificado con la resolución admisoria, anexando los medios probatorios, los que se actuarán en la audiencia prevista en el artículo 754 del Código Procesal Civil (audiencia de actuación y declaración judicial).

-

Artículo 754 del Código Procesal Ciail (sobre eI trdmite del proceso no contencioso): Admitida la solicitud, elluez fija fecha parala audiencia de actuación y declaración judicial, la que debe realizarse dentro de los quince días siguientes, bajo responsabilidad, salvo 1o dispuesto en el Artículo 758" fnumeral

rrtrido

a los plnzos especiales del emplazamiento en caso de persona que se encuentrafuera delpaís o de personn incierta o indeterminadal.

De haber contradicción, eI Juez ordenará la actuación de los medios probatorios que la sustentan. Luego, si se solicita, concederá aI oponente o a su apoderado cinco minutos pata que la sustenten oralmente, procediendo a continuación a resolverla. Excepcionalmente, puede reservar su decisión por un plazo que no excederá de tres días contados desde la conclusión de la audiencia. Si no hubiera contradicción, el Juez ordenar á acfiiar los medios probatorios anexados a la solicitud. 238

Covpgr¡Ncr¡ Nolnnr,tL p¡n r CoNocER

DEL

PnrRlvoxlo Fntttr.lnR

Concluido el trámite, ordenará la entrega de copia certificada de 1o actuado al interesado, manteniéndose el original en el archivo del Juzgado, o expediráIaresolución que corresponda, si es el caso, siendo ésta inimpugnable. Artículo 755 del Código Procesal Ciail (sobre Ia procedencia de Ia npelación): La resolución que resuelve la contradicción es apelable sólo durante la audiencia. La que la declara fundada es apelable con efecto suspensivo, y la que la declara infund ada, 1o es sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Si la contradicción hubiera sido resuelta fuera de la audiencia, es apelable dentro de tercer día de notificada. La resolución que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo. Artículo 756 del Código Procesal Ciuil (sobre eI trómite de Ia apelación con efecto suspensiao): Declarada fundada la contrad.icción el proceso quedará suspendido. En lo demás, será de aplicación 1o dispuesto en el Artículo 376 (del Código Procesal Civil). Este último trámite también se aplica a la apelación de la resolución final. Sobre el particular, hay que indicar que el artículo 376 del Código Procesal Civil, a que se hace referencia precedentemente, trata sobre elplazo y trámite de la apelación de autos con efecto suspensivo y prescrib e; A. que la apelación contra los autos a ser concedida con efecto suspensivo, se interpone dentro de ptót.tnciado fuera los siguientes plazos:1. tres días si el auto "t para adherirse y de audiencia, siendo éste también el plazo para su contestación, si la hubíera; o 2. en la misma audiencia, si el auto fuera expedido en ella, pero su fundamentación y demás requisitos serán cumplidos en el mismo plazo que el inciso anterior; B. que el secretario de Juzgado enviará el expediente al superior dentro de cinco días de concedida la apelación o la adhesión, en su caso, bajo responsabilidadl C. que dentro de cinco días de recibido, el superior comunic ará a las partes que los autos están expeditos para ser resueltos y señalará día y hora parala vista de la causa; D. que es inadmisible la alegación de hechos nuevos;y E.que la resolución definitiva se expedirá dentro de los cinco días siguientes a la vista de la causa. Artículo 757 del Código Procésal Ciail (sobre eI trómite de la apelación sin efecto suspensiao): EI trámite de esta apelación se sujeta a 1o dispuesto en el Artículo 369" del Código Procesal Civil, conforme

Mrcual Vrr-LnvrcsNcro CÁnpsxns

al cual: A. además de los casos en que este Código (Código Procesal Civil) 1o disponga, de oficio o a pedido de parte, el luezpuede ordenar que se reserve el trámite de una apelación sin efecto suspensivo, a fin de que sea resuelta por el superior conjuntamente con la sentencia u otra resolución que el Juez señale; B.ladecisión motivada del Juez es inimpugnable;y C. La falta de apelación de la sentencia o de la resolución señalada

por el luez determina la ineficacia de la apelación diferida.

) del Título ll ("Disposiciones Especialesr) de Ia Sección Sexta (oProcesos No Contenciososrr) del Código Procesal Ciuill en 1o que fuese aplicable".

.

240

CAPITULO XIII

1..

CONCEPTO DE INVENTARIO (... El inventario consiste en un acta descriptiva de la existencia de los bienes, documentos, etc., que se encuentran en un determinado momento en posesión-detentación de determinadas personas, o que formen parte de un determinado acervo patrimonial o estén custodiados o aun sólo materialmente colocados en un determinado lugar, se sepa o no quién es en aquel momento el que tiene jurídicamente su posesión o su detentación...> (REDENTI,1957, Tomo III: 50). La Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley

Nro. 26662) regula

1o concerniente al procedimiento notarial de formación de invenfq¡;ios en los artículos29 aI34, que integran el Título V () de dicha Ley.

2. LA SOLICITUD DE FORMACION DE INVENTARIOS EN SEDE NOTARIAL Con arreglo a lo previsto en el primer pánafo del artículo 29 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662),1a solicitud de inventarios se presenta mediante petición escrita señalando el lugar donde se realizará el inventario. En la parte final del referido artículo19 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), se precisa que cuando el inventario comprenda bienes que se encuentran ubicados en distintos lugares, será competente el notario del lugar donde se encuentre cualquiera de ellos, o al que primigeniamente se formuló la 241

Mrcusl Vrlr-RvlcENclo CÁnor¡¡ns

petición, euedando en tal circunstancia autorizado para ejercer función fuera de los límites de la provinciaPara la cual ha sido nombrado.

3.

REALIZACION DEL INVENTARIO TRAMITADO EN SEDE NOTARIAL

Recibida la solicitud de inventarios, el notario señala fecha y hora para Ia realización del inventario, dejando constancia de la misma en é1 acta respectiva. Así 1o establece el artículo 30 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (L"y Nro. 26662).

4.

EL ACTA DE INVENTARIO

TRAMITADO EN SEDE NOTARIAL

Con arreglo a lo previsto en el artículo 3L de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662):

A) El notario asentará la correspondiente acta extraprotocolar, describiendo ordenadamente los bienes que se encuentren en el lugar, su estado y características, sin calificar la propiedad ni la situación jurídica.

B)

El acta será suscrita por elnotario y los interesados que concurran y si alguno de ellos se rehus ara a firrnar, se dejará constancia

de tal hecho.

5.

INCLUSION DE BIENES EN EL INVENTARIO TRAMITADO EN SEDE NOTARIAL

En aplicación del artículo 32 de la Ley de Competencia Notarial Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662): en

A) Cualquier interesado puede solicitar al notario que se incluya en el inventario bienes no señalados en la solicitud inicial, acreditándolo con el título respectivo.

B) La solicitud de inclusión de bienes en el inventario puede presentarse hasta el momento en que se realiza la diligencia de inventario.

6.

EXCLUSION DE BIENES DEL INVENTARIO TRAMITADO EN SEDE NOTARIAL

A diferencia de la inclusión de bienes en el inventario no señalados en la solicitud inicial, la exclusión de bienes inventariados no puede ser peticionada en sede notarial, pues ello debe hacerse ante el órgano

COvppreNCl,q NO'r,qntnl- PARA CONOCpn op

ln

FORueClÓN ne INvENTRnIOS

jurisdiccional competente. Ello se desprende del texto del artículo 34 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro.26662). PROTOCOLIZACION DE LO ACTUADO EN SEDE NOTARIAL CON RELACION AL INVENTARIO De acuerdo a 1o normado en el artículo 33 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), terminada la diligencia de inventario el notario proced e1á aprotoc_olizarlo actuado. Ello deberá constar en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos, pues así lo determina el artículo 8 de la referida Luy.

7.

8. PROCEDIMIENTO NOTARIAL DE FORMACION DE

INVENTARIOS Y SUPLETORIEDAD DE LAS NORMAS DEL CODIGO PROCESAL CIVIL Según se desprende del prim er párcafo del artículo 3 de la Ley de Competencia Notárial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), al procedimiento notarial de formación de inventarios le resulta aplicable en forma supletoria las norrnas del Código Procesal Civil. En .ónt".nencia, debe ienerse presente, €fl 1o que sea pertinente, lo normado en los artículos 763 al 768 del Código Procesal Civil, que integran el Subcapítulo 1 () del Título II (
. <. 243

Mrcuel VrllnvlceNcro CÁnosNns

solicitar la exclusión de bienes que se pretenda asegurar, acreditando el título con que lo pide. Se puede solicitar la exclusión dentro deL plazo previsto en el Artículo 768 [del Código Procesal Ciuil, citadomás adelantel,la que se resolverá en unanueva audiencia ftjada exclusivamente para tal efecto. Vencido el plazo parasolicitar la exclusión o denegad a ésta,puede ser demandada en proceso de conocimiento o abreviado, según la cuantía>.

.

.

2M

CAPITUI,O XIV

1..

GENERALIDADES SOBRE EL TESTAMENTO El Código Civil define así al testamento en su artículo

686:

total supropia o parcialmente, Para después de su muerte,-y ordenar
sucesión dentro de los límites de la luy y con las formalidades que ésta señala. Son válidas las disposiciones de carácter no patrimonial contenidas en el testamento, aunque el acto se limite a ellas'.

Ramírez Fuertes opina que el testamento <... es acto jurídico rodeado de más o de mer,os solemnidades según su clase, mediante el cual una persona dispone de todo o de una parte de sus bienes, o dicta otras estipulaciones ton el mismo fín, para que tenga efecto de9¡_1é¡ de sus díás pero conservando la facultad de revocarlo...o (RAMIREZ FUERTES, 1988: 69).

Brugi afirma por su parte que el testamento <<... es un acto revocable por el cüal alguien, conforme a las disposiciones de !a Ley, dispone, puruel tiempo en que habrácesado de vivir, todos sus bienut PloPlgt_g parte de ellos a favór de una o de varias personas...> (BRUGI,I946: 505). Según Bonnecase: <(... a) (...) el testamento es ul a-cto jurídico que no solaárente se refiere a los bienes, pues comPrende disposiciones de orden personal. (...) Un acto jurídico solemne, cuyo fin es dar a conocer la volüntad de su autor r parra después de su muerte, tanto desde el punto de vista extrapatrimonial como económico. b) El testamento es 245

Mrcu¡l VruLevlcr,Ncro

CÁnnpNns

un acto jurídico esencialmente revocable. c) No debe comprender, necesariamente, en sus disposiciones todos los bienes del difunto (...). d) El testamento únicamente produce efectos a la muerte de su autor...> (BONNECASE, 2003: 501). Espinar Lafuente considera que (ESPINAR LAFUENTE, 1956:207208).

En opinión de Trabucchi: <... Es (...) testamento el único acto reconocido a la person apara "l eficazmente manifestar su voluntad en que pueda orden á su

sucesión. La relevancia del testamento va más allá del campo de la sucesión de los derechos en sentido estricto, y de la atribución de los bienes

patrimoniales: el testamento contiene algunas veces actos de disposición, cuya concreta eficacia se hace depender de la aceptación

de la herencia por el heredero, el cual asume las obligáciones correspondientes (...). El testamento es un negocio mortis causa. La voluntad de su autor no produce inmediatamente efectos jurídicos, los cuales se hacen depender del hecho de la muerte del de cuius. La sucesión se produce por la muerte, e incluso se produce faltando el testamentó; por el contrario, el testamento no tendrá eficacia por sí mismo, sino que necesita la apertura de la sucesión. En consecuencia puede deciise que el acto de última voluntad, más que producir consecuencias directas, sirve para ftjar en la futura sucesión un orden distinto al indicado por la ley. La autonomía testamentaria tiene por ello límites bien precisosr 1z rlo se extiende a la disciplina general del fenómeno sucesorio, el cual permanece sometido a la ley en sus 246

CornrpEreNcre

NotnRleL pnna CoNocER

DE LA Cor'4pnosnclóN ns

Tesr¡,veNros Csnn¡nos

requisitos (aceptación, retroactividad etc.) en sus términos y en sus efectos. El testamento es tÍpicamente un acto unilateral. el mismo manifiesta

su relevancia independientemente de la aceptación, la cual se refiere a la sucesión y no al testamento.

(..) un acto formal. No sólo es el testamento un negocio solemne, sino que además en su manifestación formal debe encontrarse completa la voluntad testamentaria: solamente la voluntad que resulta del testamento es la voluntad eficaz mortis causa (...). Es

El testamento es un acto esencialmente revocable...> (TRABUCCHI, 1967 Tomo

II: 393-395).

Baqueiro Rojas y Buenrostro Báez señalan que el testamento <... es un acto jurídico en virtud del cual una persona expresa libremente su voluntad para que se disponga de sus bienes después de su muerte,y surta efectos cuando éI ya no exista...> (BAQUEIRO ROJAS; y BUENROSTRO B AEZ, 7994: 275).

Baqueiro Rojas y Buenrostro Báez nos explican, además, que el testamento constituye: <1.

Un acto jurídico, €fl tanto implica una manifestación de voluntad para establecer relaciones jurídicas a fin de crear, modificar, transmitir o extinguir derechos y obligaciones que produzcan sus efectos, después de la muerte del testador.

2.

Un acto jurídico unilateral, en cuanto que es la manifestación de voluntad de un solo sujeto, ya que para que se generen los derechos y deberes que constifuyen su objeto directo no requiere de la aceptación de los beneficiarios aunque (...) puede resultar

ineficaz para producir los efectos requeridos por el testador.

3. Un acto jurídico solemne, pü€s sólo puede

ser utilizado en alguna de las formas forzosas instituidas por Ia ley, sin que pueda considerarse como testamento cualquier disposición que no llene los requisitos que para cada una de las especies testamentarias (se) señala (...), ya que sin ellas no produce efecto.

4.

Es un acto personalísimo y no puede ser realizado por interpósita persona, ni por el representante legal de un incapaz; tampoco el mandatario del sujeto capazpuede testar por su representado, 247

Mrcurl VlllevrcpNclo CÁnprxes

ya que el testamento, sea cual fuere la forma que se le dé, debe ser realizado única y personalmente por el testador.

5.

Un acto jurídico revocable, puesto que el testador es libre de modificar el testamento anterior dejándolo sin efecto, ya sea por un acto expreso t ya porque dicte otra disposición en contrario. La confección de un nuevo testamento tiene por efecto revocar al testamento anterior. El testamento no puede ser resultado de un contrato por el cual el testador se obligue a testar en favor de determinada persona y tampoco renunciar a la facultad de testar o revocar el testamento ya otorgado. Toda estipulación que al respecto se hiciere en cualquier acto jurídico, será nula y no tendrá validez.

6.

Un acto jurídico libre desde dos puntos de vista: primero, como requisito de todo acto jurídico que puede ser invalidado porque el autor carezca de plena libertad, ya sea por error, pordoló o

fraude; es decir, engaño que motive el conténido del testamento, o bien por acto de violencia física o moral. Segundo,

7

2.

.

se quiere que el testamento no sea el resultado de una obligación contractual, aunque pueda serlo de un deber moral, ya por vínculos familiares o por reparación de un dañoz pü€s éstos son algunos de los fines del testamento. Por ejemplo, el reconocimiento de un hijo extramatrimonial, el legado a una antigua sirvienta o el pago de una deuda prescrita. Un acto jurídico mortis causa, en tanto es un acto destinado a producir sus efectos después de la muerte del testador,, (BAQUEIRO ROIAS; y BUENROSTRO BAEZ, 1994: 2TS-277).

NATUR ALEZAPERSONAL Y UNITATERAL DEL TESTAMENTO

En aplicación del artículo 690 del Código Civil, las disposiciones testamentarias deben ser la expresión directa de la voluntad del testador, quien no puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus disposiciones al arbitrio de un tercero.

Puig Peña expresa sobre el tema que,....una de las notas que caracterizart al testamento es la unilaterslidad, es decirr ![ü€ é1 mismo constituya una manifestación de voluntad de una sola persona sin que puedan traerse a él conjuntamente declaraciones de voluntad de Personas extrañas para unirlas sustancialmente con aquélla. El testamento es el acto ordenador de un solo sujeto, no de dos o de varios. Si éstos quieren también testar tendrán que acudir a diversos otorgamientos, 248

CovlpEruNclR NorRRlRl pen¡ CoNocER DE LA CotrtpnonnclóN pp

Tgsrnurxros C¡nRnoos

no aprovecharse del testamento de aquél..." (PUIG PEÑA, 7954,Tomo V, Volumen I: 211).

De Diego dice en relación al carácter personal y unilateral del testamento lo siguiente: (Es) unilnteral, porque es declaración de voluntad de unapersona "... que no necesita para su perfección y efectos de ning.una otra declaración de voluntad que con ella coincida o se identifique, en lo que se distingue de los contratos, que requieren aquel encuentro y cbincidencia de voluntades, o séase el consentimiento. La áceptación del heredero o legatario no es_elemento que integre el acto testamentario, cual la aceptación de la oferta de un contrato, sino que queda siendo otro acto unilateral e independiente; si no aceptán, tro pot eso dejará de cumplirse la voluntad del difunto en lbs otros éxtremos. En este respecto decimos también que es (el testamen to) p er sonalísimo, porque conteniendo la última voluntad del testador, esa voluntad no tiene ni puede tener otro mejor inté¡prete que el testador mismo. En consecuencia de esto, no cabe encomendar á otro la facultad de hacer testamento (...), ni puede dejarse su formación en todo ni en parte al arbitrio de un tercero (...). (...) u

Consecuencia de ser unilater aI y personalísimo es el ser singularmente individual (...), no pudiendo testar en un mismo actó dos o más Personas, bien en Provecho mutuo (testamento recíproco), bien én provecho de un tercero o de perso_nas diversas (tesiamento conjuñtivo, mancomunado)..." (DE DIEGO, 1959, Tomo III: 31-32). Somarriva Undurraga indica sobre el particular lo siguiente: <... Es

un acto de una sola persona (...).

peculiariedad del testamento, pues los demás actos de la vida jurídica admiten la participación de varias personas; así, el te.onoói*iento de hijo natural, que también es un acto unilateral, pueden hacerlo ambos padres conjuntamente (...). En el testamento (...¡ rOto interviene una persona )por ello se dice que el testamento es un acto personalísimo. Es ésta una

Este carácter personalísimo trae consigo dos consecuencias jurídicas de interés: 1.o La ley no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos

ni las disposiciones captatorias.

Mrcusr- VrllnvrceNcro CÁnoeNns

El legislador no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos,

oSea/aqué1losqueSeotorganpordosomásPerSonaS(...).

Tampoco se aceptan las disposiciones captatorias. (...) Se entenderá por tales aquéllas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condición de que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos (...). (...) No caen bajo la prohibición (...) los testamentos otorgados por dos personas, el rnismo día,la una en pos de la otra, aunque estas dos personas en sus respectivos testamentos se instituyan recíprocamente herederos.

2." En el testamento no cabe la representación jurídica. (...)

EnlavidajurídicatodoslosactospuedenrcalizarsePormedio de representantes, pero en el testamento, dado su carácter de acto personalísimo, no tiene cabida, por excepción, la representación jurídica,, (SOMARRIVA UNDURRAGA, 1954, Volumenl: 147-148).

3.

CLASES DE TESTAMENTOS

Según se colige del artículo 691 del Código Civil, los testamentos pueden clasificarse de esta manera:

-

Testamentos ordinarios:

a) b)

Testamento otorgado en escritura pública. Testamento cerrado.

c) Testamento -

ológrafo.

Testamentos especiales, permitidos sólo en las circunstancias previstas en el Título II () de la Sección Segunda ("Sucesión testamentaria>) del Libro IV () del Código Civil:

a) b)

Testamento militar. Testamento marítimo.

Espín Canovas enseña que pueden clasificarse los testamentos desde diversos puntos de vista, a saber: ,
Corr¡pEreucrR NornRtRl- pARA CoNocan np

ln

Col,lpnosnclóN or TpsrlvpNros CpRRnoos

en que se otorgan, en comunes y especiales, pudiéndose distinguir estas

circunstanciai especiales en referentes a Ia persona del testador

(testamento del loco, ciego, sordomudo, hecho en lengua extranjera, en inminente peligro de muerte,y el del militar, aunque en este último intervienen también otros factores no subjetivos), referentes al' lugar del otorgamiento (el testamento marítimo y el hecho en país extranjero) y refereátes al peligro ambiental (el testamento en caso de epidemia)" (nSfnV CANOV A5,7964, Volumen V: 203).EspÍn Canovas destaca que .,... el (testamento) común puede ser ológrafo, abierto o cerrado (...); (...) se consideran testamentos especiales el militar, el marítimo_y_91 hecho en país extranjero...> (ESPIÑ CANOVAS, 1964,Volumen V: 203). Por último, De Ruggiero, acerca de la clasificación de los testamentos,

manifiesta lo siguiente: <... Previendo las distintas situaciones en que puede hallarse el

testador y las diversas exigencias que puede querer satisfacer (el ser analfábeto, el temor de que le sea sustraído el documento, el querer mantener secretas las disposiciones hasta el día de su muerte, etc.), la ley da medios diversos y acepta formas adecuadas paraque la voluntad se determine con madurez y seriedady pata liberarla de toda presión o de todo influjo Para 9ü€, una vez manifest ada, no surja duda respecto a su identidad o sinceridad. De aquí las distintas especies de testamento; que pueden ser las d.eI teitamento ordinario, cuando las condiciones de tiempo y lugar son normales, o las de los testamentos especiales, cuando tales condiciones sufran alteración por causa de guerra, de epidemia u otras semejantes. Tres son las formas ordinarias del testamento: testamento ológrafo, y notarial (...), que se subdivide en público y seueto (...). Tres también son las formas de los testamentos especiales: el testamento en tiempo de epidemia (...), elmarítimo (...) y ót au \os militares en tiempo de guerra...> (DE RUGGIERO, s/a, Tomo II, Volumen Segundo: 474).

4.

FORMALIDADES GENERALES DEL TESTAMENTO Con arreglo a 1o previsto en el artícuLo 695 del Código Civil:

A) Las formalidades de todo testamento son la forma escrita, la

fecha de su otorgamiento, el nombre del testador y su fírrna, salvo lo dispuesto en el artículo 697 delCódigo Civil, precepto legal éste que forma parte de la regulación del testamento en esiritura pribtica (contenida en el Capítulo Segundo del Título 251,

Mrcuel VrLlnvrcpNcro CÁnppNns

II de la Sección Segunda del Libro IV del Código Civil) y que dispone:

a)

Que si el testador es ciego o analfabeto, deberá leérsele el testamento dos veces, una por el notario y otra por el testigo testamentario que el testador designe.

b)

Que si el testador es sordo el testamento será leído en alta voz por é1 mismo, en el registro del notario.

c) Que si el testador no sabe o no puede firmar 1o hará a su ruego el testigo testamentario que é1 designe, de todo lo cual se hará mención en el testamento.

B) Las formalidades específicas de cada clase de testamento no pueden ser aplicadas a los dq otra. lado

En cuanto a las formalidades del testamento, no debe dejarse de 1o normado en los siguientes numerales del Código Civil:

A) ArtícuIo 692 del Código Civil, según el cual los analfabetos pueden testar solamente en escritura pública, con las formalidades adicionales indicadas en el artículo 697 del Código Civil (numeral citado precedentemente).

B) Artículo 693 del Código Civil, según el cual los ciegos pueden testar sólo por escritura pública, con las formalidades adicionales a que se refiere el artícuIo 697 del Código Civil (numeral citado precedentemente).

C) Artícslo

694 del Código Civil, según el cual los mudos, los sordomudos y quienes se encuentren imposibilitados de hablar por cualquier causa, pueden otorgar sólo testamento cerrado u ológrafo.

Acerca de las formalidades generales del testamento, Suárez Franco expresa lo siguiente:

un acto jurídico y de naturaleza solemne; (...) se trata de una manifestación de voluntad encaminada a producir determinados efectos jurídicos. Sin embargo, para que tal manifestación sea plenamente válida y efícaz ante el derecho es menester que llene ciertos condicionamientos formales, cuyo cumplimiento compromete su validez jurídica. <... Es ante todo

Esta doble concepción del acto testamentario, vale decir, como expresión de voluntad del causante y como acto solemne, conduce a que las exigencias legales establecidas para su otorgamiento se

CovprrpNc¡¡ Nor,qnllr- p¡,ne CoNocER

DE LA CoN.rpnosec¡óN oE

TesrRueNtos C¡nn¡nos

ordenen desde dos puntos de vista muy definidos, que, aunque vinculados íntimamente entre sí, responden a concepciones jurídicas diversas: en efecto, el testamento, como declaración de voluntad, debe reunir los requisitos propios de un acto de esta naturale za (...);y en cuanto a su aspecto formal, deberá responder a la nafur alezadel acto solemne, vale decir, cumplir las formalidades específicas del acto fijado por el legislador parahacerlo efícaz ante el derecho. Los requisitos de fondo en el testamento hacen referencia a las condiciones o exigencias legales relacionada (sic -léase relacionadns-) con la persona del testador, con su voluntad, con la prestación misma estipulada en el testamento a favor del asignatario o, en fin, con el móvil o motivo que ha inducido al causante a estipular la institución testamentaria. Por el contrario, los requisitos de forma hacen referencia al aspecto externo del acto, con lo que se pretende amPararlo mediante una

suficiente autenticidad. Persigue con ello el legislador que la voluntad y la intención del testador, en su aspecto formal, sean el reflejo de su voluntad interior. Pero, además, por tratarse de un acto de particular trascendencia jurídica, económica y social, el legislador ha rodeado al acto testamentario de singulares exigencias lo que explica su meticulosa reglamentación. El testamento, dada su natur akezade acto jurídico solemne, puede ser atacado ya por ostentar vicios de formd,Ydpor contener vicios de fondo. Como manifestación de voluntad encaminada a producir efectos jurídicos, es claro que el testamento debe ser otorgado con el lleno de los requisitos propios de todo acto jurídico: capacidad,

consentimiento que no adolezca de vicios, objeto y causa lícitos. Como acto solemne debe ceñirse a las formalidades precisas que la ley le señala y cuya omisión puede comPrometer la validez del acto...> (SUAREZ FRANCO, 1989: 771-172). Por su parte, Somarriva Unduffaga considera que: requisitos deltestamento son de tres clases: requisitos intemos, requisitos externos o solemnidades, y los que dicen relación con las disposiciones testamentarias en sí mismas. ,,... Los

Los requisitos internos son: la capacidad del testador y su

voluntad

exenta de vicios. Estos requisitos son iguales en todo testamento, cualquiera que sea su forma. Su incumplimiento trae consigo, por

regla general, la nulidad e ineficacia totales del testamento.

Mrcusl VrllnvrcrNcro CÁnoENes

Los requisitos externos o formalidades no constituyen exigencias únicas o standard, sino que varían conforme a las clases de testamento.

Su sanción es igualmente la nulidad integral del testamento. Los requisitos de las disposiciones testamentarias en sí mismas se

diferencian fundamentalmente de los anteriores, en que su infracción no produce sino la nulidad de la respectiva cláusula testamentaria,pudiendo tener vahdezo vigor las demás disposiciones que no se vean afectadas por algún vicio legal. Así, por ejemplo, si el testador (...) hace un legado al notario que autorizael testamento, esta disposición será nula, p€ro el resto del testamento, cumpliendo con los requisitos legales, será válido" (SOMARRIVA LINDURRAGA, \954, Volumen I: 151).

5. IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y DE LOS TESTIGOS TESTAMENTARIOS Con arreglo a lo previsto en el artículo 704 deI Código Civil, el notario que sea pariente del testador dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad está impedido de intervenir en el otorgamiento del testamento por escritura pública o de autorizar el testamento cerrado.

El artículo 705 del Código ser testigos testamentarios:

7. 2. 3. 4.

Civil precisa que están impedidos de

Los que son incapaces de otorgar testamento. Los sordos, los ciegos y los mudos. Los analfabetos.

Los herederos y los legatarios en el testamento en que son instituidos y sus cónyuges, ascendientes, descendientes y hermanos.

5.

Los que tienen con el testador los vínculos de relación familiar indicados en el inciso anterior.

6.

Los acreedores del testador, cuando no pueden justificar su crédito sino con la declaración testamentaria.

7. El cónyuge y los parientes

del notario, dentro del cuarto grado

de consanguinidad o segundo de afinid ad, y los.dependientes del notario o de otros notarios.

8.

Los cónyuges en un mismo testamento. 254

CovpergNcra Nor¡,Rrnl p¡,nn CoNocER

DE LA

CovpRoslclóN ne TrsrRueNros CEnRRoos

Es de destacar que al testigo testamentario cuyo impedimento no

fuera notorio al tiempo de su intervención, se le tiene como hábil si la opinión común así lo hubiera considerado. Así 1o autoríza el Código Civil en su artícuLo706.

6.

REVOCACION DEL TESTAMENTO

Lo relativo a la revocación del testamento se halla contemplado en los artículos 798 aI804 del Código Civil, que integran el Capítulo Primero (,,Revocación>) del Título IX (..Revocación, Caducidad y Nulidad de los Testamentos>) de la Sección Segunda ("Sucesión Testamentaria>) del Libro IV () del referido Código Civil. Tales numerales los citamos a continuación:

A) Artíc

uIo 798 del Código Civil, según el cual el testador tiene el

derecho de revocar, en cualquier tiempo, sus disposiciones testamentarias. Toda declaración que haga en contrario carece de valor.

B) Artículo 799 deI Código Civil, según el cual la revocación expresa del testamento, total o parcial, o de alguna de sus disposiciones, sólo puede ser hecha Por otro testamento, cualquiera que sea su forma.

C) Artículo 800 del Código Civil, según el cual, si el testamento que revoca uno anterior es revocado a su vez por otro posterior,

reviven las disposiciones del primero, exprese su voluntad contraria.

a

menos que el testador

801 del Código Civil, según el cual el testamento que revocado total y expresamente por otro posterior, subsiste no es en las disposiciones compatibles con las de este último.

D) Artículo

E) Artículo 802 del Código Civil, según el cual el testamento cerrado queda revocado si el testador 1o retira de la custodia del notario.

F) Artículo

803 del Código Civil, según el cual, tanto en el caso previsto en el artículo 802 del Código Civil como en el de su

apertura por el testador, el testamento cerrado vale como ológrafo si se conserva el pliego interior y éste reúne las formalidades señaladas en la primera parte del artículo 707 del citado Código (o sea, que el testamento sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador).

Mrcusl VrlL¡vrceNcro CÁnnENns

G) Artículo 804 del Código Civil, según el cual el testamento ológrafo queda revocado si el testador lo rompe, destruye o inutiliza de cualquier otra manera. En opinión de EspÍn Canovas <... En la revocación (...) se trata de la ineficacia del testamento, provocada por el propio testador (...). (...) La revocación puede hacerse en forma expresa, tdcita o presunta (llamada también real o material).

La revocación expresa ha de hacerse en otro testamento (...); no se admite, por tanto, (...) lu revocación por cédulas o memorias testamentarias. La revocación tácita se produce por el otorgamiento del testamento posterior, aunque nada se diga sobre el testamento anterior (...).

La revocación real (material o presunta) se refiere al testamento cerrado y tiene lugar por la destrucción de la cubierta, sellos o firmas

que autorizan el acta externa del otorgamiento, yd que la única garantía de este testamento estriba en la integridad y.autenticidad de dicha cubiertar eü€ encierra la voluntad testamentaria (...). (...)

(...) La revocación del segundo testamento no implica la nueva vigencia del anterior (...). (...) La revocación sólo se opera por el testamento posterior perfecto, en su otorgamiento (...).

(...) Por su especial naturaleza, la revocación no se extiende al reconocimiento de hijos contenido en el testamento revocado...>) (ESPIN CANOV AS,1964, Volumen V: 323-324). Trabucchi enseña sobre el tema que: <... La revocabilidad usque ad extremun aitae exitum, es característica

del negocio de última voluntad.

La facultad de revocar o modificar (...) las disposiciones testamentarias no es en modo alguno renunciable. La revocación es siempre un negocio; el acto de voluntad contenido en la revocación sirve para diferenciarla de los demás casos de

ineficacia o caducidad que dependen de una situación objetiva y no subjetiva (ejemplo, sobreveniencia de hijos).

CovprleNcle Nomnr¡r-

pARA

CoNocrn ns ur CottpnoeRclóN nE TesmlteNros Canuoos

La revocación se refiere a veces a la totalidad del testamento y otras a determinadas disposiciones del mismo. La renovación (sic -léas e reaocación-) será expresa cuando se hace por medio de un testamento posterior o en escritura notarial en presencia de dos testigos (...). Un testamento váIido, di qualunque testamento forma, resultará medio ehcaz Para revocar cualquier anterior público testamento un (es revocar posible precedente ológrafo). mediante un testamento

La revocación de un testamento es, a Su vezl revocable con las mismas formalidades requeridas Para la revocación expresa. En este caso recobrarán vida de nuevo las disposiciones existentes con anterioridad a la primera revocación (...). La revocación será tácita o implícita, cuando las disposiciones del nuevo testamento fueran incompatibles con las de un testamento anterior. Paraque tal revocación se produzca se Precisan únicamente dos testamentos sucesivos y la existencia de una incompatibilidad entre sus disposiciones (...). En todos los casos en que aparece la revocación, sea ésta explícita o implícita, como consecuencia de un testamento posterior, el efecto

de lá revocación subsistirá, aunque las nuevas disposiciones deviniesen ineficaces por una causa de caducidad independiente y ajena a la voluntad del testador (...). Existen (...) algunos casos de revocación'presunt a' .La destrucción del testamento ológrafo o la cancelación de una de sus partes sirve

parapresumir una voluntad de revocación total o parcial, a menos qn" su demuestre (...) que el testamento fue destruido, tachado o raspado (cancelación) por persona distinta al testador, o bien se pruebe que el testador no tuvo intención de revocarlo (...).Si la destrucción no implicase revocación, podrá obtenerse la reconstrucción del documento para que así cobre su total eficacia (...). La ley presume implícita la revocación cuando se hubiera enajenado o transformado esencialmente la cosa legada por el testador (...). (.. )

La revocación no afecta al reconocimiento del hijo natural hecho en el testamento...> (TRABUCCHI, 1967 Tomo II 427-422). Suárez Franco señala al respecto 1o siguiente:

Mrcurl VrlrevlcsNclo CÁnoeNns

<... Pertenece a la esencia del testamento el ser revocable (...). Una

vez que el testamento ha sido otorgado válidamente no puede invalidarse sino por la revocación del testador. (...)

Huy una terminología inadecuada al decir que un testamento puede ser invalidado por la revocación del tesiador. En realidad, no se invalida, simplemente se revoc a; al fi. y al cabo revocación es sinónimo de retractación, en el caso del testamento. Como el testamento es declaración de última voluntad, sin que tengan valor las cláusulas derogatorias de sus disposiciones futuras, él es esencialmente revocable, no importa que el testador exPrese en el testamento su voluntad o resolución de no revocarlo, Pues al ser esto abiertamente contrario a laIey, se tendrá por no escrito. El legislador quiere que los bienes de una persona difunta tengan el destin o post mortem que su dueño les haya señalado, considerando como voluntad la última que él haya expresado legalmente. Un testamento válidamenté otorgaáo p,reae ser revocado exPresa o tácitamente por otro posterior, en parte o en su totalidad. La circunstancia de que en distintas fechas se hayan otorgado dos testamentos no implica que el uttimo revoque alprirnero, a menos que aquel contenga disposiciones que sean incompatibles íntegramente con las del testamento inicial, o que sean totálmente contrarias a estas> (SUAREZ FRANC O, I9B9: 238). Suárez Franco, acerca de las clases de revocación del testamento, exPresa que: <... La revocación puede ser expresa o tácita. La revocación expresa es la explícita que se hace con las mismas formalidadei del testamento.

(...)

Revocación tácita proviene de la voluntad del causante pero deducida de algo que la ley interpreta como signo inequívoco de esa voluntad> (SUAREZ FRANCO, 1989:239). Suárez Franco, por último, nos hace notar que ,,... la revocación es total cuando se deroga el testamento en su inlegridad o cuando se reemplaza totalmente por otro. Es parcial cuandó tan solo se revoca parte_del testamento, como si, por ejemplo, se suprime un legado que se hubiese hecho" (SUAREZ FRANCO, I9B9: 23lr.

Covper¡Ncrn NorRnw- pRn¡ CoNocER

DE LA

CotupnosectóN p¡ TEsrnvgNros Csnn¡,oos

Según Alterini, la revocación del testamento Puede darse de las siguientes formas: "a)

b)

Expresa. (...) Esto es cuando se manifiesta concretamente/ en

testamento posterior, la intención de revocar el dictado con anterioridad. Tácita. La revocación tácita depende de varias circunstancias y, en consecuencia, Puede ocurrir:

-

-

por testamento posterior q've,sin revoc ar alanterior, se limite a no confirmarlo (...) sálvo que de las circunstancias del caso surja indudable la voluntad del testador de mantener la eficacía de las disposiciones primitivas Por ser el segundo 'incompatible' con el Primero (...); por falsa causa o falta de causa; la ley se Pone 9n (...) el caso á" q.re un testador (...) exprese en un segundo testamento que instifuye por heredero a B, porque creeque C, instituido en el primér testamento, haya muerto. Si C vive, no puede decirie que su institución ha sido revocada. O en el caso que el testador nombre un albacea y_le _hace un legado PoT el mandato que le encomienda, y el albacea no acepta el cargo,es claró que el legado, que tenía una causa, no puede exiJtir cuando ella falta (...); en realidad, (...) la falta de causa genera nulidad del acto (...);

-

por destrucción del testamento ológrafo, cuando-se destrnyl o cancela (es decir tacha o testa) elúnico ejemplar en que fue extendido, por el testador o Por alguien de su orden (...); si se encuentra roto o cancelado en casa del testador se Presume que ha sido roto o cancelado por é1, salvo prueba en contrario (...). Si pueden conocerse exactamente las disposiciones qrre contenía, ho influyen en la validez del testamento las alteraciones que haya sufrido por accidente o por el hecho de un terceró sin orden del testador (...), P"to (...) si el testamento hubiese sido enteramente destruido Por un caso fortuito o por fuerzamayor, los herederos instituidos o los legatarios no serán admitidos a probar las disposiciones que el testamento contenía (...);

-

por destrucción del sobre de un testamento cerrado rcalizada por el testador, aunque el pliego el é1 conte$dg quede intacto (...), porque (...) no puede haber un hecho más manifiesto de la vóluntad de revocar un testamento cerrado,

Mrcurl VlllqvrceNcro

CÁRoENns

que romPer su cubierta donde están llenadas todas las formalidades de la ley. Ese testamento, pues, está roto. Nada impide que el pliego que contiene las disposiciones del testador se convierta en un testamento ológrafo: está escrito y firmado Por él (...); pero es indispensable que esta voluntad se demuestre de alguna maner aparadestruir la presunción que arroja el hecho de haber destruido precisamente lo que

autorizaba para llamar testamento cerrado al pliego reservado...> (ALTERINI, 1981 : 727 -728). En opinión de Ramírez Fuertes: <... Las disposiciones consignadas en el testamento pueden ser revocadas en cualquier tiempo, pues su cumplimiento está reservado Para después de la muerte del testador; no obstante algunas de estas, como el reconocimiento de un hijo extramatrimonial, si bien pueden revocarse en cuanto acto en sí mismo, no así en sus efectos, los que tienen cumplimiento desde su formulación. (...)

Mientras viva, el testad or goza de la facultad de revocar su testamento; se diría que su contenido es apenas un proyecto que requiere ser confirmado o hecho irrevocable al sobrevenir su muerte...> (RAMIREZ FUERTES, 1988: 69-70). Ramírez Fuertes dice acerca de la revocación expresa del

testamento 1o siguiente:

,.Es de la esencia del testamento su revocabilidad; como el testamento solo produce efecto (...) desde la muerte del testador, en cuatquier tiempo podrá el testador retractarse de sus estipulaciones para revocarlo total o parcialmente. Revocación expresa es la manifestación paladina que el testador hace, por medio de nuevo testamento válido, de tener sin efecto el testamento anterior o algunas de las disposiciones en él contenidas. Para que Proceda la revocación expresa, total o parcial, se requiere que el otorgante del nuevo testamento, no importa cuáL, coniigne su voluntad de tener sin efecto las disposiciones anteriores. Si el testamento que revoca un testamento anterior es revocado a slJvez, no revive por esta revocación el primer testamento (...). De manera que si el testamento revocatorio se limita, exclusivamente, a revocar uno anterior, sin reemplazar las disposiciones revocadas, la sucesión será intestada> (RAMIREZ FUERTES, 1988: 167).

Corrlpgrnxcln Nornnlnl pnnn CoNocER

DE

l¡

CortpRoe¡ctóN ng TsstRugNros CrRnRoos

Ramírez Fuertes, en cuanto a la revocación tácita del testamento, es de este parecer:
testadorr ![ü€

Pero puede presentarse la revocatoria, total o parcial alnq-ue tácita,

sin que se dicte nuevo testamento; esto ocurre cuando el testador enajéna los bienes asignados, los destruye o los transforma sustancialmente, o cobra la deuda legada en su testamento, etcétera>, (RAMIF..EZ FUERTES, 1988: 1'67). Para Puig Peña, la revocación del testamento "... puede considerarse así la pérdidá total o parcial de los efectos de un testamento, a virtud

del cimbio de voluntad del testador, manifestado en la forma que el Derecho determin¿..." (PUIG PEÑA ,1954, Tomo V, Volumen I: 185). Puig Peña, refiriéndose a la revocación expresa del testamento, enseña que:

aquella que tiene lugar mediante una manifestación explícita y concréta del testador destruyendo todos o parte de los efectos del testamento existente. Esta forma de revocación es generalmente admitida y puede referirse o a que en adelante quede vigente el testamento nuevo (qr" es lo normal) o a que recobre su validezutl testamento antiguo que había perdido su validez precisamente por el que ahora se revoca (...). ,,... Es

un testamento no necesita de otro necesarias Para testar' 'las solemnidades de sólo sino posterior, (...) La revocación expresa de

(.) ()

Esta revocación expresa puede ser total, dejando sin efecto alguno

la anterior disposición de voluntad o, por el contrario, parcial, manifestándose subsistente el anterior testamento en determinadas partes...>, (PUIG

PEÑA, 1954, Tomo V, Volumen I: 189-193). 267

Mrcugr- VruLnvrcsñclo CÁno¡Nns

Puig Peña opina respecto de la revocación tácita del testamento lo siguiente: ..... Puede suceder (...) que el testador otorgue nuevo testamento, sin hacer siquiera mención del anterior. Entonces y por considerarse que ha cambiado la voluntad testamentaria del de cuius, se produce la llamada reaocación tácita (...).

(.. )

(...) Si fueran compatibles entre sí las disposiciones de ambos testamentos, enel sentido deno estorbar las unas al posible cumplimiento

de las otras y pudiendo reputarse las del posterior como adición o complemento de las del anterior, sin que en aquél se contenga revocación expresa de éste, no hay revoiación táóita y subsistirán ambos, formando la legalidad testamentaria de la sucesión) (PUIG PENA, 1954, Tomo V, Volumen I: 193-195).

Finalmente, Puig Peña hace referencia a la revocación presunta del testamento y se pronuncia de este modo: <... Esta tiene lugar cuando el testad or realiza, bien personalmente, bien a través de un tercero, determinados hechos que suponen el deseo de anular su anterior manifestación de voluntád. Los autores señalan diversa clase de estos actos, pero en síntesis podemos reducirlos a los siguientes:

\."

La destrucción del testamento (...). (...)

2."

Las alteraciones hechas en el testamento (...).

(.

)

3." La realización de determinados actos que, aun sinproyectarse sobre eI testamento, representan un cambio efectiao de uoluntad.- (...) Existen situaciones en que por la misma fuerza de los hechos hay que considerar que se ha producido la revocación si no del testamento en general, sí por lo menos de algunas de sus disposiciones en particular. Los autores señalan a este respecto los supuestos siguientes: 1.o La enajenación por el testador de la cosa que ha legado, en virtud de cualquier título o causa. En este caso el légado se entiende que queda revocado si la enajenación ha sido total

o que ha sido parcialmente revocado si la enajenación ha sido sólo de una parte (...).

CorrlprrENcln NorRRlnr- pnne CoNocER

DE

ln

Cot¡pnogeclÓN ne Tpsren¡PNros CERn¡oos

2." Latransformación por el testador de la cosa legada de modo que no conserve ni la forma ni la denominación que tenía (...).

3." El cobro hecho por el testador de un crédito que tenía contra tercero dejado al legatario (...). 4.o Larenuncia formulada en escritura pública por el testad.or, de un derecho que transmitía a Persona determinada (...). 5.o

La demanda judicial que con posterioridad al legado de perdón o libeiación hace el testador contra el deudor Para bt pugo de su deuda, aunque éste no se haya realizado al tiempo del fallecimiento (...).

6." Lareconciliación de ofensor y ofendido que deja sin efecto y revocada la desheredación de un heredero forzoso...)) (pUtC PEÑA, L954, Tomo V, Volumen I: 196-201).

7.

CADUCIDAD DEL TESTAMENTO

La caducidad del testamento es objeto de tratamiento legal en los artículos 805 al807 del Código Civil, que integran el Capítulo Segundo (.,Caducidad") del Título IX (..Revocación, Caducidad y Nulidad de los Testamentos>r) d" la Sección Segunda () del Libro IV (.,Derecho de Sucesiones,') de dicho Código. Tales numerales prescriben 1o siguiente:

.
Mlcusl Vllr-RvrceNcro

CÁnopNas

pagada ésta,la porción disponible pertenece a quienes hubieren sido instituidos indebidamente herederos, cuya condición legal es la de legatarios>.

. En torno al tema de la caducidad del testamento no se puede dejar

de lado

1o

normado en los siguientes preceptos legales:

A) Artículo 707 del Código Civil, en cuyo segundo párrafo

se

señala que para que produzca efectos el testamento ológrafo debe ser protocolizado, previa comprobación judicial, dentro

del plazo máximo de un año contado desde la muerte del testador.

B) Artículo

775 del Código

Civil, que dispone:

-

Que el testamento militar caduca a los tres meses desde que el testador deje de estar en camp aíray llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar testamento en las formas ordinarias (cuales son el testamento otorgado en escritura pública, el testamento cerrado y el testamento ológrafo , por mandato del artículo 691 del Código Civil).

-

Que el plazo de caducidad se computa a partir de la fecha del documento oficial que autoriza el retorno del testador, sin perjuicio del término de la distancia.

-

Que si el testador muere antes deI pLazo señalado para la caducidad, sus presuntos herederos o legatarios pedirán ante el juez en cuyo poder se encuentra el testamento, su comprobación judicial y protocolización notarial, conforme a las disposiciones de los artículos 707, segundo párrafo, a 771 del Código Civil (qre regulan el testamento ológrafo).

-

Que si el testamento otorgado en las circunstancias a que se refiere el artículo7I2 del Código Civil (o sea, en tiempo de guerra) tuviera los requisitos del testamento ológrafo, caduca al año de la muerte del testador.

C) Artículo

-

720 del Código

Civil, según el cual:

El testamento marítimo caduca a los tres meses de haber desembarcado definitivamente el testador. Si muere antes del vencimiento de este plazo, sus presuntos herederos o 264

CovprrnNcr.q NorRnlnt- pnn¡, CoNocER

DE LA

Cotr4pnosnctóN oE Tasrnn¡gNros Crnnnoos

legatarios pedirán al juez en cuyo poder se encuentre, su comprobación judicial y protocolización notarial, conforme a las disposiciones de los artículos 707, segtndo párrafo, a 711 del eOalgo Civil (qt" regulan el testamento ológrafo).

-

Si el testamento otorgado en las circunstancias a que se refiere el artículo 776 del Código Civil (esto es, durante la navegación, si el otorgante está embarcado en un buque de guerra o en un buqule mercante de bandera peruaña, de travesía o de cabotaje,o que esté dedicado a faenas industriales o a fines científicos) tuviera los requisitos del testamento ológrafo, caduca al año de la muerte del testador.

Ramírez Fuertes nos enseña que: del testamento se deriva de hechos la "El fenómeno de caducidad testamento y ajenos a la voluntad. del al otorgamiento sobrevinientes del acto. Así ocurre con la ineficacia del disponente, que generan el testador sobrevive cuando los testamentos privilegiados reduce a escrito (...), o los determinado tiempo, o cuando no se cuando el testamento cerrado no es hallado en el mismo estado en que lo dejó el otorgante, o no puede ser abierto y publicado por ausencia de alguna de sus firmas. Si el testamento por el cual se revoca otro anterior caducare, la revocatoria que en aquel se formula cadu cará igualmente; en consecuencia, (...) la sucesión estará regida por el primitivo testamento en cuanto fuere aplicable> (RAMIREZ FUERTES, 1988: 168). Según De Ruggiero: .,... Caducidad es la ineficacia de una disposición testamentaria por causa sobrevenida: trátase de un obstáculo que no existía aL tiempo de otorgarse el testamento, Pero que sobreviene; de modo que mientras la disposición es válida en sí, por causa de dicho obstáculo resulta íneficaz. Estos obstáculos son aquellos que de existir al tiempo de hacerse la disposición, hubieran determinado su nulidad o hechos de diverso carácter. Son dignos de mención aquí la premoriencia sobrevenida del favorecido al testador o su conmoriencia, la ausencia, la renuncia, el incumplimiento de la condición suspensiva o la indignidad del llamado o el no llegar éste a existir (...). (...) E" los casos de premoriencia, ausencia, indignidad,la ley sienta una excepción al principio de caducidad admitiendo el derecho de representación en favor de los descendientes del heredero o

MrcuEr- VrlLRvrcrNcro CÁno¡N¡s

del legatario premuerto, ausente o indigno..." (DE RUGGIERO, s/ a, Tomo II, Volumen Segundo: 517-578). Valencia Zea dice acerca de la caducidad del testamento lo siguiente: ,.La caducidad indica que un testamento o determinada asignación

testamentaria pierde su eficacia o valor por hechos ajenos a la voluntad del testador (revocación) o a la declaración de la nulidad. Debe tratarse de testamento o asignación testamentaria válidos, pero en donde se suceden hechos o circunstancia posteriores que le quitan su eficacia (...). (...) La caducidad puede cobijar todo el testamento o solo alguna de sus disposiciones (...).

La caducidad se la suele referir al mero hecho de un trascurso del tiempo, en lo que guardaríabastante analogía con la prescripción extintiva de derechos y acciones. Se trata de un punto de vista incompleto. El solo trascurso del tiempo no produce la caducidad, pues debe tenerse en cuenta que los instituidos por testamento, son titulares apenas de derechos eventuales, los cuales nacen a la vida jurídica y adquieren toda su solidez cuando se verifican varios supuestos: que no medie la revocación por parte del testadori !1ue le sobreviva el asignatario; que acepte; etc. En consecuencia, la

caducidad indica que un determinado derecho eventual testamentario no alcanzó aperfeccionarse por no hacerse realizado

los supuestos que era necesario se cumplieran para dicho perfeccionamiento > (VALENCIA ZE A,

19

B

4, Tomo

YI: 222-223) .

Valencia Zea precisa que son casos de caducidad del testamento los que explica a continuación: <1)

La muerte del asignatario antes que Ia del testador.- (...) Si el asignatario muere antes que eltestador,la asignación respectiva caduca; y los bienes asignados tendrán que gobernarse por la sucesión intestada. (...)

2)

Implica igualmente caducidad de la asignación testamentaria, el hecho de que el instituido no acepte, o se haga indigno de heredar (...).

266

Corr¡psreNcrR NoI¡RIRL penR CoNocER DE LA CotrlpnoenclóN os Tpsr¡¡'leNros Csnneuos

3) Ln pérdida de Ia cosa legada (...).

La destrucción o pérdida del cue{Po cierto antes de la muerte del testador representa caducidad del legado. Dicha pérdida debe ocurrir independientemente de la voluntad del testador para que se realice la caducidad. justamente, si el testador énajena la especie legada por acto entre vivos, se verifica la revocación del legado (...). Si la destrucción o pérdida del legado ocurre después de la muerte del testador, nos encontramos ante fenómeno diferente de la caducidad. Será necesario distinguir si dicha pérdida ocurrió por fuerza rnayor, caso en el cual el legatario sufre el riesgo y nada tiene derecho a reclamar; en cambio, si la pérdida es imputable al deudor del legado o este se encontraba en mora de entre BAr, se compromete su resPonsabilidad y debe indemni zar pLenamente al legatario. 4) La superaiaencia de hijos.- (...) Si el testador dispone de todos sus bienes en forma libre por no tener en ese momento asignatarios forzosos, o los asigna a los legitimarios que tenía en el momento

de testar y posteriormente le sobrevienen otros con mejor derecho, se realiza automáticamente la caducidad de todas las

asignaciones testamentarias, o se reducen hasta concurrencia del valor de las legítimas asignaciones forzosas. (...) 5) También produce caducidad la asignación testamentaria hecha

a 'título de legítima a una persona que no fuere entonces legitimario' (...). Tal sucede cuando el testador, previendo que su hijo enfermo ha de morir en corto tiempo, les asigna la legítima que ha de corresponderle a sus nietos legítimos; la caducidad se produce si el testador muere antes que el hijo, pues el nieto no alcanzó a ser legitimario. 6) En los testamentos privilegiados el trascurso del tiempo, a determinado hecho, produce su caducidad (...).

unido

parte de las asignaciones testamentarias encuentra su fundamento o causa en el propio espíritu de liberalidad del testador; Pero otras persiguen la realízación de un fin determinado. Si este fin (o causa final) no tiene concreta realización, la asignación caduca...), (VALENCIA ZEA, 1984, Tomo VI: 223-225). Lq no realización del fin perseguido por eI testndor.-Lamayor

267

Mrcurl Vtl¡-RvrcsNcro

CÁRDENAS

8. NULIDAD DEL TESTAMENTO Lo concerniente a Ia nulidad del testamento es materia de regulación legal en los artículos 808 al 814 del Código Civil, que integran el Capítulo Tercero (Nulidad") del Título IX () del Libro IV (
-

Artículo

808 del Código Ciail (sobre nulidad testamento por incapacidad del otorgante):

y anulabilidad

del

,.Es nulo el testamento otorgado por incapaces menores de edad y por los mayores enfermos mentales cuya interdicción ha sido declarada. Es anulable el de las demás personas incapaces

comprendidas en el artículo

687>r. Las demás personas incapaces a que hace alusión el artícuLo 687 del Código Civil son los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento; los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable; los ebrios habituales; los toxicómanos y los que carecen, en el momento de testar, por cualquier causa, aunque sea transitoria, de la lucidez mental y de la libertad necesarias para el otorgamiento del testamento.

-

Artículo

809 del Código Ciuil (sobre la anulabilidad del testamento por aicios de la aoluntad):

-

Artículo

8L0 del Código Ciail (sobre la nulidad del testamento por falsa muerte del heredero):

la muerte>.

Artículo

811 del Código defectos de forma):

Ciail (sobre Ia nulidad del testamento por

Covpr-:'r¡Ncl¡ Noranrnr-

PARA

CoNocpn o¡

ln

CorrrpRosRclóN o¡ Trsr¡uENros C¡Rn¡,nos

Ciail, que aersa sobre las formalidndes comunes a todo testamento, cuales son la forma escrita, Ia fecha de su otorgamiento, eI nombre del testador y su firma) o, en su caso, de los artículos 696, 699 y 707 [del Código Ciail, nrtículos que regulan, respectiasmente, las formalidades esenciales del testnmento otorgado en esuitura pública, Ias formalidades esenciales del testsmento cerusdo y las formalidades esenciales del testamento ológrafoJ, salvo 1o previsto en el artículo 697>,. Este último artículo 697 delCódigo Civil prescribe: 1) que si el testador es ciego o analfabeto, deberá leérsele el testamento otorgado en escritura pública dos veces, una por el notario y otra por el testigo testamentario que el testador designe; 2) que si el testador es sordo el testamento otorgado en escritura pública será leído en alta voz por é1 mismo, en el registro del notario; y 3) que si el testador no sabe o no puede firmar 1o hará a su ruego el testigo testamentario que él designe, de todo 1o cual se hará mención en el testamento otorgado en escritura pública. Artículo 812 del Código Ciail (sobre Is anulabilidad del testamento por defectos de formn):
813 del Código

Ciail (sobre la nulidad y anulabilidad de los

amen t os e sp e ciales) :

Artículo

81.4

del Código Ciail (sobre la nulidad del testamento

otorgndo en común):

,,Es

nulo el testamento otorgado en común por dos o más

Personas>).

269

M¡cuel Vrlr-Rvrc¡Ncro CÁnoeNns

9.

ASPECTOS GENERALES SOBRE EL TESTAMENTO CERRADO

9.L Concepto Lo relativo al testamento cerrado se halla normado en los artículos delCódigo Civil, que integran el Capítulo Tercero ("Testamento Cerrado") del Título II ("Formalidades de los Testamentos>) de la Sección Segunda ("Sucesión Testamentaria") del Libro IV () del referido Código. 699 aI703

Puig Peña, acerca del testamento cerrado, opina de esta manera:

última voluntad, manifiesta, en presencia del Notario y los testigos que han de <... Es aquél en que el testador, sin revelar su

autenticar el acto, que aquélla se halla contenida en el pliego cerrado y sellado que al efécto presenta. De esta definición se deducen las consideraciones siguientes:

a) El testamento cerrado está montado a dos aertientes.- (...) El testamento cerrado consta o está integrado por dos fases distintas y complementarias: una privada, de redacción del documento de última voluntad por el testador o por otra persona a su ruego,

y otra pública, constituida por el otorgamiento propiamente

b)

c)

dicho, en la que intervienen el Notario y los testigos. El testamento cerrado supone eI secreto material de las disposiciones testamentarias,- (...) El testamento cerrado es secreto con clausura material, puesto que debe estar encerrado, guardado, dentro de un sobre debidamente pegado y sellado, de forma que nadie pueda, a través de é1, enterarse de sus disposiciones.

En eI testamento cerrado se prohíbe Ia publicidad formal de su contenido.- (...) En el testamento cerrado el testador no puede

oficialmente manifestar cuál es el fondo de su querer testamentario, aunque, naturalmente, de modo particular 1o pueda decir. Por eso decimos que en este testamento se prohíbe la publicidad formal de la voluntad.

d)

avirtud de la intervención de un funcionario de este orden que da carácter y condición al instrumento> (PUIG PEÑA, 1954, Tomo V, Volumen I: 280-28I).

Finalmente, eI testamento cerrado tiene (...) carácter notarial,

Según Espín Canovas: el testador, sin revelar "... Dicho testamento cerrado es aquel en que su última voluntad, declara ante el Notario que haya de autorizarlo

Con¿persNcn

Nornn¡nl pRR¡ CoNocER

DE,

LA Cot¡pnoeRclóN os Tesren¡rNros

y (...) testigos, que dicha voluntad

se

C¡nneoos

halla contenida en el pliego

que presenta (...). (...)

(...) En el (testamento) cerrado el contenido de su voluntad (del testador) permanece secreto limitándose aquéllos (Notario y testigos) a dar fe y testimonio de su otorgamiento. En relación con el (testamento) ológrafo se diferencia netamente, ya que en éste

no interviene nada más que el testador en su otorgamiento y ha de escribirlo élmismo de su puño yletra,mientras que en el (testamento) cerrado (...) puede estar escrito por persona distinta del testador. ( ..) El testamento cerrado tiene tres fases con características diversas: en una primera fase, de carácter privado , y Pof tanto secreto, se ha de escribir el testamento; en la segundafase, de comparecencia ante Notario y testigos, tienen lugar todas las formalidades que tienden a acreditar que en el pliego cerrado presentado por el testador se contiene su última voluntad; finalmente, en la tercera fase, tiene lugar la conservación del testamento paraque una vez ocurrido el

fallecimiento del testador, pueda surtir efecto, mediante su

presentación ante la Autoridad judicral, que ordenará la comprobaciórr

de la autenticidad de su cubierta externa y protocolización en la Notaría en que se hubiese otorgado', (ESPIN CANOVAS,7964, Volumen V:212-273).

9.2 Formalidades del testamento cerrado De conformidad con 1o dispuesto en el artículo 699 del Código Civil, las formalidades esenciales del testamento cerrado son: 1. Que el documento en que ha sido extendido esté firmad o en cada una de sus páginas por el testador, bastando que 1o haga al final si estuviera manuscrito por él mismo, y que sea colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o de una cubierta clausurada, de manera que no pueda ser extraído el testamento sin rotura o alteración de la cubierta. 2.

Que el testador entregue Personalmente al notario el referido documento cerrado, ante dos testigos hábiles, manifestándole que contiene su testamento. Si el testador es mudo o está imposibilitado de hablar, esta manifestación la hará por escrito en la cubierta. 27L

MIcust- VlLl,cvrcENc¡o CÁnoENas

3.

4.

Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta en que conste su otorgamiento por el testador y su recepción por el notario,La cual firmarán el testador, los testigos y el notario, quien la transcrlbfuá en su registro , firmándola las mismas Personas. Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los incisos 2 y 3 se efectúe estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el notario, quien dará al testador copia certificada del acta.

Trabucchi enseña sobre las formalidades del testamento secreto o cerrado que:
La célula suscrita por el testador, que contiene la sustancia de las disposiciones puede estar escrita por el propio testador de su puño y letra (en cuyo caso es suficiente su firma al final), o bien por un tercero o a máquina (en cuyo caso el testador deberáfirrnar al final de cada página). No es preciso que la célula se encuentre fechada,

pudiendo hallarse escrita en cualquier idioma. La célula

se

mantendrá en secreto como garantía de seguridad y para evitar posibles alteraciones.

El testador entre gará la célula al Notario en presencia de dos testigos.

El acto de recepción, que se lnará constar en el sobre o plica que contiene la célula, se firmarápor el Notario, por el testador y por los dos testigos. Es necesaria la intervención personal del testador, no siendo posible la intervención de un mandatario especialmente designado para este acto. Si la célula testamentaria contuviese una fecha distinta a la que consta en la plica, esta última se considerarála verdadera fecha del testamento> (TRABUCCHI, 1967 Tomo II: 403-404). Barassi, en cuanto a las formalidades del testamento secreto o cerrado, tiene este parecer:
CclH¡pEr¡Ncr¡ NornRl¡r, pARA CoNocen oe i.R CoupRosA,clóN np T¡,sreuENros CenRanos

I

i

I ¡

A tales fines es necesario que el testador se asegure mediante lectura de las palabras escritas por el tercero (por ello no puede hacer testamento secreto el que no sepa o no pueda leer) (...). Además, para evitar cualquier hurto o sustitución de las hojas, debe firmar cada medio folio, unido o separado; y 1o mismo si el testamento está escrito con medios mecánicos. (...) El tercero que ha escrito el testamento es íncapaz de recibir. Y, adernás,si el testador que hizo escribir por otro su testamento, sabe leer pero no escribir y, por tanto, no ha podido firmar, debe declarar también ante el notario que recibe el testamento, que 1o ha leído (si es mudo o sordomudo lo declarará por escrito en presencia de dos testigos...). Y debe, asimismo, expres ar Ia causa que le ha impedido firmarlo. De todo ello se h.ará mención en el acta de otorgación (...).

El testador entre gará personalmente el testamento al notario en presencia de dos testigos (...), manifestando que el pliego que presenta contiene su última voluntad; si es mudo o sordomudo escribirá tal manifestación en presencia de dos testigos (...). Sobre el papel en que se hicieran las declaraciones o sobre el que sirve de cubierta al testamento, o también sobre una envoltura preparada y debidamente sellada por el testador, se red actará el acta expresando la marca y el número de los sellos, debiendo estar presentes los testigos durante estas formalidades. Firmarán el acta el testador, los testigos y el notario (...). Todo ello deberá hacerse sin interrupciones y sin pasar a otros actos... >> (BARASSI, 1955, Volume n l: 47 1-472) .

9.3 Revocación del testamento cerrado en caso de restitución del mismo El Código Civil, en el artículo 700, contempla lo relacionado a la revocación del testamento cerrado en caso de restitución del mismo y señala:

1) Que el testamento cerrado quedará en poder del notario. 2) Que el testador puede pedirle, en cualquier tiempo, la restitución de este testamento, lo que hará el notario ante dos testigos, extendiendo en su registro un acta en que conste la entrega, la que firmarán el testador, los testigos y el notario.

3)

Que esta restitución produce la revocación del testamento cerrado,

aunque el documento interno puede valer como testamento ológrafo si reúne los requisitos señalados en la primera parte

Mrcu¡r- VrllnvlcpNclo CÁnoeNns

del artículo 707 del Código Civil, según el cual constituyen formalidades esenciales del testamento o1ógrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador.

Al respecto, debe tenerse en consideración

1o

normado en los

siguientes artículos del Código Civil:

A) Artículo

802 del Código Civil, que señala que el testamento cerrado queda revocado si el testador lo retira de la custodia del notario.

B) Artículo

Civil, que preceptua gü€, tanto en el Civil (visto en el literal anterior) como en el de su apertura por el testador, el 803 del Código

caso previsto en el artículo 802 del Código

testamento cerrado vale como ológrafo si se conserva el pliego interior y éste reúne las formalidades señaladas en la primera parte del artículo 707 del Código Civil, cuales son que el testamento sea totalmente escritó, fechado y firmado por el propio testador.

9.4 Custodia y presentación del testamento

cerrado

En aplicación del artículo7}L del Código Civil, el notario bajo cuya custodia queda el testamento cerrado,lo conservará con las seguridades necesarias hasta gu€, después de muerto el testa dor, el juezcompetente, a solicitud de parte interesada que acredite la muerte del testador y la existencia del testamento, ordene al notario la presentación de este último. La resolución del juez competente se hará con citación de los presuntos herederos o legatarios.

Según se colige del artículo 702 del Código Civil, presentado el testamento cerrado, el juez, con citación de las personas indicadas en el artículo 701del referido Código (presuntos herederos o legatarios, reiteramos), procederá de conformidad con el Código Procesal Civil.

9.5 Conversión del testamento cerrado en testamento ológrafo En lo que concierne a la conversión del testamento cerrado en testamento ológrafo, nuestro ordenamiento jurídico dispone 1o siguiente:

A)

El testamento cerrado quedará en poder del notario. El testador puede pedirle, en cualquier tiempo, la restitución de este testamento, 1o que hará el notario ante dos testigos, extendiendo 274

CouppreNcn NorRnl,qL pnna CoNocER

DE

ln CovpnoseclóN oE Test¡t'¡pNros CsnRAoos

en su registro un acta en que conste la entrega,la que firmarán el testador,los testigos y el notario. Esta restitqción produce la

revocación del testamento cerrado, aunque el documento interno puede valer como testamento ológrafo si reúne los requisitos señalados en la primera parte del artícuLo 707 del Código Civil, conforme al cual son formalidades esenciales del testamento ológrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador (artículo 700 del Código Civil).

B)

comprueba que la cubierta está deteriorada, de manera que haya sido posible el cambio del pliego que contiene el testamento cerrado, dispondrá que éste valga como ológrafo, si reúne los requisitos señalados en la primera parte del artículo 707 delCódigo Civil, gü€, como se indicara, Prescribe que son formalidades esenciales del testamento ológrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador (artículo 703 deICódigo Civil).

Si el juez

C) Tanto en el caso previsto en el artículo 802 del Código Civil (que preceptúa que el testamento cerrado queda revocado si el testador 1o retira de la custodia del notario) como en el de su apertura por el testador, el testamento cerrado vale como ológrafo si se conserva el pliego interior y éste reúne las formalidades señaladas en la primera parte del artícuLo 707 del Código Civil, cuales son, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador (artículo 803 del Código Civil).

Messineo indica sobre el particular que ..... es susceptible de conaersión (...) el testamento secreto (o cerrado) siempre que, aunque sea nulo como tal, tenga los requisitos del ológrafo (...); será, entonces, efícaz como ológrafo...) (MESSINEO, 1956, Tomo VII: 157). Rotondi refiere que ,....puede ocurrir que un testamento secreto por inobservancia de las formas, pueda ser eficaz como testamento ológrafo cuando el documento testamentario esté redactado, fechado y suscrito por el testador...)) (ROTONDI,1953: 614). (o cerrado) nulo

Albaladejo expresa sobre la materia que .,puede ocurrir que el testamento nulo de una clase, valga como testamento válido de otra, si reúne los requisitos de ésta (así, el testamento cerrado nulo como tal, puede valer iomo ológrafo, si todo él estuviese escrito y firmado por el testador y tuviere las demás condiciones propias de este testamento...)" (ALBALADEJO, 1982, Tomo Y:367).

Mrcu¡l VrlL¡vrcpNcro CÁnnrNns

9.6 Traducción del testamento cerrado En lo que respecta a la traducción del testamento cerrado, cabe señalar que ello es objeto de regulación legal en el artículo 770 del Código Civil, numeral éste de aplicación a tal clase de testamento por disponerlo así el citado artículo en su parte final. El artículo 710 del Código Civil preceptúa así lo siguiente:
'

estedocumentoconSufirmaenterayconelse11ode1juzgado. Esta disposición es aplicable también en la comprobación del r testamento cerrado>.

10. LA COMPROBACION DE TESTAMENTO CERRADO EN LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS

Lo relativo a la comprobación de testamento cerrado en sede notarial se encuentra contemplado en los artículos 35 al 37 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), que integran el Título VI (
de testamento cerrado Lo que atañe a las personas que pueden solicitar en vía notarial la comprobación de testamento cerrado, se halla normado en el artículo 35 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), conforme al cual la comprobación de testamentos se solicita mediante petición escrita que suscúbhá:

A) Quien por su vínculo familiar con el causante

se considere

heredero forzoso o legal.

B) Quien se considere instituido heredero voluntario C) Quien sea acreedor del testador. D) Quien sea acreedor del presunto sucesor.

o legatario.

'

Corr,rpElgNcln

No'r¡,nl¡l pnnn CoNocER

DE

LA Cotr¡pnopnclóN op Tr,srnunNros Csnn¡nos

la solicitud de comprobación de testamento cerrado en vía notarial

L0.2 Requisitos de

Lo relativo a los requisitos de la solicitud de comprobación de testamento cerrado en vía notarial se encuentra regulado en el artículo 36 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662),precépto legal éste que indica que tal solicitud incluirá:

1. El nombre del causante. 2. Copia certificada de la partida de defunción

o de declaración

de muerte presunta del testador.

3. Certificación registral de no figurar inscrito otro testamento. 4. Indicación del nombre y dirección de los presuntos herederos. 5. Copia certificada del acta notarial extendida cuando el mismo

fue otorgado o, en su defecto, certificación de existencia del testamento emitida por el notario que 1o conserve bajo custodia; así como el nombre y domicilio de testigos que intervinieron en la entrega del testamento cerrado.

Medios de prueba admisibles en el procedimiento notarial de comprobación de testamento cerrado En aplicación del artíc uLo 37 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662): A) Tratándose de testamento cerrado, sólo se admite como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento extendida en el 10.3

sobre o cubierta.

B) En defecto del

acta,

y cuando el sobre estuviera deteriorado,

son admisibles como medios probatorios:

a) La copia certificada del acta transcrita del registró del notario.

b) c) 10.4

La declaración de los testigos que intervinieron en el acto. El cotejo de la firma o letra del testador.

Procedimiento notarial de comprobación de testamento cerrado y supletoriedad de las normas del Código Procesal

Civil Según se desprende del primer párrafo del artículo 3 de la Ley de Competencia Notárial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), al prócedimiento notarial de comprobación de testamento cerrado le 277

Mrcuel Vrr-l¡vrcsNcro CÁnoeNns

resulta aplicable en forma supletoria las normas del Código Procesal Civil. En consecuencia, debe tenerse en consideración, en 1o que sea pertinente, 1o normado en los artículos 817 al 825 del Código Procesal Civil, que integran el Subcapítulo 8 ("Comprobación de Testamento>) del Título II () del Título lI () de Ia Sección Sexta (>) del Código

Procesal Ciaill la comprobación de autenticidad y cumplimiento de formalidades del testamento cerrado, ológrafo, militar, marítimo

o aéreo, para su ulterior protocolización notarial. Está legitimado para solicitar la comprobación:

1. 2.

Quien tenga en su poder el testamento; Quien por su vínculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o legal;

3. 4.

Quien se considere instituido heredero voluntario o legatano; y, Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor>.

1.

La copia certificada de la partida de defunción o de la declaración judicial de muerte presunta del testador, y certificación registral de no figurar inscrito otro testamento.

2. Copia certificada, tratándose

3. 4.

del testamento cerrado, del acta notarial extendida cuando fue otorgado o, en defecto de ésta, certificación de existencia del testamento emitida por el notario que lo conserve bajo su custodia; El documento que contenga el testamento ológrafo o el sobre que presuntamente lo contenga; y Constancia registral de la inscripción del testamento conforme al

Artículo 825' [del Código Procesal Ciail],en los casos de testamento

militar, marítimo o aéreo que hubieran sido entregados al Juez por la autoridad respectiva.

CouppruNcln Nor¡,nrnl pen¡ CoNocER

DE LA

Cotr¡pnos¡clóN ne TEsreupxros CERRnpos

En todos los casos previstos anteriormente se indicará el nombre y domicilio de los herederos o legatarios>.

Cuando el testamento fuera cerrado

Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, se proce derá conforme 1o establece el Artículo 710" del Código

Civil". Este último numeral prescribe: A. que si el testamento (ológrafo) estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el

juez nombrará un traductor oficial; R. 9ü€, además, si el testador f.te.u extranjero, la traducción será hecha con citación del cónsul del país de su nacionalidad, si la hubiera; C) que la versión será agrégada al texto original, suscrita por el traductor con su firma Legahzada por el secretario del juzgado; D) que el juez autenticará tambien este documento con su firma entera y con el sello del juzgado; y E.que esta disposición es aplicable también en la comprpbación del testamento cerrado.

. El artículo 168 det Código Procesal Civil, a que se hace referencia, versa sobre la forma de los edictos y señala: A.

MrcuEr- V¡ u-RvrcE¡lcro CÁnonN¡s

que los edictos contendrán, en síntesis, las mismas prescripciones de la cédula, con transcripción sumaria de la resolución; B. que la publicación se haú por tres días hábiles, salvo que este Código establezca número distinto; C. que la resolución se tendrá por notificada el tercer díacontado desde la última publicación, salvo disposición legal en contrario; y D. que el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial podrá disponer la adopción de un texto uniforme para la redacción de edictos.

Las contradicciones que conciernan a la validez del contenido del testamento serán declaradas improcedentes>.

notarial del expediente, observando, cuando corresponda, lo dispuesto en el Artículo 703" del Código Civil. La resolución no prejuzgala vaLídez formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones testamentarias>. El artícu\o703 del Código Civil, a que se hace mención, prescribe que si el juez comprueba que la cubierta está deterior ada, de manera que haya sido posible el cambio del pliego que contiene el testamento cerrado, dispondrá que éste valga como ológrafo, si reúne los 280

CoupnrrNcl¡ NorRnrnl-

pARA

CoNocnn os

l¡,

Corr,rpnosRcróN

nt Tnsr¡ueNros CgnR¡pos

requisitos señalados en la primera parte del artículo7}7 del Código

Civil, el cual establece que son formalidades esenciales del testamento ológrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador.

. .

281

CAPITULO )ff

1.

NOCION DE SUCESION INTESTADA

Lo relativo a la sucesión intestada se encuentra previsto en los artículos 815 al 830 del Código Civil, que integran la Sección Tercera ("Sucesión intestada") del Libro IV (
(... A falta de testamento, es la ley la que llama a determinadas personas (parientes hasta cierto grado, cónyuge viudo, Estado) a heredar al difunto (...). Entonces la sucesión se denominaintestada (sin testamento), e intestados se denominan también el causante y los herederos.

La sucesión intestada no solamente se produce cuando falta absolutamente el testamento, sino en cualquier otro caso en el que aquél falle total o parcialmente por otras causas/ como Por ser inválido o inefica z o por no disponer de toda la herencia del difunto o porque el heredero nombrado no quiera o no pueda recibir ésta, etc. (...) En cualquiera de tales casos, en tanto en cuanto se pueda aplicar el testamento (si no es nula alguna de sus cláusulas, o si

Mrcugr. VrluvlceNclo CÁnoENas

alguno de los herederos nombrados acepta la herencia) la sucesión se rige por éI; y en 1o demás, entra en vigor la intest ada, en la forma que la ley establece. En conclusión, la sucesión de una persona puede ser total o parcialmente intestada...> (ALBALADEIO, 1982, Tomo V: 398-399). Barros Errázuriz enseña sobre la llamada sucesión intestada que:

.... Se llama sucesión intestada o ab-inteststo la transmisión que hace la ley de los bienes, derechos y obligaciones transmisibles de un difunto a los parientes que ella llama a sucederlo, en el orden y proporción que la misma ley determina. Esta sucesión se llama también legítima, porque el heredero que sucede al difunt o, a faltade testamento, es llamado por disposición de la L"y y no del hombre. (.. )

Hace la ley estos llamamientos tomando como norma las relsciones del parentesco de consanguinidad y Ia obligación con eI cónyuge sobreaiaiente, interpretando en lo posible la voluntad del testador, y siguiendo el orden racional de los afectos del difunto (...).

Las asignaciones que hace la ley son toda s a título'uniaersal, d,e Ia totalidad o de una parte alícuota de la herencia;y el acervo gü€, por regla general, sirve de base para la distribución es el acervo líquido... > (BARROS ERRA ZTJRIZ, 7937, Volume n Y : 97) .

Puig Peña, acerca del tema examinado en este apartado, expone lo siguiente: ,.... Podemos entender

por sucesión intestada aquella establecida por la ley para regular la ordenación y distribución de los bienes dejados por una persona cuando muere sin testamento o con testamento inefícaz o insuficiente para poder llevarse a cabo aquella distribución. De esta definición se infieren las consideraciones siguientes:

a)

La sucesión intestadn es una sanción uniaersal.- La sucesión intestada (...) es un forma de sucesión uniaersal del patrimonio de una persona fallecida, con el mismo rango, condiciones y características, en cuanto a su efectividad, que la sucesión testamentaria (...);la proyección sucesoria se desarrolla con la misma efectividad que el testamento y el acto de adquisición produce el efecto transmisorio con el mismo alcance jurídico,

Corr¡pEreNct¡. No'r¡.nlnl PARA CoNocln oE ¡-¡, Suc¡slÓN

Ixrssrno¡

salvo, claro está,las singularidades accesorias de la voluntad del causante.

b)

Ln sucesión intestnda es una forma de sucesión establecida por Ia Ity.- Se trata, pues, de un sistema de ordenación exclusivamente tigal, (...) en él sentido del cuidado que el Derecho toma de una sücesión vacante cuando su titular no ha querido, no ha sabido o no ha podido ordenar su última voluntad. (...) Estas normas sucesoriás de distribución abintestaúo son normas imperativas que no pueden derogarse ni por voluntad del causante ni por meros ácuerdo s ex post, a no ser cediendo sus derechos los titulares preferente s.Elde cuius (...) podrá ono ordenarsuvoluntad

conforrne al testamento; podrá seguir en ésta su ordenación testamentaria la serie legal del abintestato o modificarla a su arbitrio respetando sólo-el derecho de legítimas, Pero lo que no puede hácer es, sin otorgar testamento, decir que se altere el régimen sucesorio establecido por la ley (...). (...)

intestada es una ordenación supletoria de Ia testamentsria.- (...) La sucesión abintestato es subsidiaria y complementaria de la testamentaria. Mientras luyu ordenación completa por testamento, no tiene nada quehacer el sistema legai. Se sigue respetando en toda su magnífica autonomíala voluntad dél causánte, y el Derecho, respetuoso, rehúsa Poner en ella sus manos, a no Ser que fuere sólo Pata amParar a los legitimarios. Unicamente, pues, entrará la ley a distribuir el pitrimonio cuando nada haya dispuesto el causante o (...) iuando aquella voluntad es incompleta o insuficiente para decidir aquella distribución..., (PUIG PENA, 7954, Tomo V,

c) Ln sucesión

Volumenl

572-515).

2.

CASOS EN QUE OPERA LA SUCESION INTESTADA Los casos en que opera la sucesión intestada se hallan previstos en el artículo 815 dél Código Civil, cuyo texto citamos a continuación: ,.La herencia corresponde a los herederos legales, cuando:

1.

El causante muere sin dejar testamento; el que otorgó ha sido declarado nulo total o parcialmente; ha caducado por falta de comprobación judicial; o se declara inválida la desheredación.

2.

El testamento no contiene institución de heredero, o se ha declarado

la caducidad o invalidez de la disposición que 1o instituye. 285

M¡cupl Vrlr-RvrcsNcro

CÁRDENAS

3.

El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la pierde por indignidad o desheredación y no tiene descendientes.

4.

El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no haberse cumplido la condición establecida por éste; o por renuncia, o por haberse declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados.

5.

El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la sucesión legal sólo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso. La declaración judicial de herederos por sucesión total o parcialmente intestada, no impide al preterido por la declaración haga valer los derechos que le confiere el artículo 664".

El artículo 664del Código Civil, aludido en la parte final del artículo 815 del indicado Código, regula el llamado derecho de petición de herencia y prescribe:

A)

Que el derecho de petición de herencia corresponde al heredero que no posee los bienes que considera que le pertenecen, y se dirige contra quien 1o posea en todo o parte a título sucesorio,

pata excluirlo o para concurrir con

é1.

B) Que a la pretensión a que se refiere el párrafo anterior, puede acumularse la de declarar heredero al peticionante si, habiéndose pronunciado declaración judicial de herederos, considera que con ella se han preterido sus derechos.

C) Que las pretensiones a que se refiere este artículo son imprescriptibles y se tramitan como proceso de conocimiento.

Suárez Franco, en cuanto a los casos en que opeta La sucesión intestada o legal, manifiesta lo siguiente:

*... Se contempla cuatro hipótesis en las que debe estarse exclusivamente al ordenamiento legal cuando exista sucesión por causa de muerte; son estas: 1^) No existe testamento otorgado por el causante. Esto quiere decir que el causante hasta el día de su fallecimiento no hizo manifestación

de su última voluntad (...). Pero esta hipótesis también considera la situación en que el causante otorgó testamento en vida pero 1o revocó luego, antes de morir, sin haberlo sustifuido

por otro (...).

CoMpsrsNcrn NorRRnL

pARA

Coxocpn pB lR SucsstóN lNresrno¡

Dentro de la hipótesis que nos ocupa se comprende también el caso del testamento inexistente, vale decir, cuando la institución testamentaria carezca de efectos por cuestiones de fondo o de forma (...). 2") Elcausante dispone por testamento solamente de una parte de sus bienes. Quiere ello decir que con respecto a aquella parte de su patrimonio de la que no ha dispuesto Por testamento, tienen plena aplicación las normas que gobiernan la sucesión ab intestato (...). ( ..) 3^) Existe un testamento en el que el causante dispuso de sus bienes pero no se ciñó a las disposiciones legales sobre la materia. Esta

I

rL I )

hipótesis contempla a su vez dos disposiciones: una primera en que el testador no cumple con las asignaciones forzosas, como son la legítima y la cuarta de mejoras, la porción conyugal, los alimentos, sus obligaciones frente a terceros; y otra cuando no se observan las formalidades legales,lo que compromete la valídez misma del acto testamentario. Las acciones para dejar sin efecto las irregularidades son distintas, según se trate de cuestiones de fondo o de forma: en la primera considera el caso en que el causante no le da a su patrimonio la destinación que la ley Ie flja, como cuando no se cumple con las normas sobre las legítimas o las mejoras, (ante) tal eventualidad el heredero burlado goza de la acción de reforma del testamento para que este se ajuste a las disposiciones legales sobre la materia; la segunda situaciónz eü€ se refiere a la forma del testamento, se da cuando se omite algunas de aquellas ritualidades propias pata la validez del acto (...). 4") Por último, (...) las norrnas de la sucesión intestada se aplican para cuando, otorgado el testamento, sus instituciones no lleguen a tener efecto. Tal sería el caso en que el testador ha designado un heredero universal, quien repudia la herencia. En tal eventualidad es obvio que como consecuencia de la

repudiación el heredero pierde su vocación hereditaria, traspasándose ella a otros herederos conforme a las leyes que regulan esas situaciones" (SUAF.EZ FRANC O, L989 : 126-127) .

Baqueiro Rojas y Buenrostro Báez consideran que la sucesión intestada opera en los casos que señalan a continuación: 287

Mrcusl VrlLlvtcrNcro CÁnnpNns

.,1. Cuando no exista testamento, cuando el que se otorgó es nulo, y cuando el que se otorgó perdió su eficacia. (...)

2. Cuando

totalidad de sus bienes, la intestada. la sucesión materia de parte que reste será

3.

4.

el testador no dispuso de la

Cuando no se cumple la condición impuesta al heredero o a alguno de ellos si son varios. En el primer caso, de heredero único, toda la herencia será intestadu, p"to el heredero legítimo deberá cumplir con las demás disposiciones del testador. Si uno solo de los varios herederos no puede heredar su parte, será materia de la sucesión intestada (...). Cuando el heredero muera antes que el testador, repudie la herencia o se vuelva incap az de heredar> (BAQUEIRO ROIAS; y BUENROSTRO BAEZ, 1994: 357).

Ramírez Fuertes, en relación a los casos en que opera la sucesión intestada, opina de esta manera:
Cuando el difunto no dispuso de los bienes por testamento. Cuando el difunto dispuso en su testamento solo de una parte de los bienes. Cuando el difunto dispuso de los bienes en su testamento, pero no conforme a derecho.

Cuando el difunto dispuso en regla de sus bienes, pero sus disposiciones testamentarias no tuvieron efecto.

A) La primera hipótesis contempla el caso típico de la sucesión intestada. Las personas suelen remitir a la ley la distribución de sus bienes, particularmente porque conceden acierto a sus regulaciones o porque las consideran inflexibles, o por simple aprensión al acto testamentario. (...)

B) Si el testamento contiene solamente una distribución parcial de bienes, quizá ello obedezca al propósito deliberado del testador de ejercer el derecho sin vulnerar las asignaciones que la ley manda reservar para ciertos herederos, o simplemente a

.

Con¡pnrpNcrn Nor¡nrRL pARA CoNocen oe Le Sucssló¡'¡ INrrsreon

la época remota en que se otorgó el testamento cuando no existían tantos bienes (...).

C) El testador debe observar la plenitud de las formalidades cuando testa, y ceñise a las reglas que gobiernan la libertad de testar. Si desconoce algún requisito en su otorgamiento, el testamento será nulo; y si excede el campo fijado al ejercicio de la libertad de testar, dará origen a la acción de reforma o caerá en la estipulación ineficaz. Se sigue de 1o anterior que la sucesión puede resultar intestada por anulación del testamento, o porque reformado por sentencia el testamento o ajustado por eL |uez (caso de preterición) en guarda de las reservas que la ley impone, la sucesión resulta parcialmente intestada en garantía del derecho.

D) Finalmente

puede acontecer que las estipulaciones del testamento en debida forma otorgado, siendo conformes a derecho, carecen de eficacia. Esto ocurre en numerosos supuestos (...), entre otros,

los siguientes: por repudiación del asignatario a quien no se dio sustituto; es natural que si el asignatario repudia, y carece de un reemplazo,la disposición bien concebida y formulada resulte a la postre inefic az.Por muerte del asignatario antes de la delación; no habrá asignación a favor del (...) incapazpara suceder: quien falta antes de recibir el llamamiento. Por fallar la condición suspensiva bajo la cual se estipuló;Ia falencia de la condición impide el nacimiento del derecho. Se dispondrá en estos casos de un testamento en regla, a pesar de 1o cual la sucesión será intestada" (RAMIREZ FUERTES, 1988: 43-44). Según Santos Briz, los casos de sucesión intestada son los que indica seguidamente:

"A)Morir sin testamento, con testamento nulo 0 que habiendo sido adlido ha perdido después su aalidez. A la muerte se equipara la declaración de fallecimiento. Falta el testamento no sólo cuando no se otorgó, sino también cuando ha desaparecido el que fue otorgado (...). A la falta absoluta del testamento equivale la nulidad 'ab initio' del mismo,ydpor carecer de las formalidades legales esenciales parasu valide z,por carecer el testador de la capacidad necesaria para testar, por hallarse viciada su voluntad por la violencia, el dolo o el fraude, o por haber adoptado el testamento una de las formas prohibidas por la l"y (...).

Mrcu¡l Vlr-levlc¡Ncro

CÁnoaNns

El testamento parcialmente nulo sólo dará lugar a la sucesión intestada cuando la nulidad afecte a la institución de heredero (...).

El testamento originariamente válido puede quedar ineficaz por incurrir en caducidad (...) o por haber sido revocado por otro posterior (...).

B)

Csrencia de esta institución (institución de heredero) o (...) qru el testadorno disponga de todos o parte de susbienes. Puede darse en estos supuestos la compatibilidad de la sucesión testada y Ia intestada, pues si no se dispone en testamento de todos los bienes relictos, hay que abrir la sucesión intestada (...).

C) lnexistencin

de la condición puestq a Ia institución de heredero, premoriencia de éste aI testador y (...) repudiación de la herencia. Se

trata en el primero de ellos de incumplimiento de condición suspensivf(...), 1o que impide la efectividad de la institución hereditaria dispuesta de esta forma. También el cumplimiento de la condición resolutoria en su caso ocasiona el misrno efecto de abrir la sucesión intestada, y cuando se trate de institución 'sub modo' (...), cuando no se cumpliera por el obligado la prestación impuesta por el testador. El heredero que premuere no transmite derecho alguno a sus herederos (...), a menos que el testador haya dispueito alguna sustitución vulgar o pupilar (...), o tenga lugar el derecho de acrecer.

La repudiación de la herencia por el heredero instituido da lugar también a la sucesión intestada, pero pataello es preciso que para ese supuesto el testamento no haya designado sustifuto y que no tenga lugar el derecho de acrecer, pues en estos casos existe una voluntad del testador más o menos expresa de que no se llegue a abrir la sucesión intestada.

D)

Supuesto en que el heredero instituido sea incapazde suceder. Para calificar la incapacidad del heredero se átenderá (...) al tie1po de la muerte de la persona de cuya sucesión se trate, y debiendo ser la alegada iniapacidad cumplidamente probadá (...).

Si el excluido de la herencia por incapacidad fuere hijo o descendiente y fuviere hijos o descendientes, adquirirán éstos su derecho a la legítima (...).Y 1o mismo que en el supuesto de repudiación, no habrá lugar a la sucesiónintestada Ji procede

CoupgleNcln NorRnlRL

PARA

CoNocrn oe

ln

SucEstÓN

lNrgsrann

el derecho de acrecer o hay prevista una sustitución Para ese supuesto de incapacidad (...). Tampoco Procederá el 'ab intéstato'si al incapazle sustituyen sus herederos Por derecho de representación" (SANTOS BF.IZ, 1979, Tomo YI: 702-704) . Los casos en que opera la sucesión intestada o legal son explicados por Valencia Zea de esta forma:

uPrimer caso de sucesión intestada.- Comprende todas las hipótesis en que existan bienes del difunto no atribuidos a determinada persona mediante testamento.

En primer lugar, tenemos el caso en que el difunto no hízo testamento alguno. Aquí la sucesión es totalmente intestada, es decir, que se rige por la ley. En segundo lugar, se tiene la hipótesis en que el difunto dispuso de una parte de sus bienes, pero a su muerte existen otros no comprendidos en el testamento. En este caso la sucesión es en parte testáda y en parte intestada; es testada en relación con los bienes expresamente atribuidos por el testamento, e intestada con respecto a los bienes no comPrendidos en el testamento. (.

.)

La situación que se examina puede ocurrir cuando el causante no instituye herederos sino legatarios. Como los legados.son cuerPos ciertos, puede suceder que el testador solo disponga de al8uno de

sus bienes y deje sin disposición otros, o que a Pesar de haber dispuesto de todos sus bienes, posteriormente adquiera otros. Si el

difunto instituyó solo herederos, ordinariamente/ aunque no

necesariamente,la sucesión se regirá en sutotalidad por eltestamento, porque entonces la herencia no se distribuye Por cuerPo-s ciertos, su totalidad o por cuotas-partes. Sin embargo ,podría darse slt'to "tr de sucesión intestada cuando el difunto deja una cuota el caso

parte sin distribuir, como cuando dispone de dos terceras partes áe los bienes herenciales y deja sin distribuir la restante tercera parte. Esta últirna parte se distribuirá según las reglas de la sucesión intestada. (...) Segundo caso de sucesión intestada.- Este caso se Presenta cuando el

difunto ha dispuesto de sus bienes, pero no conforme a derecho. Se contemplan los testamentos irregulares. El testamento es un

Mrcunl VrLLRvrcpNcro CÁnoENns

negocio jurídico unilateral y requiere esencialmente una declaración

libre de voluntad del testador y determinadas formalidades. Por lo tanto, es irregular cuando emana de un incapaz (dementes, impúberes), o la declaración de voluntad padeció algún vicio (dolo o violencia), o no se cumplieron las formalidades exigidas por la 1"y. Estos testamentos irregulares son nulos, y la declaración judicial de su nulidad obra en la misma forma que respecto de los demás negocios jurídicos, ya que el testamento queda sin efecto, y entonces la sucesión se abre según la ley. Tercer caso de sucesión intestada.- El tercer caso de sucesión intestada se da cuando el testador dispone de sus bienes, pero no tienen efecto sus disposiciones.

En primer término, nos encontramos con testamentos válidos que no producen efectos por alguna de estas causales: a) Porque los instituidos como herederos o legatarios repudian la respectiva asignación. Si la repudiación afecta solo a una parte de los bienes, tendremos nuevamente un caso de sucesión que se rige en parte por el testamento y en parte por Ia ley. b) Porque algüno o todos los asignatarios no sobreviven a la muerte del testador. (...) Condición esencial para suceder por causa de muerte es la de existir al momento de la delación de la herencía,y por 1o tanto, si falla tal condición respecto de alguno de los instituidos testamentarios, la herencia o legado que le correspondía se rige por las reglas de la sucesión intestada. c) Porque alguno de los asignatarios se haya hecho indigno o pierda su asignación por algún hecho indebido que implique pérdida de la asignación. En segundo término, puede tratarse de algún testamento privilegiado que no puede producir efectos por caducidad..." (VALENCIA ZEA, 7984, Tomo VI: 737 -140).

3.

SUCESION INTESTADA Y ORDENES SUCESORIOS

3.1 Generalidades Lo concerniente a la sucesión intestada y los órdenes sucesorios es materia de regulación legal en el artículo 816 del Código Civil, numeral del cual se desprende que:

a)

Son herederos del

primer orden, los hijos y demás descendientes. 292

CovpElENcr¡ NorRnrnl

pARA

ConocaR op

ln

SucrstóN Iwrpsreon

b) Son herederos del segundo orden, los padres y demás ascendientes. c) Es heredero del tercer orden, el cónyuge. d) Son herederos del cuarto orden los parientes colaterales del segundo grado de consanguinidad.

e)

Son herederos del

f)

Son herederos del sexto orden los parientes colaterales del cuarto grado de consanguinidad.

quinto orden los parientes colaterales del tercer grado de consanguinidad.

g) El cónyuge también

es heredero en concurrencia con los

herederos de los dos primeros órdenes indicados anteriormente. Debe tenerse presente güe, con arreglo a lo previsto en el artículo 817 del Código Civil, numeral que trata acerca de la exclusión sucesoria:

A) Los parientes de línea recta descendente excluyen a los de la línea recta ascendente.

B)

Los parientes más próximos en grado excluyen a los parientes más remotos, salvo el derecho de representación.

Rotondi refiere sobre el particular que los sucesores ab intestato o legales <... están divididos por la Ley en órdenes o clases. Cada uno de estos órdenes o clases comprende parientes que pueden estar librados

al causante por un grado de parentesco más o menos remoto, pero mientras existan personas pertenecientes a una de las clases, no se pasa al siguiente orden o clase..." (ROTONDI, 1953:637). Según Baqueiro Rojas y Buenrostro Báez: ,,Para la repartición de la herencia intestada la ley establece sucesivos

órdenes de herederos, que deberán heredar de preferencia a los del orden siguiente. ( ..)

La ley se apoya en el principio de preferencia para establecer el orden en que los parientes heredarán al de cuius; así,lapreferencia de determinados parientes se efectúa atendiendo alpresunto afecto que se supone existe entre el autor y sus herederos, de aquí güe, en igualdad de grado, como es el que existe entre hijos y los padres, se prefiere a los primeros, pues es generalmente aceptado que es mayor el afecto a los descendientes que a los ascendientes. Se dice que el cariño primero baja, después sube, y enseguida se extiende a los lados hacia los colaterales.

Mrcupr, Vrr-r-RvrcsNcro CÁno¡Nns

Otro principio que también se basa en el presunto afecto es el que establece que los parientes más próximos excluyen a los más lejanos; así, el hijo excluye a los nietos y los padres a los abuelos,, (BAQUEIRO ROIAS; y BUENROSTRO B AF Z, 7994: 357-358). Albaladejo señala al respecto 1o siguiente: (... El llamamiento a la sucesión intestada se basa en el parentesco de sangre, en el parentesco adoptivo, en el matrimonio, y a falta de todo pariente o cónyuge, en el vÍnculo de nacionalidad, de forma llamado a suceder a los (...) q.t", muertos sin que el Estado (...) "s de aquéllos. testamento, carecen Esos cuatro fundamentos del llamamiento a la sucesión intestada dan lugar a que hayacuatro clases de sucesores: parientes de sangre,

parientes adoptivos, cónyuge y Estado.

A la sucesión no se llama a una clase en defecto de la otra (...), sino güe, salvado el caso del Estado, que únicamente es llamado en defecto de todas las d.emás clnses,las otras son llamadas unas veces conjuntamente varias, otras una sola. (...)

Dentro de la clase cónyuge y de La clase Estado, al no haber sino un miembro en cada una, no hay más cuestión. Pero dentro de la clase parientes de sangre, pudiendo ser muchos,huy que clasificarlos en diversos grupos llamados órdenes, que son los de descendientes, nscendientes y colat erales. Dentro de la clase parientes adoptivos, no hay orden de colaterales pero sí de descendientes y de ascendientes (...). Por último, dentro de los órdenes, son llamados a suceder, no todas las personas que los componen, sino (salvo el llamado derecho de representación...) la que esté (o las que estén, si son varias las que se encuentran en igual caso) en más próximo grado de parentesco con el difunto...> (ALBALADEIO,1982, Tomo V: 400-401). En opinión de Suárez Franco:

(... El orden hereditario implica un conjunto de personas que en determinadas circunstancias gozandel privilegio de heredar frente a otras, en razón de tener un vínculo de parentesco más cercano con el causante.

En la sucesión intestada, el parentesco de consanguinidad, el parentesco civil y el matrimonio son factores determinantes para precisar la vocación hereditaria particular.

Con¡per¡NclR Nor¡nlnL

PARA

CoNocen oe Ln SucEstÓN lNrpsrnn¡

En cuanto al primero, (...) (el) legislador se ciñe al famoso aforismo

jurídico según el cual la sucesión intestada primero desciende, iu"go asciende y por último se extiende; 1o anterior claro está sin perjuicio de los deréchos del cónyuge supérstite> (SUAREZ FRANCO, 1989: 147-148).

Barassi sostiene en relación a lo estudiado en este apartado lo siguiente:

sino existe testamento, defiere laherencia a los parientgs, (...) uI cónyuge supérstite. En defecto de todos ellos entra a suceder el Estado. Sit't embatgo, la ley no llama a un mismo tiempo a todos los parientes (...), sino sucesivamente, de acuerdo con el principio de ia sucesión por grados (...). Este principio establece, en lineas generales, que el pariente más cercano en grado sucede excluyendo al más remoto. <... La ley,

Este

principio, de carácter muy general, de la sucesión por grados,

sufre, sin embargo, dos excepciones:

a)

La primera resulta del régimen de sucesión de las clases u órdenes

la sucesión por clases algunos gruPos de parientes son llamados conjuntamente, modificand o con ello el orden de sucesión que resultaría de un Puro sistema gradual. Cada clase u orden tiene preferencia sobre los grupos áe parientes que integran los órdenes siguientes. Con este sistóma de órdénes se excluye, en parte (...),lu sucesión de cada uno de los grupos. Hasta que no se haya agotado una clase,La herencia no puede deferirse a los que forman parte del orden siguiente. ( ..) (...) Dentro de cada clase la ley establece las cuotas en que han de participar las personas que la componen. La segunda excepción resulta de la aplicación delprincipio de Ia sucésión por rlpr¿ssntación.. .r, (BARASSI, 1955 , Volumen I: 437 -

sucesorios. En efecto, en

b)

438).

3.2 Sucesión de los descendientes El Código Civil contempla lo relativo a la sucesión de los descendientes

en los artículos 818 y 819;que integran el Título II () de la Sección Tercera ("Sucesión Intestada>) del Libro IV ("Derecho de Sucesiones,') de dicho Código. 295

Mrcupr- Vrllnvrcexclo CÁnnpNns

Conforme

1o señala

el artículo 818 del Código Civil:

A) Todos los hijos tienen iguales derechos sucesorios respecto

de

sus padres.

B)

Esta disposición comprende:

a) A los hijos matrimoniales. b) A los hijos extramatrimoniales

reconocidos voluntariamente

o declarados por sentencia, respecto a la herencia del padre o de la madre y los parientes de éstos.

c) A los hijos adoptivos. Es

importante tener en cuenta que, según se desprende del artículo Civil:

819 del Código

A) La misma igualdad

de derechos rige la sucesión de los demás

descendientes.

B) Los descendientes heredan a sus ascendientes por cabe za, sí concurren solos.

C) Los descendientes heredan a sus ascendientes por estirpe, cuando concurren con hijos del causante.

3.3

Sucesión de los ascendientes

La sucesión de los ascendientes es objeto de tratamiento legal en los artículos 820 y 821 del Código Civil, que integran el Título III () del Libro IV (
A) Que a falta

de hijos y otros descendientes heredan los padres iguales y si existiera sólo uno de ellos, a éste le Por Partes corresponde la herencia (artículo 820 del Código Civil).

B) Que si no hubiere padres, heredan los abuelos, en igual forma que la indicada en el artículo 820 del Código

Civil (artículo

821

del Código Civil).

3.4

Sucesión del cónyuge

La sucesión del cónyuge es regulada en los artícuIos 822 a1827 del Código Civil, que integran el Título IV () del Libro IV (
Con¡pereNcl,A.

Nornnl¡L

PARA

CoNocen oe

ln

SucEslÓN INrpsrnnR

Sucesiones") del referido Código. Los mencionados PrecePtos legales establecen lo siguiente:

A) El cónyuge que concurre con hijos o con otros descendientes

del causante, hereda una parte igual a la de un hijo (artículo 822 del Código Civil). B) En los casos del artíc ulo 822 del Código Civil (citado en el literal anterior) el cónyuge puede optar por el usufructo de la tercera parte de la herencia, salvo que hubiere obtenido los derechos que le conceden los artículos 737 y 732 delCódigo Civil (cuales son: s. el derecho de habitación en forma vitalicía y gratuita sobre la casa-habitación en que existió el hogar conyugal; y b. el derecho de arrendar la casa-habitación en que existió elhogar conyugal, percibir para sí la renta y ejercer sobre la diferencia existente eñtre el valor delbien y el de sus derechos por concepto de legítima y gananciales los demás derechos inherentes al usufructuario)-Ello según el artículo 823 del Código Civil. que concurra con los padres o con otros ascendientes del cursarrte, hereda una parte igual a la de uno de ellos (artículo 824 del Código Civil). Si el causante no ha dejado descendientes ni ascendientes con derecho a heredar, La herencia corresponde al cónyuge sobreviviente (artículo 825 del Código Civil).

C) El cónyuge D) E)

La sucesión que corresponde aI viudo o a la viuda no procede, cuando hallándose enfermo uno de los cónyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta días siguientes, salvo que el matrimonio hubiera sido celebrado pararógslarrzar una situación de hecho (artículo 826 delCódigo

Civil). F) La nulidad del matrimonio por haber sido celebrado con Persona que estaba impedida de contraerlo no afecta los derechos sucesorios del éónyuge que 1o contrajo de buenafe,salvo que el primer cónyuge sobreviva al causante (artículo 827 delCódigo Civil).

3.5 Sucesión de los parientes colaterales El Código Civil contempla lo relacionado a la sucesión de los

parientes coláterales en los artículos 828 y ?2?, qn9 ry"gran el Título V (,.Sucesión de los Parientes Colaterales") de la SecciónTercera ("Sucesión Intestada") del Libro IV (
Mrcugr- Vrr-lnvrc¡Nclo CÁnnrNns

Así tenemos gu€, conforme lo señala el artículo 828 del Código Civil, si no hay descendientes, ni ascendientes, ni cónyuge con derecho a heredar, la herencia corresponde a los parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad inclusive, excluyendo los más próximos a los más remotos, salvo el derecho de los sobrinos para concurrir con sus tíos en representación de sus padres, de conformidad con el artículo 683 del Código Civil. Este último precepto legal dispone que en la línea colateral sólo hay representación para que al heredar a un hermano, concurran con los sobrevivientes los hijos de los hermanos premuertos que tengan derecho a representarlo en los casos previstos en el artículo 681 del Código Civil, numeral éste que establece que por la representación sucesoria los descendientes tienen derecho de en[rar en el lugar y en el grado de su ascendiente, a recibir la herencia que a éste correspondería si viviese, o la que hubiera renunciado o perdido por indignidad o desheredación.

El artículo 829 del Código Civil señala con claridad que en los casos de concurrencia de hermanos de padre y madre cón medio hermanos, aquéllos recibirán doble porción que éstos.

3.6

Sucesión del Estado y de las Beneficencias Públicas

Nuestro Código Civil regula la sucesión del Estado y de las Beneficencias Públicas en el artículo 830, que integra el Título VI ("Sucesión del Estado y de las Beneficencias Públicas") d" la Sección Tercera () del referido Código. El citado artículo señala lo siguiente:

A) A falta de sucesores testamentarios o legales el juez o notario que conoce del proceso o trámite de sucesión intestada,adjudicará

los bienes que integran la masa hereditaria, a la Sociedad de Beneficencia o a falta de ésta, a la Junta de Participación Social

del lugar del último domicilio del causante en el país o a la Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitaná si estuvo domiciliado en el extranjero. B) Es obligación de la entidad adjudicataria pagar las deudas del causante si las hubiera, hasta donde alcance el valor de los bienes adjudicados. C) Corresponde al gestor del proceso o trámite de sucesión intest ada, el diez por ciento del valor neto de los bienes adjudicados, el mismo que será abonado por Ia entidad respectiva, con elproducto de la venta de dichos bienes u otros, mediante la adjudicación de algunos de ellos.

CovpErrNcrn No'mnlaI-

pARA

CoNocpn oe

ln

SucEslÓN

lNrssrAn¡

En relación al tema examinado en este apartado, Brugi manifiesta 1o

siguiente:

principio (...), a falta de personas llamadas a suceder transmite al patrimonio del Estado y forma parte de sus bienes patrimoniales (...). (...) Más que una sucesión iure
(...) la herencia se

imperii, (...) debe considerarse en estos casos como una sucesión iure societntis. El beneficio del consorcio social puede acrecer si se introduce algún otro límite a la sucesión legítima. (...)

Aun cuando hay que estimar el derecho sucesorio del Estado (...) como un verdadero derecho de herencia,hay que señalarle algunos caracteres especiales, entre los cuales destaca que el Estado, cuando entra en posesión de una herencia muy cargada de deudas, sólo responde hasta donde alcanzala masa (...).Es dudoso que el Estado

puóda renunciar una herencia vacante; en el caso, no habría dificultad en que los bienes quedasen sin dueño y fuesen, por lo tanto, susceptibles de ocupación...)) (BRUGI, 1946: 559-560). Sobre el particular, Barbero opina de esta manera:

*... Se ha discutido mucho (...) si tal adquisición del Estado tiene carácter hereditaño o tiene un título distinto y autónomo/ con carácter publicístico, en su poder de imperio o derecho de soberanía. Pero esta hipótesis va perdiendo terreno (...). (...) Otra tesis es aquella según la cual en

definitiva

se considera al

Estado como destinatario del residuo actiao de Ia liquidación de la herencia, a través de la herencia yacente. La herencia yacente, se

dice, constituye el puente para el paso de los bienes del difunto al Estado. Pero cuando se trata de concluir si el Estado es o no heredero, se dice que 1o es, pero en un sentido y con un fundamento distintos de los de todo otrolegítimo, esto es, a fin de evitarque losbienesvengan a ser de nadie. Nosotros creemos que esto se traduce en una negación de la cualidad de heredero, que no responde a esta exigencia, o no a ella solamente. Pero, quitada la cualidad de heredero y negado el derecho de soberanía, r'ro se ve ya a qué título el Estado vendría a ser destinatario del residuo activo de la liquidación. (.

.)

En conclusión, creemos que la única vía de salvación está todavía en retornar al esquema de la 'herencia'. El hecho mismo de hablar

de adquisición sin necesidad de aceptación y de responsabilidad

Mtcurl Vrlt-nvrcsNclo CÁnnsN¡s

intra aires, significa dar al fenómeno una disciplina particular, sir:. cambiar r por otra parte, su naturale za, antes bien confirmándola,

ya que entonces el Estado intervendría como soberano, cuando los bienes quedaran verdaderamente uacantes (...); pero entonces, coherentemente, efectuaría (...) una adquisición a título originario, y no sería llamado a responder de deudas. Pero no hay aacancict de bienes, mientras hay deferimiento. Al deferimiento sigue lasucesión, enla cual

se despliega la

responsabilidad

por las deudas. Y si esta responsabilidad se limita, de derecho, a1.as posibilidades de la herencia, esto no es más que un aspecto técnico de la disciplina de esta sucesión: obviamente derivado del otro, que ocurre ella de derecho, esto es, sin aceptació^ y sin posibilidad de renuncia> (BARBERO, 7967, Tomo V: 331-332).

4.

LA SUCESION INTESTADA EN LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS

El procedimiento notarial de sucesión intestada se halla contemplado en los artículos 38 al 44 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), que integran el Título VII (
4.1

Personas que pueden solicitar en vía notarial la sucesión intestada

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 38 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), la solicitud de sucesión intestada será presentada por cualquiera de los interesados a que alude el Artículo 815 del Código Civil, ante el notario del lugar del último domicilio del causante. El referido artículo 815 del Código Civil (qte versa sobre los casos en que opera la sucesión intestada o legal) preceptúa lo siguiente: ..La herencia corresponde a los herederos legales cuando:

1.

El causante muere sin dejar testamento; el que otorgó ha sido declarado nulo total o parcialmente; ha caducado por falta de comprobación judicial; o se declara inválida la desheredación.

2.

El testamento no contiene institución de heredero, o se ha declarado

3.

la caducidad o invalidez de la disposición que lo instituye. El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la pierde por indignidad o desheredación y no tiene descendientes.

Corr¡pErgNcl¡. NorlnrRL pARA CoNocpn

4.

n¡ ln SucrslóN INr¡srnun

El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no haberse cumplido la condición establecida por éste; o

por renuncia, o por haberse declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados.

5. El testador que no tiene herederos

forzosos o voluntarios instituidos en testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la sucesión legal sólo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso. La declaración judicial de herederos por sucesióntotal o parcialmente

intestada, no impide al preterido por la declaración haga valer los derechos que le confiere el artículo 664". El artículo 664 del Código Civil, a que se alude en la parte final del artículo 8L5 de tal Código, regula el derecho de petición de herencia de esta manera:

A) El derecho de petición de herencia corresponde al heredero que no posee los bienes que considera que le pertenecen, y se dirige contra quien los posea en todo o parte a título sucesorio, para excluirlo o para concurrir con é1.

B) A la pretensig"

-u

que se refiere eI párcafo anterior, puede

acumularse la de declararheredero alpeticionante si, habiéndose pronunciado declaración judicial de herederos, considera que con ella se han preterido sus derechos.

C) Las pretensiones

a que se

refiere este artículo son imprescriptibles

y se tramitan como proceso de conocimiento.

4.2 Requisitos

de la solicitud de sucesión intestada a tramitarse en vía notarial

En relación a los requisitos de la solicitud de sucesión intestada a tramitarse en vía notarial, cabe indicar gü€, a tenor del artículo 39 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (L"y Nro. 26662),la solicitud, de sucesión intestada debe incluir:

1. 2.

3.

Nombre del causante. Copia certificada de la partida de defunción o de la declaración judicial de muerte presunta. Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero o herederos, o documento público que contenga el reconocimiento o la declaración judicial, si se trata de hijo extramatrimonial o adoptivo. 301

MtcuEr- Vru-RvrcENcro CÁnorNes

4. 5. 6.

Partida de matrimonio si fuera el caso. Relación de bienes conocidos.

Certificación Registral en la que conste que no hay inscrito testamento u otro proceso de sucesión intestada; en el lugar del último domicilio del causante y en aquél donde hubiera tenido bienes inscritos.

4.3 Anotación preventiva de la solicitud

de sucesión intestada

tramitada notarialmente De acuerdo

a lo

normado en el artículo 40 de la Ley de Competencia

Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), el notario mandará se extienda anotación preventiva de la solicitud de sucesión intestada en el Registro de Sucesiones Intestadas.

4.4

Publicación y notificación de la solicitud de sucesión intestada tramitada notarialmente

Lo que atañe a la publicación y notificación de la solicitud de sucesión intestada tramitada notarialmente, podemos encontrarlo en el texto del artículo 41 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), que dispone lo siguiente:
del último domicilio del causante en el país, o de la Sociedad de Beneficencia Pública de Lima Metropolitana si estuvo domiciliado en el extranjero>.

El artículo 13 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662) versa sobre la publicación de avisos en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial y señala lo siguiente:

A)


Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), se realizapor una sola vez en el Diario Oficial y en otro de amplia circulación del lugar donde se realiza el trámlte, y, a falta de diario en dicho lugar, en el de Ia localidad más próxima.

CorrrpElgNcrR NorRRrRr- peRn CoNocER DE LA SucpsróN Ixt¡,sr,qo¡,

B) Si fuera el caso,

se observará 1o dispuesto en el Artículo 169 del Código Procesal Civil. Al respecto, debe tenerse presente que el artículo 769 del Código Procesal Civil norma 1o concerniente a la notificación por radiodifusión e indica:

a) Que en todos los casos en que el Código Procesal Civil

autoriza la publicación de edictos (vale decir, cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore, caso contemplado en el artículo 165 del Código Procesal Civil, o cuando se deba notificar a más de diez personas que tengan un derecho común, caso previsto en el artículo 166 del referido ordenamiento procesal), de oficio o a pedido de parte, el luezpuede ordenar que además se hagan por radiodifusión.

b)


c)


d)


radiodifusión) se acreditará agreeando al expediente declaración jurada expedida por la empresa radiodifusora, en donde constará el texto del anuncio y los días y horas en que se difundió.

e) La resolución

se tendrápor notificada el día siguiente de la última transmisión radiofónica.

f)

Los gastos que demande esta notificación qued an incluidos en la condena en costas.

C) En el aviso debe indicarse

el nombre y la dirección del notario ante quien se hace el trámite.

4.5 Inclusión de herederos en la sucesión intestada tramitada en vía notarial Según se colige del artículo 42 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), dentro delplazo a que se refiere el artículo 43 de la referida Ley (vale decir, dentro de los quince días útiles desde la publicación del último aviso que contiene el extracto de la solicitud de sucesión intestada tramitada notarialmente), el que se considere heredero puede apersonarse acreditando su calidad

de tal con cualquiera de los documentos señalados en el artículo 834 del Código Procesal Civil (vale decir, con la copia certificada de la partida correspondiente, o el instrumento público que contenga el reconocimiento

MrcuEl Vrr-levtcsxcro CÁnorus

o declaración judicial de filiación extramatrimonial). El notario lo pondrá a conocimiento de los solicitantes. Si transcurridos díez días útiles no mediara oposición, el notario 1o incluirá en su declaración y en el tenor del acta correspondiente.

4.6 Protocolizaciún

de actuados en el procedimiento notarial de

sucesión intestada

Lo relativo a la protocolízación de actuados en el procedimiento notarial de sucesión intestada podemos hallarlo en el artículo 43 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662),del cual se desprende que transcurridos quince días útiles desde la publicación del último aviso que contiene el extracto de la solicitud de sucesión intestada gestionada en vía notarial, el notario extenderá un acta declarando herederos del causante a quienes hubiesen acreditado su derecho.

4.7 Inscripción De acuerdo

a lo

de la declaratoria de herederos

normado en el artículo 44 de la Ley de Competencia

Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), cumplido el trámite indicado en el artículo 43 de la referida Ley (esto es, la protocolización de actuados en el procedimiento notarial de sucesión intestad a, Io que se concreta al extender el notario el acta respectiva que declara herederos del causante a quienes hubiesen acreditado su derecho), el notario remitirá partes al Registro de Sucesión Intestada del lugar donde se ha seguido el trámite y a los Registros donde el causante tenga bienes o derechos inscritos, a fin que se inscriba la sucesión intestada.

4.8

Procedimiento notarial de sucesión intestada y supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil

Según se desprende del primer párcafo del artículo 3 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), al procedimiento notarial de sucesión intestada le resulta aplicable en forma supletoria las normas del Código Procesal Civil. En consecuencia, debe tenerse en consideración, en lo que sea pertinente,lo normado en los artículos 830 al 836 del Código Procesal Civil, que integran el Subcapítulo L0 ("Sucesión Intestada") del Título II (
CovpEreNcr¡

NornRl¡l p¡nn CoNocER

DE LA

Suc¡sróN lNrEsrnn¡

que lo instituye; 3. el heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la pierde por indignidad o desheredación y no tiene descendientes; 4. el heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador, o por no haberse cumplido la condición establecida por éste, o por renuncia, o por haberse declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados; y 5. el testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en testamento, no ha dispuesto de todos susbienes en legados, en cuyo caso la sucesión

legal sólo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso.

acompañará:

1. 2.

a

J. 4.

5.

Copia certificada de la partida de defunción del causante o la declaración judicial de muerte presunta; Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero, o documento público que contenga el reconocimiento o la declaración judicial, si se trata de hijo extra-matrimonial; Relación de los bienes conocidos; Certificación registral de que no hay inscrito testamento en el lugar del último domicilio del causante y en donde tuvo bienes inscritos; y Certificación registral de los mismos lugares citados en el inciso anterior de que no hay anotación de otro proceso de sucesión intestada>.

CAPITULO XVI

1.

NOCIONES PRELIMINARES SOBRE LA SEPARACION DE CUERPOS

1.1. Definición de separación de cuerpos EI Código Civil contempla la separación de cuerpos en los artículos 332 aI347, que integran el Capítulo Primero (
del Título IV ("Decaimiento y Disolución del Vínculo") de la Sección Segunda ("Sociedad Conyugal") del Libro III ("Derecho de Farrrilia>) de dicho Código.

El artículo 332 del Código Civil establece claramente que la separación de cuerpos suspende los deberes relativos al lecho y habitación y pone fin al régimen patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el vínculo matrimonial.

Valencia Zea sostiene que la separación de cuerpos .,... comprende la terminación de la vida en común de los cónyuges, esto es, la cesación de la comunidad doméstica...> (VALENCIA ZEA,1978, Tomo Y:244). Según Bossert y Zannoni, la separación de cuerPos, o seParación personal de los cónyuges <(... no disuelve el vínculo matrimonial: se limita a hacer cesar el deber de cohabitación -aun cuando, lógicamente, produzca otros efectos que derivan de la separación misma- y, por 1o tanto, no restituye la aptitud nupcial de los cónyuges separados, (BOSSERT; y ZANNONI, 1989:265).

Mrcuel VlllevrcpNcro CÁnoEN¡s

Candián refiere que ,,...con el solo efecto de dispensar de la obligación

de la cohabitación, no así de la fidelidad y del suministro de los alimentos (...), es posible el pronunciamiento de la separación personal (separación de cuerpos) entre los cónyuges...> (CANDIAN, 1961:273). Baqueiro Rojas y Buenrostro Báez señalan al respecto que:

llamado divorcio (...) la celebración de un menos pleno, ur aquel que no permite nuevo matrimonio en tanto únicamente suspende a los cónyuges la obligación de vivir juntos, subsistiendo las otras obligaciones derivadas del matrimonio, como el deber de fidelidad. ,r... El diaorcio por simple separación de cuerpos (...),

Este (...) t',o es en realidad un divorcio sino sólo un estado en el que los esposos han sido dispensados de las obligaciones de cohabitación

y débito carnal, (BAQUEIRO ROIAS; y BUENROSTRO BAEZ, 7994: 149).

Por su pafie, Messineo anota que la separación personal o separación de cueryos ((... deja subsistir el vínculo conyugal, aun sustituyendo a é1 una situación en la cual quedan en parte atenuados los efectos de dicho vínculo en cuanto uiene a cesar, para los cónyuges, la oblignción de la cohabitación; y por eso, cada cónyugepierde el derecho a pretender que el otro cohabite con él: por 1o güe, se llama también separación

corporal...) (MESSINEO, 1954, Tomo III: 93). Messineo señala también que (en el derecho a la separación se ha contemplado una salvaguardia de la personalidad física y espiritual del cónyuge; pero tal noción parece desproporcionada a los efectos concretos que nacen de la separación. Más propiamente, se dirá que la separación es el medio paradispensarse del deber de la convivencia, o sea de uno de los efectos personales del matrirnonio; en verdad, debiéndose por los cónyuge s obseraar las restsntes obligaciones (fidelidad y asistencia), los deberes personales que nacen del matrimonio no encuentran otras atenuaciones. Otra cosa es que, de hecho,los cónyuges (o uno de ellos) entiendan la separación también como dispensa del deber de fidelidad o de asistencia; en derecho, estas dos obligaciones persisten, aun después de la separación> (MESSINEO,7954, Tomo III: 93). Suárez Franco, en relación al instituto jurídico examinad.o en este apartado, expresa 1o siguiente: <... (Por el divorcio imperfecto), denominado tambíén separación de cuerpos, se pone fin a la vida en común de los casados pero

conservándose la integridad del vínculo (...).

CoH¿pnr¡Ncl¡, Norenln¡- prrRR CoNocER DE LA SppnnncróN CoNveNctoNAL Y Dlvonclo

Ulrpnton

(...) El diaorcio imperfecto, designado así impropiamente (...), Por cuanto solo conduce a la separación de los cónyuges, crea un estado especial de estos, quienes, no obstante ser eximidos de la obligación

de cohabitar, deben guardarse fidelidad y no pueden contraer nuevo matrimonio válido. En realidad, es solo una simple suspensión de la vida en común, que en cualquier momento puede ser restablecid.a por los cónyuges mediante sanción del juez>> (SUAREZ FRAI'{CO,2001, Tomo I:778).

1.2 Causales de separación de cuerpos De conformidad con 1o dispuesto en el artículo 333 del Código Civil, son causas de separación de cuerpos:

1. El adulterio. 2. La violencia, física o psicológica, que el Juez apreciará

según

las circunstancias.

3. El atentado contra la vida del cónyuge. 4. La injuria grave, que haga insoportable

la vida en común (la que deberá ser apreciada por eI luez teniendo en cuenta la educación, costumbre y conducta de ambos cónyuges: artículo 337 del Código Civil).

5. El abandono

injustificado de la casa conyugal por más de dos años continuos o cuando la duración sumada de los períodos de abandono exceda a este plazo.

6.

La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común.

7.

El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de sustancias que puedan generar toxicomanía.

8.

La enfermedad grave de transmisión sexual contraída después de la celebración del matrimonio.

9.

La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.

por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos años, impuesta después de la celebración del

10. La condena

matrimonio. 11.

La imposibilidad de hacer vida en común, debidamente probada en proceso judicial. 309

M

rcuel VrllnvrceNcro CÁnor¡rns

un período ininterrumpido de dos años. Dicho plazo será de cuatro años

72. La separación de hecho de los cónyuges durante

si los cónyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no será de aplicación 1o dispuesto en el artículo 335 del Código

Civil, que preceptúa que ninguno de los cónyuges puede fundar la demanda de separación de cuerpos en hecho propio. 13. La separación convencional, después de transcurridos dos años

de la celebración del matrimonio.

Lagomarsino y Uriarte sostienen que las características de las causales culpables de separación personal o separación de cuerpos son las siguientes:

culpables que se invocan para la obtención de la sentencia de separación personal deben estar expresamente contempladas en la enumeración legal (...).

ua) Taxntiaidad. Las causales

b)

Graaednd. La cesación de la cohabitación como efecto principal de la separación personal, reviste una entidad tal como para que el legislador exija que las conductas ilícitas que justifican el amparo legal importen graves violaciones a los deberes recíprocos impuestos a los cónyuges (...). La petición de la cosa demandada debe residir en la concurrencia de hechos que hagan materialmente peligrosa o moralmente imposible la vida en común.

c)

Imputnbilidnd. (...) La separación personal se decreta en función

de las conductas culpables de los cónyuges, siendo de aplicación el principio de Ia responsabilidad de cualquiera de los esposos por la comisión de los hechos configurativos de las causales y, por ende, la imputabilidad de quien resulte acreditado como autor consciente de los mismos (...). (...)

d)

lnaocsbilidnd. El agravio o la

injuria que dan contenido a las

conductas ilícitas (...) únicamente pueden ser invocadas por el

cónyuge ofendido, contra el ofensor. En caso de que ambos esposos hubieran incurrido en alguna violación de los deberes conyugales, su alegación puede estar a cargo de cualquiera de ellos, no existiendo en el supuesto compensación de culpas ni impedimento alguno paraque los dos sean declarados culpables (...).

310

Corr¡pe'rrNcrt Nor,cnhL p¡nn CoNocER DE LA Srpnn¡clót¡ ConvsNcloN¡t-

e)

v DIvoRclo Urrsnlon

No se excluyen entre sí. EI juez interviniente en el Proceso de separación personal deberá apreciar las causales invocadas en la demanda o en la reconvención (...), sin que se interprete que la inclusión de una causal importa la exclusión de las demás ( ..) ( ..)

f)

Acreditación probatoria. El progreso de la acción de separación personal por vía contenciosa requiere la prueba d e la existencia

áe las causales atribuidas, haciendo que los hechos que fundaren la demanda o la reconvención de separación personal deban ser acreditados mediante toda clase de pruebas (...).

g)

Referir se n he chos p ost erior es al matrimonio. La separación personal

fundada en las denominadas 'causales culpables' constituye una sanción Por el incumplimiento de los deberes matrimoniales en los que ha incurrido el cónyuge culpable. Es explicable, entonces, que los hechos invocados en la pretensión sean posteriores a la celebración del matrimonio, no obstante que los ejecutados con anterioridad a las nupcias pued.an ser ponderados como antecedentes directos o indirectos de otros realizados durante la vida matrimonial... o (LAGOMARSINO; y URIARTE, 1991: 144-148).

Lagomarsino y Uriarte, acerca de las causales objetivas de separación personal o separación de cuerpos, opinan de esta manera:
o sanción del cónyuge culpable para explicar la institución del divorcio. Según los sostenedores de esta noción, el fracaso matrimonial obedece a situaciones objetivas, resultando más acertado actuar sobre los factores que han conducido a la ruptura que detenerse en la determinación del culpable o los culpables de É misma. La admisibilidad de que la separación de cueryos decretada judicialmente se produ zca ert razónde un estado objetivo responde a la intención de remediar el avance del resquebrajamiento de la relación matrimonial. En la consagración legislativa de esta orientaci órt, alas apreciaciones de orden general como las señaladas se suma el argumento de que la búsqueda del culpable en la instancia judicial ahonda los conflictos por la exhibición de las desavenencias, y aleja la posibilidad de una reconciliación entre los cónyuges. 311

Mrcurl Vl¡-lnvrcrNcro

CÁnpENns

(...) (Se) distingue las causas culpables de separación personal y divorcio absoluto, de las causas objetivas que fundamentan é1 divorcio remedio. Junto al criterio de inculpación propio del divorcio-sanción, (...) (se) recepta la concepción dé registrar variantes de conflictos conyugales con la finalidad de subsanar la imposibilidad de los esposos de continuar la vida en común, o remediar el desquiciamiento familiar que hubiere dado lugar el cese de la convivencia. Entre los supuestos que dan contenido a

esas causales se contemplan enfermedades expresamente determinadas (...), además de la interrupción de la cohabitación sin voluntad de unirse o separación de hecho por el término de ley..." (LAGOMARSINO; y URIARTE, \991: 207 -208).

L.3 Efectos

de la separación de cuerpos

En cuanto a los efectos de la separación de cuerpos en relación a los cónyuges, nuestro Código Civil contiene la siguiente normatividad:

A) La separación de cuerpos suspende los deberes relativos al lecho y habitación y pone fin al régimen patrimonial de sociedád de gutrunóiáI"r, dejando J.tUrrcténte el vínculo matrimonial (artículo 332 del Código Civil).

B)

Fenece el régimen de la sociedad de gananciales a causa de la separación de cuerpos (artículo 318, inciso2,del Código Civil).

C) Eljuezseñala en la sentencia

expedida en el proceso de separación cuerpos la pensión alimenticia que los padres o uno de ellos debe abonar a los hijos, así como la que el marido debe pagar a la mujer o viceversa (artícuIo 342 del Código Civil). d.e

D) El cónyuge separado por culpa suya pierde los derechos hereditarios que le corresponden (artículo 343 del Código Civil).

E)

En caso de separación convencional o de separación de hecho, eI iuez fija el régimen concerniente al ejercicio de la patria potestad,los alimentos de los hijos y los de la mujer o el márido, observando, en cuanto sea conveniente, los intereses de los hijos menores de edad y la familia o 1o que ambos cónyuges acuerden (primer párrafo del artículo 345 del Código Civif . F) El juez velará por la estabilidad económica del cónyuge que resulte perjudicado por la separación de hecho, así comó lfde sus hijos. Deberá señalar una indemnización por daños, incluyendo el daño personal u ordenar la adjudicación preferente de bienes

3r2

CovpeleNch Nor¡nr,cl pnu CoNocER

DE LA

Spp¡nncló¡¡ CoNvpNclowRI- v Dlvonclo Ulrsnton

de la sociedad conyugal, independientemente d.e la pensión de alimentos que le pudiera colresPonder (segundo párrafo del artículo 345-4 del Código Civil). G) Son aplicables a favor del cónyuge que resulte más perjudicado por 1á separación de hecho, en cuanto sean pertinentes, las disposiciónes contenidas en los artículos 323, 324, 342, 343' 35I y zsz del Código Civil, numerales que ]/9rlT sobre la dirttib.r.ión de los gananciales (artículo 323 del Código Civil), la pérdid,a de ganánciales por el cónygge- 94p+t" en el supuesto de sepáración de hecho (artículo 324 delCódigo Civil), la determinación de la pensión alimenticia en la sentencia expedida en el proceso de separación de cuerpos (artícttlo 342 aet CO¿igo Civil), la pérdida de derechos hereditarios del cónyuge iulpable de li separación (artículo 343 del Código Civil), la reparación del daño moral al cónyuge inocente en caso de divórcio (artículo 351 del Código Civil, de aplicación a la separación de cuerpos fundada en la seParación de hecho) y la pérdida que del cónyuge culpable del divorcio en cuanto a loJ ganancñles procedentes de los bienes del otro cónyuge (artíiulo 352 del COaigo Civil, de aplicación a la separación de cue{pos fundada en la separación de hecho). Ello según la parte fina[del artículo 345-A del Código Civil.

H) Son causales de desheredación del cónyuge las previstas en el artículo 333, incisos 1) al 6), del Código Civil (artículo 746 del Código Civil), cuales son, respectivamente, las siguientes adulterio;2.la violencia, física o psiioló gica, que el Juez apreciará según las circunstancias; 3. ¿l atentádo contra la vida del cónyuge; 4.la injuria grave, que haga insoportable la vida en común; 5. el abandoáo injuJtificado de la casa conyugal por más de dos años continuos o cuando la duración sumada de los períodos de abandono exceda a este plazo;y 6.la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común.

.ur1rul.r de separación de cuerpos:

1. el

Nuestro Código Civil, en 1o que respecta a los efectos de la separación de cuerpos en relación a los hijos, ha dispuesto Io siguiente:

A) Los hijos se confían al cónyuge que obtuvo la separación por causa específica, a no ser que el jvezdetermine, Por el bienestar de ellos, que se encargue de todos o de alguno el otro cónyuge

o, si hay motivo grave, una tercera persona. Esta designación 313

M Icupr- VlluqvrcENcro CÁnoe¡¡ns

debe recaer por su orden, y siendo posible y conveniente, en alguno de los abuelos, hermanos o tíos. Si ambos cónyuges son culpables, los hijos varones mayores de siete años quedan a cargo del padre y las hijas menores de edad así como los hijos menores de siete años al cuidado de la madre, a no ser que el juez determine otra cosa. El padre o madre a quien se haya confiado los hijos ejerce la patria potestad respecto de ellos. El otro queda suspendido en el ejercicio, pero 1o reasume de pleno derecho si el primero muere o resulta legalmente impedido (artículo 340 del Código Civil).

B) El juez señala en la gentencia expedida en el proceso de separación de cue{pos la pensión alimenticia que los padres o uno de ellos debe abonar a los hijos, así como la que el marido debe pagar a la mujer o viceversa (artículo 342 del Código

Civil).

C)

En caso de separación convencional o de separación de hecho,

el juez fija el régimen concerniente al ejercicio de la patria potestad, los alimentos de los hijos y los de la mujer o el marido, observando, en cuanto sea conveniente, los intereses de los hijos menores de edad ¡r la familia o 1o que ambos cónyuges acuerden (primer párcafo del artículo 345 del Código Civil). Candián enseña sobre el tema que .,...en cuanto a los efectos de la separación, el cónyuge que no tiene culpa conserva los derechos inherentes a su calidad de cónyuge, que no son incompatibles con el estado de separación. El cónyuge por culpa del cual ha sido pronunciada la separación no tiene derecho más que a los alimentos; incurre en la pérdida de todas las utilidades que el otro cónyuge le ha concedido en el contrato de matrimonio, aunque sean estipuladas con reciprocidad. El tribunal puede también privarlo en todo o en parte del usufructo legal que tenga sobre los bienes de los hijos menores. Puede, según las circunstancias, vedar a la mujer el uso del apellido del marido. El Pronunciamiento de separación no puede dejar de tener algún efecto sobre la suerte de la prole: concierne al tribunal declarar en la sentencia cuál de los cónyuges debe tener consigo a los hijos y proveer a su manutención, a su educación y a su instrucción. En todo caso, puede, Por graves motivos, ordenar que la prole sea colocada en un instituto de educación o con una tercera persona. (...) Cualquiera que sea la persona a que son confiados los hijos, el padre y la madre conservan el derecho de vigilar su educación...> (CANDIAN, 1967:273-274). Dicho autor puntualiza que <... los efectos de la separación no tocan la 3t4

Coir,lperrNcrA NorARrAr- pARA CoNocnn

o¡ lR Spp,qR¡ctóN CoNvpNcIoNAL v DlvoRclo Uurrnlon

obligación de la fidelidad y de la asistencia, sino solamente de la cohabitación..., (CANDIAN, 1967: 505). Lagomarsino y Uriarte refieren que (en cuanto a sus efectos, la separación personal (o separación de cuerpos) no disuelve el vínculo conyugal (...), ni habilita la celebración de nuevas nupcias. Subsistente el vínculo matrimonial, su efecto principal en el orden personal consiste en la cesación del deber de cohabitación y de los derechos-deberes vinculados a éste. En materia de bienes se produce la disolución, liquidación y partición de la sociedad conyugal. Completando sus efectos más importantes, cesa también la vocación hereditaria del cónyuge o de los cónyuges que hubieran dado lugar a la separación personal (...). (...) Ejercitado en todos sus alcances este instituto, permanece inalterado para el cónyuge separado personalmente el derecho irrenunciable a peticionar el divorcio vincular> (LAGOMARSINO; y URIARTE, 799I: 140). En opinión de Trabucchi:

<... Los efectos de la separación son limitados. Desaparece la obligación de la cohabi[ación (...), persiste la obligación de la fidelidad (...), y perdura un relativa obligación de asistencia. El derecho a los alimentos subsiste en beneficio del cónyuge no culpable de la separación. (...) Este derecho a los alimentos se supedita a la necesidad del cónyüBe, y tiene un contenido mucho más estrecho que el d,erecho de la mujer a la manutención por su marido, cuando no haya perdido por 'su culpa' el derecho a la cohabitación. Por la separación ;'udicial, el cónyuge culpable (y tanto el uno como el otro, si la culpa es declarada patalos dos) pierde el derecho a la

sucesión legítima, adernás de los derechos a los beneficios dimanantes del contrato de matrimonio; el tribunal puede decretar la pérdida del derecho al usufructo legal sobre los bienes de los menores, y puede prohibir a la mujer el uso del apellido del marido. Con respecto a los hijos, (...) Tribunal dictará las providencias necesarias, declarando cuálde"llos cónyuges les debe tener consigo

(...), el cual se cuidará de su mantenimiento, instrucción y educación; en todo caso, el padre y la madre conservarán el poder y el deber de vigilar la educación de sus hijos, aunque éstos estén bajo custodia de cualquiera...> (TRABUCCHI, 1967, Tomo I:293294).

315

Mrcu¡r- Vlllnvrc¡Nc¡o CÁnoeN¡s

Valencia Zea, acerca de los efectos que produce la separación de cuelpos, expresa 1o siguiente:

1.

Todas las obligaciones relativas a la cohabitación, a la de vivir bajo un mismo techo, se suspenden. Pero subsisten, en general, las demás: la de protección que se deben los cónyuges, la de educación de los hijos comunes, ejercicio de la patria potestad, etc.

2.

Si el matrimonio no se disuelve, indica ello que la obligación máxima entre cónyuges, o sea la fidelidad, subsiste. No es posible la tesis opuesta, aunque en Ia práctica extrajudicial

entiendan muchos cónyuges que la separación de cuerpos los exonera de dicha obligación. (...)

3.

En general, toda separación de cuerpos produce la disolución de la sociedad conyugal. Sin embargo, (...) (se) prevé el caso de subsistencia de la sociedad conyugal si la separación tiene como causa el mutuo consentimiento y los cónyuges han expresado su decisión de mantenerla vigente.

4.

El deber de socorro y ayuda mutua (...) subsiste entre cónyuges

separados con el mismo alcance que entre divorciados. En consecuencia: el cónyuge inocente tiene derecho a ser alimentado por el cónyuge culpable de la separación; igualmente, subsiste la obligación en favor del cónyuge necesitado cuando la separación se realizó por mutuo consentimiento, pues en este caso ambos cónyuges tendrán la calidad de inocentes. Si ambos cónyuges resultan inocentes (...), el cónyuge necesitado tiene derecho a ser alimentado por el otro, conforme a dictados elementales de equidad> (VALENCIA ZEA,1978,Tomo Y:24824e).

Barbero señala al respecto lo siguiente: <... Para juzgar de estos efectos, además del connatural de la exoneración de la obligación de la 'cohabitación', hay que distinguir concretamente según que la separación se pronuncie por culpa de ambos o de uno solo de los cónyuges. (...) Si por culpn de ambos, cadauno de ellos, mientras conserva el derecho solamente a los alimentos, incurre en la pérdida de todas las utilidades que Ie 316

CovperuNcla NoreRlnr- p¡Rn CoNocER

DE LA SspnnncróN

CoNveNctoNnl v DrvoRcro Urrrnlon

por el contrato 'patrimonial' de matrimonio, aunque estipuladas sin reciprocidad; el tribun al dará además, según las circunstancias, las oportunas disposiciones en orden al usufructo legal sobre los bienes de los hijos bajo patria potestad (...), y puede ordenar también la'separación de la dote de los bienes del marido' (...). Sipor culpa de uno solo, el otro'cónyuge'conserva todos los derechos inherentes a esta calidad fuera de los incompatibles con el estado mismo de separación; mientras el cónyuge culpable no tiene derecho más que a los alimentos, pierde las utilidades que le estuviesen reservadas por el contrato de matrimonio, aun estipulados con reciprocidad, puede ser privado del usufructo legal (...), y si es el marido, debe sufrir también la 'separación de la dote', que en este caso se dispone de oficio (...). estuaiesen reseruadas

En todo caso, a la mujer, según las circunstancias, le puede ser entredicho el uso del apellido de su marido (...). Al pronunciar la sentencia, el tribunal establecerá quién de los dos debe tener los hijos y proveer a ellos, o si colocarlos en un instituto de educación o en poder de otra persona; pero el progenitor a quien le han sido quitados, conserva el derecho de vigilar su educación, cualquiera que sea la persona a quien se los haya encomendado, ya sea el otro cónyuge, un instituto o un tercero..." (BARBERO, 1967, Tomo ll:77-79). SuárezFranco considera que los efectos de la separación de cue{pos son los que indica seguidamente:

"1) Cesa definitivamente la obligación de cohabitar, la cual podía ya haberse decretado provisionalmente. Es talvezel efecto más importante; decretada la separación, cada cónyuge adquiere el derecho de habitar separadamente del otro, sin que corra el riesgo de que se le impute un abandono de hogar; como consecuencia de esto, cada cónyuge puede adquirir su propio domicilio, sin autoúzación del otro cónyuge. 2) El cónyuge favorecido con la custodia de los hijos gozadel derecho de llevarlos a vivir a su casa. 3) Subsiste la obligación de fidelidad, por cuanto el matrimonio no se ha disuelto, y quedan vigentes las demás obligaciones. 4) El cónyuge condenado a pagar alimentos debe cumplir su obligación en la forma y términos de la sentencia. 5) Se disuelve la sociedad conyugal, salvo que los cónyuges manifiesten 1o contrario, y debe procederse a su liquidación...> (SUAREZ FRANCO, 2001,, Tomo I: 227). 377

Mrcuel VrllRvlcENcro CÁnopNns

Si el causante fue extranjero, se notifi cará además al funcionario

consular respectivo>.

1.

2.

La publicación de un aviso tanto en el diario de los anuncios judiciales como en otro de amplia circulación. Si en el lugar no hubiera diario, se utilizaráIaforma de notificación edictálmás adecuada a criterio del luez. El aviso contendrálaidentificación deIluzgado y del Secretario deJuzgado,los nombres del solicitante y dét cauiante y la fecha y lugar del fallecimiento de éste. Se acreditaráen la audiencia prueba de la notificación reali zada. La anotación de la solicitud en el Registro de Sucesión Lrtestada y el Registro de Mandatos y Poderes. Para tal fin eIJuez cursa los partes a los registros correspondientes conforme a leyr.

>. Se desprende del artículo 759 del Código Procesal Civil, a que se hace ieferencia, que el lVlinisterio Público será notificado con las resoluciones que s-e gxpidan en el proceso, a efectos de velar por la independeniia de los judiciales y la recta administráción de justicia, pero 91s11or no emitirá dictamen alguno.

>. El artículo 762 del Código Procesal Civil, a que se hace mención, dispone que las resóluciones finales que requieran inscribirse, se ejecutarán mediante oficio o paites firmados por elluez, según corresponda.

CoupereNcr¡ Nor¡RlnL pnna CoNocER

DE LA Ssp,q,uclóN CoNvENcloNru

v D¡voncto UlrrRlon

pot el contrato 'patrimonial' de matrimonio, aunque estipuladas sin reciprocidad; el tribun al daú además, según las ciicunstancias, las oportunas disposiciones en orden al usifructo tegat sobre los bienes de los hijos U-ujq patria potestad (...i,y puedeÁrdenar también la'separación de la dote de losbienes del marido' (...). Si por culpa de uno solo, el otro 'cónyuge' conserva todos los derechos inherentes a esta calidad fuera de los incompatibles con el estado mismo de separación; mientras el cónyuge culpable no tiene derecho más que a los alimentos, pierde tas Ltili¿adós que le estuviesen reservadas por el contrato de matrimonio, aun estipulados con reciprocidad, puede ser privado del usufructo legal (...), y si es el marido, debe sufrir también la 'separación de lá dote', que en este caso se dispone de oficio (...). En todo caso, a la mujer, según las circunstancias, le puede ser entredicho el uso del apellido de su marido (...). Al Pronunciar la sentencia, el tribunal eitablecerá quién de los dos debe tener los hijos y proveer a ellos, o si colocarlos en un instituto de educación o ót't poder de otra Persona; Pero el progenitor a quien le han sid'o quitádos, conserva el derecho de vigilar su educación, cualquiera q.t" tuu la persona a quien se los haya encomendado, ya sea el otro cónyuáe, un instituto o un tercero...) (BARBERO, 1967, Tomo

estuaiesen reserT)adas

II

77-79).

StárezFranco considera que los efectos de la separación de cue{Pos son los que indica seguidamente: .,1) Cesa definitivamente la obligación de cohabitar, la cual podía ya haberse decretado provisionalmente. Es tal vez el efecto más importante; decretadá la separación, cada cónyuge adquiere el derecho de habitar separadamente del otro, sin que corra el riesgo de que se le impute un abandono de hogar; como consecuencia de etto, cada cónyuge puede adquirir su propio domicilio, sin autorización del otro cónYuge. 2) El cónyuge favorecido con la custodia de los hijos gozadel derecho de llevarlos a vivir a su casa. 3) Subsiste la obligación de fidelidad, por cuanto el matrimonio no se ha disuelto, y quedan vigentes las demás obligaciones. 4) El cónyuge condenado a pagat alimentos debe cumplir su obligación en la forma y términos de la sentencia. 5) Se disuelve la sociedad conyugal, salvo que los cónyuges manifiesten 1o contrario, y debe procederse a su liquidación...> (SUAREZ FRANCO ,2001, Tomo I:227). 3t7

CorupErENcr¡ NornRr¡,r- pnRn CoNocER DE LA Sepnn¡cróN Cor.lvpNclolreL

y Dlvoncro UrrEnroR

La reanudación de la convivenciahará presumir la reconciliación entre los cónyuges, y el que alegue lo contrario deberá demostrar que la cohabitación no implicó una reconciliación. Sólo podrá intentarse otra acción cuando ocurran nuevos hechos que configuren causales de separación personal (...), porque los anteriore.s\ han quedado sin efecto por la reconciliación y únicamente podrán servir de antecedentes de los hechos nuevos.

( .) Cuando el proceso ha culminado con la sentencia de separación personal, la reconciliación posterior hace cesar todos los efectos de dicha sentencia, restituyéndose todo al estado anterior a la demanda (...). La vuelta al estado anterior ocasiona la reanudación plena de todos los derechos y deberes matrimoniales e inclusive hace desaparecer

los efectos de la declaración de culpabilidad de uno de ellos o de ambos. Sin embargo,la reconciliación posterior ala sentencia de separación personal no provoca de pleno derecho la reconstitución de la sociedad conyugal, ya que (...) (se) requiere la voluntad coincidente de los esposos manifestada en escritura pública, o resuelta por el juez a petición de ambos. Debe ser entendido que se trata de una nueva sociedad conyugal (. .).

Cuando después de la sentencia y de la reconciliación se vuelven a producir hechos que justifican una nueva acción, los anteriores sólo podrán ser invocados como antecedentes, pero no podría dictarse una nueva sentencia basada exclusivamente en ellos, (AZPIRI , 2000: 341,-342).

Messineo sostiene que la reconciliación de los cónyuges ((... extingue el derecho de pedir la separación por nquel motiao respecto del cual se ha producido dicha reconciliación; ésta importa también el abandono de la demanda de separación que se haya propuesto...>> (MESSINEO,7954, Tomo III: 96). Messineo agrega que:
reanudar In cohsbitación (...), siempre que esta acompañada del propósito común de reconciliarse. 379

última vaya

Mrcu¡r- V¡Ll¡vrcENcro CÁno¡Nes

A lo que parece, la reconciliación se debe considerar como un acto efectual (...) y no como un negocio jurídico; esto, a diferencia de la declaración (...) que contrapone a la declaración el 'hecho' de la (reanudada) cohabitación> (MESSINEO, 7954, Tomo III: 97) . Puig Peña indica sobre el particular que .,... puede suceder que se termine ese estado (de separación de cuerpos) por la reconciliación de los cónyuges, ya que la ley no ve en esa separación de cuerPos nada más que una situación temporal, destinada a apaciguar el disgusto de los esposos por medio de la misma. (...) Esa reconciliación puede tener lugar durante el pleito (...) o terminado éste y dictada la sentencia; pero de todas formas requiere el consentimiento mutuo de los cónyuges y su puesta en .o.,o.irriento del Tribuna1...,, (PUIG PEÑA, 7947, Tomo II, Volumen I: 518).

Puig Peña destaca que: (PUIG PENA, 1947, Tomo II, Volumen I: 518-519). En opinión de Bossert y Zannoni: <... La separación personal deja subsistente el vínculo matrimonial, aun cuando dispense a los cónyuges del deber de cohabitación. Desde esta perspectiva la separación se proyecta hacia el futuro permitiendo eventualmente la revitalización de la unión y el pleno restablecimiento de la relación jurídica matrimonial que la separación ha extinguido o menguado. Tal restablecimiento opera si acaece la reconciliación de los cónyuges.

(...)

Antes de la demanda de (...) separación personal podrá hablarse de reconciliación cuando ha mediado separación judicial o de hecho entre los esposos, ya que si ellos han continuado conviviendo

CovpsrtNcle NornRltr- pane CoNocER

DE LA

SrpnnecróN CoNvpNcIoNAL Y Dlvonclo UrrpRloR

podría inferirse tolerancia de un cónyuge ante los agravios del ótro, pero no reconciliación. Si la reconciliación acaece durante el juicio de separación personal (...), produce la caducidad de la acción '!, adernás,éxtingue para lo sucesivo el derecho de alegar las causas

que la fundaron. Y si la reconciliaciór'r ocurre después de la sêntencia de separación personal, cesan sus efectos y, para el futuro,los cónyuges reasumen en plenitud los derechos y deberes del matrimonio. El elemento subjetivo que constituye sustancialmente la reconciliación 1o es el recíproco perdón de los agravios y puede traducirse en

una manifeslación de voluntad expresa de los cónyuges o resultar

tácitamente de la conducta que ellos asumen. La reconciliación será expresa cuando los cónyuges manifiestan el recíproco perdón verbalmente o por escrito (...). Lo más frecuente, si se produce durante el juicio e incluso después de la sentencia, es que la reconciliación se haga saber mediante presentación judicial en la que los esPosos manifiestan el perdón de los agravios. Pero como no se requieren formas solemnes de la expresión de la voluntad, pueden admitirse instrumentos privados, como cartas misivas intercambiadas entre los esposos, de las que resulte en forma inequívoca la reconciliación. Además, la ley establece que se presumirá la reconciliación si los cónyuges reiniciaran la cohabitación (...). Sin embargo,paraque opere la presunción legaI, deberá acreditarse

la inequívbcá voluntad de perdonar agravios, de reconstruir la vida eñ común...)> (BOSSERT; y ZANNONI, 7989:334-335). Bossert y Zannoni, acerca de los efectos que conlleva la reconciliación de los cónyuges, expresan lo siguiente: <<...

LA reconciliación reconstituirá todo al estado anterior a la demanda

(...). Se extingue de tal modo la acción de separación personal o de

divorcio vincular, si aquélla sobreviene durante su sustanciación y cesan los efectos de la separación personal decretada, si los esposos se reconcilian luego de la sentencia. Quiere esto decir que se restablecen en plenitud los deberes y

derechos personales entre los cónyuges, y cualquiera de los esposos

puede présentarse ante el juez, haciendo saber la reconciliación paraque el tribunal ordene dar por terminado el pleito y disponga ó1 archivo del expediente. Esto implicarála caducidad de pleno derecho de las medidas precautorias eventualmente dispuestas sobre los bienes y las providencias relativas a la atribución de la 321

Mrcupl VrllevlceNclo CÁnoeNns

vivienda durante el juicio (...), tenencia de los hijos, etcétera. Asimismo, se restablece la vocación hereditaria recíproca entre los esposos, sin que la separación judicial provisoria pueda ser invocadá en el

futuro

(...).

relativo al régimen patrimonial del matrimonio, la reconciliación Provoca el restablecimiento ipso iureparael futuro de las condiciones de ganancialidad. Si la sociedad conyugal estaba disuelta por efecto de la sentencia de separación personal (...), la reconstitución de ella, con efecto retroactivo, exigirá (...) formalidades (...). En

1o

(...) La reconciliación obsta a que ulteriormente se decrete la separación personal o el divorcio vincular, por hechos anteriores a ella. Se inteqpreta que la reconciliación de los esposos en trance de separación personal o divorcio irnporta el perdón de los agravios por lo güe, si quien fue culpable anteriormente no vuelve a reincidir en hechos capaces de originar la separación o el divorcio, el otro cónyuge no puede invocar los que fueron perdonados. Sin emb argo,la doctrina (...) y la jurisprudencia, consideran que las conductas culpables anteriores a la reconciliación pueden ier alegadas posteriormente si el cónyuge demandado reincide en ellas, puesto que constituyen antecedentes de comportamiento culpable. Lo que ocurre es que estos hechos anteriores a la reconciliación no bastarían por sí solos para fundar una demanda de divorcio (o de separación de cuerpos) posterior a ella; pero sí adquieren relevancia en el contexto de la conducta culpable posterior" (BOSSERT; y

ZANNONI,

1989 : 336-337).

L.5 Conversión

de la separación de cuerpos en divorcio

De acuerdo a lo normado en el artículo 354 del Código Civil, numeral que versa sobre la conversión de la separación de cue{pos en divorcio, transcurridos dos meses desde notificada la senteniia, la resolución de alcaldía o el acta notarial de separación convencional, o la sentencia de separación de cuerpos por separación de hecho, cualquiera, de los cónyuges, basándose en ellas, podrá pedir, según corresponda, aL juez, al alcalde o al notario que conoció el proceso, que se declare disuelto el vínculo del matrimonio. Igual derecho poárá ejercer el cónyuge inocente de la separación por causal específica. Ripert y Boulanger refieren que ,,... la separación de cuerpos es una situación cruel, que deja subsistir la mayoría de las obligaciones y cargas del matrimonio, y que al mismo tiempo suprime todas lás ventajas

Couppr.ENcl¡, NorenlnL pnnR CoNocER DE LA SEpen¡,clóN CoNvrNctoNu

v Dlvonclo UI-tEnloR

que puede ofrecer la vida de familia. Cuando 99 pierde toda esPeranza du ré.ottciliación, esta situación sería intolerable, si no tuviese fin (...). Se ha dejado, pues, a los esposos un medio de salir de ello haciendo convertii t.t t"puración en divorcio...> (RIPERT; y BOULANCE& 1963,

Tomo II, Volumen I: 455).

Ripert y Boulanger destacan que: <(... La demanda de conversión no suPone hechos nuevos: el divorcio por 1o tanto, será pronunciado por los hechos antiguos que motivaron primitivamentela separació-n. Si existen hechos nuevos, pueden seivir de causa a una demanda de divorcior p€ro en este caso ya no se pedir ála conaersión si no (sic -léase sino-) que debe formularse una nueva demanda en las formas ordinarias (...). En consecuencia, se decidió que los jueces que Pronuncian la conversión no pueden cambisr Ia naturaleza de Ia causa de separac-ióry, convertida en iurru de divorcio; ésta quedó fijada por efecto de la cosa juzgada (...).

(...) Es (...) lu sentencia de separación de cue{pos, Pronunciada a iurrot del esposo inocente, la que se convierte en sentencia de divorcio , y habrá que referirse a la primera decisión P_u1? _t:!9t contra quién se pronunció el divorcio...), (RIPERT; y BOULANGE& 7963, Tomo II, Volumen I: 460-461). Acerca de la conversión de la separación personal o separación de cuerpos en divorcio, Bossert y Zannoni son de este Parecer: (... Si bien la separación personal y el divorcio vincular constituyen alternativas a diiposiciónáe los cónyuges ante el conflicto matrimonial, 1o cierto es que ánt et-, los casos en que ellos hubiesen optado por acudir a su ieparación personal, y no al divorcio vincular (...), lu separación personal siempre puede transformarse en divorcio

vincular (...). (...) se prevé dos hipótesis: a) que ambos córryuges, seParadgs purcorlálmente, de cómún acuerdo soliciten aliuez la conversión i...), U¡ que uno solo de los cónyuges solicite la conversión, sin la conformidad del otro (...). (...) si uno o ambos cónyuges solicitan la conversión T,lu el-f1e7 que entendió en el juicio, ésté deberá reahzar un control de legalidad áefectos de determinar si están reunidos los PresuPuestos legales: si la sentencia de separación personal se encuentra firme, y si ha transcurrido el plazo que la ley establece (...).

MIcusl VnlevrcpNclo CÁnopNes

Si la petición fuese solicitada unilateralmente por uno de los cónyuges, se deberá notificar la resolución que recaiga al otro cónyuge, a los

efectos de poner en su conocimiento que se ha disuelto el vínculo

matrimonial. (...) La opinión de los jueces

y autores se divide

acerca de si

coffesPonde dar traslado, al otro cónyuge, del pedido de conversión hecho sólo por el otro. Para sostener que ello no corresponde, cab.e tenerse en cuenta que, para la conversión, el juez se limita a hacer un control de legalidad, es decir, de que se hallan reunidos los elementos objetivos que impone la ley, y no es en ese trámite donde

habráde hacer un control de mérito pudiendo discutirse y probarse cuestiones vinculadas a las relaciones de las partes. En sentido contrario, se sostiene que el traslado es necesario piladar oporfunidad al otro cónyuge de alegar la reconciliación si ella hubiera ocurrido; esto, a slJvez, es refutado sosteniéndose que no es en el trámite de conversión donde podría invocarse y probarse la supuesta reconciliación,

sin perjuicio de que siempre tienen abierta los cónyuges la posibilidad de exteriorizarlaante eljuezque decretó la sepaiación Personal,y,sifuere controvertidapor el otro,la ocasión de probarla en trámite que no admite ese tipo de controversias, ante el pedido de conversión, fundándose en 1o que es normal en la conducta de la gente: no es nzonabLe suponer que quien se ha reconciliado solicite

la conversión; pero además, quien se ha reconciliado, y conoce la posibilidad de conversión con que cuenta el otro cónyuge, tiene a su alcance la exteriorización judicial de la reconciliación, (BOSSERT; y ZANNONI, 1989: 340-341).

2.

NOCIONES PRELIMINARES SOBRE EL DIVORCIO

2.1 Definición

de divorcio

El divorcio está normado en los artículos 348 al 360 del Código

Civil, que integran el Capítulo Segundo (
disuelve el vÍnculo del matrimonio. Belluscio afirma que ,,el divorcio absoluto, divorcio vincular, divorcio adainculLtm, o simplemente divorcio, (...) es la disolución del matrimonio 324

CovlppreNcn Nor¡nrRr- pen¡ CoNocER

DE LA

S¡pnneclóN CoNveNcloNAL Y Dtvonclo Urrsnlon

válido en vida de los esposos, y habilita a los divorciados para contraer nuevas nupcias>, (BELLUSCIO, 1987, Tomo I:387). Se$in Bossert y Zanrtori,se llama divorcio vincular ((... a la disolución del vínciulo matrimónial mediante sentencia judicial. El divorcio constituye el origen de un verdadero estado de familia que restituye la aptitud nupcial de 1oé cónyuges, sin perjuicio de la validez y subsistencia de los efectos que el mairimonio produjo hasta que la sentencra pasó en autoridad de cosa juzgada..." (BOSSERT; y ZANNONI, L989:264)Suárez Franco destaca que (en sentido amplio, la palabra diuorcio

significa toda separación legítima entre esposos. En sentido estricto, dá a entender la ruptura del vÍnculo conyugal en vida de los esPosos a petición de uno cualquiera de ellos, o de ambos, por virfud de un decreto fudicial,, (SUAREZ FRANCO, 200"1', Tomo I: L78)Srárez Franco señala también que: Por el divorc ío ad ainculum, denomin ado diaorcio perfecto , se Pone fin a la vida en común de los casados, en razón del rompimiento < . ..

del vínculo matrimonial.

(.) Por el divorcio vincular se rompe el vÍnculo matrimonial, se extinguen

las obligaciones de cohabit ación, fidelidad y ayuda mutua, quedando en libertad los divorciados para celebrar un nuevo matrimonio válido> (SUAREZ FRANCO, 200L, Tomo I: 178-179). En opinión de Puig Peña, ((... cuando se habla de diuorcio se alude al pleno, á1 absoluto, al definitivo, y que consiste en aquella institución

por cuya virfud se rompe o disuelve oficialmente el lazo matrimonial áe unás nupcias legítimamente contraídas, o contra las que no se ha promovido impugnación, dejando a los esposos en libertad de contraer nuevo consorcio..." (PUIG PEÑA , t947, Tomo II, Volumen I: 498). Puig Peña puntualiza que el divorcio se distingue Por 1o siguiente: ,,1.u Es una institución jurídica comprensiva de una serie de relaciones que se abren en el Derecho a virtud de un pronunciamiento judicial. No hay divorcio sin que se declare tal por las autoridades del Estado.

romPe unas nupcias legal y aálidamente contraídas. En esto se diferencia el divorcio de la nulidad del

2.u Este recurso

matrimonio, que supone un estado de derecho viciosamente establecido. En el divorcio, el matrimonio no adolece de 325

Mrcu¡r- VrllnvrcENcro CÁno¡Nes

ningún vicio; se ha celebrado con todos los requisitos de forma y fondo que las leyes exigen, y es después de su vida plenamente jurídica cuando las partes provocan la ruptura de este vínculo perfectamente establecido.

3.u

El vínculo de referencia queda deshecho mediante el mismo, de tal forma que /os cónyuges quedan en libertad de pasar a contraer nueao matrimonio.En esto se diferencia de la simple

separación personal, ya que en ésta sólo desaparecen algunas obligaciones particulares, como la de cohabitación; pero el vínculo queda en pie, conservándose en su consecuencia el deber de fidelidad y no_pudiendo los cónyuges pasar

a

nuevas nupcias>) (PUIG PENA, 1947, Tomo

II, Volumen I: 498-499).

2.2

Causales de divorcio

De acuerdo a 1o normado en el artícuLo 349 del Código Civil, puede demandarse el divorcio por las causales señaladas en el artículo 333, incisos 1, aI1.,2, del citado Código, cuales son las que se indican a continuación:

1. 2.

El adulterio.

3. 4.

El atentado contra la vida del cónyuge.

5.

La violencia, física o psicoló gica, que el Juez apreciará según las circunstancias. La injuria graver eu€ haga insoportable la vida en común (la cual debe ser apreciada por el Juez teniendo en cuenta la educación, costumbre y conducta de ambos cónyuges: art. 337 del Código Civil). El abandono injustificado de la casa conyugal por más de dos años continuos o cuando la duración sumada de los períodos de abandono exceda a este plazo.

6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común. 7. El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de sustancias que puedan generar toxicom anía.

8. La enfermedad

grave de transmisión sexual contraída después de la celebración del matrimonio.

9.

La homosexualidad sobreviniente al matrimonio. 326

Con¿pErg¡r'cr¡ NoreR¡Rr- pnne CoruocER DE LA SEpntnclóN Cor.lv¡NctoxnL

y Dlvoncro UlrERloR

por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos años, impuesta después de la celebración del matrimonio.

10. La condena

71,.

Laimposibilidad de hacer vida en común, debidamente probada en proceso judicial.

12. La separación de hecho de los cónyuges durante

un período ininterrumpido de dos años. Dicho plazo será de cuatro años

si los cónyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no será de aplicación 1o dispuesto en el artículo 335 del Código Civil, que dispone que ninguno de los cónyuges puede fundar la demanda en hecho propio.

Valencia Zea enseña que
(

.).

En las legislaciones que 1o acogen, este sistema se establece como una sanción por falta cometida por uno de los cónyuges, o como remedio a una situación matrimonial insostenible.

b)

El sistema contractual. De origen puramente individualista, este se basa en que el matrimonio se 'deshace como se hace',

sistema

327

Mrcu¡r- VrLLnvlcsNcro CÁnnpNns

puesto que

es un contrato; desde el momento en que los esposos estén de acuerdo con la terminación del matrimonio, esto se lleva a cabo mediante su formalización; la intervención del funcionario estatal, comúnmente eI juez, se limita a verificar la autenticidad de la voluntad de los esposos (...). (.

c)

..)

El sistema discrecional. La ley no señala concretamente causales

de divorcio; deja en manos del juez o tribunal el análisis y decisión sobre disolución del vínculo, la cual será procedente cuando se llega a la conclusión de que la vida conjunta de los esposos y la conservación de la familia son imposibles (...); r,o es recomendable , por su subjetividad al dejar a la simple discreción de un juez una decisión de esa naturalezar, (SUAREZ FRANCO, 2007, Tomo I: 187). Según Lagomarsino y Uriarte: <... Participan estas causales (de divorcio) de similares caracteres que las de separación personal. En consecuencia, dichas causales son: a) taxativas; b) graves; c) imputables; d) invocables por er cónyuge ofendid o; e) no se excluyen entre sí; fl requieren su acreditación probatoria, y g) se refieren a hechos posteriores al

matrimonio.

La alegación de causales no comprendidas en la enumeración legal

importa su improcedencia en el procedimiento contencioso

fundado en causas culpables debiendo tener éstas el significado de graves violaciones a los deberes recíprocos impuestos a los cónyuges y en función de las cuales se decreta la imputabilidad de los autores de tales inconductas. La invocación de6e ser hecha por el cónyuge ofendido o que no hubiere dado lugar a la causal, sin que se ad.mita la compensación de las culpas ni impedimento alguno para que ambos esposos se¿u:r declarados culpábles en el divorcio. Asimismo, las causas guardan independerrcia entre si por lo cual pueden ser alegadas unas al deducirse la pretensión sin que ello implique la exclusión de las demás. Igualmente, requieren ser acreditadaspara que se opere elprogreso de la acción, permitiéndose (...) lu prueba confesoria y el reconocimiento de los hechos (...), hechos quer por cierto, deben ser posteriores a la celebración del matrimonio> (LAGOMARSINO; y URIARTE ,I99r: 274-275).

328

Corr.rpgreNclR NorRnrRL pnne CoNocER DE LA Sppnn¡cróN CoNvsNcloNAL

y Dryonclo Ulrsruon

2.3 Efectos del divorcio En cuanto a los efectos del divorcio, nuestro Código esta norrnatividad:

A)

Civil contiene

El divorcio disuelve el vÍnculo del matrimonio (artículo 348 del

Código Civil).

B)

Fenece el régimen de sociedad de gananciales (artículo 318, inciso 3, del Código Civil).

por divorcio

C) El régimen de separación de patrimonios fenece por divorcio (artículo 318, inciso 3, y artículo 33L del Código Civil). D) El cónyuge divorciado por su culpa perderá los gananciales que procedan de los bienes del otro (art.352 del Código Civil).

E) Los hijos se confían al cónyuge que obtuvo la separación por causa específica, a no ser que eljuezdetermine, por el bienestar de ellos, que se encargue de todos o de alguno el otro cónyuge

o, si hay motivo grave, una tercera persona. Esta designación debe recaer por su orden, y siendo posible y conveniente, en alguno de los abuelos, hermanos o tíos. Si ambos cónyuges son

culpables, los hijos varones mayores de siete años quedan a cargo del padre y las hijas menores de edad así como los hijos menores de siete años al cuidado de la madre, a no ser que el juez determine otra cosa. El padre o madre a quien se haya confiado los hijos ejerce la patria potestad respecto de ellos. El otro queda suspendido en el ejercicior p€ro 1o reasume de pleno derecho si el primero muere o resulta legalmente impedido (artículo 340 del Código Civil, de aplicación al divorcio por mandato del artículo 355 del Código Civil).

F) El juez

señala en la sentencia la pensión alimenticia que los padres o uno de ellos debe abonar a los hijos, así como la que el marido debe pagar a la mujer o viceversa (artículo 342 del Código Civil, de aplicación al divorcio por mandato del artículo 355 del Código Civil).

G) Por el divorcio cesa la obligación alimenticia entre marido y mujer. Si se declara el divorcio por culpa d.e uno de los cónyuges y el otro careciere de bienes propios o de gananciales suficientes o estuviere imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro medio, eL juez le asignará una pensión alimenticia no mayor de la tercera parte de la renta de aquél. El ex-cónyuge puede, por causas graves, pedir la capitalización 329

Mrcugr- VrllRvrcpNcro CÁnoexns

de la pensión alimenticia y la entrega del capital correspondiente.

El indigente debe ser socorrido por su ex-cónyuge aunque hubiere dado motivos para el divorcio. Las obligaciones a que se refiere este artículo cesan automáticamente si el alimentista contrae nuevas nupcias. Cuando desaparece el estado de necesidad, el obligado puede demandar la exoneración yz €n su caso, el reembolso (artículo 350 del Código Civil).

H)

Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legítimo interés personal del cónyuge inocente, eL juez podrá concederle una suma de dinero por concepto de reparación del daño moral (artículo 351 del Código Civil).

I)

Los cónyuges divorciados no tienen derecho a heredar entre sí

(artículo 353 del Código Civil). Puig Peña considera que los efectos del divorcio son ((... la extinción de todos los derechos y obligaciones que emanen del aínculo conyugal (pérdida de honores, extinción de los deberes de fidelidad, obediencia y respeto...) y la libertsd de los cónyuges para contraer nueao matrimonio...r, (PUIG PENA, 1947, Tomo II, Volumen I: 514-515). En opinión de Bossert y Zannoni:

(... El efecto primordial del divorcio vincular es que los cónyuges recuperan su aptitud nupcial (...). De tal modo, decretado por sentencia el divorcio vincular, cualquiera de los cónyuges puede contraer nuevo matrimonio inmediatamente, sin perjuicio de los deberes que mantiene en materia asistencial respecto de su ex cónyuge y¡ €n todo caso, respecto de los hijos. (...) En

virtud del divorcio vincular, cesará Ia vocación hereditaria

recíproca (...).

Ello se funda en que la inexistencia del vínculo conyugal priva de fundamento al llamamiento hereditario (...). (...)

(...) Si la mujer hubiera optado por usar el apellido del marido, decretado el divorcio, perderá tal derecho. Esta solución (...) parece razonable, puesto que se ha extinguido el vínculo matrimonial, y por ende ,Iautllización del apellido del marido, que denota estado civil, resulta injustificado. Sin embango,los ex cónyuges podrían, por acuerdo expreso aceptar que la mujer continuase usando ese apellido.

Corr¿pnreNcrR Nor,cRrRr- pnnn CoNocER DE LA SepennclóN CoNvnNcloN¡l

v Dryonclo UlrsRIon

En caso de que la mujer, en el ejercicio de su industria, comercio o profesión, fuese conocida por aquél, si solicita conservarlo para sus actividades podrá ser autorizadapara ello, aunque no cuente con la conformidad del marido. En este caso se tratará sólo del uso del apellido del marido para las actividades púb1icas, como 1o son el ejeicicio de la industria, comercio o profesión, Pero no a los efectos de la documentación personal en la gü€, necesariamente, volverá a serle extendida con el apellido de soltera.

Aun cuando la reconciliación que hubiere sobrevenido durante juicio de divorcio fuera operante (...), si ella se produce luego de el dictada la sentencia de divorcio vincular que ha pasado en autoridad de cosa juzgada, es menester que los ex cónyuges celebren un nuevo matrimonio> (BOSSERT; y ZANNONI, 1989: (...)

337-33e).

Lagomarsino y Uriarte sostienen que son efectos comunes del divorcio vincular y de la separación personal (o separación de cuerpos) los siguientes: <1)

2) 3)

Derecho de los cónyuges divorciados a fljar libremente su domicilio o residencia; Destino maternal de la tenencia de los hijos menores de cinco años de padres divorciados, y determinación de los progenitores que tendrán a su cargo a los hijos mayores de esa edad; Derecho a alimentos de parte del ex cónyuge que no hubiera dado motivo al divorcio fundado en las causales culpables; Fijación de alimentos en favor del ex cónyuge enfermo (...);

4) 5) Trasmisión

de la cuota alimentaria a los herederos y legatarios del alimentante en favor del ex cónyuge enfermo; 6) Extensión del deber alimentario para los ex cónyuges, culpables o no, que carecieren de medios suficientes y de la posibilidad de procurárselos; 7) Cesación de la obligación alimentaria por concubinato o injurias graves contra el alimentante; B) Protección de la vivienda sede del hogar conyugal con motivo de la liquidación del inmueble ganancial o por desocupación del inmueble propio del otro ex cónyuge;

9)

Revocación de las donaciones que el ex esposo hubiera hecho a su mujer como objeto de una convención matrimonial. 331

Mrcupr- VrLL¡vrcsNcro CÁn¡pN¡.s

Otras consecuencias comunes con el instituto de la separación Personal son las derivadas de la disolución de la sociedad conyugal y de los efectos generados por el divorcio en sí o por los hechos constitutivos de las causales que le hubieran dado lugar. En cuanto a la disolución de la sociedad conyugal, (...) la sentencia de divorcio vincular produce la extinción de aquélla con retroactividad al día de la notificación de la demanda o a la presentación conjunta, en los casos de haberse promovido la uciión por vía del- proceso contencioso o por culpa de ambos, respectivamente. A su vez, en materia de responsabilidad civil son fuente de reparación

matrimonial entre cónyuges los daños y perjuicios.

. . ))

(LAGOMARSINO; y URIARTE, 1991: 487-482).

Lagomarsino y Uriarte destacan que son efectos propios del divorcio

vincular o absoluto los siguientes: <1)

Disolución del aínculo matrimonial. Constituye éste la característica más notoria del divorcio absoluto, junto a la posibilidad de contraer un nuevo matrimonio por parte del divorciado que ha recuperado su habilidad nupcial (...).

2)

Recuperación de Ia hnbilidad nupcial. Se encuentra asociada a la disolución del vÍnculo matrimonial, en orden a que no cabe suPoner la recuperación de la habilidad nupcial sin que se hubiese

operado, previamente, la extinción del vínculo óor,yugul. En otros términos, el restablecimiento de la aptifud para contraer nuevas nupcias es una consecuencia de la disolución del vÍnculo.

3)

Cesación de Ia obligación alimentaria por la celebración de nueaas nupcias. (...) (Se) dispone la cesación del derecho a recibir los

alimentos (...) en los siguientes supuestos: 1) celebración de nuevas nupcias por parte del cónyuge alimentario;2)

vivir éste en concubinato, y 3) incurrir en injurias graves contra el cónyuge alimentante. Los referidos motivos privan del derecho a alimentos al esposo que no hubiera dado lugar al divorcio (...), a quien padeciera alteraciones mentales graves, alcoholismo o

drogadicción que le impidiera la convivencia con su cónyuge hijos (...), y al esposo que careciera de los medios suficientós Para su subsistencia y de la posibilidad de procurárselos, haya mediado o no declaración de culpabilidad en la sentencia (...). e

4)

Cesación del derecho hereditario. (...) En el ámbito del divorcio vincular están privados entre sí del llamamiento sucesorio los esPosos divorciados en forma absoluta, o que hubieran convertido 332

CoupersNcn Nornnw p¡Re CoNocER

DE LA SepnnnclóN

CoNvrNcroNRl v DrvoRclo Ulrpnron

vincular su separación personal) (LAGOMARSINO; y URIARTE, 1991.: 482-484) . en divorcio

3. LA SEPARACION CONVENCIONAL Y EL DIVORCIO ULTERIOR La separación convencional, después de transcurridos dos años de la celebración del matrimonio, constituye una causal de separación de cuerpos, conforme al inciso 13 del artículo 333 del Código Civil. Además, representa un asunto contencioso que se tramita como proceso sumarísimo y es objeto de regulación legal en los artículos 573 al 580 del Código Procesal Civilr eü€ integran el Subcapítulo 2 ("Separación

Convencional y Divorcio Ulterior") del Capítulo II (,) del referido Código Procesal Civil. También representa un procedimiento especial, concretamente se puede tramitar un procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías, lo cual está regulado en la Ley Nro .29227, y en su Reglamento (Decreto Supremo Nro. 009-2008rus). Cabe señalar que la separación convencional puede convertirse en divorcio (de ahí la denominación divorcio ulterior). Al respecto, el artículo 354 del Código Civil establece:

A) Que transcurridos dos meses desde notificada la sentencia, la resolución de alcaldía o el acta notarial de separación convencional, o la sentencia de separación de cuerpos por separación de hecho,

cualquiera de los cónyuges, basándose en ellas, podrá pedir, según corresponda, al juez, al alcalde o al notario que conoció el proceso, que se declare disuelto el vínculo del matrimonio.

B) Que igual derecho podrá ejercer el cónyuge inocente de la separación por causal específica.

4.

COMPETENCIA NOTARIAL PARA CONOCER DEL PROCE. DIMIENTO NO CONTENCIOSO DE LA SEPARACION CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR

El procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías se halla normado en la Ley Nro .29227 (cuya denominación es la misma a la que aparece

destacada precedentemente) Nro. 009-2008-IUS.

y en su Reglamento: Decreto Supremo 333

Mlcual VrLr-RvrceNcro CÁnoEN¡s

Puntualizamos gü€, según el inciso 7 deI artículo 1 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Luy Nro. 26662), los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder ]udicial o ante Notario para tramitar la separación convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de la materia (ver párrafo anterior). En el Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS se precisa lo siguiente:

A) Que el procedimiento no contencioso

es el proced,imiento en

el que no existe controversia o incertidumbre jurídica que resolver (artículo 2, inciso q), del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

B) Que la separación convencional es el acuerdo voluntario

de

los cónyuges para separarse legalmente en su matrimonio (artículo 2, inciso s), del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

C)

Que el divorcio ulterior es la disolución del vínculo matrimonial (artículo 2, inciso 1), del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

Según se colige del artículo 3 de la Ley Nro .29227 y del artículo 4 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS, son competentes para llevar a cabo el procedimiento no contencioso de la sepaiación coñvencional en las notarías, los notarios de la jurisdicción del último domicilio conyugal o de donde se celebró el matrimonio. Cabe indicar que el domicilio conyugal es el último domicilio que compartieron los cónyuges, señalado en declaración jurada suscrita por ambos (artículos 2, inciso m), y 4, segundo párrafo, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

Debe tenerse presente que la solicitud de divorcio ulterior será tramitada ante el mismo notario que declaró la separación convencional, de acuerdo a ley, pues así 1o dispone el último párrafo del artículo 4 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-lUS.

s.

REQUTSTTOS DEL PROCEDTMTENTO NO CONTENCTOSO

DE LA SEPARACION CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR EN LAS NOTARIAS

En aplicación del artículo 2 de la Ley Nro . 29227 y del artículo 3 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS, pueden acogerse a 1o dispuesto en tal Ley los cónyuges que, después de transcurridos dos (2) años de

la celebración del matrimonio, deciden poner fin a dicha unión mediante separación convencional y divorcio ulterior.

De acuerdo a 1o normado en el artículo 4 de la Ley Nro. 29227, para solicitar la separación convencional al amparo de la referid aLey, los cónyuges deben cumplir con los siguientes requisitos: a) no tener

Cotr¡pgrtNcll NotqRrRr- pnnn CoNocER

DE LA Sep¡nncróN CoNvr,¡¡ctoNAL

y DlvoRclo UlrrRlon

hijos menores de edad o mayores con incapacidad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliación emitida conforme a ley, respecto de los regímenes del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de los hijos menores de edad y / o hijos mayores con incapacid ad ; y b) carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales, o si los hubiera, contar con la escritura pública inscrita

en los Registros Públicos, d e sustitución o liquidación del régimen patrimonial. Es de destacar que el artículo 5 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS señala gu€, de conformidad con 1o establecido en el artículo 4 de la Ley Nro. 29227, sólo pueden acogerse al procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior los cónyuges que cumplan con los siguientes requisitos:

1) No tener hijos menores de edad o de tenerlos, contar

con judicial sentencia firme o acta de conciliación emitida conforme a la Ley Nro. 26872 (Ley de Conciliación) y su Reglarnento (Decreto Supremo Nro. 074-2008-IUS), respecto a los regímenes de ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y visitas de los hijos menores de edad.

2) No tener hijos mayores

con incapacidad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliación emitida conforme a la Ley Nro . 26872 (Ley de Conciliación) y su Reglamento (Decreto Supremo Nro. 0L4-2008-IUS), respecto a los regímenes de ejercicio de la curatela, alimentos y visitas de los hijos mayores con incapacidad.

Para el caso de estos hijos mayores con incapacidad, los cónyuges deberán contar, además, con la copia certificada de las sentencias que declaran la interd.icción de aquellos y el nombramiento de su curador.

3)

Carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales o contar con escritura pública de sustitución o liquidación del

régimen patrimonial, inscrita en los Registros Públicos. De conformidad con lo dispuesto en el primer y segundo párrafos del artículo 5 de la Ley Nro. 29227 y en el primer y segundo párrafos del artículo 6 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS:

A) La solicitud de separación convencional y divorcio ulterior se presenta por escrito, señalando nombre, documentos de identidad, elúltimo domicilio conyugal, domicilio de cada uno de los cónyuges para las notificaciones pertinentes, con la 335

firma

Mrcuet. Vrll¡vrcpNcro CÁnneNes

y huella digital de cada uno de los cónyuges. Deberá constar, además, la indicación de si los cónyuges son analfabetos, no pueden hrmar, son ciegos o adolecen de otra discapacidad, en cuyo caso se procederá mediante firma a ruego, sin perjuicio de que impriman su huella digital o grafía, de ser el caso.

B) El contenido de la referida solicitud expresa de manera indubitable la decisión de los cónyuges de separarse. En lo que concierne a los requisitos que tienen que observar los cónyuges para incoar el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las notarias, no puede dejar de tenerse presente que la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior llevará firma de abogado, de conformidad con 1o dispuesto en el artículo L4 de la Ley Nro . 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (primer párrafo del artículo 8 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS). En lo que respecta a la verificación de los requisitos que se exige a

los cónyuges pata incoar el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las notarías ,IaLey Nro. 29227 y el Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS establecen 1o siguiente:

A)

El notario que recibe la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior a que se refieren los artículos 5 de la Ley Nro. 29227 y 5 y 6 del Reglamento de tal Ley (Decreto Supremo Nro.

009-2008-IUS), verifica el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 5 de la Ley Nro. 29227 dentro del plazo de cinco (05) días (hábiles, según el artículo 2, inciso k, del Decreto Supremo Nro.009-2008-IUS) de presentada aquélla, luego de 1o cual, en el plazo de quince (15) días (hábiles) , flja fecha, convoca y rcaliza la audiencia única prevista en el artículo 6 de la Ley Nro. 29227 (primer párcafo del artículo 6 de la Ley Nro .29227 y artículo 10, primer párrafo, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

B)

De no reunir la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior los requisitos exigidos por los arfculos 5 de la Ley Nro. 29227 y 5 y 6 del Reglamento de tal ley (Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS) no contin uar á el procedimiento (último párrafo del artículo 10 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

336

CorupereNcrn NorRRr¡l

6.

p¡n¡ CoNocER

DE LA Srpnnnc¡óN

CoNvaNcloNx- v DlvoRclo UI-rERloR

ANEXOS DE LA SOLICITUD DE SEPARACION CONVENCIONAL

TRAMITADA NOTARIALMENTE

Acerca de los anexos de la solicitud de separación convencional a tramitarse notarialmente , el artículo 5 de la Ley Nro . 29227 prescribe que a dicha solicitud se adjuntan los siguientes documentos:

a) Copias simples y legibles

de los documentos de identidad de

ambos cónyuges.

b)

Acta o copia certificada de la Partida de Matrimonio, expedida dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentación de la solicitud.

c)

Declaración jurada, con firma y huella digital d,e cada uno de los cónyuges, de no tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad.

d) Acta o copia certificada de la Partida

de Nacimiento, expedida dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentación de la solicitud y copia certificada de la sentencia judicial firme o acta de conciliación respecto de los regímenes del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de los hijos menores o hijos mayores con incapacidad, si los hubiera.

e)

0

Escritura Pública inscrita en los Registros Públicos, de separación

de patrimonios; o declaración jurada, con firma e impresión de la huella digital de cada uno de los cónyuges, de carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales. Escritura Pública inscrita en los Registros Públicos, de sustitución o liquidación del régimen patrimonial, si fuera el caso.

Sobre el particular, el artículo 6 del Decreto Supremo Nro. 0092008-lUS, establece que a la solicitud de separación convencional a tramitarse notarialmente, se adjuntan los siguientes documentos:

(a) Copias simples y legibles de los documentos de identidad de ambos cónyuges. (b) Copia certificada del Acta o de la Partida de Matrimonio, expedida dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentación de la solicitud.

(c) Declaración jurada, con firma y huella digital de cada uno de los cónyuges, de no tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad. 337

Mrcupl V¡LlRvrcpxcro CÁnn¡Nes

(d) Copia certificada del Acta o de la Partida de Nacimiento, expedida dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentación de la solicitud, de los hijos menores o hijos mayores con incapacidad, si los hubiera. (e) Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliación respecto de los regímenes de ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y visitas de los hijos menores, si los hubiera.

(0 Copia

certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliación respecto de los regímenes de ejercicio de la curatela, alimentos y visitas de los hijos mayores con incapacidad, si los hubiera.

(g) Copias certificadas de las sentencias judiciales firmes que declaran la interdicción del hijo mayor con incapacidad y que r.roritbran a su curador. (h) Testimonio de la Escritura Pública, inscrita en los Registros Públicos, de separación de patrimonios; o declaración jurada, con firma e impresión de la huella digital de cada uno de los cónyuges, de carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales.

(i)

Testimonio de la Escritura Pública, inscrita en los Registros Públicos, de sustitución o de liquidación del régimen patrimonial, si fuera

el caso.

Ú) Declaración jurada del último domicilio conyugal, de ser el caso, suscrita obligatoriamente por ambos cónyuges. (k) Documento que acredite el pago de la tasa a que se refiere la Disposición Complementaria Unica de la Ley Nro. 29227 (vale decir, de la tasa correspondiente al procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior), de ser el caso. Cabe indicar gu€, conforme se desprende del artículo 7 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS, se presume que todos los documentos y declaraciones formuladas por los cónyuges responden a la verdad de los hechos que ellos afirman, con sujeción a las responsabilidades civiles, penales y administrativas establecidas por ley.

338

CoH,rpersNcr¡ NornRlnl

7.

p¡n¡ CoNocER

DE LA Snpnnactón

CoNvENcloNel

v Dlvonclo Ulr¡RloR

PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE LA SEPARACION CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR EN LAS NOTARIAS

En aplicación del artículo 9 del Decreto Supremo Nro. 009-2008IUS, en elp.ocedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior tramitado en las notarías intervienen las siguientes Personas:

A) El notario. B) Los cónyuges que solicitan la separación convencional y divorcio ulterior.

C) Los apoderados de los cónyuges (si éstos así lo deciden).Al respecto , el artículo 15 del Decreto Supremo Nro. 009-2008JUS señala que los cónyuges podrán otorgar Poder por Escritura

Pública con facultades específicas para su representación en el

referido procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior en las notarías regulado por la Ley Nro. 29227, el mismo que deberá estar inscrito en los Ilegistros Públicos.

D) Los abogados designados por los cónyuges para

su patrocinio

legal.

8. LA AUDIENCIA UNICA EN Et PROCEDIMIENTO

NO CONTENCIOSO DE LA SEPARACION CONVENCIONAL Y DIVORCIO UTTERIOR EN LAS NOTARIAS El notario que recibe la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior a que se refieren los artículos 5 de la Ley Nro. 29227 y 5 y 6 det Reglamento de tal Ley (Decreto Supremo Nto. 009-2008-IUS) vérifica el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 5 de la Ley Nro . 29227 dentro del plazo de cinco (05) días (hábiles, conforme lo dispone el artículo 2, inciso k, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS) de presentada aquélla, luego de lo cual, en el plazo de quince (15) días (hábiles) ,hjufecha, convoca y realizala audiencia única prevista en el artículo 6 de la Ley Nro .29",n7 (primer párrafo del artículo O a" la Ley Nro. 29227 y primer párcafo del artículo 10 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS). Es de resaltar gü€, en aplicación del artículo 6, parte pertinente, de la Ley Nro . 29227 y del artículo 12, parte pertinente, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-]US:

Mrcuel VrllevrceNcro CÁnonN¡s

A) En caso de inasistencia de uno o ambos cónyuges por causas debidamente justificadas, el notario convoca a nueva audiencia en un plazono mayor de quince (15) días (días hábiles,conforme al artículo 2, incisok, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

B) De haber nueva inasistencia de uno o ambos cónyuges, el notario declara concluido el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior. En 1o que respecta al desarrollo de la audiencia única así como a la declaración de la separación convencional (en vía notarial) en el procedimiento no contencioso contemplado en la Ley Nro .29227 y en el Decreto Supremo Nro. 009-2008-fUS, cabe señalar que tales dispositivos

legales establecen 1o siguiente:

A) La audiencia única se realizará en un ambiente privado y adecuado (primer párcafo del artículo \2 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

B)

Su desarrollo (de la audiencia única) deberá constar (conforme al primer párrafo del artículo 72del Decreto Supremo Nro. 0092008-IUS) en acta suscrita por los intervinientes a que se refiere

el artículo 9 del Reglamento de la Ley Nro. 29227 (Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS), o sea, que en el procedimiento de separación convencional y divorcio ulterior tramitado notarialmente, el acta en cuestión será suscrita por el notario, los cónyuges que solicitan la separación convencional y divorcio ulterior, los apoderados de los cónyuges (si la intervención de éstos es d,ecidida por los cónyuges) y los abogados designados por los cónyuges para su patrocinio legal.

C)

El acta de la audiencia única en el procedimiento de separación convencional y divorcio ulterior tramitado notarialmente deberá contener la ratificación o no en la voluntad de los cónyuges de separarse (tercer párrafo del artículo 6 de la Ley Nro .29227 y

primer párrafo del artículo 12 del Decreto Supremo Nro. 0092008-IUS).

D) De no ratificar los cónyuges su voluntad de separa-rse o de expresarse voluntad distinta se dará por concluido el procedimiento en referencia, dejándose constancia en el acta respectiva (artículo 12,primer párcafo, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

E)

Si fuera el caso, se dejará constancia de la inasistencia de uno o ambos cónyuges a que se refiere el quinto párrafo del artículo

Corr¡purrNcl,c No'reRlRr- pnn,r CoxocgR DE t.A SEpnnnctóN CoNvaNcloNnl

6 de la Ley

v Dtvonclo Ulr¡ntoR

Nro. 29227, del cual se desprende güe, en caso de

inasistencia a la audiencia única de uno o ambos cónyuges Por causas debidamente justificadas, el notario convoca a nueva audiencia en un plazo no mayol de quince días (hábiles, conforme al artíc ulo 2, inciso k, del Decreto Supremo Nro. 0092008-JUS) para efectos de la convocatoria a nueva audiencia prevista en el penúltimo párrafo (que es el quinto párrafo, ya ,risto¡ del mismo artículo. De haber nueva inasistencia de uno o de ambos cónyuges, se declararáconcluido el procedimiento (artículo 6, penúltimo y último párrafos, de la Ley Nro .29227 y artículo 12, segundo y tercer párrafos, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS). (de separación convencional notarías, el acta notarial de las en seguidos ulterior) y divorcio 6 de la Ley Nro. 29227, artículo el la audiencia a que se refiere será de carácter protocolar y se extenderá en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos a que se refiere la Ley Nro. 26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos),

F) En el caso de los procedimientos

declarándose la separación convencional, de ser el caso (artículo 6, cuarto párrafo, de la Ley Nro.29227 y artículo 12, cuarto párcafo, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

g.

PETICION Y DECLARACION DEL DIVORCIO ULTERIOR TRAMITADO EN VIA NOTARIAL La solicitud de divorcio ulterior será tramitada ante elmismo notario que declaróla separación convencional, de acuerdo a ley (artículo 4, último párrafo, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS). ulterior a tramitarse normatividad: en las notarías, debe tenerse presente la siguiente En cuanto a la petición y declaración del divorcio

A)

Transcurridos dos meses desde notificada la sentencia,la resolución de alcaldía o el acta notarial de separación convencional, o la

sentencia de separación de cuerpos por separación de hecho, cualquiera de los cónyuges, basándose en ellas, podrá pedir, según corresponda, al juez, al alcalde o al notario que conoció el proceso, que se declare disuelto el vínculo del matrimonio (párte inicial del artículo 354 del Código Civil).

B)

En el caso previsto en el prime r parrafo del artículo 354 del Código

Civil, procede la solicitud de disolver el vínculo matrimonial, 341

MrcuEr- Vrr-lavlcrNclo CÁnoeNns

después de transcurridos dos meses de notificada la sentencia de separación, la resolución de alcaldía o el acta notarial de separación convencional. El Juez expedirá sentencia, luego de tres días de notificada la otra parte; y el alcalde o el notario que conoció del proceso de separación convencional, resolverá el pedido en un plazono mayor de quince días, bajo responsabilidad (artículo 580 del Código Procesal Civil).

C) Transcurridos

dos (2) meses de emitido el acta notarial, cualquiera de los cónyuges puede solicitar ante el notario la disolución del vínculo matrimonial. Dicha solicitud debe ser resuelta en un plazo no mayor de quince (15) días (hábiles, conforme lo dispone el artículo 2, inciso k, der Decreto supremo Nro. 0092008-IUS). Declarada la disolución, el notario dispondrá su inscripción en el registro correspondiente (artículo 7 de la Ley Nro.29227).

D) Transcurridos dos (02) meses de emitido el acta notarial a que se refiere el artículo 12 del Decreto Supremo Nro. 009-20ó8JUS (esto es, el acta notarial que contiene el resultado del acto

de ratificación en la separación convencional y la declaración

de tal separación, efectuada en la audiencia única del procedimiento previsto en la Ley Nro . 29227 y en el Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS), cualquiera de los cónyuges puede solicitar ante el notario la disolución del vÍnculo matrimonial. Dicha solicitud deberá ser resuelta dentro de los plazos máximos señalados en los párrafos siguientes de este artículo (primer párrafo del artículo 13 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

E) En el caso de los procedimientos seguidos en las notarías (procedimientos de separación convencional y divorcio ulterior), el notario extenderá, en un plazo no mayor de cinco (05) días (hábiles, conforme al artículo 2, inciso k, del Decreto supremo Nro. 009-2008-IUS), el acta notarial en que conste la disolución del vínculo matrimonial y elevará a escritura pública la solicitud a que se refiere el artícuIo 7 de la Ley Nro. 29227 (solicitud de disolución del vÍnculo matrimonial), la misma que tendrá el carácter de minuta y que se extenderáen el Regisiro Notarial de Asuntos No Contenciosos (artículo 13, segundo párrafo, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS).

F)

En dicha escritura pública (en la que consta la declaración de disolución del vínculo matrimonial, la misma que se extiende

CovprtsNcr¡, NorRnrnl pnnn CoNocER

DE LA

Sppnn¡clóN CoNveNctoNnl- v DlvoRcto UlrERton

en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos) se insertarán

las actaé notariales a que se refieren el artículo 12 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS (esto es, el acta notarial que contiene el iesultado del acto de ratificación en la separación convencional

y la declaración de tal separación, efectuada en la audiencia única del procedimiento previsto en la Ley Nro.-29227 y en el Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS) y eI pátrafo precedente (vale decir, el segundo párrafo) de este artículo (artículo 13, tercer párrafo, del Decreto Supremo Nro. 009-2008-IUS). G) Decl arada la disolución del vínculo matrimonial, el notario d.ispondrá las anotaciones e inscripciones corresPondientes (artículo 13, último párrafo, del Decreto Supremo Nro. 0092OOB-IUS).

343

CAPITULO XVII

I.

GENERALIDADES SOBRE LOS TITULOS SUPLETORIOS

La formación de títulos supletorios puede solicitarla el propietario de un bien que carece de los documentos respectivos que acrediten su derecho de dominio, debiendo por 1o general intervenir en el proceso

procedimiento el inmediato transferente o los transferentes anteriores a este último, o sus respectivos sucesores. Tal petición está encaminada a lograr que se otorgue el título de propiedad del bien en cuestión. o

Castañeda refiere que la acción de formación de títulos supletorios por objeto suplir los títulos de que se carece..." (CASTANEDA, 7949:182).

<... tiene

Avendaño sostiene sobre el tema que <... los títulos supletorios caben solamente cuando no hay títulos comprobativos del derecho de propiedad..., (AVENDAÑO, \965 4). Dicho jurista nacional pone de manifiesto que el objetivo principal de los títulos supletorios <... es lograr la primera inscripción de dominio (...), 1o cual quiere decir que los títulos supletorios proceden cuando el inmueble no está inscrito...> (AVENDAÑO, 1965: 5).

345

MrcuEr- VlLlRvlcr,Ncro CÁnnENns

2.

NOCIONES PRELIMINARES SOBRE LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA DE DOMINIO

2.1 Concepto de prescripción adquisitiva o usucapión El Código Civil regula la prescripción adquisitiva o usucapión en los artículos 950 al 953, que integran el Subcapítulo V ("Prescripción Adquisitiva) del Capítulo Segundo (
La parte inicial del artículo 952 del Código Civil prescribe que quien adquiere un bien por prescripción puede entablar juicio para que se le declare propietario. Santos Briz define a la prescripción adquisitiva de dominio o usucapión como (<... un modo de adquirir el dominio sobre cosas corporales y sobre derechos reales de goce por medio de la posesión en concepto de dueño continuada durante el tiempo que señala la ley" (SANTOS BRIZ, 1973, Tomo II: 235). Papaño, Kiper, Dillon y Causse dicen de la prescripción adquisitiva de dominio o usucapión lo siguiente: <... La prescripción adquisitiva o usucapión (...) (es) el instituto por el cual el poseedor adquiere el derecho

real que corresponde a su relación con la cosa (dominio, usufructo, uso, habitación, servidumbre), por la continuación de la posesión durante todo el tiempo fijado por la ley. Es decir que si los actos posesorios, por todo el término legal, fueron hechos con intención de someter la cosa al ejercicio del derecho de propiedad, en ese caso se podrá adquirir el dominio por usucapión, pero si los actos posesorios sólo tuvieron el alcance de someter la cosa a un derecho de usufructo, de uso, de habitación o de servidumbre (continua y aparente), solamente se habrán adquirido estos derechos, pero no el dominio) (PAPAÑO; KIPER; DILLON; y CAUSSE, 1990, Tomo III: 34). Puig Brutau conceptú a aLa prescripción adquisitiva de dominio o usucapión como .,... la adquisición del derecho de propiedad (o de otro derecho real susceptible de posesión) mediante el uso de la cosa como si fuese propia. Es el modo de adquirir el dominio y los derechos reales susceptibles de posesión por la continuación de ésta durante el plazo de tiempo y los demás requisitos que exige la ley..." (PUIG BRUTAU, 1978, Tomo III, Volumen I: 360). Según Arean de Díaz de Vivar, La prescripción adquisitiva de dominio o usucapión es ((... un modo de adquisición del dominio y de

Corr¡pgrgxcle NorRntnl

pARA

Co¡locrn os u, FonunclóN op Tirulos Suplerontos

otros derechos reales, por el cual la posesión continuada durante el tiempo

determinado por laley, y reuniendo los requisitos que ella establece, conduce a la adquisición> (AREAN DE DIAZDE VIVAR, 1985: 287).

Arean de Díaz de Vivar señala también sobre la prescripción adquisitiva de dominio o usucapión 1o siguiente:
ya que el usucapiente se convierte en titular del derecho independientemente de que antes 1o fue otra persona. No interesa el derecho del antiguo propietario, que la propia prescripción hace extinguir. No hay entre ellos nexo alguno, pues la adquisición se produce de pleno derecho por el solo cumplimiento del término legal de posesión. Si subsisten los derechos reales con que pudo gravar la cosa el anterior propietario, ello no se debe a transmisión alguna sino, sencillamente a que, tratándose de derechos de esa naturale za, sor:. inherentes a la cosa,, (AREAN DE DIAZ DE

VIVA&

1985: 290-291).

2.2 Fundamento de la prescripción adquisitiva de dominio
prescripción adquisitiva de dominio) son, en gran parte,las mismas que (...) existían para fundamentar la prescripción: con el paso del tiempo las situaciones se consolidan, ya sea en un sentido positivo, en cuanto el ejercicio de hecho origina el derecho (usucapión), ya sea en sentido negativo, en cuanto la falta de ejercicio de un derecho origina su pérdida (prescripción). En un caso y en otro, la ley se muestra contraria a la inactividad del titular de un derecho..., (TRABUCCHI, 7967 , Tomo I: 465-466).

Alterini, la prescripción adquisitiva o usucapión .,se trata de una institución de orden público, que tiende a dar estabilidad y firrnezaa los negocios, disipar incertidumbres del pasado y poner fin a la indecisión de los derechos (...). De la inacción del titular del derecho durante cierto tiempo, la ley induce su intención de abandonarlo: Según

extingue su acción si es acreedor, 1r admite que un tercero adquiera el dominio si ha poseído la cosa de otro por cierto plazo> (ALTERINI, 1981: 464). 347

Mrcuel- Vrr-lnvrc¡Ncro CÁnoENns

Al respecto, Santos Briz manifiesta

siguiente:
situaciones de hecho no contradichas durante cierto tiempo, convirtiéndolas en jurídicas en aras de la paz social> (SANTOS BRIZ, 1973, Tomo II: 236-237). Arean deDíaz de Vivar, en cuanto al fundamento de la prescripción adquisitiva o usucapión, enseña 1o siguiente:
Los podemos sintetizar así:

a)

Al consolidar la posesión, asegura la estabilidad de la propiedad. El estado de hecho que se prolonga en el tiempo se convierte en estado de derecho.

b) El interés

de la sociedad da primacía al poseedor frente al propietario, pues ante la actitud de abandono por parte de este último, aparece toda una actuación positiva del primero, quien durante veinte o más años ocupó el inmueble, lo explotó y mantuvo productivo y con ello contribuyó a la creación de la úqueza. (...)

c)

Por otra parte facilita la prueba del derecho de propiedad. La estricta aplicación del principio del nemo plus juris haría que

para acreditar la adquisición de un inmueble no basta con demostrar que se lo adquirió en base a un títuIo, ya que también habría que probar el derecho del enajenante, el de quien 1o 348

!

Coupr,'r'ur.lcrA NoTARTAL

p¡n¡ CoNocER

DE LA

FonvnctóN nE TÍr'ulos SuplE'ronlos

transmitió a éste y asísucesivamente retrocediendo en el tiempo, hasta alcanzar una adquisición originaria.

(lracias a la usucapión al poseedor le bastará con comprobar que é1 y sus antecesores han poseído durante veinte años, quedando de esta forma al abrigo de toda reivindicación que pudiera intentarse fundada en títulos antiguos" (AREAN DE DIAZ DE VIVAR, 1985: 289-290).

2.3

Clases de prescripción adquisitiva de

dominio

Según HernándezGrI, "... hay dos clases de usucapión (o prescripción

adquisitiva de dominio)' "... la ordinaria y Ia extraordinaria. La

diferencia fundamental radica en que la usucapión ordinaria contiene unos más exigentes y específicos requisitos que la extraordinaria; en particular, la usucapión ordinaria exige los requisitos de la buena fe y del justo título que no son precisos para la usucapión extraordinaria. De ahí que la duración o la permanencia temporal de la situación posesoria sea superior en la extraordinaria que en la ordinaria" (HERNANDEZ GII-, L980:408). nuestro ordenamiento jurídico, tenemos que las clases de prescripción adquisitiva de dominio son las que se indican a continuación: Conforme

a

A) Prescripción adquisitiva de bienes inmuebles (prevista en el artículo 950 del Código Civil). Puede ser de dos clases, a saber:

a)

b)

Prescripción adquisitiva corta u ordinaria, en virtud de la cual se adquiere a los cinco años la propiedad inmueble mediante la posesión continua, pacífica y pública como propietario, y cuando medie justo título y buena fe. Prescripción adquisitiva larga o extraordinaria, en virtud de la cual la propiedad inmueble se adquiere a los diez años mediante la posesión continua, pacífica y pública como propietario, sin que se exija justo título alguno ni buena fe.

B) Prescripción adquisitiva de bienes muebles (prevista en el artículo 951 del Código Civil). También puede ser de las siguientes clases:

en virtud de la cual se adquiere la propiedad de un bien mueble a los dos años mediante la posesión continua ,pacíhcay pública como propietario, si hay buena fe.

a) Prescripción adquisitiva corta u ordinaria,

349

MrcuEr- Vrr-lnvrcENclo CÁnoENns

b)

Prescripción adquisitiva larga o extraordinaria, en virtud de la cual se adquiere 1a propiedad de un bien mueble a los cuatro años mediante la posesión continua ,pacíhcay pública como propietario, no exigiéndose la buena fe del adquirente.

2.4 Requisitos de la prescripción adquisitiva de dominio Los requisitos para la prescripción adquisitiva corta u ordinaria de bienes inmuebles están contenidos en el artículo 950 del Código Civil, siendo exigible, pues, lo siguiente:

-

Posesión continua. Posesión pacífica. Posesión pública. Posesión a título de propietario.

]usto título. Buena fe. El transcurso del pl.azo legal respectivo que es de cinco años de posesión.

Los requisitos parala prescripción adquisitiva larga o extraordinaria de bienes inmuebles se hallan previstos también en el artículo 950 del Código Civil. Tales requisitos son los siguientes:

-

Posesión continua. Posesión pacífica. Posesión pública. Posesión a título de propietario. El transcurso del plazo legal respectivo, que es de diez años de

posesión. En cuanto a los requisitos para la prescripción adquisitiva corta u ordinaria de bienes muebles, cabe indicar que están contemplados en el artículo 951 del Código Civil y son los que se citan seguidamente:

-

Posesión continua. Posesión pacífica. Posesión pública. Posesión a título de propietario.

Cortlpt'r'eNcrA NorARrAr- IARA Co¡¡oc¡n

-

nr uq FoRvrnclóN oa TÍrulos Suplelonros

Buena fe. El transcurso del plazo legal respectivo, que es de dos años de

posesión.

En cambio, los requisitos de la prescripción adquisitiva larga o extraordinaria de bienes muebles, previstos también en el artículo 95L del Código Civil, son los siguientes:

* -

Itosesión continua. Posesión pacífica. Posesión pública. Posesión a título de propietario. El transcurso del plazo legal respectivo, que es de cuatro años de posesión.

Acerca de los requisitos de la prescripción adquisitiva de dominio o usucapión, Puig Brutau opina de esta manera: ,.... La posesión pertenece a la entraña misma del fenómeno de adquisición de un derecho por medio de la usucapión. El derecho

porque, precisamente, Ia realización de su contenido anticipado a su protección jurídica definitiva (es decir, como tal derecho y no como mero estado posesorio). Si la posesión es el estado de hecho que corresponde al disfrute de un derecho, la usucapión significa que la perduración durante cierto tiempo y en determinadas condiciones de semejante estado de hecho acaba por ser reconocido como el derecho mismo que aparenta ser. No cabe, pues, usucapión sin posesión. Pero no toda posesión es igualmente apta para llegar a la adquisición del derecho por medio de la prescripción adquisitiva, sino que ha de reunir los siguientes requisitos: se adquiere se ha

a)

Ha de ser en concepto de dueño (...), pues sólo la posesión que se adquiere y disfruta en tal concepto puede servir de título para adquirir el dominio (...).

() b) La posesión ha de ser pública

(...) potque ha de tratarse del aprovechamiento de un interés en los mismos términos que será aprovechado cuando reciba la plena y definitiva protección del ordenamiento jurídico en forma de derecho subjetivo.

(..) 351

Mrcual VrI-t-RvrcsNcro CÁnoeNns

c)

Ha de ser pacífica (...), pues resulta fundamental en toda manifestación posesoria que no se adquiera la posesión violentamente (...). Por consiguiente, el que pretenda adquirir por usucapión no puede privar violentamente de la cosa de que se trate a quien sea su dueño o poseedor.

il

Finalmente, la posesión ha de ser no interrumpida (...), o sea, continuada durante todo el tiempo que la ley señala para Ia prescripción> (PUIG BRUTAU, \979,Tomo III, Volumen I: 368377).

Sobre el particular, Valiente Noailles enseña lo siguiente:
a)

Laposesión debe ser a título de dueño. Qu9la posesión sea efectuada

debiendo tratarse d,e una verdadera posesión en el estricto sentido de la palabra, es decirz ![u€ el que se considera propietario debe actuar en el carácter exclusivo de dueño del bien (excepto cuando se trate de un condominio: un copropietario respecto de otro). cola antmus domini,

Por eso no son fundamentos para ad,quirir por prescripción, los actos de condescendencia o tolerancia (dejar a un vecino que pase por terrenos de mi heredad), ni tampoco aquellos que impliquen el ejercicio de facultades otorgadas por la ley (por ejemplo, una persona que construya armarios más allá de la mitad de la pared medianera, no actúa con animus domini y puede obligársele a retirar lo hecho). Tampoco la tenencia significa posesión a título de dueño, como tampoco 1o es la cuasiposesión del usufructuario que nunca llegará a ser dueño de la nuda propiedad, aunque pueda adquirir el usufructo por prescripción.

b)

Que Ia posesión sea continua y no interrumpida. (...) Entendemos

por posesión continua aquella que es ejercida en una forma que no sufre intermitencias, aunque no es preciso que sea la misma persona quien la ejerua en todos los momentos (...). (...)

c)

Que Ia posesión sea pública y pacífica. Será pública cuando el dueño verdadero del bien pued,a apreciar que hay un tercero que está ejerciendo actos de propiedad sobre su cosa y será pacífica 352

ConrperrNclR

NolrnlRl-

pARA

CoNocan pr

l¡,

FoRIvnclóN ns

TÍrulos SuplnroRlos

cuando ese tercero tealiza la posesión en forma que aParezca el ejercicio real del derecho de propiedad" (VALENTE NOAILLES, 1958: 244-245).

Según Papaño, Kiper, Dillon y Causse, la posesión como elemento de la usucapión debe observar los requisitos que se detallan a continuación: ,ro) Printer requisito: el nnimus (...).

Decimos que el poseedor deberá tener la cosa bajo su poder con snintui domini, pero la posesión a título de dueño sólo se requerirá en la prescripción adquisitiva de dominio, Porque puiulos demás derechos reales el animus posesorio deberá ser ól cotrespondiente a la adquisición del derecho de que se trate (p."j., usufructo, uso, servidumbre, etc.), según cuál haya sido 1á intención del poseedor y la naturaleza de la cosa poseída. Precisamente la intención del poseedor dará los alcances del snimusposesorio y el derecho a adquirirse (dominio, usufructo, servidumbre), Pero ese snimus es además PresuPuesto necesario para la existencia de la posesión, porque si él faltara no habría posesión sino tenencia.

b)

Segundo requisito: posesión pública.

El usucapiente es un contradictor del propietario o del poseedor anterior. Por eso, es necesario que la posesión sea ejercida de

manera que pueda ser conocida por éstos, Pata que puedan oponerse a ella si ésa es su voluntad. Si ellos pudieron conocer esa posesión durante todo el tiempo que duró, y no lo hicieron,

la léy presume en ellos el abandono, y la posesión del usucapiente se consolida (...). Que la posesión para la usucapión sea pública significa, Pues, que ellahaya podido ser conocida por el propietario oposeedor anterior, porque éstos son los únicos que tienen derecho a oponerse a ella.

Lo contrario a la posesión pública es la posesión clandestina (...), 1o que significa que cuando no es pública es clandestina, como cuando la posesión se ha tomado por medio de trabajos subterráneos o por actos posesorios ejecutados de noche, porque, precisamente, ello significa que se han tomado precauciones parasustraerla al conocimiento de quienes tenían derecho de oponerse (...). 3s3

MIcuEr- VrlLevrcrrNclo CÁnu,N¡s

c)

'Tercer requisito: posesión pacífica.

La posesión para la usucapión también tiene que ser pacífica, porque una posesión adquirida o mantenida por todo el tiempo de la prescripción por medio de Ia fuerza o la violencia no permite la adquisición del derecho (...), debiéndose entender por violencia no sólo las vías de hecho sino también la violencia

moral (...). (.. )

d)

Cunrto requisito: posesión continua.

Además (...) (se) exige que la posesión sea continua (...), porque ha de ser demostrativa de la voluntad del usucapiente de adquirir el derecho que se propone (dominio, usufructo, servidumbre, etc.), pero no es necesario, sin embargo, eü€ aquél realice permanentemente actos posesorios sobre la cosa (...), porque la voluntad de conservar la posesión se juzga que continúa mientras no se haya manifestado una voluntad contraria (...). La continuidad en la posesión es la concatenación o encadenamiento

de los actos posesorios realizados en la cosa, sin contradictor alguno, durante todo el tiempo exigido por la ley para la prescripción.

La discontinuidad es lo contrario de la continuidad, y tiene por causa la omisión del poseedor, que rompe precisamente ese encadenamiento de los actos posesorios.

e)

Quinto requisito: posesión inintercumpida.

(...) La posesión tiene que ser sin interrupción alguna. Al contrario de lo que sucede con el requisito de la continuidad, en la interrupción no hay una omisión del poseedor sino un acto positivo, eüe puede ser realizado por el propietario o por un tercero (por ejemplo, si 1o desposeen), y aun ese acto puede emanar del propio poseedor, como cuando reconoce el derecho del propietario sobre la cosa...> (PAPAÑO; KIPER; DILLON; y CAUSSE,7990, Tomo III: 43-45).

2.5 Interrupción de la prescripción adquisitiva de dominio El Código Civil, en su artículo 953, contempla 1o relativo a la interrupción de la prescripción adquisitiva de dominio, estableciendo dicho dispositivo legal que se interrumpe el término de la prescripción

ClotrtrrrNcl¡. No-rRnlnL pen,q CoNocER

DE LA

FonvnctóN ug TÍrulos Supleroruos

privado de ella, pero cesa ese efecto si la recupera antes de un año o si por sentencia se le restituye. Es de resaltar que la indicada norma guarda concordancia con lo normado en el artíóulo 904 del Código Civil, el cual señala de que se conserva la posesión aunque su ejercicio esté impedido Por hechos de naturaleza

si el poseedor pierde la posesión o es

pasajera. Bonnecase afirma que ..... la interrupción de la prescripción consiste

en un acontecimiento que hace inútil el tiempo transcurrido para la prescripción. (...) La intérrupción puede tener una causa natural o una .irrit. Li interrupción natuial resulta del abandono voluntario de la posesión o d,e privación de la misma por un_tercero durante más d.e un áno (...). I.a interrupción civil resulta, por el contrario, de una citación judicial. Puede derivarse también del reconocimiento voluntario, por el poseedor, del derecho del propietario...> (BONNECASE, 1945, Tomo

I:660-66I). Acerca de la interrupción de la prescripción adquisitiva, Hem ández

Gil

del siguiente Parecer:
es

La posesión, hasta el momento de su interrupción, podrá determinar

deiechos, como los relativos a la adquisición de frutos, al abono de gastos, etc.; Pero interrumpida, pese a mantenerse los otros efec-tos que hayá producido, se hace totalmente inhábil para la usucapión. Si la persona respecto de la cual se produce la intemrpción vuelvé a poseef, tendrá que estar Poseyendo un tiempo que no podrá contarse desde el momento en que se comenzó a Poseer Por vez primera y hasta que se internrmpió la posesión; habrá de contarse

Mrcu¡l

VrLLevlcENc¡o CÁnoENns

todo é1, de nuevo, a partir del ulterior acto posesorio, que es un acto posesorio diferente y no la continuación del anterior. Consiguientemente, el tiempo que se haya permanecido en la posesión, si no agota la totalidad del plazo exigido, carece de relevancia para la usucapión> (HERNANDEZ GIL, 1980: 462).

2.6 Accesión o adición del plazo posesorio en la prescripción adquisitiva Lo concerniente a la accesión o adición del plazo posesorio en la prescripción adquisitiva de dominio es objeto de tratamiento legal en el artículo 898 del Código Civil, numeral éste que establece que el postedor puede adicionar

a su

plazo posesorio el de aquel que le trasmitió válidamente

el bien.

2.7 Efectos

de la prescripción

adquisitiva de dominio

Santos Briz, en relación a los efectos de la prescripción adquisitiva de dominio o usucapión, opina de esta manera:

.,Fundamental efecto es (...) la adquisición del dominio y demás derechos reales. Otros efectos (...) son los siguientes:

a)

La usucapión puede ser alegada como acción o como excepción en el proceso civil. Es opinión común que no puede aplicaise de oficio por los Tribunales (...).

b) La usucapión

comprende la extinción de derechos cread os sobre la cosa durante el lapso de tiempo necesario para la misma, cuando esos derechos están afectos de la misma posición pasiva

o de omisión que observa el propietario contra el que se

prescribe (...).

c)

La usucapión se retrotrae al momento del inicio del plazo. Por tanto, pertenecen al que usucupe los frutos de la cosa desde ese momento y surtirán su efecto los gravámenes que el mismo haya impuesto a partir del comienzo de su poses ión, y, si no 1o

los ha reconocido, desaparecen los gravámenes ajenos no ejercitados durante el mismo lapso, (SANTOS BRIZ, 1979, Tomo II: 260-267). Por su parte, Puig Brutau dice acerca de los efectos de la prescripción

adquisitiva de dominio o usucapión

1o

siguiente:

"... El principal efecto es el de la adquisición del dominio o del derecho real de que se trate. No hace falta declaración judicial para 356

CovpErr,xcl.q No'rRnlRl,. PARA CoNOcan ne lR FoRt'¿nClÓn ns

Tirulos Suplsronlos

que tal efecto se produ zca; es decir, cuando una sentencia reconoce

que determinadb sujeto de derecho ha adquirido el dominio de una cosa por usuc apíón, tiene valor Puramente declarativa y no constitutiva del derécho mismo (...). Pero con la afirmación de este efecto básico no quedan solventadas todas las dificultades. Es preciso determinai qué normas rigen en cuanto a la extensión del áerecho adquirido y desde qué momento habrá de considerarse propietario al usucapiente. a) Si se ha tratado de la prescripción ordinaria de bienes inmuebles, como habrá mediado un título justo, verdadero y válido (...), este mismo título determinará los límites o el contenido del derecho adquirido. En otro caso, es decir, a falta de justo título, como la usucapión se fundará en la posesión y et'r iubuena fe, o exclusivamente en la posesión cuando se trate de una prescripción extraordínaria, regfuá la norma de que se prescribirá en la medida en que se haya poseíd.o (tantum pr a escrtp tum quantum possessum) . D Por 1o que afecta al momento en que ge ha de estimar adquirido el dereóho, la duda estriba en saber si la prescripción ad"quisitiva ha de tener efecto retroactivo. La opinión dominante se inclina en sentido afirmativo, aunque, en realidad, se trata de una afirmación dogm áttca9ü€, en algún caso concreto, puede estar en pugna con una justa valoración de los intereses de las pa.rtes intéreéadas. Por ejemplo, se afirma resueltamente que dicha fuerza retroactiva dará lugar a que la propiedad adquirida quede libre de todos los gravámenes que se hayan impuesto, durante el transcurso del tiempo de la usucapión por parte de quien entonces era todavía propietario. Esta afirmación, más que resolver problemas concretos, se limita a subrayar .la eficacia gü€, eñ principio, debería reconocerse a la usucapión; pero, en- reali dad, otras disposiciones pueden hacer que prevalezca la solución opuesta (...). Otro efecto de la usucapión es que la ganada Por un coProPietgrlo o comunero aprovecha a los demás..." (PUIG BRUTAU,1978,

Tomo III, Volumen I: 379-380).

GENERALIDADES SOBRE LA RECTIFICACION DE AREAS O LINDEROS La rectificación de áreas o linderos puede ser solicitada ya sea por el propietario del bien inmueble o por el poseedor con el objeto de que la autóridad correspondiente proceda a corregir el área o los linderos

3.

357

Mlcuel V¡LuvlcsNclo

CÁnoaNns

de un bien inmueble en el caso que los datos respectivos hayan sido registrados en forma errónea. En virfud de la rectificación del árease busca determin arlaextensión verdadera de un predio y corregir los errores existentes acerca de su área.

La delimitación de linderos cuando éstos no son precisos o existe incertidumbre se conoce con el nombre de deslinde, figura jurídica que consiste en determinar la línea divisoria que separa a dos o más predios colindantes o vecinos, a efecto de colocar sobre la referida lÍnea dlvisoria los hitos materiales que la tornen visible.

Valencia Zea sostiene al respecto que la acción de deslinde ,,... consiste en señalar los linderos y poner mojones en los lugares en que ello sea necesario para marcar ostensiblemente la línJa divisoiia. Puestos los mojones que sirven de límites a las propiedades colindantes, nadie los puede retirár...> (VALENCIA zEA, rg7í,Totno II: 196)

legún Vicente Montés, ,.... el deslinde no tiene un fin recuperatorio dirige contra los colindantes que son también propietar;ios, para aclarar la duda, confusión o incertidumbre acerca ¿e toJtimites o línea divisoria entre fincas que están,pot 1o demás, identificadaso (MONTES,

y

se

1980: 279).

Santos Briz refiere que el derecho de deslinde <(... es una consecuencia del derecho de propiedad, determinación y complemento

del mismo, Y lleva en sí la finalidad de que consten debidamente aclarados los límites de la propiedad territórial para que los predios contiguog no se confundan y se eviten intrusiones y perturbáciones. Su finalidad es, pues, delimitar la identificación de H cosa objeto de propiedad o sobre la que recaen derechos reales inmobilíarioso (SANTOS BRIZ, 1973, Tomo II: 163). De Ruggiero expresa sobre el particular lo siguiente:

"...(La acción de deslinde) presupone que el límite es incierto e indeterminado y tiende con delimitar los fundos contiguos a resolver una cuestión de propiedad por darse una zona inteimedia cuya propiedad se discute en su titularidad. Es, pues, una acción de carácter real, resolviéndose en una especie de rei aindicatio; es una recíproca reivindicación en la cual cada uno de los propietarios pretende una parte de la zona intermedia y discutida. Por eso se debe rechazar (...) la opinión de aquellos qrre la designan como Personal, o bien, distinguiendo, la consideran como personal si el actor se limita a pedir la determinación de un confÍn incierto, 3s8

Colr¡pe'r¡:Ncrn Nor¡Rlnr- p¡nn CoNocER DE LA FonuaclóN nE

Tirulos Supleronlos

y como real si reclama una determinada parte-del fundo Poseído por el vecino pidiendo la rectificación del confín. Efectivamente, bajo una acción para la regulación del confín P_ue{e

ocultarse una verdadera reivindicación, Pero cuando la

controversia se entable sobre la línea que debe asignarse al confÍn, es siempre la acción que nos ocupa; su carácterparticulal lo determina el que ál actor no incumbe, como en la rei aindicatio ,la carga de la prúeba de la propiedad en Ia zona objeto de la controversia, sino solamente dsla incertidumbre del confín" (DE RUGGIERO, s/a, Volumen I:675).

Lafaille anota sobre la materia

1o

siguiente:

la acción de deslinde ha sido muy discutida. Ese debate trajo como consecuencia la creación de la categoria d9 acciones mixtas, entre las cuales era incluida aquélla desde el tiempo de los romanistas y glosadores. <... La naturale za de

Otros autores consideran que es una acción real, fundándose en que el deslinde no es sino una consecuencia del dominio que cada üna de las personas tiene con arreglo a sus títulos, tendiendo a determinar la ubicación y linderos de la cosa. Pero aquí no existe propiamente acción real, de igual modo que no la hiy en la partición, porque no se discute el dominio ni ninguna desmembracién del mismo. Las acciones reales son aquellas en que la litis versa sobre la existencia, la plenitud o la libertad de los derechos reales (...), y ninguno de estos antecedentes se debate en la acción de deslinde, sino simplemente el alcance del dominio en la materialidad de un terreno, o sea, cuáles son los lírnites efectivos de ese derecho.

Y esa acción que tiende también, más que a esa determinación misma, a obhgár al otro lindero, investigue y demarque los confines de su terrenó, es perfectamente personal..., (LAFAILLE, 7929, 'I'omo Primero: 504-505).

Finalmente, en opinión de Valiente Noailles, ,,las siguientesetapas se precisan para Ia leahzación del deslinde: 1) inaestigar los límites: de títulos, planos y demás elementos;2) mensura:lacomprobación "rt1rdio material y geométrica sobre el terreno de las superficies pertenecientes a los fundós contiguos; 3) amojonnnúento:la colocación de marcas o mojones que indiquen la línea separativa entre ambas heredadeso (VALIIINTE NOAILLES, 1958: 362-363). 359

M rcupr-

Vrllnvlc¡Nclo CÁnpuN¡s

4. LOS TITULOS SUPLETORIOS Y LA

PRESCRIPCION ADQUISITIVA DE DOMINIO EN LA LEy Nro. 27'r,s7 y EN EL DECRETO SUPREMO Nro. 03S-2006-VIVIENDA

4.1 Formación títulos supletorios

en vía notarial

,,Por este trámite, cualquier persona que se crea con derecho a hacerlo, puede solicitar ante el Notario 1á formación de un título supletorio que le permita inscribir su dominio sobre determinado bien. A través de este'título', una persona pretende atribuirse el derecho de propiedad sobre un bien. Se llama 'supletorio' por la circunstancia de que dicho título no existe, o que existiendo, éste carece de fecha cierta o tiene algún otro faltante>) (TAMBINI AVILA, 2006:237). La formación de títulos supletorios de bienes inmuebles urbanos puede ser solicitada y declarada en sede notarial> (TAMBINI AVILA, 2006: 237).

La Ley Nro. 27157 ("Ley de regul arizací1n de edificaciones, del procedimiento patala declaratoria defábrica y del régimen de unidades inmobiliarias de propiedad exclusiva y de propiedád comúnr), en su artículo 22, contempla la formación de títulos supletorios, estableciendo así que la prlnera inscripción de dominio a que se refiere el artículo 2018 del Códig9 Civil (numeral éste que dispone que pilala primera inscripción de dominio, se debe exhibir títulos por un péríodo it it t".t,rmpiáo de cinco años o, en su defecto, títulos supletorios) se declara notariálmente y Pata ello se debe seguir el mismo proceso a que se refiere el artículo 504,y siguientes del Código Procesál Civil (proceso de formación de títulos supletorios),en lo que sea aplicable, dé acuerdo a 1o previsto en el artículo 5 de la referid aLey,numeral este último que ,rurri acerca de la función notarial, coligiéndose del mismo que el Notario tramita los procedimientos a que se refiere la Ley Nro. 22157 y gü€, en caso de oposición de terceros, el proceso debe seguirse ante el Fuero ]udicial o

Arbitral.

El Decreto Supremo Nro. 031-2006-VIVIENDA (Texto unico Ordenado del Reglamento de la Ley Nro. 27Is7), en su artícuIo J7,

norma 1o relativo al procedimiento de formación de títulos supletorios en vía notarial de esta manera:

A)

Procede tramitar notarialmente la formación de títulos supletorios de dominio, cuando el propietario carece de ftulos que acrediten su derecho, siempre que 1á edificación objeto de regul arización esté levantada sobre un terreno no inscrito. El soliiitante debe

acreditar, por lo menos, cinco (5) años de posesión.

CovpulrNcrA NoTARTAL pnR¡ CoNocER

DE r-A FonvrncróN oa

TÍ'rulos Suplpronlos

ts) Procede también tramitar notarialmente la formación de títulos supletorios, cuando el título o ftulos de propiedad del solicitante, no tiene (n) la antigüedad exigida por el artículo 2018 del Código Civil. En este caso, no será necesario que el solicitante acredite los cinco años de posesión a que se refiere el párrafo precedente.

4.2 Prescripción adquisitiva de dominio en vía notarial La Ley Nro. 27157, en su artículo 21, contempla 1o concerniente a la prescripción adquisitiva de dominio en vía notarial, señalando así que la prescripción adquisitiva a la que se refiere el Título I (
El Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA (Texto Unico Ordenado del Reglamento de la Ley Nro. 27157), en su artículo 36, norma 1o relativo al procedimiento notarial de prescripción adquisitiva de dominio y prescribe:

A)

Que procede tramitar notarialmente la prescripción adquisitiva de dominio, cuando el interesado acredita posesión continua, pacífica y pública del inmueble por más de diez (10) años, esté o no registrado el predio.

ts) Que el notario solicitará aI registro respectivo, la anotación preventiva de la petición de prescripción adquisitiva, si el predio está registrado.

4.3 Normatividad aplicable para la formación

de títulos supletorios

y la prescripción adquisitiva de dominio En aplicación del artículo 38 del Decreto Supremo Nro. 035-2006VIVIEI{DA, la prescripción adquisitiva de dominio o la formación de títulos supletorios a que se refieren los artículos 21 y 22 de la Ley Nro. 27157,se tramitanpor lavíade los asuntos no contenciosos de competencia notarial, conforme al procedimiento previsto en el Decreto Supremo

36r

Mrcuur- Vrr-r-nvlcrNcro CÁnnrxns

Nro. 035-2006-VIVIENDA (en los artículos 39 al43 de dicho Decreto Supremo) y, supletoriamente, por las normas contenidas por el Código Procesal Civil. Por otro lado, conforme lo indica la Segunda Disposición Final del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA, para el trámite de saneamiento de titulación previsto en tal Decreto Supremo, se aplica supletoriamente la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662). Asimismo, también será de aplicación las normas previstas en la Ley Nro.27333 ("L"y Complementaria a la Ley Nro. 26662,Ia Ley de Asuntos No Contenciosos de Competencia Notarial rpdtala Regulaización de Edificaciones>), utt especial los artículos 5 y 6 de la mencionada L"y.

4.4 Inicio

de los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio

El Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA, en su artículo 39, regula 1o relativo al inicio de los procedirnientos notariales de formación de títulos supletorios y de prescripción adquisitiva de dominio, y señala que el proceso (procedimiento) se inicia con una petición escrita del interesado, autorizada por abogado, la cual deberá contener cuando menos:

a)

La indicación precisa de la fecha y forma de adquisición, así como del tiempo de posesión.

b) c)

Nombre y dirección del titular registral, de ser el caso. Nombre y dirección de su inmediato transferente, de los anteriores a éste o de sus respectivos sucesores, en el caso de formación de títulos supletorios.

d) Nombre y dirección de los propietarios u ocupantes de los predios colindantes.

e) Certificación municipal o administrativa de la persona que figura en sus registros como propietaria

o poseedora del bien.

f)

Copia literal de dominio del predio si está inscrito, y / o certihcado de búsqueda catastral, de ser el caso.

g)

El ofrecimiento de declaración de no menos de tres ni más de seis testigos mayores de veinticinco (25) años de edad, preferentemente

vecinos u ocupantes de los inmuebles colindantes del predio cuyo saneamiento de titulación se solicita.

F Covpu'lE¡lcrn No'nrlnr-

h)

r,ARA

CoNocEn nr

ln

[ioRntnctóu

nn'fÍrulos SuplrloRlos

Plano perimétrico - Ubicación con coordenadas UTM, y Memoria

descriptiva con descripción de las edificaciones existentes, suscrito por ingeniero o arquitecto colegiado y debidamente visados por la autoridad municipal.

i)

Las demás pruebas que el interesado considere necesarias.

4.5

La notificación en los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio

Conforme 1o señala el artículo 40 del Decreto Supremo Nro. 0352006-VIVIENDA, numeral que contempla la notificación en los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y de prescripción adquisitiva de dominio:

A) El notario notificará necesariamente: a) A la persona o personas de quien el solicitante afirma que deriva el derecho invocado. b) Al titular registral del terreno y /o de la edificación. c)

A los propietarios u ocupantes de los predios colindantes y a todas las personas

indicadasporelinteresado en su solicifud.

d) A la Superintendencia Nacional de Bienes Estatales - SBN o a los Gobiemos I{egionales con competencia para administrar bienes estatales, en caso de que el predio no se encuentre inscrito en el Registro de Predios y no constituya propiedad de particulares debidamente acreditada.

B)

Las notificaciones se efectuarénadjuntando la integridad de los anexos de las respectivas solicifudes y se regirán supletoriamente

por las normas establecidas para ellas en el Código Procesal Civil. El incumplimiento de la notificación en los términos 'señalados produce la nulidad del trámite.

C) Sin perluicio de las notificaciones antes indicadas, el notario ftjarácarteles en los lugares más visibles de la edificación cuyo saneamiento se solicita.

D) Asimismo, dispondrá que se efectúe una publicación que contenga el extracto de la solicitud de saneamiento, por tres (3) días, con intervalos de tres días hábiles entre cada una de ellas, en el diario oficial "El Peruano>> y en el de mayor circulación del lugar donde se ubica el inmueble.

363

$¡rñn

M tcuEI-

4.6

VtllnvrcrNclo CÁnoaN'rs

Substanciación de los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio

Lo concerniente

a la substanciación de los procedirnientos notariales de formación de títulos supletorios y de prescripción adquisitiva de dominio es objeto de tratamiento legal en el artículo 41 del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA, según el cual:

A)

El notario se constituirá en el inmueble objeto de saneamiento,

extendiendo un acta de presencia en la que hará constar la descripción y características del inmueble,la posesión pacífica y pública ejercida por el solicitante, y el dicho o manifestación de los ocupantes de los predios colindantes, así como la declaración

de los testigos ofrecidos, mediante actas notariales de presencia.

B) Transcurridos treinta (30) días hábiles, desde la fecha de la última publicación, sin que se hubiera interpuesto oposición, el notario levantará un acta donde hará constar haber cumplido con las notificaciones respectivas,la evaluación de las pruebas y los actuados, y declarará la prescripción adquisitiva de dominio a favor del solicitante o dispon drá Ia formación de títulos supletorios, según sea el caso.

C) El acta notarial y todos sus antecedentes, serán incorporados al Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos, del cual se podrá expedir todos los traslados instrumentales previstos por la Ley del Notariado (actualmente es el Decreto Legislativo del Notariado: Decreto Legislativo Nro. 1049).

D) Cuando

se solicite al Registro de Predios la inscripción de la prescripción adquisitiva o formación de títulos supletorios en inmuebles estatales, se encuentren o no inscritos, el registrador verificará que en el Acta Notarial se precise el haber cumplido con las formalidades del emplazarniento señaladas en el artículo 40 del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA (numeral visto en el punto 4.5 de este Capítulo del libro). Asimismo, cotejará la adecuación de los antecedentes registrales con la rogatoria, quedando exento de calificar la validez de los actos procedimentales que son de competencia del Notario, así como el fondo o motivación de la declaración notarial.

364

CloH¿prrlnxcln

Norenr¡r-

pARA

CoNocrn or

ln

Fonm¡rcróN or

Tí'rulos Supleronros

4.7 Finalización

de los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio

Con arreglo a 1o previsto en la parte inicial del artícuIo 42del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENI)A, numeral que trata acerca de la finalización de los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y de prescripción adquisitiva de dominio, el acta notarial que declara la prescripción adquisitiva de dominio, o dispone el otorgamiento de títulos supletorios, es título suficiente para la inscripción de la propiedad en el registro respectivo y para la cancelación del asiento registral a favor del antiguo dueño de ser el caso.

El artículo 42 del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA prescribe en su parte final que la copia certificada de dicha acta se adjuntará

al FOI{ (formulario registral para la regularízación de edificaciones), a efectos de que el notario la presente en el Registro, de conformidad a 1o previsto en el artículo 31 del citado Decreto Supremo, que versa sobre la presentación del expediente al registro y del cual se desprende:

A) Que declarada la conformidad (respecto al hecho de que los títulos o documentos presentados reúnen las condiciones legales necesarias para dar mérito a la inscripción correspondiente), el notario presentará alregistro correspondiente, en original y

dos copias, el expediente de regularización, a efectos de la inscripiión del u.1o o actos respectivos.

B) Que una vez inscritos los actos indicados, las dos copias del expediente, con la constancia de su inscripción respectiva, serán devueltas al notario, quien entregará alsolicitante una copia y

remitirá la otra a la municipalidad distrital correspondiente paralos fines señalados en el inciso i) del artículo 5 del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA, vale decir, paralos efectos tributarios y de catastro urbano consiguientes.

4.8

La oposición en los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio

Conforme 1o ordena el artículo 43 del Decreto Supremo Nro. 0352006-VIVIENDA, numeral que versa acerca de la oposición en los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y de prescripción adquisitiva de dominio: ,

A) Hasta el momento

de emitirse el acta notarial que ponga fin al procedimiento, cualquier persona podrá formular oposición a 365

Mrcunl VrllRvrccNclo CÁnos¡¡¡,s

la declaración de propiedad por prescripción adquisitiva de dominio o a la formación de títulos supletorios en trámite. elnotario, quien que se encuentre y suspenderá el trámite en el estado en remitirá 1o actuado al luzgado Especializado en 1o Civil de turno de la jurisdicción donde se ubica el inmueble, dentro del tercer día hábil de presentada la oposición.

B) Esta oposición debe formularse por escrito ante

c) EI luez, urra vez recibido el expediente concederá un plazo judicial, común para ambas partes, Para la adecuación del expediente a las exigencias del trámite judicial, tanto de la demanda como de la contestación, y proseguírá el trámite conforme a su procedimiento. D) Una vez concluid.o el proceso judicial y agotadas todas las instancias, el juez notificará al notario con la resolución que pone fin al proceso, para que éste prosiga según el sentido de la misma.

4.9 Normatividad complementaria aplicable al procedimiento notarial de formación de títulos supletorios La Ley Nro. 27333, en el inciso 6.1 del artículo 6, establece que la declaración notarial de formación de títulos supletorios para solicitar la primera inscripción de dominio a que se refiere el artícuIo 22 de la Ley Nro . 27157 se sujetará aI mismo procedimiento establecido en el artículo 5 de la Ley Nro .27333, en cuanto sea aplicable. El citado artículo 5 de la Ley Nro. 27333 trata acerca del trámite notarial de prescripción adquisitiva de dominio en estos términos:
adquisitiva de dominio previsto en el Artículo 21" de la Ley N' 27157 se tramit ará, exclusivamente, ante el Notario de la provincia en donde se ubica el inmueble, verificándose el cumplimiento de los requisitos establecidos en el primer párrafo del Artículo 950 del Código Civil [cuales sonInposesión continua,pacíficay públicn conn propietario durante diez nñosl, de acuerdo con el trámite siguiente:

a) La solicitud se tramítará como asunto no contencioso de competencia notarial y se regirá por 1o establecido en las disposiciones generales de la Ley No 26662, en todo 1o que no contravenga lo dispuesto en la Ley N" 27157 y la presente Ley [Ley Nro. 27333]. 366

Colrprirrt,.*cr^ NorARr/\r- l'ni{A CoNocun on l-,q FoRl,rnctóN ou TÍrut.os Suplrronros

b) Recibida la solicitud, el lrJotario verificará que la misma contenga los requisitos previstos en los incisos 1),2) y 3) del Artículo 505' del Código Procesal Civil fcuales son los siguientes: 1.. ln indicnción del tiempo de la posesión del demnndante y ln de sus causantes, ln fechn y formn de adquisición, ln persona que, de ser eI caso, tenga inscritos derechos sobre el bien, y, cunndo corresponda,los nombres y lugnr de notificnción de los propietarios u ocupantes de los bienes colindantes; 2. Ia descripción del bien con Ia mnyor exnctitud posible, debiéndose acompañnr en caso de inmueble plnnos de ubicsción y perimétricos, nsí cotno descripción de las edificnciones existentes, suscritos por ingeniero o nrquitecto colegindo y debidnmente aisodos ¡tor la nutoridad municipnl o administrntian correspondiente, según Ia nnturnleza del bien, y, cunndo sea eI cnso, certificación municipal o ndnúnistrntian sobre In persona que figura como propietarin o poseedorn del bien, pudiéndose exigir, ndemds,la presentación de los contprobnntes de ytago de los tributos que nfecten qI bien; y 3. tratándose de bienes inscribibles en un registro público o priaado, se acontpnñnrá, adentds, copia liternl de los nsientos respectiaos de los últinrcs diez nños, si se tratn de inmuebles urbnnos, o de cinco años si se trntn de inntuebles rústicos o bienes nruebles, o certificación que ncredite que los bienes no se encuentran inscritosl, para los efectos del presente trámite. Asimismo, suscribirán la solicitud, en calidad de testigos, no menos de 3 (tres) ni más de 6 (seis) personas mayores de 25 (veinticinco) años de edad, quienes declararán que conocen al solicitante y especificarán el tiempo en que dicho solicitante viene poseyendo el inmueble. c)

El Notario mand ará a publicar un resumen de la solicitud, por intervalos de 3 (tres) días en el Diario Oficial

3 (tres) veces, con

Ill Peruano o en el diario autorizado a publicar los avisos judiciales y en uno de circulación nacional. En el aviso debe indicarse el nombre y la dirección del Notario donde se hace el trámite. Asimismo, solicitará alregistro respectivo la anotación preventiva de la solicitud. d) Sin per¡uicio de las publicaciones

antes mencionadas, el Notario cuyas direcciones sean colindantes los interesados y notificará a

conocidas y colocará carteles en el inmueble objeto del pedido de prescripción adquisitiva de dominio.

e) El Notario obligatoriamente

se constituirá en el inmueble materia de la solicitud, extendiendo un acta de presencia, en la que se compruebe la posesión pacíficay pública del solicitante. 367

Mrcupr- VrllrvrcgNcro CÁnnEN¡.s

En dicha acta se consignarála descripción y características del inmueble, así como el resultado de la declaración de quienes se encuentren en los predios colindantes.

0

Transcurrido el término de 25 (veinticinco) días desde la fecha de la última publicación, sin mediar oposición, el Notario completaráel.formulario registral o elevará a escritura pública la solicitud, en ambos casos declarando adquirida la propiedad del bien por prescripción. Só1o en caso de haber optado el solicitante por elevar a escritura pública la solicitud, se insertarán a la misma los avisos, el acta de presencia y demás instrumentos que el solicitante o el Notario consideren necesarios, acompañándose al Registro como parte notarial únicamente el formulario registral debidamente llenado. Si se opta por presentar a los Registros Públicos sólo el Formulario Registral, el Notario archivará los actuados en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos.

g)

Si existe oposición de algún tercero el Notario darápor finalizado el trámite comunicando de este hecho al solicitante, al Colegio de Notarios y a la oficina registral conespondiente. En este supuesto,

el solicitante tiene expedito su derecho para demandar la declaración de propiedad por prescripción adquisitiva de dominio en sede judicial o recuffir a la vía registral, de ser el caso.

h)

EI Notario presentaráalos Registros Públicos copias certificadas de los planos a que se refiere la Ley N" 27157.

i)

El instrumento público notarial o el formulario registral suscrito

por el Notario que declara la propiedad por prescripción adquisitiva de dominio es título suficiente para la inscripción de la propiedad en el registro respectivo y la cancelación del asiento registral a favor del antiguo ProPietario.

j)

Los términos se contarán por días hábiles, conforme con dispuesto por el Artículo 141" del Código Procesal Civil.

k)

El presente trámite comprende también a la declaración de prescripción adquisitiva de dominio de terrenos ubicados en zonas urbanas que no cuenten con edificaciones>.

1o

La Ley Nro. 27333, en el inciso 6.2 del artículo 6, prescribe que cuando se haya solicitado la declaración notarial pafa la primera inscripción de dominio a que se refiere el artículo 22" de la Ley Nro. 271.57, sobre la base de títulos con por 1o menos 5 (cinco) años de antigüedad, el Notario verificará que se trate de documentos de fecha 368

CoupprsNcrl NornRlnr- pnn¡, CoNocER

DE LA

Fonunclót¡ nr TÍrulos Suplgroruos

cierta que contengan actos jurídicos de enajenación, salvo en los casos en que la ley establezca una formalidad solemne Para dicho acto. El Notário también verificará el cumplimiento del tracto sucesivo archivando los documentos presentados en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos. En cualesquiera de los supuestos a los que se refieren los incisos 6.1y 6.2 delartíiulo 6 de la Ley Nro .27333, el solicitante debe presentar antó el Notario la certificación del Registro de Propiedad Inmueble respectivo y del Registro Predial lJrbano, de ser el caso, en el sentido de que el inmueble materia del asunto no contencioso no se encuentra inrnatriculado. Ello según el inciso 6.3 del artículo 6 de la Ley Nro. 27333.

Para la inmatriculación del inmueble no será exigible la documentación catastral establecida por el Decreto Supremo Nro. 00289-JUS. Ello de conformidad con lo normado en el inciso 6.4 del artículo 6 de la Ley Nro. 27333. Normatividad complementaria aplicable al procedimiento notarial de prescripción adquisitiva de dominio En relación al procedimiento notarial de prescripción adquisitiva de dominio, debe tenerse en cuenta la normatividad contenida en la Ley Nro .27333, en especial su artículo 5 que citamos a continuación: 4.10

de declaración de propiedad por prescripción "El procedimiento adquisitiva de dominio previsto en el Artículo 21" de la Ley No 27757 se tramit ará, exclusivamente, ante el Notario de la provincia en donde se ubica el inmueble, verificándose el cumplimiento de los requisitos establecidos en el primer párrafo.del Artículo 950 del COdigo Civil [o sea, Ia posesión continua, pacífica y pública como propietario durante diez añosl, de acuerdo con el trámite siguiente: a)

La solicitud se tramítará como asunto no contencioso de competencia notarial y se regirá por lo_establecido en las dispósiciones generales de la Ley N" 26662, en_todo 1o que_no contravenga lo dispuesto en la Ley N" 27\57 y la presente Ley [Ley Nro. 27333].

b) Recibida la solicitud, el Notario verificatá que la misma contenga los requisitos previstos en los incisgs.1), 2) y 3) del Artículó 505" ¿el COdigb Procesal Civll [requisitos que son los siguientes: 'l-. Ia indicación del tiempo de Ia posesión del demandante yla de sus causantes, Ia fecha y forma de adquisición,Ia persona que,

Mrcu¡l

Vrr-LRvrcsNcro CÁnnsNns

de ser el caso, tenga inscritos derechos sobre eI bien, !, cuando corresponda,Ios nombres y lugar de notificación de los propietarios u ocupantes de los bienes colindantes; 2. Ia descripción del bien con lamayor exactitudposible, debiéndose acompañar en caso de inmueble planos de ubicación y perimétricos, así como descripción de las edificaciones existentes, suscritos por ingeniero o arquitecto colegiado

y debidamente aisados por Ia autoridad municipal o administratiaa correspondiente, según Ia naturaleza del bien, y, cuando sea el caso, certificación municipal o administratiaa sobre la persona que figura como propietaria o poseedora del bien, pudiéndose exigir, ademds,Ia presentación de los comprobantes de pago de los tributos que afecten aI bien; y 3. tratúndose de bienes inscribibles en un registro público o

priaado, se acompañard, además, copia literal de los asientos respectiaos de los úItimos diez años, si se trata de inmuebles urbanos, o de cinco años si se trata de inmuebles rústicos o bienes muebles, o certificación que acredite que los bienes no se encuentran insuitosl,

para los efectos del presente trámite. Asimismo, suscribirán la solicitud, en calidad de testigos, no menos de 3 (tres) ni más de 6 (seis) personas mayores de 25 (veinticinco) años de edad, quienes declararán que conocen al solicitante y especificarán el tiempo en que dicho solicitante viene poseyendo el inmueble. c) El Notario mand ará apublicar un resumen de la solicitud, por 3 (tres) veces, con intervalos de 3 (tres) días en el Diario Oficial El Peruano o en el diario autorizado a publicar los avisos judiciales

y en uno de circulación nacional. En el aviso debe indicarse el nombre y la dirección del Notario donde se hace el trámite. Asimismo, solicitará al registro respectivo la anotación preventiva de la solicitud. d) Sin perjuicio de las publicaciones antes mencionadas, el Notario notificará a los interesados y colindantes cuyas direcciones sean conocidas y coloc ará carteles en el inmueble objeto del pedido de prescripción adquisitiva de dominio. e)

El Notario obligatoriamente se constituirá en el inmueble materia de la solicitud, extendiendo un acta de presencia, en la que se compruebe la posesión pacífica y pública del solicitante. En dicha acta se consignaráLa descripción y características del inmueble, así como el resultado de la declaración de quienes se encuentren en los predios colindantes. Transcurrido el término de 25 (veinticinco) días desde la fecha de la última publicación, sin mediar oposición, el Notario completará el formulario registral o elevará a escritura pública

CoupsreNcrn NotRRt¡r- penn CoNocER

DE LA FonrrrnclóN oE

TÍrulos SupleroRlos

la solicitud, en ambos casos declarando adquirida la propiedad del bien por prescripción. Só1o en caso de haber optado el solicitante

por elevar a escritura pública la solicitud, se insertarán a la misma los avisos, el acta de presencia y demás instrumentos que el solicitante o el Notario consideren necesarios, acompañándose

al Registro como parte notarial únicamente el formulario registial debidamente llenado. Si se opta por presentar a los Registros Públicos sólo el Formulario Registral, el Notario archivará los actuados en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos.

g) - Si existe oposición de algún tercero el Notario dará por

h)

i)

j) . k)

finalizado el trámite comunicando de este hecho al solicitante, al Colegio de Notarios y aIa oficina registral corresPondiente. En este supuesto, el solicitante tiene expedito su derecho para demand ar La declaración de propiedad por prescripción adquisitiva de dominio en sede judicial o recurrir a la vía registral, de ser el caso. ElNotario presentaráalos Registros Públicos copias certificadas de los planos a que se refiere la Ley N' 27157. El instrumento público notarial o el formulario registral suscrito por el Notario que declara la propiedad por prescripción ádquisitiva de dominio es título suficiente para la inscripción de la propiedad en el registro respectivo y la cancelación del asiento registral a favor del antiguo ProPietario. Los términos se contarán por días hábiles, conforme con 1o dispuesto por el Artículo 141' del Código Procesal Civil.

El presente trámite comprende también a la declaración de prescnpción adquisitiva de dominio de terrenos ubicados en zonas urbanas que no cuenten con edificaciones>.

5. LA RECTIFICACION DE AREAS Y LTNDEROS EN VIA NOTARIAL En 1o que concierne a la rectificación de áreas y linderos en vía notarial, ca6e indicar que hay que tener en consideración lo señalado en el artículo 13 de la Ley Nro. 27333, numeral que citamos a continuación: (13.1 Cuando sea necesario determinar el área,linderos y medidas perimétricas del terreno, o cuando existan discrepancias entre el área real del terreno, sus medidas perimétricas y / o 371,

Mrcuel Vnl¡vrcrNcro CÁnnrN¡s

linderos, con los que figuren en la partida registral del predio, éstas podrán determinarse o rectificarse de acuerdo con los siguientes procedimientos:

a)

Por mufuo acuerdo: Mediante escritura pública suscrita por el propietario del predio y los propietarios de todos los predios colindantes, en la que estos últimos manifiesten su conformidad con el área, medidas perimétricas y / o Lnderos, según corresponda.

b)

Procedimiento Notarial: Se podrá tramitar como un asunto no contencioso de competencia notarial, según los procedimientos a los que se refieren los Artículos 504" y siguientes del Código Procesal Civil [aale decir, específicamente Io relacionado a Ia rectificación o delimitación de óreas y linderosl, en 1o que sea aplicable, siempre y cuando el área real del predio sea igual o inferior a la registrada en la partida.

Cuando elárea real es superior a la registrada procederá este trámite siempre y cuando exista una certificación registral de que la mayor área no se supe{pone a otra registrada. Este procedimiento se tramita de conformidad con 1o establecido en el Reglamento de la Ley N" 27757 [aer aI respecto los artículos 39 al 43 del Decreto Supremo Nro. 0352006-VIVIENDA, numerales que fueron examinados en los puntos 4.4 aI 4.8 del presente Capítulo del librol.

c) Procedimientoludicial: tramita por el procedimiento judicial previsto en los Artículos 504o y siguientes del Código Procesal Civil Se

[referido a Ia rectificación o delimitación de dreas o linderos], toda rectificación que suponga superposición de áreas

o linderos, o cuando surja oposición de terceros.

t3.2 Si, durante la tramitación de cualquiera de los procesos indicados en los incisos b) y c) precedentes, se produjese acuerdo entre los propietarios podrá otorgarse la escritura pública a la que se refiere el inciso a), dándose por concluido el proceso iniciado>.

372

, !

!

Moosros op EscRIros

RECTIFICACION DE PARTIDAS

ll

mourto

DE

souctluo

0E

REcilrtclcloll

DE PARIIDn ltE

lllumlEilTo

Señor Notario: Sírvase Usted extender en su Registro de Asuntos No Contenciosos una escritura pública de rectificación de partida de nacimiento, que solicitamos en nuestra condición de

los recurrentes, representantes legales de nuestro (a) menor hijo (a) y don .......... , identificado con Documento Nacionalde ldentidad Nro. ............., Nro. ldentidad de Nacional Documento con identificada ....... doña ..r.r......, con el objeto de que se proceda a rectificar la ambos con domicilio en partida de nacimiento del (de la) referido (a) menor de edad, respecto del siguiente error evidente, contenido en el apellido materno, por cuanto se consigna el mismo como (................>, cuando en realidad debería ser (.......""..')) Nuestra petición se fundamenta en las consideraciones que pasamos a exponer:

Primero:

1.-

2.-

El día..... de....... de......., los peticionantes hemos contraído matrimonio en la Municipalidad de ¡.....¡..!, provincia y Departamento de

El día ...... de ........

de

nació nuestro (a) menor hijo (a) ..'..........r"¡"

siendo el caso que en circunstancias de registrarse al mismo en el Registro de Estado Civil respectivo, en la Municipalidad de .........., se produjo un error de carácter evidente u ortográfico respecto del apellido materno del (de la) citado

(a) menor, al consignarse como tal el siguiente: <............), siendo el apellido materno real y correcto como sigue: (..........)), lo que puede observarse de la lectura del Documento Nacionalde ldentidad, partida de nacimiento y partida de matrimonio de la progenitora de dicho (a) menor.

Segundo:

1.

El Código Civil, en su artículo 20, prescribe que al hijo le corresponde el primer

apellido del padre y el primero de la madre, siendo tales apellidos en el caso particular los siguientes: <............> (apellido paterno) y <.............> (apellido materno).

2.

El Código Civil, en su artículo 25, señala que la prueba referente al nombre

3.

La Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662) establece en los artículos 15 al20 las reglas a seguir para la procedencia de la rectificación de partida en vía notarial, en casos como el que se describe en la presente, en que se trata de errores evidentes. Al respecto, el artículo 15 de la Ley Nro. 26662 señala claramente: A. que las rectificaciones (de partidas) que tengan por objeto corregir los errores y omisiones de nombre, apellidos, fecha de nacimiento, de matrimonio, defunción u otros que resulten evidente deltenor

resulta de su respectiva inscripción en los registros del estado civil.

de la propia partida o de otros documentos probatorios, se tramitarán ante notario;

y B. que en ningún caso se podrá seguir el trámite notarial para cambiar

el

nombre de la persona o sus apellidos, elsexo u otra información contenida en la partida que no surja de un error evidente.

375

Mrcunl Vll.t-nvrceNclo CÁnnBNes

Tercero: Adjunto a la presente los siguientes documentos:

1. 2. 3.

i:i":.rr.:.^0"

::T l:::!.*o^

del Documento Nacional de ldentidad de la recurrente, doña

Copia certificada de la partida de nacimiento del (de la) menor de edad emitida por la Municipalidad provincia y departamento de ......... de

4.

del Documento Nacional de ldentidad del recurrente, don

::T

fecha

de

Copia certificada de la partida de nacimiento de la recurrente, doña .............., de

fecha

emitida por la Municipalidad

de .........

5.

de

provincia y departamento

Copia certificada de la partida de matrimonio de la recurrente, doña .............., fecha emitida por la Municipalidad de provincia y departamento

de

de .........

Agregue Usted Señor Notario lo que fuere de ley, y sírvase cursar los oficios respectivos al Registro de Estado Civil.

Sello y firma de abogado

Firma del recurrente Firma de la recurrente

f|

mourlo Dt puBucnc¡on

DE

ElrRAcIo

r¡E

souctluo

DE

REcnncncron rE pARIIDA lE

üAGIMIEilTfl

RECTIFICACION DE PARTIDA

Ante esta

....... edad ........

doña

N0taría

ubicada en ........... don ........................ y solicitan la rectificación de partida de nacimiento del (de la) menor de a efecto de rectificar el apellido materno de dicho (a) menor que aparece

como (.............D, siendo el correcto (...............D

Ciudad, ........

de

de.........

(nombre del Notario), Notario de ........

376

Mon¡ros pp Escnlros

S

monrm

EsGRtTuRl puBuGA DE REGIrFrcAGrolr DE plRItDA

DE

DE

lnotmtrilIo

FOJAS:

NUMERO: ......... KARDEX: .........

MINUTA: .........

RECTIFICACION DE PARTIDA DE NACIMIENTO OUE OTORGAN EN

REPRESENTACION DE SU MENOR HIJO (A) INTRODUCCION.- EN LACIUDAD DE ........., EN EL DISTRITO DE ....,......, A LOS ........... DIAS ....., ABOGADO NOTARIO DE ESTACIUDAD. DEL MES DE ........... DE .........,ANTE

MI,

COMPARECEN:

1.

DON

.........

QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE

ESTADO CIVIL CASADO CON

....

.., DE OCUPACION ........

IDENTIFICADO CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO

CON DOMICILIO EN

..........

...., PROVINCIA Y DEPARTAMENTO

DE

QUIEN PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO.

2. DOÑA

...., QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE DE OCUPACION .....!i¡......r., ESTADO CIVIL CASADA CON ... IDENTIFICADA CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO

CON DOMICILIO EN

.....

., PROVINCIA Y DEPARTAMENTO

DE

LOS COMPARECIENTES SON INTELIGENTES EN EL IDIOMA CASTELLANO, QUIENES SE OBLIGAN CON CAPACIDAD, LIBERTAD Y CONOCIMIENTO SUFICIENTE, DE LO QUE DOY FE, Y ME ENTREGAN UNA MINUTA, DEBIDAMENTE FIRMADA Y AUTORIZADA POR ABOGADO;. PARA QUE SU CONTENIDO SEA ELEVADO A ESCRITURA PUBLICA, LA MISMA QUE QUEDA ARCHIVADA EN EL LEGAJO MINUTARIO RESPECTIVO Y CON EL NUMERO DE ORDEN CORRESPONDIENTE, DE LO QUE TAMBIEN DOY FE Y CUYOTENOR LITERAL ES ELSIGUIENTE: MINUTA: SEÑOR NOTARIO: SIRVASE USTED EXTENDER EN SU REGISTRO DE ASUNTOS NO CONTENCIOSOS UNA ESCRITURA PUBLICA DE RECTIFICACION DE PARTIDA DE NACIMIENTO, QUE SOLICITAMOS EN NUESTRA CONDICION DE REPRESENTANTES LEGALES DE NUESTRO (A) MENOR HIJO (A) ........, LOS RECURRENTES,

NRO. NRO.

DON YDOÑA

.......,, IDENTIFICADO CON DOCUMENTO

,IDENTIFICADACON DOCUMENTO NACIoNALDE IDENTIDAD NACIONAL DE IDENTIDAD , AMBOS CON DOMICILIO EN ............ CON EL OBJETO DE QUE SE PROCEDAA RECTIFICAR LA PARTIDA DE NACIMIENTO DEL (DE LA) REFERTDO (A) MENOR DE EDAD, RESPECTO DEL SIGUIENTE ERROR EVIDENTE, CONTENIDO EN EL APELLIDO MATERNO, POR CUANTO SE CONSIGNA EL MISMO COMO (................D, CUANDO EN REALIDAD DEBERIA SER (."".........D NUESTRA PETICION SE FUNDAMENTA EN LAS CONSIDERACIONES QUE PASAMOS A EXPONER: PRIMERO:

1.

ELDIA..... DE ....... DE......., LOS PETICIONANTES HEMOS CONTRAIDO MATRIMONIO PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE .......... EN LA MUNICIPALIDAD

DE

377

Mrcuel VnlnvrcpNcro CÁnppNns

2.-

DE

EL Dr4...... DE ........ NACTO NUESTRO (A) MENOR HtJO (A) SIENDO EL CASO QUE EN CIRCUNSTANCIAS DE REGISTRARSE AL MISMO EN EL REGISTRO DE ESTADO CIVIL RESPECTIVO, EN LA MUNICIPALIDAD DE .........., SE PRODUJO UN ERROR DE CARACTER EVIDENTE U ORTOGRAFICO RESPECTO DEL APELLTDO MATERNO DEL (DE LA) CTTADO (A) MENOR, AL CONSTGNARSE COMO TAL EL SIGUIENTE: (............), SIENDO ELAPELLIDO MATERNO REAL Y CORRECTO COMO SIGUE: (..........D, LO QUE PUEDE OBSERVARSE DE LA LECTURA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD, PARTIDA DE NACIMIENTO Y PARTIDA DE MATRTMON¡O DE LA PROGENTTORA DE DTCHO (A) MENOR.

SEGUNDO:

1,

2. 3.

EL CODIGO CIVIL, EN SU ARTíCULO 20, PRESCRIBE QUE AL HIJO LE CORRESPONDE EL PRIMER APELLIDO DEL PADRE Y EL PRIMERO DE LA MADRE, SIENDO TALES APELLIDOS EN EL CASO PARTICULAR LOS SIGUIENTES: <............> (APELLIDO PATERNO) Y (.............,, (APELLIDO MATERNO). EL CODIGO CIVIL, EN SU ARTíCULO 25, SEÑALA OUE LA PRUEBA REFERENTE AL NOMBRE RESULTA DE SU RESPECTIVA INSCRIPCION EN LOS REGISTROS DEL ESTADO CIVIL. LA LEY DE COMPETENCIA NOTARTAL EN ASUNTOS NO CONTENCTOSOS (LEy NRO. 26662) ESTABLECE EN LOSARTICULOS 15AL20 LAS REGLASASEGUIR PARALA PROCEDENCIA DE LA RECTIFICACION DE PARTIDA EN VIA NOTARIAL, EN CASOS COMO EL QUE SE DESCRIBE EN LA PRESENTE, EN QUE SE TRATA DE ERRORES

EVIDENTES. AL RESPECTO, EL ARTICULO 15 DE LA LEY NRO. 26662 SEÑALA CLARAMENTE: A. QUE LAS RECTIFICACIONES (DE PARTIDAS) OUE TENGAN POR OBJETO CORREGIR LOS ERRORES Y OMISIONES DE NOMBRE, APELLIDOS, FECHA DE NACIMIENTO, DE MATRIMONIO, DEFUNCION U OTROS QUE RESULTEN EVIDENTE DEL TENOR DE LA PROPIA PARTIDA O DE OTROS DOCUMENTOS PROBATORIOS, SE TRAMITARAN ANTE NOTARIO; Y B. QUE EN NTNGUN CASO SE PODRA SEGUIR EL TRAMITE NOTARIAL PARA CAMBIAR EL NOMBRE DE LA PERSONA O SUS APELLIDOS, EL SEXO U OTRA INFORMACION CONTENIDA EN LA PARTIDA QUE NO SURJA DE UN ERROR EVIDENTE. TERCERO: ADJUNTO A LA PRESENTE LOS SIGUIENTES DOCUMENTOS:

1.

COPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL RECURRENTE, DON

2.

COPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE LA RECURRENTE, DOÑA

3.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DEL (DE LA) MENOR DE EDAD DE EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE .........

FECHA

4.

DE

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DE LA RECURRENTE, DOÑA DE EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE .........

FECHA

5.

DE

COPIACERTIFICADA DE LA PARTIDA DE MATRIMONIO DE LA RECURRENTE, DOÑA DE EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE .........

FECHA

DE

378

Monplos op EscRrros

AGREGUE USTED sEÑoR NoTARIo Lo QUE FUERE DE LEY Y SIRVASE CURSAR LOS OFICIOS RESPECTIVOS AL REGISTRO DE ESTADO CIVIL. crUDAD, ...... DE ........ DE FIRMADO: DOS FIRMAS ILEGIBLES.

AUTORIZA LA PRESENTE MINUTA: EL DOCTOR

..........

..., ABOGADO, CON

REGISTRO DEL COLEGIO DE ABOGADOS DE ........., NUMERO

IIISEBI9S: COPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL RECURRENTE, DON ......... (...) COPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE LA RECURRENTE, DOÑA

( ..)

coptA cERTtFtcADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DEL (DE LA) MENOR DE DE

FECHA

EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD

DE

EDAD

PROVINCIA Y

DEPARTAMENTO DE .........

(...)

'COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DE LA RECURRENTE, DOÑA DE

FECHA


DE

PROVINCIA Y

DEPARTAMENTO DE .........

(...) COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE MATRIMONIO DE LA RECURRENTE, DOÑA PROVINCIA Y EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD .:...........,t DE DEPARTAMENTO DE .........

DE

FECHA

(..) PUBLICACION DE EXTRACTO DE SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA, EN EL Y PUBLICACION DE EXTRACTO DE DIARIO OFICIAL EL PERUANO, DE DE FECHA SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA, EN EL

FECHA

DIARIO

(...) CONCLUSION: FORMALIZADO EL PRESENTE INSTRUMENTO SE INSTRUYO A LOS OTORGANTES DELOBJETO DEL MISMO POR LA LECTURAQUE HICIERON EN SU INTEGRIDAD,

AFIRMANDOSE Y RATIFICANDOSE EN EL CONTENIDO DEL DOCUMENTO, SIN HACER REPAROS O MODIFICACION ALGUNA.

LA PRESENTE ESCRITURA PUBLICA SE INICIA EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE

Firma del otorgante Firma de la otorgante HABTENDOSE CONCLUIDO EL PROCESO DE FIRMAS ANTE NOTARTO PUBLTCO DE .........., CON

Ml, ................, ABOGADO

FECHA..............., DE LO QUE DOY FE. Firma del notario

379

MrcueI- Vru-Rv¡cexcro CÁnosNns

E

mooEro DE soucrrur 0E REtlilntllcron 0E pnRIrDl DE mllntmoilto

Señor Notario:

. Sírvase Usted extender en su Registro de Asuntos No Contenciosos una escritura pública de rectificación de partida de matrimonio, que solicitamos los recurrentes, don identificado con Documento Nacional de ldentidad Nro. ............., y doña ., ambos .., identificada con Documento Nacional de ldentidad Nro. !r..!..¡1., con el objeto de que se proceda a rectificar la partida con domicilio en de matrimonio de los recurrentes, respecto del siguiente error evidente, contenido en el apellido materno de la cónyuge contrayente, por cuanto se consigna el mismo como (................>>, cuando en realidad debería ser (.............. l> Nuestra petición se fundamenta en las consideraciones que pasamos a exponer:

Primero:

1.

El día ..... de ....... de ......., los peticionantes hemos contraído matrimonio en la provincia y Departamento de Municipalidad de

2.-

En la partida de matrimonio de los recurrentes, de fecha expedida por la Municipalidad de provincia y Departamento de se produjo un error de carácter evidente u ortográfico respecto del apellido materno de la cónyuge recurrente, al consignarse como tal el siguiente: <............), siendo el apellido materno real y correcto como sigue: (..........), lo que puede observarse de la lectura del Documento Nacional de ldentidad y de la partida de nacimiento de la cónyuge contrayente.

Segundo:

1.

El Código Civil, en su artículo 269, prescribe para reclamar los efectos civiles del matrimonio debe presentarse copia certificada de la partida del registro del estado civil, y que la posesión constante del estado de matrimonio, conforme a la partida, subsana cualquier defecto puramente formal de ésta; de lo cual se desprende la importancia de contar con una partida de matrimonio que consigne los datos correctos de quienes contrajeron nupcias.

2.

La Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662) señala en los artículos 15 al 20 las reglas a seguir para la procedencia de la rectificación de partida en vía notarial, en casos como el que se describe en la presente, en que se trata de errores evidentes. Sobre el particular, el artículo 15 de la Ley Nro.26662 establece claramente:4. que las rectificaciones (de partidas) que tengan por objeto corregir los errores y omisiones de nombre, apellidos, fecha de nacimiento, de matrimonio, defunción u otros que resulten evidente del tenor de la propia partida o de otros documentos probatorios, se tramitarán ante notario; y B. que en ningún caso se podrá seguir eltrámite notarial para cambiar el nombre de la persona o sus apellidos, el sexo u otra información contenida en la partida que no surja de un error evidente.

Tercero: Adjunto a la presente los siguientes documentos:

1.

Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad del cónyuge recurrente,

don ......... 380

Moosros os Escnrros

2.

Copia legalizada del Documento Nacionalde ldentidad de la cónyuge recurrente,

doña .......

3.

Copia certificada de la partida de matrimonio de los cónyuges recurrentes, don

y

doña

de

fecha

emitida por la Municipalidad de

provincia y departamento de

4.

Copia certificada de la partida de nacimiento de la cónyuge recurrente, doña provincia y emitida por la Municipalidad de de fecha departamento de

Agregue Usted Señor Notario lo que fuere de ley, y sírvase cursar los oficios respectivos al Registro de Estado Civil.

Ciudad, ...... de ........ de Sello y firma de

abogado

Firma del recurrente

Firma de la recurrente

tr

moDEto DE puBucncton nE ErIRlcIo 0E

solrcrtul tE REGItnclGton

BE

mnilon

DE

mAIRtm0ill0 RECTIFICACION DE PARTIDA

don .............."......... y , ubicada en ........... solicitan la rectificación de su partida de matrimonio, a efecto de rectificar el apellido materno de la última que aparece como (.............>, siendo el correcto (............... ) Ante esta

doña

........

Notaría

Ciudad, ........

de

de .........

(nombre del Notario), Notario de ........

f|

monrto

DE

EscR¡ruRA

puBucl

uE REGIrFrcAcror nE

plnTutn [E mAlilmoilto

EN EL DISTRITO DE ..........., A LOS ........... DIAS DE MI,............. ABOGADO NOTARIO DE ESTACIUDAD.

INTRODUCCION.- EN LACIUDAD DEL MES DE...........DE.........,ANTE

381

Mrcusr Vrlr-RvrcsNc¡o CÁnnENes

COMPARECEN:

1.

DON

.........

QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE

ESTADO CrVtL CASADO CON

........

.., DE OCUPACION ................,

IDENTIFICADO CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE .............., QUIEN CON DOMICILIO PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO.

EN

2. DOÑA

..,., QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE .., DE OCUPACION ....... ESTADO CtVtL CASADA CON ........ IDENTIFICADA CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO

EN

PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE .............., QUIEN CON DOMICILIO PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO. LOS COMPARECIENTES SON INTELIGENTES EN EL IDIOMA CASTELLANO, QUIENES SE OBLIGAN CON CAPACIDAD, LIBERTAD Y CONOCIMIENTO SUFICIENTE, DE LO QUE DOY FE, Y ME ENTREGAN UNA MINUTA, DEBIDAMENTE FIRMADAYAUTORIZADA PORABOGADO, PARA QUE SU CONTENIDO SEA ELEVADO A ESCRITURA PUBLICA, LA MISMA QUE QUEDA ARCHIVADA EN EL LEGAJO MINUTARIO RESPECTIVO Y CON EL NUMERO DE ORDEN CORRESPONDIENTE, DE LO QUE TAMBIEN DOY FE Y CUYO TENOR LITERAL ES ELSIGUIENTE: MINUTA: SEÑOR NOTARIO: SIRVASE USTED EXTENDER EN SU REGISTRO DE ASUNTOS NO CONTENCIOSOS UNA ESCRITURA PUBLICA DE RECTIFICACIÓN DE PARTIDA DE MATRIMONIO, QUE SOLICITAMOS IDENTIFICADO CON DOCUMENTO NACIONAL DE LOS RECURRENTES, DON IDENTIDAD NRO. ............., Y , IDENTIFICADA CON DOCUMENTO NACIONAL AMBOS CON DOMICILIO ........, CON ELOBJETO DE IDENTIDAD DE QUE SE PROCEDAA RECTIFICAR LA PARTIDA DE MATRIMONIO DE LOS RECURRENTES, RESPECTO DEL SIGUIENTE ERROR EVIDENTE, CONTENIDO EN EL APELLIDO MATERNO DE LA CÓNYUGE CONTRAYENTE, POR CUANTO SE CONSIGNA EL MISMO COMO (................D, CUANDO EN REALIDAD DEBERIA SER (..............D

NRO.

.......... DOÑA

EN

NUESTRA PETICIÓN SE FUNDAMENTA EN LAS CONSIDERACIONES QUE PASAMOS A EXPONER:

PRIMERO:

1.

EL DIA..... DE ....... DE ......., LOS PETICIONANTES HEMOS

EN LA MUNICIPALIDAD

2.-

DE

CONTMIDO MATRIMONIO

PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE ..........

EN LA PARTIDA DE MATRIMONIO DE LOS RECURRENTES, DE FECHA EXPEDIDA POR

1.A

MUNICIPALIDAD DE .........., PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE ..........,

SE PRODUJO UN ERROR DE CARACTER EVIDENTE U ORTOGRAFICO RESPECTO DELAPELLIDO MATERNO DE LA CÓNYUGE RECURRENTE, AL CONSIGNARSE COMO TAL EL SIGUIENTE: (............), SIENDO ELAPELLIDO MATERNO REALY CORRECTO COMO SIGUE: (.,........D, LO QUE PUEDE OBSERVARSE DE LA LECTURA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD Y DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DE LA CONYUGE CONTRAYENTE.

SEGUNDO: 1

.

EL CODIGO CIVIL, EN SU ARTÍCULO 269, PRESCRIBE PARA RECLAMAR LOS EFECTOS CIVILES DEL MATRI MONIO DEBE PRESENTARSE COPIA CERTI FICADA DE LA PARTIDA DEL REGISTRO DEL ESTADO CIVIL, Y QUE LA POSESION CONSTANTE DEL ESTADO DE MATRIMONIO, CONFORME A LA PARTIDA, SUBSANA CUALQUIER DEFECTO PURAMENTE FORMAL DE ESTA; DE LO CUAL SE DESPRENDE LA IMPORTANCIA DE CONTAR CON UNA PARTIDA DE MATRIMONIO QUE CONSIGNE LOS DATOS

CORRECTOS DE QUIENES CONTRAJERON NUPCIAS.

382

Moosr-os op Escnrros

2.

LALEy DE COMPETENCTA NOTARTAL ENASUNTOS NO CONTENCIOSOS (LEY NRO. 26662) SEñALA EN Los ARTlcuLos 1s AL 20 LAS REGLAS A SEGU|R PARA LA PROCEDENCIA DE LA RECTIFICACION DE PARTIDA EN VIA NOTARIAL, EN CASOS COMO EL QUE SE DESCRIBE EN LA PRESENTE, EN QUE SE TRATA DE ERRORES EVIDENTES. SOBRE EL PARTICULAR, EL ARTICULO 15 DE LA LEY NRO. 26662 ESTABLECE CLARAMENTE: A. QUE LAS RECTIFICACIONES (DE PARTIDAS) OUE TENGAN POR OBJETO CORREGIR LOS ERRORES Y OMISIONES DE NOMBRE, APELLIDOS, FECHADE NACIMIENTO, DE MATRIMONIO, DEFUNCION U OTROS QUE RESULTEN EVIDENTE DEL TENOR DE LA PROPIA PARTIDA O DE OTROS DOCUMENTOS PROBATORIOS, SE TRAMITARAN ANTE NOTARIO; Y B. QUE EN NINGUN CASO SE PODRA SEGUIR EL TRAMITE NOTARIAL PARA CAMBIAR EL NOMBRE DE LA PERSONA O SUS APELLIDOS, EL SEXO U OTRA INFORMACION CONTENIDA EN LA PARTIDA QUE NO SURJA DE UN ERROR EVIDENTE.

TERCERO: ADJUNTO A LA PRESENTE LOS SIGUIENTES DOCUMENTOS:

1.

COPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL CONYUGE RECURRENTE, DON

2.

COPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE LA CONYUGE RECURRENTE, DOÑA

3.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE MATRIMONIO DE LOS CONYUGES

4.

COPIACERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DE I-A CONYUGE RECURRENTE, EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD DE DE PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE .........

DON

FECHA

DOÑA

DE EMITIDA POR Y RECURRENTES, LA MUNICIPALIDAD DE ........., PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE .........

FECHA

DOÑA

AGREGUE USTED SEÑOR NOTARIO LO OUE FUERE DE LEY Y SIRVASE CURSAR LOS OFICIOS RESPECTIVOS AL REGISTRO DE ESTADO CIVIL.

FIRMADO: DOS FIRMAS ILEGIBLES.

AUTORIZA LA PRESENTE MINUTA: EL DOCTOR

..........

ABOGADO, CON

REGISTRO DEL COLEGIO DE ABOGADOS DE ........., NUMERO

IIISEB]9S: COPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL CONYUGE RECURRENTE, DON (...) COPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE LA CONYUGE RECURRENTE, DOÑA

(.

.)

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE MATRI MONIO DE LOS CONYUGES RECU RRENTES,

DOÑA

FECHA

DE DON ................. Y DE ........., PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE .........


(...) COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DE LA CONYUGE RECURRENTE, EMITIDA POR LAMUNICIPALIDAD DE ........., PROVINCIA DE Y DEPARTAMENTO DE .........

DOÑA

FECHA

383

Mrcusl Vrt-levrcpt tcto CÁnnsNes

(...) PUBLICACION DE EXTRACTO DE SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA, EN EL Y PUBLICACION DE EXTRACTO DE DIARIO OFICIAL EL PERUANO, DE DE FECHA SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA, EN EL

FECHA

DIARIO

(...) CONCLUSION: FORMALIZADO EL PRESENTE INSTRUMENTO SE INSTRUYO A LOS OTORGANTES DELOBJETO DEL MISMO POR LALECTURAQUE HICIERON EN SU INTEGRIDAD, AFIRMANDOSE Y RATIFICANDOSE EN EL CONTENIDO DEL DOCUMENTO, SIN HACER REPAROS O MODIFICACION ALGUNA. LA PRESENTE ESCRITURA PUBLICA SE INICIA EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE Y CONCLUYE EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE Firma del otorgante Firma de la otorgante HABIENDOSE CONCLUIDO EL PROCESO DE FIRMAS ANTE MI, ................, ABOGADO NOTARTO PUBLTCO DE .........., CON FECHA..............., DE LO QUE DOY FE.

Firma del notario

f|

m00Er0 oE $ouGITUII DE REcnncntlron oE p[RnDA ItE ltEruncton

Señor Notario: Sírvase Usted extender en su Registro de Asuntos No Contenciosos una escritura pública de rectificación de partida de defunción, que solicita el (la) recurrente, don (doña)

.......,identificado(a)conDocumentoNacionaldeldentidadNro.

.........

con el objeto de que se rectifique la partida de defunción del padre del (de la) recurrente, , partida en la que se advierte un error evidente en lo que concierne a su segundo nombre, que aparece como (............D, cuando lo correcto es que debe ser (...........D

domiciliado en

don

Lo solicitado por el (la) recurrenté encuentra sustento en las consideraciones de hecho y de derecho que paso a exponer:

I.

FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. 2.

Eldía..... de ....... de....... aconteció eldeceso de miseñor padre, don ..........!rr..r.., en el Hospital ..............., ubicado en ............ Es el caso que en la partida de defunción respectiva, de

por

..........

fecha

expedida

se consigna como segundo nombre del fallecido (............),

cuando en realidad el nombre correcto es (.........)

II.

FUNDAMENTACIONJURIDICA: La presente solicitud no contenciosa encuentra sustento en las siguientes normas:

1.

Artículo 19 del Código Civil, precepto que indica que toda persona tiene el derecho y el deber de llevar un nombre, que incluye los apellidos. 384

Mooslos pe Escnlros

2.

Artículo 25 del Código Civil, que dispone que la prueba referente al nombre resulta de su respectiva inscripción en los registros del estado civil.

3.

Artículos 15 al20 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), que establecen las reglas a seguir para la procedencia de la rectificación de partida en vía notarial, en casos como el que se describe en la presente, en que se trata de errores evidentes. Al respecto, el artículo 15 de la Ley ruro. 26112señala claramente:4. que las rectificaciones (de partidas) que tengan por objeto corregir los errores y omisiones de nombre, apellidos, fecha de nacimiento, de matrimonio, defunción u otros que resulten evidente deltenor de la propia partida o de otros documentos probatorios, se tramitarán ante notario; y B. que en ningún caso se podrá seguir el trámite notarial para cambiar el ñomOie de la persona o sus apellidos, el sexo u otra información contenida en la partida que no surja de un error evidente.

il1.

MEDIOS DE PRUEBA:

A efecto de probar mi petición, ofrezco el mérito de los medios de prueba que se indica a continuación:

1.

Copia certificada de la partida de nacimiento de miseñor padre, don .........'.......,

2.

Fotocopia legalizada notarialmente del Documento Nacionalde ldentidad de quien documento con el que también en vida fue mi señor padre, don pruebo cuál es en realidad su segundo nombre. Copia certificada de la partida de defunción de mi señor padre, don .'....'.'......,

de fecha .¡¡.¡..r........, emitida por ..............., documento con el que demuestro cuál es en realidad su segundo nombre.

3.

.........

emitida por ................., documento en el que se puede fecha apreciar el error evidente consignado en tal partida respecto de su segundo

de

nombre.

4.

lv.

Copia certificada de la partida de nacimiento del (de la) recurrente, de fecha .., emitida por la Municipalidad de ....!r..!.¡.¡., documento con el que se prueba que, en mi calidad de hijo (a) de la persona cuya partida de defunciÓn se trata de rectificar notarialmente, estoy legitimado para peticionar la presente solicitud de rectificación de la partida aludida'

ANEXOS: Acompaño a la presente solicitud de rectificación de partida de defunción los anexos que señalo a continuación:

1.

Copia certificada de la partida de nacimiento de miseñor padre, don .........'..'...., emitida por ..'............ de

Z.

Fotocopia legalizada notarialmente del Documento Nacional de ldentidad de quien en vida fue mi señor padre, don .........'

3.

Copia certificada de la partida de defunción de mi señor padre, don emitida por ..'.'........... de

4.

Copia certificada de la partida de nacimiento del (de la) recurrente, de fecha .., emitida Por la MuniciPalidad de

fecha

fecha

385

Mrcurl Vnr-Rvrcst.tcto CÁno¡Nes

Por el presente documento, pido a Usted Señor Notario dar trámite a mi solicitud no contenciosa de rectificación de partida de defunción, y proceder, con arreglo a la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), a disponer las publicaciones ordenadas por ley, que deberán insertarse, y además, una vez transcurrido el plazo de ley, proceder a elevar a escritura pública la presente solicitud. Agregue Usted Señor Notario lo que fuere de ley y sírvase cursar los correspondientes

partes al Registro del Estado Civil a efecto de que se proceda a subsanar en definitiva el error de que adolece la partida de defunción en cuestión. Ciudad, ...... de......... de Firma del recurrente

Firma y sello de abogado

f|

mooEto DE puBucAcroü DE ETIRAoIo ItE soucrruD nE REclrftcncton tE

plnlrlll

0E

0Etuilct0il RECTIFICAC¡ON DE PARTIDA

Con aneglo a lo previsto en la Ley de Competencia Notarial enAsuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), en sus artículos 13 y 18, se hace de conocimiento público para los fines legales que don .., identificado (a)con Documento nacionalde ldentidad Nro. ..............., con domicilio en ..............., se ha presentado ante esta Notaría .............,

(doña)

ubicada eñ ........;...., solicitando la rectificación de la partida de defunción de don ....., manifestando que en dicha partida existe error respecto delsegundo nombre de este último, consignándose <..........>, cuando en realidad es (...........); todo lo cual se

tramita en el Kardex Nro.

f|

mootto

0E EsGRTIURA puBr¡cn nE REGnnGAGror IrE pnRIrDn 0E

NUMERO: ....,....

DEruncrol

FOJAS:

KARDEX: .........

RECTIFICACION DE PARTIDA DE DEFUNCION QUE OTORGA ........ INTRODUCCION.- EN LACIUDAD DE ........., EN EL DISTRITO DE ,.........., A LOS ........... DIAS DEL MES DE ........... DE .....,..., ANTE MI, ABOGADO NOTARIO DE ESTA CIUDAD.

.............

COMPARECE:

1.

DON (DOÑA)........................., QUTEN MANTFESTO SER DE NACTONALTDAD PERUANA, DE ESTADO CtVtL CASADO (A) ........, DE OCUPACTON ................,

CON 386

lIr,

dlfi

Mciorlos D€ EscRl?os

tDENTIFICADO (A) CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO ................, CON DOMICILIO , PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE .............., QUIEN PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO.

EN

EL COMPARECIENTE ES INTELIGENTE EN EL IDIOMACASTELI.ANO, QUIEN SE OBLIGACON CAPACIDAD, LIBERTAD Y CONOCIMIENTO SUFICIENTE, DE LO QUE DOY FE, Y ME ENTREGA

UNA MINUTA, DEBIDAMENTE FIRMADA Y AUTORIZADA POR ABOGADO, PARA QUE SU CONTENIDO SEA ELEVADO A ESCRITURA PUBLICA, LA MISMA QUE QUEDAARCHIVADA EN EL LEGAJO MINUTARIO RESPECTIVO Y CON EL NUMERO DE ORDEN CORRESPONDIENTE, DE LO QUE TAMBIEN DOY FE Y CUYO TENOR LITERAL ES EL SIGUIENTE:

MINUTA: SEÑOR NOTARIO: SIRVASE USTED EXTENDER EN SU REGISTRO DE ASUNTOS NO CONTENCIOSOS UNA ESCRITURA PUBLICA DE RECTIFICACION DE PARTIDA DE DEFUNCION, QUE SOLICITA EL IDENTIFICADO (A) CON DocUMENTO (LA) RECURRENTE, DON (DOñA) DOMICILIADO , CON EL OBJETO DE NACIONAL DE IDENTIDAD QUE SE RECTIFIQUE LA PARTIDA DE DEFUNCION DEL PADRE DEL (DE LA) RECURRENTE, PARTIDA EN LA QUE SE ADVIERTE UN ERROR EVIDENTE EN LO QUE DON CONCIERNE A SU SEGUNDO NOMBRE, QUE APARECE COMO (...........,D, CUANDO LO CORRECTO ES QUE DEBE SER (...........)

NRO.

............

EN

.........

LO SOLTCTTADO pOR EL (LA) RECURRENTE ENCUENTRA SUSTENTO CONSIDERACIONES DE HECHO Y DE DERECHO QUE PASO A EXPONER:

I.

EN LAS


1.

EL DIA ..... DE ....... DE ....... ACONTECIO EL DECESO DE MI SEÑOR PADRE, DON UBICADA EN ............ EN LA

2,

ES EL CASO QUE EN LA PARTIDA DE DEFUNCION RESPECTIVA, DE FECHA

CLINICA

EXPEDIDA POR

........

SE CONSIGNA COMO SEGUNDO NOMBRE DEL

FALLECIDO (............D, CUANDO EN REALIDAD EL NOMBRE CORRECTO ES (.........))

il.

FUNDAMENTACION JURIDICA:

LA PRESENTE SOLICITUD NO CONTENCIOSA ENCUJNTRA SUSTENTO EN IAS SIGUIENTES NORMAS:

1.

ARTICULO 19 DEL CODIGO CIVIL, PRECEPTO QUE INDICAQUE TODA PERSONATIENE EL DERECHO Y EL DEBER DE LLEVAR UN NOMBRE, QUE INCLUYE LOS APELLIDOS.

2.

ARTIcULo 25 DEL CÓDIGO CIVIL, QUE DISPONE QUE LA PRUEBA REFERENTE AL NOMBRE RESULTA DE SU RESPECTIVA INSCRIPCION EN LOS REGISTROS DEL

3.

ARTICULOS 15 AL 20 DE LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CoNTENCIOSOS (LEy N RO. 26662), QU E ESTABLECEN LAS REG LAS A SEG U R PARA LA PROCEDENCIA DE LA RECTIFICACION DE PARTIDA EN VIA NCTARIAL, EN CASOS COMO EL QUE SE DESCRIBE EN LA PRESENTE, EN QUE SE TRATA DE ERRORES EVIDENTES. AL RESPECTo, EL ARTICULO 15 DE LA LEY NRO. 26662 SEÑALA CLARAMENIE: A. QUE LAS RECTIFICACIONES (DE PARTIDAS) OUE TENGAN POR OBJETO CORREGIR LOS ERRORES YOMISIONES DE NOMBRE,APELLIDOS, FECHA DE NACIMIENTO, DE MATRIMONIO, DEFUNCION U OTROS OUE RESULTEN EVIDENTE DEL TENOR DE LA PROPIA PARTIDA O DE OTROS DOCUMENTOS PROBATORIOS, SE TRAMITARAN ANTE NOTARIO; Y B. QUE EN NINGUN CASO SE PODRA SEGUIR ELTRAMITE NOTARIAL PARA CAMBIAR EL NOMBRE DE LA PERSONA O SUS APELLIDOS, EL SEXO U OTRA INFORMACION CONTENIDA EN LA PARTIDA QUE NO SURJA DE UN ERROR EVIDENTE.

ESTADO CIVIL. I

387

b

Mrcuel VrlmvrcpNcro CAnoeN¡s

III.

MEDIOS DE PRUEBA: A EFECTO DE PROBAR MI PETICION, OFREZCO EL MERITO DE LOS MEDIOS DE PRUEBA QUE SE INDICAA CONTINUACION:

1.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DE MI SEÑOR PADRE, DON EMITIDA POR ..............., DOCUMENTO CON EL DE QUE DEMUESTRO CUAL ES EN REALIDAD SU SEGUNDO NOMBRE.

2.

FOTOCOPIA LEGALIZADA NOTARIALMENTE DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE QUIEN EN VIDA FUE MI SEÑOR PADRE, DON ........

FECHA

DOCUMENTO CON EL QUE TAMBIÉN PRUEBO CUAL ES EN REALIDAD SU SEGUNDO NOMBRE.

3.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE DEFUNCION DE MI SEÑOR PADRE, DON EMITIDA POR ................., DOCUMENTO EN EL QUE DE SE PUEDE APRECIAR EL ERROR EVIDENTE CONSIGNADO EN TAL PARTIDA RESPECTO DE SU SEGUNDO NOMBRE.

4.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DEL (DE LA) RECURRENTE, DE DOCUMENTO , EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD coN EL QUE SE PRUEBA QUE, EN Mr CALTDAD DE H|JO (A) DE LA PERSONA CUYA

FECHA

DE

FECHA

PARTIDA DE DEFUNCION SE TRATA DE RECTIFICAR NOTARIALMENTE, ESTOY LEGITIMADO PARA PETICIONAR LA PRESENTE SOLICITUD DE RECTIFICACION DE LA PARTIDAALUDIDA.

IV.

ANEXOS: ACOMPAÑO A LA PRESENTE SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA DE DEFUNCION LOS ANEXOS QUE SEÑALO A CONTINUACION:

,1.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DE MI SEÑOR PADRE, DON EMITIDA POR ............... DE

FECHA

2.

FOTOCOPIA LEGALIZADA NOTARIALMENTE DEL DOCUMENTO NACIONAL DE

3.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE DEFUNCION DE MI SEÑOR PADRE, DON EMITIDA POR ................ DE

4,

COPIACERTIFICADADE LA PARTIDADE NACIMIENTO DEL RECURRENTE, DE FECHA ..., EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD DE

IDENTIDAD DE QUIEN EN VIDA FUE MI SEÑOR PADRE, DON ..........

FECHA

POR EL PRESENTE DOCUMENTO, PIDO A USTED SEÑOR NOTARIO DAR TRÁMITE A MI SOLICITUD NO CONTENCIOSA DE RECTIFICACION DE PARTIDA DE DEFUNCION, Y PROCEDER, CON ARREGLO A LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS (LEY NRO. 26662'), A DISPONER LAS PUBLICACIONES ORDENADAS POR LEY QUE DEBERAN INSERTARSE, YADEMAS, UNAVEZTRANSCURRIDO EL PLMO DE LEy PROCEDER A ELEVAR A ESCRTTURA PUBLICA LA PRESENTE SOLICITUD. AGREGUE USTED SEÑOR NOTARIO LO QUE FUERE DE LEY Y SIRVASE CURSAR LOS CORRESPONDIENTES PARTES AL REGISTRO DEL ESTADO CIVILA EFECTO DE QUE SE PROCEDA A SUBSANAR EN DEFINITIVA EL ERROR DE QUE ADOLECE LA PARTIDA DE DEFUNCION EN CUESTION.

FIRMADO: UNA FIRMA ILEGIBLE. AUTORIZA LAPRESENTE MINUTA: EL DOCTOR ........

388

..., ABOGADO, CON REGISTRO

Mooslos os Escnlros

IIISEEI9S: coPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DE MI SEÑOR PADRE, DE

FECHA

DON

EMITIDA POR...............

(...) FOTOCOPIA LEGALIZADA NOTARIALMENTE DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE QUIEN EN VIDA FUE MI SEÑOR PADRE, DON .........

(...)

COPIA CERT¡FICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DEL RECURRENTE, DE FECHA , EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD DE (.. .)

PUBLICACION DE EXTRACTO DE SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA, EN EL Y PUBLICACION DE EXTRACTO DE DIARIO OFICIAL EL PERUANO, DE DE FECHA SOLICITUD DE RECTIFICACION DE PARTIDA, EN EL

FECHA

(

DIARIO

.)

CONCLUSION: FORMALIZADO EL PRESENTE INSTRUMENTO SE INSTRUYO AL OTORGANTE DEL OBJETO DEL MISMO POR LA LECTURA QUE HIZO EN SU INTEGRIDAD, AFIRMANDOSE Y RATIFICANDOSE EN EL CONTENIDO DEL DOCUMENTO, SIN HACER REPAROS O MODIFICACION ALGUNA.

LA PRESENTE ESCRITURA PUBLICA SE INICIA EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE Y CONCLUYE EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE Firma del otorgante HABIENDOSE CONCLUIDO EL PROCESO DE FIRMAS ANTE MI, ................, ABOGADO NOTARIO PUBLICO DE .........., CON FECHA..............., DE LO QUE DOY FE.

Firma del notario

389

Mrcun

Vrl-r-RvrcsNcro CÁnnpNns

ADOPCION DE PERSONAS CAPACES

]!l morrro

DE

souctruD lE 0n0pct0n

DE

prnsonA clpnz

Señor Notario: Sírvase Usted extender en su Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos una escritura pública de adopción de persona mayor de edad capaz, que peticionan de una parte en su calidad de adoptante, don identificado con Documento Nacional de ldentidad Nro. ............, con domicilio en ................, con capacidad plena de goce y ejercicio,

de ...... años de edad, casado con doña ., identificada con Documento Nacional de ldentidad Nro. domiciliada en ................., quien interviene en el presente acto; y de la otra parte, en su calidad de adoptado (a), don (doña) .............. identificado (a) con Documento Nacional de ldentidad Nro. , con domicilio en contando también con capacidad de goce y ejercicio plena, de ...... años de edad, de estado civil soltero (a); en los términos que se indica a continuación:

Primero: El adoptante, a través del presente documento, manifiesta su voluntad de adoptar al (a la) adoptado (a), de conformidad con las reglas contenidas en los artículos 377 a|385 del Código Civil, en cuyo artículo 377 justamente se precisa que por la adopción el adoptado adquiere la calicjad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consanguínea.; y también de conformidad con ias reglas de la Ley de Competencia Notarial

en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), concretamente las contenidas en los artículos 21 al23 de dicha Ley.

Segundo: El (la) adoptado (a), a través del presente documento, manifiesta su voluntad de ser adoptado (a) por la persona del adoptante. Tercero: Por medio del presente documento, doña ., cónyuge del adoptante, manifiesta su asentimiento en la adopción de que trata este instrumento.

Cuarto: El adoptante declara bajo juramento que cuenta con la solvencia moral del caso para proceder al presente acto jurídico de adopción, y que no ha sido representante

del (de la) adoptado (a), por lo que no debe acreditar la aprobación de cuenta de administración alguna.

Quinto: Se acompaña a la presente solicitud no contenciosa los siguientes documentos:

1.

Documento Nacional de ldentidad del adoptante, don

2.

Documento Nacional de ldentidad del (de la) adoptado (a), don (doña)

3.

Documento Nacional de ldentidad de la cónyuge del adoptante, doña

4.

5.

Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptante, don emitida por................

fecha

Copia certificada de la partida de matrimonio del adoptante, don de fecha ., expedida por .................

390

de

Mooelos op Escruros

6. 7. 8.

Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado, don '...'.....'....., de emitida por..................

fecha

Testimonio de la escritura pública de inventario de los bienes del (de la) adoptado otorgada ante la Notaría (a), de en el sentido de gozar de jurada del adoptante, de Declaración la solvencia moral exigible para adoptar al adoptado.

fecha

fecha

Agregue Usted Señor Notario lo que fuere de ley, y sírvase cursar los oficios respectivos al Registro de Estado Civil para los fines legales.

Ciudad, ...... Firma del adoptante


Firma del adoptado Firma de la cónyuge del adoptado

lll

moorm

DE

rStRIIURA PUBttcl DE RltoPcloll0E PERsollA cAR[z

NUMERO: .........

FOJAS:

KARDEX: .........

MINUTA: .........

ADOPCION DE MAYOR DE EDAD CAPA¿ ouE oToRGAN ......................... Y CON LA INTERVENCION DE INTRODUCCION.. EN LA CIUDAD DE ........., EN EL DISTRITO DE ..........., A LOS ABOGADO NOTARIO DE ESTA DE ........., ANTE MI, DIAS DEL MES

............

DE

CIUDAD. COMPARECEN:

1.

QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE ......... ESTADO CIVIL CASADO CON .. '"., DE OCUPACION ....... IDENTIFICADO CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO

DON

EN

, PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE .............., QUIEN PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO.

CON DOMICILIO

2.

DON (DOñA)........................., QUTEN MANTFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA,

DE ESTADO CIVIL SOLTERO (A) CON

.........

DE OCUPACION ""'....'......,

tDENT|F|CADO (A) CON DOCUMENTO NACTONAL DE IDENTIDAD NUMERO................, , PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE .............., QU¡EN CON DOMICILIO PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO.

EN

3. DOñA

...., QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE DE OCUPACION ESTADO CIVIL CASADA CON ....... IDENTIFICADA CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO

EN


CON DOMICILIO

39r

Mrcurl Vru-RvrcrNcro CÁnopxes

LOS COMPARECIENTES SON INTELIGENTES EN EL IDIOMA CASTELLANO, QUIENES SE OBLIGAN CON CAPACIDAD, LIBERTAD Y CONOCIMIENTO SUFICIENTE, DE LO QUE DOY FE, Y ME ENTREGAN UNA MINUTA, DEBIDAMENTE FIRMADA Y AUTORIZADA POR ABOGADO, PARA QU E SU CONTEN IDO SEA ELEVADO A ESCRITU RA PUBLICA, LA M ISMA QU E QUEDAARCH IVADA

EN EL LEGAJO MINUTARIO RESPECTIVO Y CON EL NUMERO DE ORDEN CORRESPONDIENTE, DE LO QUE TAMBIEN DOY FE Y CUYO TENOR LITERAL ES EL SIGUIENTE: MTNUTA:

SEÑOR NOTARIO: SIRVASE USTED EXTENDER EN SU REGISTRO NOTARIAL DEASUNTOS NO CONTENCIOSOS

UNA ESCRITURA PUBLICA DE ADOPCION DE PERSONA MAYOR DE EDAD CAPAZ, OUE PETICIONAN DE UNA PARTE EN SU CALIDAD DE ADOPTANTE,

CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD

NRO.

DON

IDENTIFICADO

CON DOMICILIO EN ................,

CON CAPACIDAD PLENA DE GOCE Y EJERCICIO, DE ...... AÑOS DE EDAD, CASADO CON DOÑA ., IDENTIFICADA CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NRO. DOMICILIADA QUIEN INTERVIENE EN EL PRESENTE ACTO; Y DE LAOTRAPARTE, EN SU CALIDAD DE ADOPTADO (A), DON (DOÑA) IDENTIFICADO (A) CON DOCUMENTO NACTONAL DE IDENTtDAD NRO. CON DOMtCtLtO EN ................., CONTANDO TAMBIEN CON CAPACIDAD DE GOCE Y EJERCICIO PLENA, DE ...... AÑoS DE EDAD, DE ESTADO CIVIL SOLTERO (A); EN LOS TERMINOS QUE SE INDICAA CONTINUACTóN:

EN

............ ........

PRIMERO: EL ADOPTANTE, A TMVES DEL PRESENTE DOCUMENTO, MANIFIESTA SU

VoLUNTAD DE ADOPTAR AL (A LA) ADOPTADO (A), DE CONFORMTDAD CON LAS REGLAS CONTENIDAS EN LOS ARTíCULOS 377 AL 385 DEL CODIGO CIVIL, EN CUYO ARTICULO 377 JUSTAMENTE SE PRECISA QUE POR LA ADOPCION EL ADOPTADO ADQUIERE LA CALIDAD DE HIJO DELADOPTANTE Y DEJA DE PERTENECERA SU FAMILIACONSANGUINEA; YTAMBIEN DE CONFORMIDAD CON LAS REGLAS DE LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS (LEY NRO. 26662), CONCRETAMENTE LAS CONTENTDAS EN LOS ARTICULOS 21 AL 23 DE DICHA LEY. SEGUNDO : EL (LA) ADOPTADO (A), A TRAVES DE L PRES ENTE DOCU MENTO, MAN

I

FI

ESTA

SU VOLUNTAD DE SER ADOPTADO (A) POR LA PERSONA DELADOPTANTE.

DOÑA

TERCERO: POR MEDIO DEL PRESENTE DOCUMENTO, , CONYUGE DEL ADOPTANTE, MANIFIESTA SU ASENTIMIENTO EN LA ADOPCION DE QUE TRATA ESTE INSTRUMENTO.

CUARTO: EL ADOPTANTE DECLARA BAJO JURAMENTO QUE CUENTA coN LA SOLVENCIA MORAL DEL CASO PARA PROCE DER AL PRES ENTE ACTO JURI DICO DE ADOPCION, Y QUE NO HA SIDO REPRESENTANTE DEL (DE LA) ADOPTADO (A), pOR LO QUE NO DEBE ACREDITAR LA APROBACION DE CUENTA DE ADMINISTRACION ALGUNA.

QUINTO: SE ACOMPAÑA A LA PRESENTE SOLICITUD NO CONTENCIOSA LOS SIGUIENTES DOCUMENTOS:

1. 2.

DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL ADOPTANTE, DON

3.

DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE LA CONYUGE DELADOPTANTE, DOÑA

4.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DEL ADOPTANTE, DON DE FECHA EM|T|DA pOR ................

5.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE MATRIMONIO DEL ADOPTANTE, DON , DE FECHA , EXPEDIDA POR .................

DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL (DE LA) ADOPTADO (A), DON (DOÑA)

392

Moonr.os nE Escnlros

6.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DEL ADOPTADO, DON DE

FECHA

EMITIDA POR..................

.

TESTIMONIO DE LA ESCRITURA PUBLICA DE INVENTARIO DE LOS BIENES DEL (DE LA) ADOPTADO (A), DE FECHA ........, OTORGADA ANTE LA NOTARIA '...........

8.

EN EL SENTIDO DE DECLARACION JURADA DEL ADOPTANTE, DE GOZAR DE LA SOLVENCIA MORAL EXIGIBLE PARAADOPTAR AL ADOPTADO.

7

FECHA

AGREGUE USTED SEÑOR NOTARIO LO QUE FUERE DE LEY Y SIRVASE CURSAR LOS OFICIOS RESPECTIVOS AL REGISTRO DE ESTADO CIVIL PARA LOS FINES LEGALES.

cluDAD, ...... DE ........ DE FIRMADO: TRES FIRMAS ILEGIBLES. AUTORIZA LA PRESENTE MINUTA: EL DOCTOR ...........r¡r.rIt..!i., ABOGADO, CON NUMERO REGISTRO DEL COLEGIO DE ABOGADOS DE INSERTOS: DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DELADOPTANTE, DON

(..)

?":-:t:.lro

NACIoNAL DE IDENTIDAD DEL (DE LA) ADoPTADo (A), DoN (DoÑA)

(...)

NActoNAL DE TDENIDAD DE LA CONYUGE DEL ADOPTANTE, DOÑA

:"":r:^ro ( ..)

COPIACERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DELADOPTANTE, DON EMITIDA POR ................ DE

FECHA

(.. .)

COPIA CERTI

DE

F

ICADA DE LA PARTI DA DE MATRIMON IO DEL ADOPTANTE: DON ..........

FECHA

EXPEDIDA POR.................

(...) COPIA CERTIFICADA DE LA PARTIDA DE NACIMIENTO DEL ADOPTADO, DON

DE

FECHA

EMITIDA POR..................

(...) TESTIMONIO DE LA ESCRITURA PUBLICA DE INVENTARIO DE LOS BIENES DEL (DE LA) ADOPTADO (A), DE FECHA ........, OTORGADAANTE LA NOTARIA '........'..

() FECHA

EN ELSENTIDO DE GOZAR DECLARACION JURADADELADOPTANTE, DE DE LA SOLVENCIA MORAL EXIGIBLE PARA ADOPTAR AL ADOPTADO

(.) 393

Mrcupr- Vrlr.RvrceNcro CÁnoeNns

PUBLICACION DE EXTRACTO DE SOLICITUD DE ADOPCION DE PERSONA MAYOR DE EDAD CAPAZ, EN EL DIARIO OFICIAL EL PERUANO, DE Y PUBLICACION DE EXTRACTO DE SOLICITUD DEADOPCION DE PERSONA MAYOR DE EDAD CAPAZ, EN EL DE FECHA

FECHA

DIARIO

(...)

CONCLUSION: FORMALIZADO EL PRESENTE INSTRUMENTO SE INSTRUYO A LOS OTORGANTES DEL OBJETO DEL MISMO POR LA LECTURA QUE HICIERON EN SU INTEGRIDAD, AFIRMANDOSE Y RATIFICANDOSE EN EL CONTENIDO DEL DOCUMENTO, SIN HACER REPAROS O MODIFICACION ALGUNA.

LA PRESENTE ESCRITURA PUBLICA SE INICIA EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE Y CONCLUYE EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE

Firma del adoptante Firma deladoptado Firma de la cónyuge del adoptante HABIENDOSE CONCLUIDO EL PROCESO DE FIRMAS ANTE MI, ................, ABOGADO NOTARIO PUBLICO DE ,........., CON FECHA...,..........., DE LO QUE DOY FE.

Firma del notario

PATRIMONIO FAMILIAR

12.

mflDEtfl 0E s0uGtIuD

DE

c0[$ItIUGt0lt

DE

p0lilmflütfl mmtuAn

Señor Notario: Sírvase Usted extender en su Registro de escrituras Públicas una de constitución de patrimonio familiar que otorgan en calidad de constituyente del mismo la sociedad conyugal integrada por don ......, identificado con Documento Nacional de ldentidad Nro. ................, con domicilio en ................., provincia y departamento de ........, de ....... años de edad; y , identificada con Documento Nacional de ldentidad Nro. ............., con domicilio en provincia y departamento de de ...... años de edad; patrimonio familiar que es constituido en beneficio de nuestro (a) menor hijo (a) el beneficiado; en los términos que se exponen a continuación:

doña

...........

Primero: Por el presente documento, los constituyentes constituimos patrimonio familiar en beneficio de nuestro (a) menor hijo (a) , sobre el inmueble de nuestra propiedad (que sirve de casa habitación a la familia) sito en ........... provincia y departamento

de

debidamente inscrito en la Ficha ...... del Registro de la Propiedad

lnmueble de ........

Segundo: La referida constitución de patrimonio familiar sobre el indicado inmueble encuentra sustento en los siguientes preceptos legales:

394

Mooslos or Escnrros

1.

Artículo 488 del Código Civil, que prescribe que el patrimonío familiar es inembargable, inalienable y transmisible por herencia.

2.

Artículo 489 del Código Civil, en cuyo inciso 1 se señala que puede ser objeto de patrimonio familiar la casa habitación de la familia.

3.

Artículo 490 del Código Civil, que dispone que la constitución del patrimonio familiar no transfiere la propiedad de los bienes del que lo constituye a los beneficiarios, y que éstos adquieren sólo el derecho de disfrutar de dichos bienes.

4.

Artículo 493 del Código Civil, cuyo inciso 2 prescribe que pueden constituir patrimonio familiar los cónyuges de común acuerdo sobre bienes de la sociedad.

5.

Artículo 495 del Código Civil, del cualse desprende que pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar, entre otros, los hijos menores.

b.

Artículo 24de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley

Nro. 26662), que establece que pueden solicitar la constitución de patrimonio familiar las personas señaladas en el artículo 493 del Código Civil (entre las que se encuentran los cónyuges, cuando se trata de bienes de la sociedad conyugal) y solo en beneficio de los citados en el artículo 495 del mismo Código (entre quienes se hallan los hijos menores).

Tercero: Los constituyentes dejamos constancia que a la fecha del presente documento no tenemos deuda alguna con ninguna persona natural o jurídica.

Cuarto: Con motivo de la presente constitución de patrimonio familiar, cumplimos con adjuntar los siguientes documentos: 1.

Fotocopia legalizada del Documento Nacionalde ldentidad delconstituyente del patrimonio familiar, don .........

2.

Fotocopia legalizada del Documento Nacional de ldentidad de la constituyente del patrimonio familiar, doña

3.

Copia certificada de la partida de nacimiento de nuestro (a) hijo (a) menor de

4.

Declaración jurada, de

fecha

de los constituyentes del patrimonio familiar

en el sentido de no tener a la fecha de suscripción del presente documento deuda alguna con ninguna persona natural o jurídica.

5. 6.

Testimonio de escritura pública de compraventa, de fecha inmueble objeto de patrimonio familiar, debidamente inscrito del Registro de la Propiedad lnmueble de ..........

referido al Ficha Nro.

Certificado de gravamen, de fecha .i¡r...r, referido al inmueble objeto de patrimonio familiar, expedido por la Oficina Registral de .........., del cual se desprende que el inmueble materia de patrimonio familiar no se halla sujeto a ninguna carga, gravamen o medida cautelar.

Agregue Usted Señor Notario lo que fuere de ley y sírvase cursar los partes correspondientes a los Registros Públicos a efecto de su inscripción. Ciudad, ...... de ........ de Firma del constituyente


Firma de la constituyente

395

Mrcun Vrl¡-¡vrceNcro CÁnnrNns

[[

moor¡.o 0E puBr.rcAcror DE Errnlcto 0E soucrluD DE consilIucron 0E p[TRtmonto TAMIUAR

PATRIMONIO FAMILIAR

Con arreglo a lo previsto en la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), en sus artículos 13y 26, se hace de conocimiento público para los fines legales que don ......... identificado con Documento nacional de ldentidad Nro. ..............., con domicilio en ..............., y doña .., identificada con Documento nacional de ldentidad Nro. con domicilio en se han presentado ante esta Notaría ubicada en ............., solicitando la constitución de patrimonio familiar en beneficio de su menor hüo (a) ...., sobre el inmueble de propiedad de aquéllos, sito en ............ provincia y departamento de inscrito en la Ficha Nro. ...... del Registro de Propiedad lnmueble de ............; todo lo cual se tramita en el Kardex Nro. Ciudad,

@

moorto

0E EsGRrIo

rE 0p0$rcr0n A Bonsrrrucror

DE

pnrnrmoilro rlmtunn

Señor Notario: Don (doña) .................., identificado (a) con Documento Nacional de ldentidad Nro. ............., con domicilio en .............., provincia y departamento de .........., y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 6 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), formulo oposición a la solicitud de constitución de patrimonio familiar que fuera presentada por don .... y doña en beneficio de su menor hijo (a) ., y que corre en el Kardex Nro. ...... del despacho notarial; en base a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.

La sociedad conyugal que constituye el patrimonio familiar, conformada por don

;;;;;i;:'"$"J"i;;ü ; i; ; J:T"" ]: ::::: ::t T[f" T3:ff:i:'JJ :l

contrato de mutuo, de

2.

fecha

celebrado entre aquéllos y el (la) recurrente.

He tomado conocimiento deltrámite notarial de constitución de patrimonio familiar por la publicación del extracto de la solicitud respectiva, efectuada en el Diario y procedo a formular oposición a dicha constitución de fecha de patrimonio familiar, pues los constituyentes no cuentan con ningún otro bien que pueda garantizar el fiel cumplimiento de la obligación descrita en el punto

anterior.

3.

Además, la constitución de patrimonio familiar resulta improcedente en virtud del artículo 494 del Código Civil, que prescribe que para ejercer el derecho de constituir patrimonio familiar es requisito esencial no tener deudas cuyo pago sea perjudicado por la constitución. El indicado precepto legal guarda concordancia con lo normado en el artículo 6 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, que establece que es requisito indispensable elconsentimiento

396

Monplos o¡ Escruros

unánime de los interesados, y que si alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitación manifiesta oposición, el notario debe suspender inmediatamente su actuación y remitir lo actuado al juez correspondiente, bajo responsabilidad. POR LO TANTO:

En razón de lo señalado precedentemente, solicito a Usted Señor Notario se sirva suspender el referido procedimiento notarial de constitución de patrimonio familiar que corre en su despacho bajo el Kardex Nro. .........., y remitir todo lo actuado al órgano jurisdiccional correspondiente. OTROSI DIGO: Que, acompaño los siguientes documentos:

1. 2.

Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad del (de la) recurrente.

Copia legalizada del contrato de mutuo, de recurrente y familiar.

don

.y

doña

fecha

celebrado por el (la) ..., constituyentes del patrimonio

Ciudad, ...... Sello y firma de abogado

][

monrlo

DE EsGRrÍuRA

pulucn


0E

Gorsiltucron

DE

pnrnrmoüto rRmtuAR

NUMERO:

FOJAS:

KARDEX:

MINUTA: ......... CONSTITUCION DE PATRIMONIO FAMILIAR OUE OTORGA LA SOCIEDAD CONYUGAL INTEGRADA POR

INTRODUCCION.- EN LA CIUDAD DE DIAS DEL MES DE ........., ANTE

EN EL DISTRITO DE ..........., A LOS ABOGADO NOTARIO DE ESTA

DE

CIUDAD. COMPARECEN:

1.

......... QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE ESTADO CrVrL CASADO CON ....... ..., DE OCUPACION ....... IDENTIFICADO CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO DON

CON DOMICILIO

EN


2. DOÑA

...., QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE ESTADO CIVIL CASADA CON ..... DE OCUPACION IDENTIFICADA CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO

CON DOMICILIO

EN

, PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE ............,., QUIEN PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO.

LOS COMPARECIENTES SON INTELIGENTES EN EL IDIOMACASTELLANO, QUIENES SE OBLIGAN CON CAPACIDAD, LIBERTAD Y CONOCIMIENTO SUFICIENTE, DE LO QUE DOY FE, Y ME ENTREGAN UNA MINUTA, DEBIDAMENTE FIRMADA Y AUTORIZADA POR ABOGADO, PARA

397

Mrcurl Vrr-levrcENcro

CÁRDENAS

QU E SU CONTEN IDO SEA ELEVADO A ESCRITU RA PU BLICA, LA MISMA QUE QU EDA ARCH IVADA

EN EL LEGAJO MINUTARIO RESPECTIVO Y CON EL NUMERO DE ORDEN CORRESPONDIENTE, DE LO QUE TAMBIEN DOY FE Y CUYO TENOR LITERAL ES EL SIGUIENTE:

MINUTA: SEÑOR NOTARIO: SIRVASE USTED EXTENDER EN SU REGISTRO DE ESCRITURAS PUBLICAS UNA DE CONSTITUCIÓN DE PATRIMONIO FAMILIAR QUE OTORGAN EN CALIDAD DE CONSTITUYENTE ..., IDENTIFICADO DEL MISMO LA SOCIEDAD CONYUGAL INTEGRADA POR CON DOMICILIO EN ................., CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD pRovrNctA Y DEPARTAMENTO DE ........, DE ....... AÑOS DE EDAD; Y DOÑA ...............'.., IDENTIFICADA CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NRO. ............., CON DOMICILIO PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE ................., DE ...... AÑOS DE EDAD; EN PATRTMONTO FAMTLTAR QUE ES CONSTTTUTDO EN BENEFICTO DE NUESTRO (A) MENOR HrJO (A) ...................., DE ...... AÑOS DE EDAD, A QUTEN EN ADELANTE SE LE DENOMTNARA EL BENEFICIADO; EN LOS TERMINOS QUE SE EXPONEN A CONTINUACION:

NRO.

DON

............

PRIMERO: POR EL PRESENTE DOCUMENTO, LOS CONSTITUYENTES CONSTITUIMOS (A) MENOR H|JO SOBRE EL TNMUEBLE DE NUESTRA PROPTEDAD (OUE STRVE DE CASA HABTTACTON A LA FAMILIA) SITO ., PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE ..........., DEBIDAMENTE INSCRITO EN LA FICHA ...... DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE ........ PATRTMONTO FAMTLIAR EN BENEF|CTO DE NUESTRO

(A)

EN

SEGUNDO: LA REFERIDA CONSTITUCION DE PATRIMONIO FAMILIAR SOBRE EL INDICADO INMUEBLE ENCUENTRA SUSTENTO EN LOS SIGUIENTES PRECEPTOS LEGALES:

1.

ARTICULO 488 DEL CODIGO CIVIL, QUE PRESCRIBE QUE EL PATRIMONIO FAMILIAR ES INEMBARGABLE, INALIENABLE Y TRANSMISIBLE POR HERENCIA.

2.

ARTICULO 489 DEL CODIGO CIVIL, EN CUYO INCISO 1 SE SEÑALA QUE PUEDE SER OBJETO DE PATRIMONIO FAMILIAR LA CASA HABITACION DE LA FAMILIA.

3.

ARTICULO 490 DEL CODIGO CIVIL, QUE DISPONE QUE LA CONSTITUCION DEL PATRIMONIO FAMILIAR NO TRANSFIERE LA PROPIEDAD DE LOS BIENES DEL QUE LO CONSTITUYE A LOS BENEFICIARIOS, Y QUE ESTOS ADQUIEREN SOLO EL DERECHO DE DISFRUTAR DE DICHOS BIENES.

4.

ARTICULO 493 DEL CODIGO CIVIL, CUYO INCISO 2 PRESCRIBE QUE PUEDEN CONSTITUIR PATRIMONIO FAMILIAR LOS CONYUGES DE COMUN ACUERDO SOBRE BIENES DE LA SOCIEDAD.

5.

ARTICULO 495 DEL CODIGO CIVIL, DEL CUAL SE DESPRENDE QUE PUEDEN SER BENEFICIARIOS DEL PATRIMONIO FAMILIAR, ENTRE OTROS, LOS HIJOS MENORES.

6.

ARTICULO 24 DE LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO ooNTENCTOSOS (LEY NRO. 26662), QUE ESTABLECE QUE PUEDEN SOLTCTTAR LA CONSTITUCION DE PATRIMONIO FAMILIAR LAS PERSONAS SEÑALADAS EN EL ARTTCULO 493 DEL CODTGO CtVtL (ENTRE LAS QUE SE ENCUENTRAN LOS coNYUGES, CUANDO SE TRATA DE BTENES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL) y SOLO EN BENEFTCTO DE LOS CTTADOS EN ELARTTCULO 495 DEL M|SMO CÓD|GO (ENTRE QUTENES SE HALLAN LOS HTJOS MENORES).

TERCERO: LOS CONSTITUYENTES DEJAMOS CONSTANCIA QUE A LA FECHA DEL PRESENTE DOCUMENTO NO TENEMOS DEUDAALGUNA CON NINGUNA PERSONA NATURAL O JURIDICA.

398

Mooslos os Escmros

CUARTO: CON MOTIVO DE LA PRESENTE CONSTITUCION DE PATRIMONIO FAMILIAR, CUMPLIMOS CON ADJUNTAR LOS SIGUIENTES DOCUMENTOS:

1. ,

FOTOCOPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL CONSTITUYENTE DEL PATRIMONIO FAMILIAR, DON

2.

FOTOCOPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE LA CONSTITUYENTE DEL PATRIMONIO FAMILIAR, DOÑA

3.

COP|A CERTTFTCADA DE LA PARTTDA DE NACTMTENTO DE NUESTRO (A) H|JO (A) MENOR DE EDAD

4.

DECLARACION JURADA, DE

FECHA

DE LOS CONSTITUYENTES DEL

PATRIMONIO FAMILIAR EN ELSENTIDO DE NOTENERALA FECHADE SUSCRIPCION DEL PRESENTE DOCUMENTO DEUDAALGUNA CON NINGUNA PERSONA NATURAL O JURIDICA.

5.

TESTIMONIO DE ESCRITURA PUBLICA DE COMPRAVENTA, DE FECHA ......., REFERIDO AL INMUEBLE OBJETO DE PATRIMONIO FAMILIAR, DEBIDAMENTE INSCRITO EN LA FICHA NRO. ......... DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE ..........

6.

CERTIFICADO DE GRAVAMEN, DE FECHA ........, REFERIDO AL INMUEBLE OBJETO DE PATRIMONIO FAMILIAR, EXPEDIDO POR LA OFICINA REGISTRAL DE .........., DEL CUAL SE DESPRENDE QUE EL INMUEBLE MATERIA DE PATRIMONIO FAMILIAR NO SE HALLA SUJETO A NINGUNA CARGA, GRAVAMEN O MEDIDA CAUTELAR.

AGREGUE USTED SEÑOR NOTARIO LO QUE FUERE DE LEY Y SIRVASE CURSAR LOS PARTES CORRESPONDIENTESA LOS REGISTROS PUBLICOSAEFECTO DE SU INSCRIPCION.

FIRMADO: DOS FIRMAS ILEGIBLES. AUTORIZA LA PRESENTE MINUTA: EL DOCTOR ......................., ABOGADO, CON REGISTRO

DEL COLEGIO DE ABOGADOS DE ........., NUMERO

INSERTOS:

FOTOCOPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL CONSTITUYENTE DEL PATRIMONIO FAMILIAR, DON .......... (.. .)

FOTOCOPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE LA CONSTITUYENTE DEL PATRIMONIO FAMILIAR, DOÑA (...)

coptAcERTrFrcADA DE LA PARTTDA DE NACTMTENTO DE NUESTRO (A) HrJO (A) MENOR EXPEDIDA POR .......... ....., DE FECHA DE EDAD (...)

FECHA

DE LOS CONSTITUYENTES DEL PATRIMONIO DECLARACION JURADA, DE FAMILIAR EN EL SENTIDO DE NO TENER A LA FECHA DE SUSCRIPCION DEL PRESENTE DOCUMENTO DEUDAALGUNA CON NINGUNA PERSONA NATURAL O JURIDICA.

(...)

399

Mrcurl Vrl-lnvrceNcro

CÁnn¡N,cs

TESTIMONIO DE ESCRITURA PUBLICA DE COMPRAVENTA, DE FECHA......., REFERIDO AL INMUEBLE OBJETO DE PATRIMONIO FAMILIAR, DEBIDAMENTE INSCRITO EN LAFICHA NRO. ......... DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE (,..) CERTIFICADO DE GRAVAMEN, DE FECHA.......,, REFERIDO AL INMUEBLE OBJETO DE PATRIMONIO FAMILIAR, EXPEDIDO POR LA OFICINA REGISTRAL DE ..........

(..) PUBLICACION DE EXTRACTO DE SOLICITUD DE CONSTITUCION DE PATRIMONIO

FECHA

Y PUBLICACION DE FAMILIAR, EN EL DIARIO OFICIAL EL PERUANO, DE EXTRACTO DE SOLICITUD DE CONSTITUCION DE PATRIMONIO FAMILIAR, EN EL DIARIO DE FECHA (...)

CONCLUSION: FORMALIZADO EL PRESENTE INSTRUMENTO SE INSTRUYO A LOS OTORGANTES DELOBJETO DEL MISMO POR LALECTURAQUE HICIERON EN SU INTEGRIDAD, AFIRMANDOSE Y RATIFICANDOSE EN EL CONTENIDO DEL DOCUMENTO, SIN HACER REPAROS O MODIFICACION ALGUNA. LA PRESENTE ESCRITURA PUBLICA SE INICIA EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE Y CONCLUYE EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE

Firma del constituyente Firma de la constituyente HABIENDOSE CONCLUIDO EL PROCESO DE FIRMAS ANTE MI, ................, ABOGADO NOTARTO PUBLTCO DE .........., CON FECHA..............., DE LO QUE DOY FE.

Firma del notario

][l monrm

DE

sor.rcrrun nE ErTurcror DEt pnTnrmonto FAmtuAR

Señor Notario: Sírvase extender en su Registro de Escrituras Públicas una de extinción de patrimonio

familiar, que otorgan de una parte la sociedad conyugal integrada por don de ...... años de casado, identificado con Documento Nacional de ldentidad Nro. y doña ., provincia y departamento de edad, con domicilio en con domicilio casada, identificada con Documento Nacional de ldentidad Nro. en .................., provincia y departamento de ........., a quienes en adelantes se les llamará los constituyentes; y de la otra parte, don (doña) ...................., soltero (a), identificado (a) con Documento Nacional de ldentidad Nro. ............., de ...... años de edad, con domicilio en .................., provincia y departamento de .........; en los términos y condiciones siguientes: otorgada por los constituyentes Primero: Mediante escritura pública de fecha se constituyó patrimonio familiar en beneficio de don (doña) ante la Notaría ..., sobre el inmueble sito en ................., provincia y departamento de ............, del Registro de la Propiedad lnmueble de debidamente inscrito en la Ficha Nro. estando inscrito dicho patrimonio familiar en la partida registral respectiva.

400

Moorlos pe Escntros

Segundo: La constitución del patrimonio familiar a que se hace referencia en la

cláusula anterior tuvo lugar cuando el (la) beneficiario (a) del mismo era menor de edad al tiempo de otorgarse la escritura pública del caso.

Tercero: Conforme se desprende de los artículos 499 -inciso 1- y 498 -inciso 2- del

Código Civil, el patrimonio familiar se extingue cuando sus beneficiarios dejan de serlo, lo qu" olrrr" si siendo beneficiario un menor de edad, llega a la mayoría de edad. Tal situación ha acontecido en el caso particular, pues el (la) beneficiario (a) del patrimonio familiar, don y, por , hijo (a) de los constituyentes, ha llegado a su mayoría de edad ende, deja de ser beneficiario (a) del patrimonio familiar por imperio de la ley.

(doña)

Cuarto: En consecuencia, mediante este documento, los otorgantes manifestamos

nuestra voluntad de formalizar la extinción del patrimonio familiar constituido por escritura otorgada ante la Notaría pública, de buinto: Acompañamos para los efectos legales del caso los siguientes documentos:

fecha

1.

2.

3.

Fotocopia legalizada del Documento Nacionalde ldentidad del constituyente del patrimonio familiar, don .........

Fotocopia legalizada del Documento Nacional de ldentidad de la constituyente del patrimonio familiar, doña Copia certificada de la partida de nacimiento de nuestro (a) hijo (a) mayor de !.r.r.r., quien fuera beneficiario (a) del patrimonio edad don (doña) expedida por .".'..... familiar, de fecha

4.

Fotocopia legalizada del Documento Nacional de ldentidad de nuestro hijo (a) mayor de edád, quien fuera beneficiario (a) del patrimonio familiar, don (doña)

5.

Testimonio de escritura pública de constitución de patrimonio familiar, de fecha ......., sobre el inmueble sito en ..........., provincia y departamento de debidamente inscrito en la Ficha Nro. ......... del Registro de la Propiedad lnmueble

de .......... Agregue Usted Señor Notario lo que fuere de ley y sírvase cursar los partes correspondientes a los Registros Públicos a efecto de su inscripción. Ciudad, ...... de........ de Firma del solicitante


1

Firma de la solicitante Firma del solicitante 3

401

1

Mrcusr- VrllRvrceNc¡o CÁRoeruns

lll

moorm

DE

puBucncr0n 0E ErIRncIo

DE

sor.rcrrul

DE

Erulrcror

0E

pArilmoilro rnmtunR

PATRIMONIO FAMILIAR

Con arreglo a lo previsto en la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), en sus artículos 13, 26 y 28, se hace de conocimiento público para los fines legales que don .......... identificado con Documento nacional de ldentidad Nro. con domicilio en doña .........r..-..r.r, identificada con Documento Nacional de ldentidad Nro. ..............., con domicilio en ..............., y don (doña) .., identificado (a) con Documento Nacionalde ldentidad Nro. ..............., con domicilio en se han presentado ante esta Notaría ubicada en

(doña)

..., sobre el inmueble de propiedad de aquéllos, sito en

provincia y departamento

de

inscrito en la Ficha Nro. ...... del Registro de Propiedad

lnmueble de ............; todo lo cual se tramita en el Kardex Nro. Ciudad,

]ffl

monrlo

0E EsGRTIURA

puBucn

DE

Errmcror DE pnrnrmoilto rnmtunn

NUMERO: ......... KARDEX: .........

FOJAS:

MINUTA: ......... EXTINCION DE PATRIMONIO FAMILIAR

:::::::1: INTRODUCCION.- EN LACIUDAD DE ........., EN EL DISTRITO DE ..........., A LOS ........... DIAS DEL MES DE ........... DE ..,......,ANTE Mt, ABOGADO NOTARTO DE ESTACTUDAD.

.............

COMPARECEN:

1.

DON ......... QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE ESTADO CtVtL CASADO CON ...... ...., DE OCUpACtON ................, IDENT]FICADO CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO

EN .................., pRovtNctAy DEPARTAMENTO DE .............., QUTEN PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO.

coN DoMlcrLto

2.

DOÑA

...., QUIEN MANIFESTO SER DE NACIONALIDAD PERUANA, DE ESTADO CtVtL CASADA CON .. .., DE OCUPACION ................, IDENTIFICADA CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NUMERO

EN

CON DOMICILIO PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE .............., QUIEN PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO. 3.

DON (DOÑA) ........................., QU tEN MANt FESTO SER DE NACTONALTDAD PERUANA,

DE ESTADO CIV|L SOLTERO (A) CON

.........

DE OCUPAC|ON ................,

IDENTIFICADO (A) CON DOCUMENTO NACTONAL DE tDENTtDAD NUMERO ..........

402

)

l-

MooEr-os pe Escnlros

¡

I

EN

, PROVINCIAY DEPARTAMENTO DE PROCEDE POR SU PROPIO DERECHO.

CON DOMICILIO

LOS COMPARECIENTES SON INTELIGENTES EN EL IDIOMACASTELLANO, QUIENES SE OBLIGAN CON CAPACIDAD, LIBERTAD Y CONOCIMIENTO SUFICIENTE, DE LO QUE DOY FE, Y ME ENTREGAN UNA MINUTA, DEBIDAMENTE FIRMADAYAUTORIZADA PORABOGADO, PARA QUE SU CONTENIDO SEA ELEVADO A ESCRITURA PUBLICA, LA MISMA QUE QUEDAARCHIVADA EN EL LEGAJO MINUTARIO RESPECTIVO YCON EL NUMERO DE ORDEN CORRESPONDIENTE, DE LO QUE TAMBIEN DOY FE Y CUYO TENOR LITERAL ES EL SIGUIENTE:

MINUTA: SEÑOR NOTARIO: SIRVASE EXTENDER EN SU REGISTRO DE ESCRITURAS PUBLICAS UNA DE EXTINCION

DE PATRIMONIO FAMILIAR, QUE OTORGAN DE UNA PARTE LA SOCIEDAD CONYUGAL .., CASADO, IDENTIFICADO CON DOCUMENTO NACIONAL INTEGRADA POR DON DE ...... AÑOS DE EDAD, CON DOMICILIO EN .................., DE IDENTIDAD NRO. CASADA, IDENTIFICADA CON PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE ........., Y DOÑA DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD NRO. .............., CON DOMICILIO EN .................., PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE ........., A QUIENES EN ADELANTES SE LES LLAMARA LOS SOLTERO (A), CONSTTTUyENTES; y DE LA OTRA PARTE, DON (DOÑA) ...........

NRO.

DE ...... AÑOS IDENTIFICADO (A) CON DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE EDAD, CON DOMICILIO EN .................., PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE .........; EN LOS TERMINOS Y CONDICIONES SIGUIENTES:

FECHA

OTORGADA POR LOS PRTMERO: MEDIANTE ESCRITURA PUBLICA DE CONSTITUYENTES ANTE LA NOTARIA ........, SE CONSTITUYO PATRIMONIO FAMILIAR EN ., SOBRE EL INMUEBLE SITO EN ................., PROVINCIA BENEF|C|O DE DON Y DEPARTAMENTO DE ............, DEBIDAMENTE INSCRITO EN LA FICHA NRO. ......... DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE ..........., ESTANDO INSCRITO DICHO PATRIMONIO FAMILIAR EN LA PARTIDA REGISTRAL RESPECTIVA.

(DOñA)

SEGUNDO: LACONSTITUCION DEL PATRIMONIO FAMILIARAQUE SE HACE REFERENCIA EN LA CLAUSULA ANTERIOR TUVO LUGAR CUANDO EL (LA) BENEFICIARIO (A) DEL MISMO ERA MENOR DE EDAD AL TIEMPO DE OTORGARSE LA ESCRITURA PUBLICA DEL CASO.

TERCERO: CONFORME SE DESPRENDE DE LOS ARTICULOS 499 -lNClSO 1- Y 498 INCISO 2- DEL CODIGO CIVIL, EL PATRIMONIO FAMILIAR SE EXTINGUE CUANDO SUS BENEFICIARIOS DEJAN DE SERLO, LO QUE OCURRE SI SIENDO BENEFICIARIO UN MENOR DE EDAD, LLEGA A LA MAYORIA DE EDAD. TAL SITUACION HA ACONTECIDO EN EL CASO PARTICULAR, PUES EL (LA) BENEF|C|ARIO (A) DEL PATRIMONIO FAMILIAR, DON (DOÑA) HIJO (A) DE LOS CONSTTTUYENTES, HA LLEGADO A SU MAYORIA DE EDAD Y poR ENDE, DEJA DE SER BENEF|C|AR|O (A) DEL PATRIMONIO FAMILIAR POR IMPERIO DE LA LEY.

CUARTO: EN CONSECUENCIA, MEDIANTE ESTE DOCUMENTO, LOS OTORGANTES MANIFESTAMOS NUESTRA VOLUNTAD DE FORMALIZAR LA EXTINCION DEL PATRIMONIO FAMILIAR CONSTITUIDO POR ESCRITURA PUBLICA, DE FECHA .....,.., OTORGADA ANTE LA NOTARIA

QUINTo: ACoMPAÑAMOS PARA LOS EFECTOS LEGALES DEL CASO LOS SIGUIENTES DOCUMENTOS:

1.

FOTOCOPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL CONSTITUYENTE DEL PATRIMONIO FAMILIAR, DON

403

Mtcu¡r- Vrllevrc¡Nclo CÁnp¡Nns

2.

FOTOCOPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE LA CONSTITUYENTE DEL PATRIMONIO FAMI LIAR, DOÑA ....................

3.

COPIA CERTIFICADA DE LA PARTTDA DE NACTMTENTO DE NUESTRO (A) HIJO (A) MAYOR DE EDAD DON (DOÑA) QUIEN FUERA BENEFICIANIO (Ni DEL PATRIMONIO FAMILIAR, DE EXPEDIDA POR ..........

4.

............. FECHA

FOTOCOPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE NUESTRO

HIJO (A) MAYOR DE EDAD, QUIEN FUERA BENEF|CTARTO (A) DEL pATRtMONtO FAMtLtAR, DON (DOÑA) ....................

5.

TESTIMONIO DE ESCRITURA PUBLICA DE CONSTITUCION DE PATRIMONIO FAMILIAR, DE FECHA ......., SOBRE EL INMUEBLE SITO EN ..........., PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE ............, DEBIDAMENTE INSCRITO EN LA FICHA NRO. ......... DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE

AGREGUE USTED SEÑOR NOTARIO LO OUE FUERE DE LEY Y SIRVASE CURSAR LOS A LOS REGISTROS PUBLICOS A EFECTO DE SU INSCRIPCION.

PARTES CORRESPONDIENTES

ctuDAD, ...... DE ........ DE FIRMADO: TRES FIRMAS ILEGIBLES. AUTORIZA LA PRESENTE MINUTA: EL

DocroR

.......................,

ABocADo, coN REGtsrRo

DEL COLEGIO DE ABOGADOS DE ........., NUMERO TNSERTOS: FOTOCOPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DEL CONSTITUYENTE

DEL PATRIMONIO FAMILIAR, DON (...) FOTOCOPIALEGALIZADADELDOCUMENTO NACIONALDE IDENTIDAD DE I..ACONSTITUYENTE

DEL PATRIMONIO FAMILIAR, DOÑA (...)

coPlAcERTlFlcADA DE LAPARTTDA DE NACTMTENTO DE NUESTRO (A) H|JO (A) MAYOR DE EDAD DoN (DoÑA) ........................, QUTEN FUERA BENEFtctARto (A) DEL pATRtMoNto FAMILIAR, DE EXPEDIDA POR ..........

FECHA

(...) FOTOCOPIA LEGALIZADA DEL DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD DE NUESTRO HIJO (A) MAYOR DE EDAD, QUIEN FUERA BENEFtCtARtO (A) DEL pATRtMONtO FAMtL|AR, DON (DOÑA) ....................

(. .) TESTIMONIO DE ESCRITURA PUBLICA DE CONSTITUCION DE PATRIMONIO FAMILIAR, DE FECHA ......., SOBRE EL INMUEBLE SITO EN ..........., PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE ............, DEBIDAMENTE INSCRITO EN LA FICHA NRO. ......... DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE .......... (...) PUBLICACION DE EXTRACTO DE SOLICITUD DE EXTINCION DE PATRIMONIO FAMILIAR, EN EL DIARIO OFICIAL EL PERUANO, DE Y PUBLICACION DE EXTRACTO

FECHA

404

Mops¡.os oe Escnlros

DE SOLICITUD DE EXTINCION DE PATRIMONIO FAMILIAR, EN EL DIARIO

"."".......,

DE

FECHA

(.) CONCLUSION: FORMALIZADO EL PRESENTE INSTRUMENTO SE INSTRUYO

A LOS

OTORGANTES DEL OBJETO DEL MISMO POR LA LECTURAQUE HICIERON EN SU INTEGRIDAD,

AFIRMANDOSE Y RATIFICANDOSE EN EL CONTENIDO DEL DOCUMENTO, SIN HACER REPAROS O MODIFICACION ALGUNA.

LA PRESENTE ESCRITURA PUBLICA SE INICIA EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE Y CONCLUYE EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE

Firma del solicitante

1

Firma de la solicitante 2 Firma del solicitante 3 HABIENDOSE CONCLUIDO EL PROCESO DE FIRMASANTE MI, ...I"r!!,rrr¡¡., ABOGADO NOTARIO PUBLICO DE.........., CON FECHA..............., DE LO QUE DOY FE.

Firma del notario

INVENTARIOS

][

mortto

DE

souctluu

DE

tttuEttlnnlo ltE BlEllEs muEBtEs

Señor Notario: Don .............¡r.r.r., identificado con Documento Nacionalde ldentidad Nro.

con domicilio en ¡¡.r.......i¡..., provincia y departamento de ..........; y doña r..............r.!.'

identificada con Documento Nacionalde ldentidad Nro. ............., con domicilio €rl .,.........'..'., provincia y departamento de .........; atentamente, decimos:

1.

Que, con arreglo a lo previsto en el artículo 320 del Código Civil, solicitamos la

facción de inventario de los bienes muebles que integran la sociedad de gananciales, los mismos que se hallan en el inmueble sito en ................., provincia y departamento de

2.

Los bienes objeto de inventario son los siguientes (describir a continuaciÓn detalladamente los bienes muebles a ser inventariados): A. B.

c. D. E. F.

G.

H.

405

Mrcurl Vrr-lnvrcsxcro CÁnopNns

3.

El inventario de que trata la presente solicitud deberá realizarse en el inmueble señalado en el punto dos de este escrito, sito, reiteramos en ..................., para lo cual Usted Señor Notario se servirá fijar día y hora para la realización del inventario.

Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario solícitamos se sirva efectuar la facción de inventario, de conformidad con lo normado en los artículos 29 y siguientes de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662).

Sello y firma de

abogado

Firma de solicitante

1

Firma de solicitante 2

@

moorlo

0E [GrA Dt nuE¡rIARto DE BrEnEs muEBrE$

En la provincia de .........., departamento .., distrito Avenida .., número siendo las ............. horas del día ....... de ............ de ..., se constituyeron el Notario-Abogado que suscribe la presente acta, don ......,y don.......... identificado con Documento Nacional de ldentidad

número número

doña

,y , identificada con Documento Nacionalde ldentidad quienes fueron debidamente notificados para participar en esta diligencia, consistente en la facción de inventario de los bienes muebles que se hallen en el predio ubicado en la dirección consignada al principio, la misma que fue peticionada por los intervinientes para los fines de ley.

A continuación se procede a efectuar la facción de inventario solicitada, y se constata la existencia de los siguientes bienes muebles:

446

Moour-os ne Escnrros

Hecha la consulta a los intervinientes acerca de si debe incluirse algún otro bien mueble en la presente acta de facción de inventario, aquéllos se manifestaron en sentido negativo, procediéndose a leer la presente acta de inventario asícomo a su suscripción, siendo las ...... horas, dándose término a la presente diligencia de inventario. Firma de interviniente

Firma del Notario

1

Firma de interviniente 2

Nota: Conforme lo señala el artículo 31 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos

No Contenciosos (Ley Nro. 26662), el notario asentará la correspondiente acta extraprotocolar, describiendo ordenadamente los bienes que se encuentren en el lugar, su estado y características, sin calificar la propiedad ni la situaciÓn jurídica. El acta será suscrita por el notario y los interesados que concurran y si alguno de ellos se rehusara a firmar, se dejará constancia de tal hecho.

[l

mourm

DE

souctrutt lE tltutnTnnto

DE

BtElEs tilmuEBtEs

Señor Notario:

......... en

identificado con Documento Nacionalde ldentidad Nro. ............., provincia y departamento de ..........; y doña ...r....rr........., identificada con Documento Nacionalde ldentidad Nro. ............., con domicilio eñ ................, provincia y departamento de .........; atentamente, decimos: Don

con domicilio

1.

Que, con arreglo a lo previsto en el artículo 320 del Código Civil, solicitamos la

facción de inventario de los bienes inmuebles que integran la sociedad de gananciales.

2.

Los referidos bienes inmuebles objeto de inventario son los siguientes:

A. 3.

lnmueble ubicado en

La facción de inventario de que trata la presente solicitud deberá realizarse en las direcciones en donde se ubican los citados inmuebles, para lo cual Usted Señor Notario se servirá fijar día y hora para la realización del inventario.

Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario solicitamos se sirva efectuar la facción de inventario, de conformidad con lo normado en los artículos 29 y siguientes de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662). Ciudad, Firma de solicitante


1

Firma de solicitante 2

407

M¡cusl VrrlRvrc¡Ncro CÁnneNes

@ moon0 0E ncTA 0E uruEnTonro DE BrElrEs rilmutnlts En la provincia de .........., departamento

..

distrito

.., Avenida

.., número ...!¡....!..!.r., siendo las ............. horas del día ....... de ............ de ..., s€ constituyeron el Notario-Abogado que suscribe la presente acta, don ......, y don

.......... doña

identificado con Documento Nacional de ldentidad identificada con Documento Nacional de ldentidad quienes fueron debidamente notificados para participar en esta diligencia, consistente en la facción de inventario de los bienes inmuebles siguientes:

número número

,y

,

A.

B.

lnmueble sito

en

., provincia y departamento de

Seguidamente, se procedió arealizar el inventario del inmueble señalado en el literal provincia y departamento de r!......¡, y se deja constancia que el indicado inmueble tiene los siguientes ..........; además, el inmueble en cuestión se divide en los ambientes que se describen a continuación: en la primera planta tiene en la segunda planta el inmueble consta de ..... ambientes todos'ellos que se encuentran en ....... estado de conservación.

A, ubicado en

...........

linderos:

.......

Hecha la consulta a los intervinientes acerca de si debe incluirse algún otro bien inmueble en la presente acta de facción de inventario, aquéllos se manifestaron en sentido negativo, procediéndose a leer la presente acta de inventario asícomo a su suscripción, siendo las ...... horas, dándose término a la presente diligencia de inventario. Firma del Notario

Firma de interviniente

1


REAPERTURA DEL ACTA DE INVENTARIO

DE BIENES INMUEBLES:

Enlaprovinciade...departamento'.distrito .., número .....:.........., siendo las ............. horas del día ....... de ............ de se constituyeron el Notario-Abogado que suscribe la presente acta, don ......, y don

número número

,y

.......... doña

identificado con Documento Nacional de ldentidad identificada con Documento Nacional de ldentidad

,

quienes fueron correctamente notificados para intervenir en esta diligencia,

consistente en la facción de inventario del bien inmueble señalado en el literal B, sito en ....., provincia y departamento de ........., y se deja constancia que el referido predio tiene los siguientes linderos: ...........; además, el inmueble aludido se divide en los ambientes que se describen a continuación: en la primera planta tiene ....... en la segunda planta el inmueble consta de ........... ambientes, todos ellos que se encuentran en ....... estado de conservación. Habiéndose hecho la consulta a los intervinientes acerca de sidebe incluirse algún otro bien inmueble en la presente acta de facción de inventario, aquéllos se manifestaron 408

Monelos oe Escnlros

en sentido negativo, procediéndose a leer la presente acta de inventario así como a su suscripción, siLndo las ...... horas, dándose término a la presente diligencia de inventario. Firma de interviniente

Firma del Notario

1


Nota: Con arreglo a lo previsto en el artículo 31 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), el notario asentará la correspondiente acta extraprotocolar, describiendo ordenadamente los bienes que se encuentren en el y características, sin calificar la propiedad ni la situación jurídica. El acta lugar, ru "it"do por el notario y los interesados que concurran y si alguno de ellos se rehusara rJrá rrr"rita a firmar, se dejará constancia de tal hecho.

@

moorm

DE

souctruD

uE

mcruston

En

muErIARto

DE

BlEllEs ll0 sEllAlAD0s

llllclAlmEilfi

Señor Notario:

identificado con Documento Nacionalde ldentidad Nro. r.r...r......, Don ......... en el procedimiento notarial de facción de inventario con domicilio en Nro. ........i atentamente, digo: Kardex el bajo Notaría, seguido ante esta

1.

Don

.., mediante el escrito de fecha ...... de y doña de ............, solicitan la facción de inventario de los siguientes bienes:

.........

;;;6;;........, 2. 3.

4.

a efecto de liquidarse la sociedad de gananciales que aquéllos

eue, no obstante, quien suscribe considera que debe incluirse el siguiente bien

también de propiedad de la sociedad de gananciales, porque ................ para la realización En consecuencia, habiéndosefijado eldía...... de....... punto 1 del presente el en personas indicadas por las del inventario solicitado escrito, solicito se proceda a incluir dentro del inventario correspondiente el bien descrito en el punto2, el mismo que no ha sido considerado en la solicitud de inventario presentada ante esta Notaría por los nombrados.

de

Mi pedido encuentra fundamento en lo normado en el artículo 32 de la Ley de Competencia Notarial enAsuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), que dispone que cualquier interesado puede solicitar al notario que se incluya en el inventario bienes no señalados en la solicitud inicial, acreditándolo con eltítulo respectivo, pudiendo presentarse esta solicitud hasta el momento en que se realiza la diligencia de inventario.

Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario pido aceptar mi pedido de inclusión de nuevo bien en inventario para los efectos legales del caso' OTROSI DIGO:Acompaño a la presente los siguientes documentos: Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad del recurrente.

1.

409

el

Mrcupr VrLt-RvrcsNclo CÁRosNns

2.

...... (Acompañar la prueba por la que sea necesaria la inclusión de nuevo bien en el inventario).

Ciudad, ....... de Sello y firma de

@

monrlo

de .......

abogado

DE AcTn oE


pnorocorrzncror rE rnccron

IrE tltuEnrnnto

INSTRUMENTO Nro. ........

PROTOCOLIZACION DE FACCION DE INVENTARIO

A SOLTCTTUD DE ........................ y

EN LA CIUDAD DE ........., DISTRITO DE ............, A LOS ..... DIAS DEL MES DE ...... DEL YO, ABOGADO-NOTARIO DE ESTA CIUDAD, CUMPLO CON PROTOCOLIZAR LOACTUADO EN EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE COMPETENCIA NOTARIAL DE FACCION DE INVENTARIO, SOLICITADO POR DON Y DOÑA

NÑO

.

.........

........

......, SOBRE LOS BIENES MUEBLES UBICADOS EN EL INMUEBLE SITO EN PROVINCIA Y DEPARTAMENTO DE .........., INVENTARIO EN EL QUE PARTICIPARON EL NOTARIO OUE SUSCRIBE Y LOS MENCIONADOS PETICIONANTES, Y QUE

SE EFECTUO EL DIA ...... DE ......... DE .........., CON ARREGLO A LO PREVISTO EN LOS ARTICULOS VEINTINUEVE Y SIGUIENTES DE LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS, LEY NUMERO VEINTISEIS MIL SEISCIENTOS SESENTIDOS, YADEMAS, EN EL DECRETO LEGISLATIVO DEL NOTARIADO, DECRETO LEGISLATIVO NUMERO MIL CUARENTINUEVE; CONSTANDO LO ACTUADO EN LA REFERIDA FACCION DE INVENTARIO DE....... FOJAS DEBIDAMENTE FOLIADAS, LAS CUALES SE PROCEDEAANEXARAL PRESENTE PROTOCOLO DE MI REGISTRO NOTARIAL DE ASUNTOS NO CONTENCIOSOS, CONFORME A LEY.

LA PRESENTE ACTA SE INICIA Y TERMINA EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE

Firma del notario

4L0

Mooelos pe Escnrros

COMPROBACION DE TESTAMENTOS

@

monrto

BE

souGtTüD 0E GompnoBnctott

DE

rEsTAmE[To

Señor Notario:

, identificado (a) con Documento Nacional de ldentidad con domicilio t.

en

Nro.

.; atentamente, digo:

PETICION:

Solicito la comprobación de testamento cerrado de quien en vida fue don (doña) .., en mi condición de .............., €ñ atención a los fundamentos de hecho y de derecho que paso a exponer: il.


de

1.

de........, don ............. le entregó a Usted Señor Notario un El día..... sobre cerrado, el mismo que, conforme manifestó en dicha ocasión, contenía su testamento cerrado, el cual se inscribió en la Ficha Nro. ....... del Registro de Testamentos de la Oficina Registral de ............

2.

La entrega del referido sobre se hizo en presencia de don (doña) .............., identificado (a) con Documento Nacional de ldentidad

Nro.

domiciliado

..., identificado (a) con Documento en .................., y de don (doña) ..., domiciliado en Nacional de ldentidad Nro. , quienes participaron en su condición de testigos del referido acto testamentario, personas

éstas a quienes su despacho se servirá notificar oportuna y adecuadamente para los fines de ley.

3.

El día ...... de ....... de ........ ocurrió en la ciudad de ........., el deceso de don conforme se acredita con la correspondiente partida de defunción que se acompaña a esta solicitud.

4.

Hay que precisar que constituyen presuntos sucesores de don ................ (nombre del causante):

A.

El recurrente, con domicilio en

B. Doña

provincia y departamento de

..., cónyuge supérstite de don

(nombre

del causante).

III.

FUNDAMENTACION DE DERECHO: La presente solicitud no contenciosa encuentra sustento jurídico en los siguientes preceptos legales: Artículos 35 al 37 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662) referidos al trámite notarial de comprobación de testamento cerrado. En especial el artículo 35 de dicha Ley que dispone que la comprobación de testamento se solicita mediante petición escrita que suscribirá quien por su vínculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o legal.

IV.

MEDIOS DE PRUEBA: Como medios de prueba ofrezco el mérito de los que se indican a continuación:

4r1,

Mrousl V¡lrevrceNcro

CÁRDENAs

1.

Copia certificada de la partida de defunción de don ... (nombre del causante), de fecha emitida por ...................; documento con el cual se acredita su deceso.

2.

Certificado registral negativo de testamento, de

fecha

emitido por

documento con el que se prueba que no existe otro testamento inscrito (nombre del causante). otorgado por

don

3 :::l: :*T:(xiffi:

i:',iff::l?:)::""¿'fi:i ::: :::::ffil5"'""i:i: fi:,:;:

..............; documento con el que se acredita que el referido testamento fue entregado por el causante y recibido por el notario

4.

Copia certificada de la partida de nacimiento del solicitante, de fecha emitida por;documento con elcualse prueba la legitimación activa delsolicitante así como su vocación hereditaria respecto del causante.

5.

Copia certificada de la partida de matrimonio de doña ..., de fecha emitida por...............; documento con el cual se demuestra la condición de cónyuge supérstite de la citada persona así como su vocación hereditaria respecto del causante.

Por lo expuesto: A Usted Señor Notario, pido se sirva dar el trámite correspondiente a esta solicitud de comprobación de testamento cerrado, para lo cual se servirá fijar fecha y hora a efecto de la diligencia de apertura y comprobación de dicho testamefrto, hacer las notificaciones de ley, y, en su oportunidad, ordenar la protocolización de taltestamento en su registro de Asuntos No Contenciosos, y que se cursen los partes correspondientes al Registro de Testamentos respectivo. Ciudad,

Sello y firma del abogado


@ monrlo DE noilHcnctolt I suGEsoR TEsrRmEilr[R¡o Kardex Nro. ........ Señor: ... (Señalar la dirección de la persona a notificar)

Através de la presente le comunico que en esta Notaría ............ ha sido ingresada

por

don

... la solicitud, de

fecha

de comprobación de testamento cerrado de .......... por el causante, don

otorgado ante esta misma Notaría el día ...... de ....., cuyo deceso aconteció el día ......

de de ......... En tal sentido, se de horas

pone en su conocimiento que eldía ..... de ....,... a en este despacho notarial, tendrá lugar la diligencia de comprobación de la autenticidad deltestamento cerrado en mención y de la observancia de sus formalidades exigidas por ley para su otorgamiento.

... (Nombre y firma del notario) ... (dirección de la Notaría)

4t2

Mon¡los os Escnlros

pl

monrm

DE

puBucncton

DE

ExrRncro DE souGrTUD 0E compnolnctolt

DE

IESIAmEilIo

COMPROBACION DE TESTAMENTO CERRADO

Ante mi, !rr-...!....¡., Abogado-Notario de ..........,

don

... peticiona

la

ante esta comprobación del testamento cerrado otorgado el día ..... de ........ de misma Notaría, por el causante don ............!.!.¡.rr..., cuyo deceso aconteció el día ..... de para que de .'........, a horas de ..........; habiéndose fijado el día ...... de se desarrolle la diligencia de comprobación de la autenticidad deltestamento cerrado así como del cumplimiento de las formalidades de ley. En tal sentido, se pone en conocimiento de los interesados la referida solicitud con el objeto de que se apersonen a esta Notaría, en eldía y'hora señalados, todos aquellos que consideren tenervocación sucesoria respecto del causante .. (Nombre y firma del notario)

(Dirección de la Notaría)

@

monrm

DE

0cI0 oE compnoBActolt

DE

IESTAmEilIo

ACTA DE COMPROBACION DE TESTAMENTO CERRADO

DE DON

soLlclTADA POR DON .......... En la ciudad de .........., en el distrito de ............., siendo las ....... horas del día ..... de ........... de .........., presentes en mi despacho notarial ubicado en ..........'.......'.', Yo, ...,

Abogado-Notario de esta ciudad, don ................., identificado con Documento

Nacional de ldentidad número ..............., y

número

doña

identificada con

; a efecto de desarrollarse la diligencia Documento Nacionalde ldentidad de comprobación de testamento cerrado otorgado ante esta misma Notaría el día ..... de cuyo deceso aconteció el día ....... de ........, por el causante, don de ........... de ......... en esta ciudad, diligencia que se desarrolla de esta forma:

.........

Primero: Se procedió a comprobar el estado del sobre o cubierta del testamento cerrado, apreciándose que dicho testamento se hallaba totalmente cerrado, lacrado y que no se apreciaba signo alguno de su apertura en momento anterior a esta diligencia.

Segundo: Se procedió a exhibir el sobre que contenía eltestamento, y se tomó las y don (doña) los cuales declaraciones de los testigos don (doña) procedieron a comprobar la autenticidad de sus firmas puestas en la cubierta deltestamento y expresaron en forma afirmativa que tales firmas les correspondían. Tercero: Una vez abierto el sobre se procedió a extraer....... pliegos de hojas papel bond, tamaño escrito a puño y letra, y se llegó a constatar que en cada una de las hojas referidas se estampó una firma, asícomo se llegó a constatartambién que se consignó 413

Mrcusr- VnLlv¡cexcro CÁnorNns

la fecha de ...............; acto seguido sé procedió a leer eltestamento ante los intervinientes

en la diligencia, comprobándose que el testamento en cuestión sí ha cumplido con las formalidades legales, contenidas en el Código Civil de mil novecientos ochenticuatro, en los numerales seiscientos noventicinco y seiscientos noventinueve.

...., cÓnyuge Cuarto: A continuación se tomó la declaración de doña ......., quien afirmó categóricamente que tanto la supérstite del causante, don letra como la firma deltestamento corresponden al testador. Una vez comprobada la autenticidad del testamento cerrado que fuera otorgado por

..., ante esta misma Notaría, y cumplidos las formalidades don legales aplicables a dicha clase de testamento, procedí a firmar y sellar cada uno de los pliegos que conforman el referido testamento, procediendo a dar por terminado el presente acto de comprobación de testamento cerrado, estando expedito tal instrumento para ser protocolizado conforme a ley, siendo las ...... horas del día, procediéndose a firmar la presente acta de comprobación de testamento cerrado por quienes intervinieron en la diligencia y por el notario que suscribe la misma.

el causante,

Firma del interviniente

Firma del notario

1

Firma de la interviniente 2

@

monrro

DE

ncIA IrE pnoTocol¡tncton

DE

IESTAmEilTo

KARDEX NRO.

PROTOCOLÍZACION DE COMPROBACION DE TESTAMENTO CERRADO A SOLICITUD DE .........

EN LA CIUDAD DE ..,......, DISTRITO DE ............, A LOS ..... DIAS DEL MES DE ...... DEL ...., ABOGADO-NOTARIO DE ESTA CIUDAD, CUMPLO CON PROTOCOLIZAR LOACTUADO EN EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE COMPETENCIA NOTARIAL DE COMPROBACION DEL TESTAMENTO CERRADO OTORGADO POR DON CON FECHA ............., ANTE ESTA MISMA NOTARIA, QUIEN FALLECIERA EL DIA EN ESTA CIUDAD; COMPROBACION DE TESTAMENTO SOLICITADA ....... DE ......... CON ARREGLO ..., Y QUE SE EFECTUO EL DIA...... DE ......... POR

AÑO ..........,

DON

YO, DE

DE

A LO PREVISTO EN LOS ARTICULOS TREINTICINCO Y SIGUIENTES DE LA LEY DE

COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS, LEY NUMERO VEINTISEIS MIL sElsclENTos sEsENTtDos, y ADEMAS, EN EL DECRETO LEGISLATIVO DEL NOTARTADO, DECRETO LEGISLATIVO NUMERO MIL CUARENTINUEVE; CONSTANDO LO ACTUADO EN LA REFERIDA COMPROBACION DE TESTAMENTO CERRADO DE ......, FOJAS DEBIDAMENTE FOLIADAS, LAS CUALES SE PROCEDEAANEXARAL PRESENTE PROTOCOLO DE MI REGISTRO NOTARIAL DE ASUNTOS NO CONTENCIOSOS, CONFORME A LEY. LA PRESENTE ACTA SE INICIA Y TERMINA EN LA FOJA CON NUMERO DE SERIE

Firma del notario

4t4

Moorlos ne Escnrros

SUCESION INTESTADA

@

monrro Dr soucrTun

DE

sucEsrolr

UTTEsTADA

Señor Notario: identificado (a)con Documento Nacionalde ldentidad Nro. domiciliado en .............., atentamente, digo:

I.

PETICION: Solicito a Usted Señor Notario se sirva dar trámite a la presente solicitud no contenciosa de sucesión intestada en vía notarial que planteo en micondición de heredero legal del (de la) causante, don (doña) ., cuyo deceso aconteció el día ...... de de ..........., debiéndose dejar constancia que el último domicilio del (de la) causante es el siguie¡te: .......

II.

FUNDAMENTOS OÉ'HTCHO:

1.

En la ciudad de.........., el día.....

de

de....... el (la) recurrente contrajo

matrimonio civilcon don (doña) .... .. . .. ......., €ñ la municipalidad de

como se puede apreciar de la copia certificada de la partida de matrimonio respectiva que se adjunta a la presente solicitud.

2. I

Que dentro del referido matrimonio el (la) recurrente y don (doña) procreamos a nuestro (a) menor hijo (a) .., nacido eldía ...... de

de.........., conform$ se puede apreciar de la correspondiente partida de

I

i-

nacimiento que adjunto a esta solicitud no contenciosa.

3.

Mi esposo (a) murió el día ..... de ........ de según se puede apreciar de la respectiva partida de defunción que se adjunta a esta solicitud.

4.

Mi esposo (a) murió sin haber hecho testamento alguno, razón por la cual opera

la correspondiente sucesión intestada, siendo el (la) recurrente y el menor

1doña)

herederos legales del(de la) causante, don dejándose constancia que a la fecha no existe ningún proceso o procedimiento de sucesión intestada en tramitación. 5.

(doña)

El(la)causante, don los siguientes bienes:

esposo (a) del (de la) recurrente ha dejado

A. B.

c. D. E. F.

III.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: Mi solicitud no contenciosa de sucesión intestada en vía notarial encuentra sustento en las siguientes normas legales:

4r5

Mrcupl VlLlRvlcnNclo CÁnnrNns

-

Artículo 660 del Código Civil, que dispone que desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a sus sucesores.

-

Artículo 815 del Código Civil, cuyo inciso 1 prescribe que la herencia corresponde a los herederos legales cuando el causante muere sin dejar testamento. Artículo 816 del Código Civil, que establece que son herederos del primer orden,

-

los hijos y demás descendientes; del segundo orden, los padres y demás

ascendientes; del tercer orden, el cónyuge; del cuarto, quinto y sexto órdenes, respectivamente, los parientes colaterales del segundo, tercero y cuarto grado de consanguinidad. El cónyuge también es heredero en concurrencia con los herederos de los dos primeros órdenes indicados en este artículo.

-

Artículo 1 -inciso 6- de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No

Contenciosos (Ley Nro. 26662), que señala que los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante Notario para tramitar, entre otros asuntos, la sucesión intestada. Artículos 38 y siguientes de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), estableciendo el artículo 38 de dicha Ley que la solicitud de sucesión intestada en vía notarialserá presentada por cualquiera de

-

los interesados a que alude el artículo 815 del Código Civil (es decir, los herederos

legales), ante el notario del lugar del último domicilio del causante.

IV.

MEDIOS DE PRUEBA:

A efecto de acreditar mi pedido de sucesión intestada en vía notarial, ofrezco

el

mérito de los siguientes medios de prueba:

1.

Copia certificada de la partida de defunción de don (doña) .............. ...., de fecha

2.

Copia certificada de la partida de matrimonio del (de la) recurrente, de fecha

.¡¡...!...!..¡, emitida por .............; documento con el que se prueba que dicha de ..........' en la ciudad de '......... persona muriÓ el día ...... de

;;

;;

j;"

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f :i ::;::?,:: Hi 1:x¿; ; ; i; ?: :x HilH 3: ll,xT y que, por tanto, es un (una) heredero (a) legal del (de la) mismo (a).

;i; ; ;I'j"'ñ"i

;

3.

Copia certificada de la partida de nacimiento de .................., de fecha emitida por .................; documento con el cual se prueba que el (la) menor de edad .............., €S hijo (a) del (de la) recurrente y del (de la) causante, don (doña)

4.

Certificado negativo de sucesión intestada, de

fecha

emitido por la Oficina

Registral de ...............; documento con el que se prueba que a la fecha de la presente solicitud no contenciosa no existe proceso o procedimiento alguno de sucesión intestada en trámite con relación a la persona del (de la)causante, don (doña)

S.

emitido por la Oficina Certificado negativo de testamento, de fecha Registral de ..............; documento con el cual se acredita que a la fecha de la presente solicitud no contenciosa no existe ningún testamento inscrito otorgado por el (la) causante, don (doña)

Por lo expuesto: A Usted Señor Notario pido dar la tramitación correspondiente a la presente solicitud no contenciosa de competencia notarial, y efectuar las publicaciones de ley, así como

416

MonEr-os oe Escnrros

anotar preventivamente esta solicitud, hacer las notificaciones del caso a los interesados en el procedimiento y, en su oportunidad, protocolizar lo actuado en este procedimiento notarial en su Registro de Asuntos No Contenciosos y cursar los partes correspondíentes para los fines legales pertinentes.

OTROSI DIGO: Acompaño a la presente solicitud no contenciosa de sucesión intestada en vía notarial los siguientes documentos:

1.

2 3.


::i: :*l:::il?i" ::Ti::fflJi?:t

:::

f:

':l 'u"un'(e'

don (doña)

Copia certificada de la partida de matrimonio del (de la) recurrente, con el (la) causante, don de ...............

(doña)

de

fecha

emitida por la municipalidad

4.

Copia certificada de la partída de nacímíento del (de la) hijo (a) menor de edad del (de la) recurrente y el (la) causante, don (doña)

5.

Certificado negativo de sucesión intestada, de fecha -.¡¡.¡.¡.¡¡, emitido por la Oficina

Registral de ..............., referido a la persona del (de la) causante, don (doña)

6.

emitido por la Oficina Certificado negativo de testamento, de fecha -*l::::: ..............; referido a la persona del (de la) causante, don (doña)

7.

Relación de bienes conocidos del (de la) causante, don (doña)

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DE

Arorncron pREUEnnuA DE soLrGrTUD Er Et REGI$IRo nE sucEsronEs

IIIIESIADAS

KARDEX NRO.

Señor Registrador del Registro de Sucesiones lntestadas de ............ A través de la presente, y con arreglo a lo previsto en el artículo 40 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), solicito a Usted se sirva efectuar una anotación preventiva en el Registro de Sucesiones lntestadas de la solicitud no contenciosa de sucesión intestada en vía notarial de don (doña) solicitud que se acompaña a la fallecido (a) en esta ciudad el día ..... de ........ de presente. Dios guarde a Usted. Ciudad,

de ......

4L7

Mrcusr- Vrllevrc¡Nclo CÁnnrNes

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DE

nloltcton

pREUElrIrun 0E

soucrruD

DE

sucEstor utrEstnln

Elt Et REotsTRo

llE PRÍIPIEDOII IilMUEBTE

KARDEX NRO. Señor Registrador del Registro de la Propiedad lnmueble de ...........

Dios guarde a Usted.

@

motrto

DE

pulucncton rE ErtRAcIo

0E

souctruD

DE

sucEston mIEsIAtn

SUCESION INTESTADA Ante mi, Abogado-Notario de.........., don (doña) .. ....... . ..... peticiona la sucesión intestada del (de la) causante don (doña) ......., cuyo deceso aconteció eldía ..... de de ........... En tal sentido, se pone en conocimiento de los interesados la referida solicitud no contenciosa con el objeto de que se apersonen a esta Notaría todos aquellos que consideren tener vocación sucesoria respecto del causante, o aquellos que tengan algún derecho para que los hagan valer conforme a ley. ... (Nombre y firma del notario) ... (Dirección de la Notaría)

@ moor$ DE EsGRtTo souctlnnoo

utotu$ton

DE IIEREDERo

Señor Notario: con domicilio

I.

en

identificado (a) con Documento Nacionalde ldentidad Nro. ; atentamente, digo:

PETICION:

Me apersono a este procedimiento no contencioso de sucesión intestada en vía notarial, el mismo que se inició con la solicitud de sucesión intestada del (de la)

causante, don (doña) ..................., de fecha que corre en esta Notaría bajo el Kardex Nro. ........., con elobjeto de que se incluya al(a la)recurrente como heredero (a) del (de la) citado (a) causante, dada mi condición de heredero (a) legal. 418

Monplos ne Escnrros

ll.


1.

|il.

El (la) causante, don (doña) .. ............., antes de contraer matrimonio civil con .., peticionante de la sucesión intestada en cuestión, estaba don .., habiendo terminado el referido matrimonio casado (a) con don con la muerte de este (a) último (a).

(doña)

(doña)

2.

Es el caso que dentro de la referida unión matrimonial nació el (la) recurrente, quien es, pues, hijo (a) del (de la) causante, lo cual se puede apreciar de la correspondiente partida de nacimiento, de fecha ........

3.

En consecuencia, al morir el (la) causante y ser el (la) recurrente hijo (a) del (de la) mismo (a), tengo vocación sucesoria, por lo que se me debe incluir como heredero (a) legal del presente procedimiento notarial de sucesión intestada.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: La presente solicitud de inclusión como heredero (a) en el procedimiento notarial de sucesión intestada se sustenta en los siguientes preceptos legales:

-

Artículo 660 del Código Civil, que dispone que desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a sus sucesores.

-

Artículo 815 del Código Civil, cuyo inciso 1 prescribe que la herencia corresponde a los herederos legales cuando el causante muere sin dejar testamento.

-

Artículo 816 del Código Civil, que establece que son herederos del primer orden,

los hijos y demás descendientes; del segundo orden, los padres y demás ascendientes; del tercer orden, el cónyuge; del cuarto, quinto y sexto órdenes, respectivamente, los parientes colaterales del segundo, tercero y cuarto grado de consanguinidad. El cónyuge también es heredero en concurrencia con los herederos de los dos primeros órdenes indicados en este artículo.

-

Artículo 818 del Código Civil, que prescribe que todos los hijos tienen iguales derechos sucesorios respecto de sus padres. Esta disposición comprende a los hijos matrimoniales, a los extramatrimoniales reconocidos voluntariamente o declarados por sentencia, respecto a la herencia del padre o de la madre y los parientes de éstos, y a los hijos adoptivos.

-

Artículo 42de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley

Nro. 26662), según el cual dentro del plazo a que se refiere el artículo 43 de dicha ley (quince días útiles de la publicación del último aviso sobre el extracto de la solicitud de sucesión intestada), el que se considere heredero puede apersonarse acreditando su calidad de tal con cualquiera de los documentos señalados en el artículo 834 del Código Procesal Civil (como, por ejemplo, con

la copia certificada de la partida correspondiente). El notario lo pondrá en conocimiento de los solicitantes y si transcurridos diez días útiles no media oposición, el notario incluirá al nuevo heredero en su declaración y en el tenor del acta correspondiente. tv.

MEDIOS DE PRUEBA: A efecto de acreditar lo expuesto en mi pedido de inclusión como heredero (a) en el procedimiento no contencioso de sucesión intestada en vía notarial, ofrezco el mérito

del siguiente medio de prueba:

4t9

Mrcusr- Vrr-levrc¡Ncro CÁRorN¡s

1.

Copia certificada de la partida de nacimiento del (de la) recurrente, de fecha emitida por .............; documento con el que pruebo que soy hijo (a) del (de la) causante, don (doña) . .. ..............., y que, por lo tanto, tengo vocación sucesoria y derecho para que se me incluya como heredero legal del (de la) mismo (a).

Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario, pido dar el trámite respectivo a esta solicitud de inclusión como heredero (a) en el procedimiento notarial de sucesión intestada que corre ante su despacho bajo el Kardex Nro. ......., y que, en su oportunidad, se me incluya como talen la declaratoria de herederos. OTROSI DIGO:Acompaño a la presente solicitud de inclusión como heredero (a)en el procedimiento notarial de sucesión intestada los siguientes documentos:

1. 2.

Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad del (de la) recurrente. Copia certificada de la partida de nacimiento del (de la) recurrente, de fecha emitida por .............


@

moono

nE


0p0$rcr0r A soucrruo 0E mcr.usror uE ruEuo

HEREDERo

Kardex Nro. .......... Señor Notario: ..... (nombre de la persona que se opone a la solicitud de inclusión de nuevo heredero), en el procedimiento no contencioso de sucesión intestada en vía notarial .; atentamente, digo: del (de la) causante, don

(doña)

Que, dentro del plazo legal respectivo, y con arreglo a lo previsto en el artículo 6 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), por medio presentada por don (doña) de la presente formulo oposición a la solicitud de .., a efecto de que se le incluya como heredero (a) del (de la) causante, don (indicar las razones en que se basa la referida oposición. En tal sentido, en virtud de la presente oposición, solicito a Usted Señor Notario suspender

fecha

(doña)

porque

el trámite del procedimiento notarial de sucesión intestada y remitir todo lo actuado al órgano jurisdiccional competente, tal como lo ordena el artículo 6 de la Ley mencionada anteriormente. Por lo expuesto: A Usted, Señor Notario, solicito se sirva proveer conforme se pide y con arreglo a ley.

Ciudad, ....

de

Sello y firma de

de........

abogado

Firma del opositor

420

Mopelos o¡ Escnlros

@

moorto

0E

noltt¡cActott

A ttuEuo IIEREDERo

Kardex Nro. ........ Señor:

(Señalar dirección) A través de la presente se pone en su conocimiento que ante esta Notaría se ha con el mediante su escrito de fecha apersonado don (doña) objeto de que se proceda a su inclusión como heredero (a) de don (doña) ........'.. ...... en el presente procedimiento notarial de sucesión intestada, para lo cual alega la condición de heredero (a) legal por ser hijo (a) matrimonial del (de la) causante, lo que acredita con

la respectiva copia certificada de la partida de nacimiento, de fecha .........¡., emitida por Ciudad, ..... de ........ de Firma del notario

@

moorto

DE AoIA oE DEctARnIoRIA llE llEREltERos

KARDEX NRO.

ACTA DE DECLARATORIA DE HEREDEROS (Señalar nombre del causante) DE LA SUCESION INTESTADA DE

En

ciudad de

421

Mrcurl VrlL¡vrceNcro

CÁRDENAS

intestada en vía notarial, de fecha .............; con la copia certificada de la partida de nacimiento de..............., de fecha ..¡r....r.., emitida por.............., presentada con la solicitud

fecha se encuentra debidamente demostrada la vocación hereditaria de don (doña) ...... .........r.¡r¡i.i.!., cónyuge supérstite del (de la) causante, la vocación hereditaria de don (doña) ............. ....., hüo (a) del (de la) .., htjo (a) del (de la) causante, asícomo la vocación hereditaria de don (doña) causante; con las publicaciones del extracto de la solicitud de sucesión intestada en vía se acredita haberse notarialrealizadas en el Diario Oficial El Peruano y en eldiario dado cumplimiento a lo ordenado en el artículo cuarentiuno de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, Ley número veintiséis mil seiscientos sesentidós; que desde la fecha de la última publicación a que se alude, efectuada el día ...... de ........ de ......... ha transcurrido con exceso el plazo legal de quince días hábiles para formular oposición al presente procedimiento notarial de sucesión intestada sin que tal oposición se hubiese planteado, nicontra dicho trámite ni contra la vocación hereditaria delsolicitante del procedimiento ni de las demás personas que invocan tener la calidad de herederos de inclusión de nuevo (a) heredero (a), de

legales, mencionados precedentemente; razón por la cual, de conformidad con lo ordenado en el artículo cuarentitrés de la Ley de Competencia Notarial enAsuntos No Conténciosos, que resulta guardar concordancia con lo señalado en el artículo ochocientos dieciséis del Código Civilvigente; DECLARO: que constituyen únicos herederos legales de don (doña) quien falleciera el día ..... de ....... sin dejar testamento, en esta ciudad, donde tuvo su último domicilio, a don ..., en su calidad de cónyuge supérstite, a don ...., en su calidad de hijo (a) del (de la) causante, y a

(doña)

de (doña)

don (doña) .......... ......., €ñ su condición de hijo (a) del (de la) causante, cursándose el respectivo parte notarialal Registro de Sucesiones lntestadas, Partida número ....... de la Oficina Registral de ...........

La presente acta de declaratoria de herederos legales de quien en vida fue y termina en la foja con .., s€ inicia en la foja con número de serie número de serie ....... Se deja constancia que esta acta es transcrita en mi Registro Especial de Asuntos No Contenciosos debidamente autorizado por el Colegio de Notarios de ......... y cumplo con incorporarla en mi protocolo notarial junto con los medios de prueba y demás documentos presentados en el desarrollo de este procedimiento notarial de sucesión intestada en vía notarial, para lo cual se forma un cuadernillo de ....... fojas; de lo cualdoy fe.

Nombre y firma del notario

422

Mooelos or Escnrros

SEPARAC¡ON CONVENCIONAL Y DIVORCIO UTTERIOR

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monrm

DE

souctluD

0E sEpRRRGror

conurrcrornt

nABrEltDo HtJos mEiloREs

DE EDAD

Señor Notario:

(señalar nombre de la cónyuge), identificada con Documento

Nacional de ldentidad

Nro.

, con domicilio en ...

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:, iH ; ; ü;;i d ;¿ ñ ;; : : 1:::::: :,':#T: i ¡J iJ el último domicilio conyugal en ...................; atentamente, decimos:

I.

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.......,

y

T:i::ilff$l

PETIGION: A través del procedimiento no contencioso contemplado en la Ley Nro.29227 y en su Reglamento: Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS, solicitamos a Usted Señor Notario

se sirva declarar, mediante la respectiva acta notarial, la separación de cuerpos convencional de los recurrentes.

II.

COMPETENCIANOTARIAL: Es competente el notario A.

Porque, conforme a los artículos 3 de la Ley Nro.29227 y 4, primer párrafo, del D.S. Nro. 009-2008-JUS, el notario de la jurisdicción delúltimo domicilio conyugal

o del lugar de celebración del matrimonio, tiene competencia para realizar el procedimiento no contencioso regulado en tales normas. B.

Porque el último domicilio conyugal, que fuera señalado en la introducción de la

presente solicitud, se halla ubicado dentro de la circunscripción territorial de esta notaría.

III.


1. 2.

Los recurrentes contrajeron nupcias el día ...... de ........ de ......., €ñ la ciudad de Durante el referido matrimonio, eldía..... de...... de......., aconteció el nacimiento ., hijo (a) de los recurrentes.

del (la) menor de

edad

3.

Por razones que preferimos no dar a conocer, los recurrentes hemos tomado la decisión de separarnos de modo voluntario, es por ello que, habiendo vencido el plazo de ley consistente en más de dos años de la celebración del matrimonio, presentamos esta solicitud con el objeto de que se declare, a través de la respectiva acta notarial, la separación convencional de los recurrentes.

4.

Cabe indicar que lo concerniente a los regímenes del ejercicio de la patria

potestad, alimentos, tenencia y de visitas del (de la) hijo (a) menor de edad de los recurrentes, ha sido determinado correctamente en la copia certificada del de fecha ......., acta de conciliación extrajudicial Nro. ......, expediente sito , acta que expedida por el Centro de Conciliación adjuntamos a esta solicitud.

.........

5.

Nro. en

Advertimos que los recurrentes no tenemos bienes sometidos al régimen de sociedad de gananciales, debido a que el régimen patrimonial vigente altiempo de la presente solicitud es el régimen de separación de patrimonios. 423

Mrcugl Vru-RvrcpNcro CÁnoeNns

IV.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: Nuestra solicitud de separación convencional en vía notarial encuentra sustento en las siguientes normas:

-

Artículo 332 delCódigo Civil, el mismo que señala que la separación de cuerpos suspende los deberes relativos allecho y habitación y ponefin al régimen patrimonial

de sociedad de gananciales, dejando subsistente el vínculo matrimonial.

V.

-

Artículo 333, inciso 13, del Código Civil, que establece la separación convencional como causal de separación de cuerpos, siempre que hayan transcurrido dos años de la celebración del matrimonio.

-

Artículo 2 de la Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencionaly divorcio ulterior en las municipalidades y notarías (Ley Nro. 29227), que dispone que pueden acogerse a lo dispuesto en tal Ley los cónyuges que, después de transcurridos dos (2)años de la celebración del matrimonio, deciden poner fin a dicha unión mediante separación convencional y divorcio ulterior. Un texto similar es el que contiene el artículo 3 del Reglamento de la referida Ley (Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS).

MEDIOS DE PRUEBA: A efecto de sustentar la presente solicitud, los recurrentes ofrecen el mérito de los siguientes medios probatorios:

1.

Copia certificada de la partida de matrimonio, de fecha expedida por la Oficina de Regístro del Estado Civil de .................., dentro de los tres meses anteriores a la fecha de presentación de la presente solicitud; documento con el que acreditamos que los recurrentes contrajeron nupcias el día ..... de ....... de en la ciudad de ........

2.

Copia certificada de la partida de nacimiento, de fecha expedida por la Oficina de Registro del Estado Civil de .................., dentro de los tres meses anteriores a la fecha de presentación de esta solicitud; documento con el que se prueba que el (la) menor de edad .... es hijo (a) de los recurrentes.

3.

Copia certificada del acta de conciliación extrajudicial Nro. ......, expediente Nro. de fecha ......., expedida por el Centro de Conciliación sito en .....:............; documento con el que se demuestra que lo concerniente a los regímenes del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas del (de la) hijo (a) menor de edad de los recurrentes, fue determinado en la copia certificada de la citada acta de conciliación extrajudicial.

4.

Declaración jurada, de fecha acerca del último domicilio conyugal de los recurrentes, la misma que está firmada por ambos; documento con el que se pretende dejar constancia de lo relativo al referido domicilio conyugal.

5.

Testimonio de la escritura pública de separación de patrimonios de los solicitantes, de otorgada ante la Notaría ...........; documento con el que se acredita que los recurrentes no tienen bienes sometidos al régimen de sociedad de gananciales por cuanto el régimen vigente al tiempo de esta solicitud no es otro sino el régimen de separación de patrimonios.

.........

fecha

Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario, solicitamos se sirva tener por presentada esta solicitud y darle el trámite que le corresponde, declarando, en su oportunidad, la separación convencional de los recurrentes. 424

Mongr-os oe Escnlros

OTROSI DECIMOS:Adjuntamos a la presente solicitud de separación convencional los siguientes documentos:

1.

Recibo de pago de derechos notariales referidos al procedimiento no contencioso

de separaciÓn convencional y divorcio ulterior en vía notarial.

2. 3. 4.

Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad de la cónyuge recurrente.

5.

..., de Copia certificada de la partida de nacimiento del (de la) expedida por la Oficina de Registro del Estado Civil de ................., dentro de los tres meses anteriores a la fecha de presentación de esta solicitud.

6.

Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad del cónyuge recurrente. Copia certificada de la partida de matrimonio de los recurrentes, de fecha expedida por la Oficina de Registro del Estado Civil de .............., dentro de los tres meses anteriores a la fecha de presentación de esta solicitud.

menor

fecha

Copia certificada del acta de conciliación extrajudicial Nro. ......, expediente Nro. sito en de fecha ......., expedida por el centro de conciliación

.........

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recurrentes.

fecha

T.

Declaración jurada suscrita por los recurrentes, de domicilio conyugal.

B.

Testimonio de la escritura pública de separación de patrimonios de los recurrentes, otorgada ante la Notaría de

acerca del último

fecha

Sello y firma del

abogado

Firma y huella digital de la cónyuge recurrente Firma y huella digital del cónyuge recurrente

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DE

sEpARActon conuEltctoltRt

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Señor Notario:

(señalar nombre de la cónyuge), identificada con Documento

"""', y ;; r;;iffi ñ;; l:::1:::;sT:i':i ¡"':I:::l ::::::::': ;:[ 3;.'J[1::x:i;ffi[i Nacional de ldentidad

Nro.

, con domicilio en "'

domicilio conyugal en ...................; atentamente, decimos:

I.

PETICION: A través del procedimiento no contencioso contemplado en la Ley Nro.29227 y en su Reglamento: Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS, solicitamos a Usted Señor Notario

iirva declarar, mediante la respectiva acta notarial, la separación de cuerpos convencional de los recurrentes.

se

425

Mrcuel V¡LlnvrcsNcro CÁnoeNes

II.

COMPETENCIANOTARIAL: Es competente el notario .................:

A.

Porque, conforme a los artículos 3 de la Ley Nro.29227 y 4, primer párrafo, del D.S. Nro.009-2008-JUS, elnotario de la jurisdicción delúltimo domicilio conyugal

o del lugar de celebración del matrimonio, tiene competencia para realizar el procedimiento no contencioso regulado en tales normas.

B. III.

Porque el último domicilio conyugal, que fuera señalado en la introducción de la presente solicitud, se halla ubicado dentro de la circunscripción territorial de esta notaría.


1.

Los recurrentes hemos contraído nupcias el día...... de........ de......., en la ciudad de ............

2.

El día ..... de ...... de ......., durante el matrimonio, tuvo lugar el nacimiento de ....., hijo (a) de los recurrentes, quien pese a ser en la actualidad mayor de edad, adolece de incapacidad para el ejercicio pleno de sus derechos civiles, es por ello que judicialmente se le declaró interdicto en el correspondiente proceso de interdicción seguido por ante el ....... Juzgado de Familia de ........., expediente Nro. .........., Secretario ...........

3.

Por razones que preferimos no dar a conocer, los recurrentes hemos tomado la decisión de separarnos de modo voluntario, es por ello que, habiendo vencido el plazo de ley consistente en más de dos años de la celebración del matrimonio,

presentamos esta solicitud con el objeto de que se declare, a través de la respectiva acta notarial, la separación convencional de los recurrentes.

4.

Cabe indicar que lo concerniente a los regímenes del ejercicio de la curatela, alimentos y visitas del (de la) hijo (a) mayor de edad de los recurrentes y que adolece de incapacidad, ha sido determinado correctamente en la copia certificada

del acta de conciliación extrajudicial Nro. ......, expediente Nro. ........, de fecha ......., expedida por el Centro de Conciliación , sito en acta que adjuntamos a esta solicitud.

5. IV.

Advertimos que los recurrentes no tenemos bienes sometidos al régimen de sociedad de gananciales, debido a que el régimen patrimonialvigente altiempo de la presente solicitud es el régimen de separación de patrimonios.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: Nuestra solicitud de separación convencional en vía notarial encuentra sustento en las siguientes normas:

-

Artículo 332 del Código Civil, el mismo que señala que la separación de cuerpos suspende los deberes relativos al lecho y habitación y pone fin al régimen

patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el vínculo matrimonial.

-

Artículo 333, inciso 13, delCódigo Civil, que establece la separación convencional como causal de separación de cuerpos, siempre que hayan transcurrido dos años de la celebración del matrimonio. Artículo 2 de la Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías (Ley Nro. 29227),

426

I

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Monplos pe Escnrros

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que dispone que pueden acogerse a lo dispuesto en tal Ley los cónyuges que, después de transcurridos dos (2) años de la celebración del matrimonio, deciden poner fin a dicha unión mediante separación convencional y divorcio ulterior. Un texto similar es el que contiene el artículo 3 del Reglamento de la referida Ley (Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS).

V.

MEDIOS DE PRUEBA: A efecto de acreditar lo señalado en la presente solicitud, ofrecemos el mérito de los

siguientes medios probatorios: 1.

2.

3.

4.

5.

6.

expedida por la Copia certificada de la partida de matrimonio, de fecha ., dentro de los tres meses Oficina de Registro del Estado Civil de anteriores a la fecha en que se interpone esta solicitud; documento con el que se acredita que los recurrentes contrajeron nupcias el día ..... de ....... de ¡.......¡r, en la ciudad de ........ expedida por la Copia certificada de la partida de nacimiento, de fecha Oficina de Registro del Estado Civil de .................., dentro de los tres meses anteriores a la fecha en que se presenta esta solicitud; documento con el que se (señalar el nombre del hijo mayor de edad incapaz prueba que .......... de los peticionantes) es hijo (a) de los recurrentes. Copia certificada de la sentencia firme, de

fecha

emitida en el correspondiente

proceso de interdicción de ..... (señalar el nombre del hijo mayor de edad incapazde los peticionantes), seguido por.................. ante el ...... Juzgado de Familia de ............, expediente Nro. ......, Secretario .................; documento (señalar el nombre del hijo mayor de con el que se prueba que ......... edad incapaz de los peticionantes) fue declarado (a) interdicto en el referido fallo, el cual también dispone lo relativo a la designación del correspondiente curador y a la extensión y límites del régimen de curatela. Copia certificada del acta de conciliación extrajudicial Nro. ......, expediente Nro. sito en de fecha ......., expedida por el Centro de Conciliación .; documento con el que se demuestra que lo concerniente a los regímenes del ejercicio de la curatela, alimentos y visitas del (de la) hijo (a) mayor de edad incapaz de los recurrentes, fue debidamente determinado en la copia certificada de la citada acta de conciliación extrajudicial.

.........

acerca del último Declaración jurada firmada por los recurrentes, de fecha domicilio conyugal de los solicitantes; documento dirigido a precisar cuál fue el último domicilio conyugal. Testimonio de la escritura pública de separación de patrimonios de los recurrentes, otorgada por éstos ante la Notaría ...........; documento con el de

fecha

que se prueba que los recurrentes no tienen bienes sometidos al régimen de sociedad de gananciales por cuanto el régimen patrimonialvigente altiempo de esta solicitud es el régimen de separación de patrimonios. Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario, solicitamos se sirva tener por presentada esta solicitud y darle el trámite que le corresponde, declarando, en su oportunidad, la separación convencional de los recurrentes. OTROSI DECIMOS:Adjuntamos a la presente solicitud de separación convencional los siguientes documentos:

427

Mrcuel VrLlRvrcr¡¡clo CÁnopNns

1.


de separación convencional y divorcio ulterior en vía notarial'

2. 3. 4.

Copia legalizadadel Documento Nacionalde ldentidad de la cónyuge recurrente.

Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad del cónyuge recurrente. Copia certificada de la partida de matrimonio de los recurrentes, de fecha

5.

expedida por la Oficina de Registro del Estado Civil de .............., dentro de los tres meses anteriores a la fecha de presentaciÓn de esta solicitud. ..., hijo (a) mayor de Copia certificada de la partida de nacimiento de edad incapaz de los recurrentes, de fecha ..!.!.i., expedida por la Oficina de Registro del Estado Civil de , dentro de los tres meses anteriores a la fecha de presentación de esta solicitud.

6.

Copia certificada de la sentencia firme, de

7.

Copia certificada del acta de conciliación extrajudicial Nro. ......, expediente Nro. , sito en de fecha ......., emitida por el Centro de ., acta relacionada con los regímenes del ejercicio de la curatela, alimentos y visitas del (de la) hijo (a) mayor de edad incapaz de los recurrentes.

fecha

emitida en el correspondiente

..... (señalar el nombre del hijo mayor de proceso de interdicción de edad incapazde los recurrentes), seguido por .................. ante el .'.... Juzgado de Familia de ............, expediente Nro. ......, Secretario ........

Conciliación

8.

Declaración jurada suscrita por los recurrentes, de

fecha

acerca del último

domicilio conyugal.

9.

Testimonio de la escritura pública de separación de patrimonios de los recurrentes, otorgada ante la Notaría de

fecha

Ciudad, ..... de

de ........



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Señor Notario:

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(señalar nombre del cónyuge), identificado con Documento Nacional habiendo estado elúltimo con domicilio en de ldentidad Nro. domicilio conyugal en ...................; atentamente, decimos:

I.

PETIGION: A través del procedimiento no contencioso contemplado en la Ley Nro.29227 y en su Reglamento: Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS, solicitamos a Usted Señor Notario

se sirva declarar, mediante la respectiva acta notarial, la separación de cuerpos convencional de los recurrentes. 428

Monslos op Escnlros

II.

COMPETENCIANOTARIAL: Es competente el notario A.

Porque, conforme a los artículos 3 de la Ley Nro.29227 y 4, primer párrafo, del D.S. Nro. 009-2008-JUS, el notario de la jurisdicción delúltimo domicilio conyugal o del lugar de celebración del matrimonio, tiene competencia para realizar el procedimiento no contencioso regulado en tales normas.

B.

Porque el último domicilio conyugal, que fuera señalado en la introducción de la

presente solicitud, se halla ubicado dentro de la circunscripción territorial de esta notaría.

III.

IV.


1.

Los recurrentes ciudad de

2.

Los recurrentes dejamos constancia que no tenemos hijos menores de edad, ni hijos mayores de edad que adolezcan de incapacidad.

3.

Por razones que preferimos no dar a conocer, los recurrentes hemos tomado la decisión de separarnos de modo voluntario, es por ello que, habiendo vencido el plazo de ley consistente en más de dos años de la celebración del matrimonio, presentamos esta solicitud con el objeto de que se declare, a través de la respectiva acta notarial, la separación convencional de los recurrentes.

4.

Advertimos que los recurrentes no tenemos bienes sometidos al régimen de sociedad de gananciales, debido a que el régimen patrimonialvigente altiempo de la presente solicitud es el régimen de separación de patrimonios.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: Nuestra solicitud de separación convencional en vía notarial encuentra sustento en las siguientes normas: - Artículo 332 del Código Civil, el mismo que señala que la separación de cuerpos suspende los deberes relativos al lecho y habitación y pone fin al régimen

patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el vínculo matrimonial.

V.

-

Artículo 333, inciso 13, del Código Civil, que establece la separación convencional como causal de separación de cuerpos, siempre que hayan transcurrido dos años de la celebración del matrimonio.

-

Artículo 2 de la Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías (Ley Nro. 29227), que dispone que pueden acogerse a lo dispuesto en tal Ley los cónyuges que, después de transcurridos dos (2) años de la celebración del matrimonio, deciden poner fin a dicha unión mediante separación convencional y divorcio ulterior. Un texto similar es el que contiene el artículo 3 del Reglamento de la referida Ley (Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS).

MEDIOS DE PRUEBA: A efecto de acreditar lo señalado en la presente solicitud, ofrecemos el mérito de los

siguientes medios Probatorios: 1. Copia certificada de la partida de matrimonio, de fecha expedida por la ., dentro de los tres meses Oficina de Registro del Estado Civil de 429

Mrcurl Vnl¡vrcgxcro

CÁnosNns

anteriores a la fecha en que se presenta esta solicitud; documento con el que se prueba que los recurrentes hemos contraído nupcias eldÍa ..... de....... de en la ciudad de ........

2.

Declaración jurada de los recurrentes, de con nuestra firma y huella digital, en el sentido de no tener hijos menores de edad o hijos mayores de edad que adolezcan de incapacidad.

3.

Declaración jurada de los recurrentes, de fecha ..!..¡!!, acerca del último domicilio conyugal, la misma que se halla firmada por ambos.

4.

Testimonio de la escritura pública de separación de patrimonios de los recurrentes, de otorgada ante la Notaría ...........; documento con el que se prueba que los recurrentes no tenemos bienes sometidos al régimen de sociedad de gananciales y que el régimen patrimonial vigente al tiempo de la presente solicitud es el régimen de separación de patrimonios.

fecha

fecha

Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario, solicitamos se sirva tener por presentada esta solicitud y darle el trámite que le corresponde, declarando, en su oportunidad, la separación convencional de los recurrentes. OTROSI DECIMOS: Adjuntamos a la presente solicitud de separación convencional los siguientes documentos:

1.


de separación convencional y divorcio ulterior en vía notarial.

2. 3. 4.

Copia legalizada del Documento Nacionalde ldentidad de la cónyuge recurrente.

Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad del cónyuge recurrente. Copia certificada de la partida de matrimonio de los recurrentes, de fecha expedida por la Oficina de Registro del Estado Civil de .............., dentro de los tres meses anteriores a la fecha de presentación de esta solicitud.

5.

Declaración jurada de los recurrentes, de fecha con firma y huella digital de ambos, en el sentido de no tener hijos menores de edad o hijos mayores de edad que adolezcan de incapacidad.

6.

Declaración jurada de los recurrentes, de conyugal.

7.

Testimonio de la escritura pública de separación de patrimonios de los recurrentes,

de

fecha

fecha

acerca del último domicilio

otorgada ante la Notaría

Ciudad,



430

7

) ) )

I t

Mooslos or Escmros

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moorlo

DE

souctruo lE Gonuocnrontn

A AUDtEnGtA

untco

Kardex Nro.: Escrito Nro.:

Solicitan se convoque

a

audiencia única

Señor Notario:

(señalar nombre de la cónyuge), y

.............

(señalar

nombre del cónyuge), en el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulteriorseguido ante esta Notaría bajo el Kardex Nro. .........;atentamente, decimos:

Que, habiendo transcurrido el plazo de ley a que hacen referencia el primer párrafo del artículo 6 de la Ley Nro. 29227 y el primer párrafo del artículo 10 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS, y con arreglo a lo previsto en los citados preceptos legales, solicitamos se sirva convocar la respectiva audiencia única en este procedimiento no contencioso de competencia notarial. Por lo expuesto: A Usted Señor Notario, solicitamos se sirva tener presente lo señalado en este escrito

y proveer conforme a ley. Ciudad, ..... de Sello y firma del abogado

Firma de la cónyuge recurrente Firma del cónyuge recurrente

@

moorn t

DE

soucrlul

0E lruEun

coruocntonrn 0 AulrElrcrn unrcn pon nnstslEltctn

DE

0$ c0ilYu0ES Kardex Nro.: Escrito Nro.:

Solicitan nueva convocatoria

a

audiencia

única Señor Notario:

(señalar nombre de la cónyuge), y

.............

(señalar

nombre del cónyuge), en el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulteriorseguido ante esta Notaría bajo elKardex Nro. .........;atentamente, decimos: Que, habiéndose frustrado el desarrollo de la audiencia única de este procedimiento

no contencioso de competencia notarial, debido a la inasistencia de los cónyuges

..........

(hacer referencia a las razones que ameritan justificar recurrentes, dado que tal inasistencia a la audiencia única); y con arreglo a lo previsto en el penúltimo párrafo del artículo 6 de la Ley Nro. 29227 y en el último párrafo del artículo 12 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS, solicitamos se sirva convocar a nueva audiencia única.

431

Mrcurl VlllevlcsNcto

CÁRnsNas

Por lo expuesto: A Usted Señor Notario, solicitamos se sirva tener presente lo señalado en este escrito

y proveer conforme a ley.

Sello y firma del

abogado

Firma de la cónyuge recurrente Firma del cónyuge recurrente

@

monrro

ItE

souctTun 0E conuEnston oE sEpAnActolt GoltuEllclolllt Ell lllu0[cl0 Kardex Nro.: .......... Escrito Nro.: ..........

Señor Notario: Sírvase extender en su Registro de Asuntos No Contenciosos una escritura pública de disolución del vínculo matrimonial existente entre los recurrentes, ........ (señalar el nombre del (señalar el nombre de la cónyuge recurrente) y cónyuge recurrente). Lo solicitado por los recurrentes encuentra sustento en las consideraciones de hecho y de derecho que pasamos a exponer:

I.


1.

En esta Notaría, los recurrentes se encuentran tramitando bajo el Kardex Nro. el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior contemplado en la Ley Nro.29227 y en su Reglamento: Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS.

2.

En el citado procedimiento no contencioso de competencia notarialse declaró la separación de cuerpos convencionalde los recurrentes, a través de la respectiva expedida por su despacho notarial. acta notarial, de

fecha

3.

Habiendo transcurrido el plazo de ley, vale decir, más de 2 meses desde la expedición de la referida acta notarial en que se declaró la separación convencionalde los recurrentes, pedimos a Usted Señor Notario se sirva disponer la conversión de la separación de cuerpos convencional en divorcio, esto es, la declaración de disolución del vínculo matrimonial existente entre quienes suscriben la presente solicitud.

II.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Nuestro pedido de conversión de separación convencional en divorcio en vía notarial en los siguientes preceptos legales: fundamenta se - Artículo 1 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), cuyo inciso 7 prescribe que los interesados pueden recurrir indistintamente ante el PoderJudicialo ante Notario para tramitar, entre otros asuntos, la separación convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de la materia, o

sea, la Ley Nro. 29227 y su Reglamento: Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS.

432

Mopelos

-

oe, EscRlros

Artículo 354 del Código Civil, cuyo primer párrafo dispone que transcurridos dos meses desde notificada la sentencia, la resolución de alcaldía o el acta notarial

de separación convencional, o la sentencia de separación de cuerpos por separación de hecho, cualquiera de los cónyuges, basándose en ellas, podrá

pedir, según correspond a, al juez, al alcalde o al notario que conoció el proceso, que se declare disuelto el vínculo del matrimonio. Artículo 7 de la Ley Nro.29227, conforme alcualtranscurridos dos (2) meses de emitida la resolución de alcaldía o el acta notarial, según sea el caso, cualquiera de los cónyuges puede solicitar ante el alcalde o notario la disolución del vínculo matrimonial. Además dispone que tal solicitud debe ser resuelta en un plazo no mayor de quince (15) días (hábiles, se entiende), y que declarada la disolución,

-

-

el alcalde o notario dispondrá su inscripción en el registro correspondiente. Artículo 13 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS, numeral que dispone en su parte pertinente lo siguiente: a) Transcurridos dos (02) meses de emitida la resolución de alcaldía o el acta notarial(que declara la separación convencional) a que se refiere el artículo 12 del Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS, cualquiera de los cónyuges

b)

puede solicitar ante el alcalde o el notario la disolución del vínculo matrimonial. La referida solicitud (de disolución del vínculo matrimonial) deberá ser resuelta dentro de los plazos máximos señalados en los párrafos siguientes

de este artículo.

c)

En el caso de los procedimientos seguidos en las notarías, el notario extenderá, en un plazo no mayor de cinco (05) días, el acta notarial en que conste la disolución del vínculo matrimonial y elevará a escritura pública la solicitud de disotución del vínculo matrimonial a que se refiere el

artículo 7 de la Ley Nro. 29227,|a misma que tendrá el carácter de Minuta y que se extenderá en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos.

d)

e)

En dicha escritura pública se insertarán las actas notariales a que se refieren

el artículo 12 del Decreto. Supremo Nro. 009-2008-JUS y el párrafo precedente de este artículo, esto es, elacta notarialque declara la separación convencional y el acta notarial de disolución del vínculo matrimonial. Declarada la disolución del vínculo matrimonial, el alcalde o el notario dispondrá las anotaciones e inscripciones correspondientes.

Por lo expuesto:

pedimos a Usted Señor Notario se sirva dar trámite al pedido de los recurrentes de declaración de disolución del vínculo matrimonial, para lo cual se servirá extender el acta notarial de disolución del vínculo matrimonial, elevar a escritura pública la presente solicitud,

e insertar en la escritura pública aludida el acta notarial que declara la separación

convencional, de fecha .......,y el acta notarial de disolución del vínculo matrimonial. Agregue Usted Señor Notario lo que fuere de ley y declarada la disolución delvínculo matrimonial en su oportunidad, sírvase disponer también las anotaciones e inscripciones correspondientes.

Ciudad, ..... de Sello y firma del abogado


433

Mtcuel VrLl-nvrcsNcro CÁRoeNns

@ ncrn DE oEcmnlctor 0E sEpARnctolt conuEltctoilnr lnstrumento: - NC Kardex: - NC

Solicitada por:

' lNTRoDUcclÓN.-

........... ( ) días det mes de ........... ......, Abogado -

En la ciudad de ..............: I tos ...... del año dos mil ................ ), ante mí, Notario Público de esta ciudad;en miOficio Notarialsito en del distrito de

(

COMPARECEN: - ldentificado con Documento Nacionalde ldentidad, quien manifestó ser peruano, casado, empresario y domiciliado en distrito, Provincia y Departamento de ... Quien procede por derecho propio.

Los comparecientes son inteligentes en el idioma castellano, obran con capacidad,

libertad y conocimiento; he cumplido con identificarlos con los documentos por ellos presentados quienes me entregaron una solicitud de Separación y Divorcio Ulterior

debidamente firmada y autorizada por Letrado Carlos Alberto Concha Pino C.A.A. 5239, la misma que archivo en mi legajo correspondiente y bajo el número de orden respectivo; cuyo tenor literal es como sigue: Escrito Nro. 01.

Solicitan: Separación Convencional y Divorcio Ulterior SEÑOR NOTARIO PUBLICO DE AREQUIPA:

:::: ;: :::...., ::::::i:i:Hi';.?::ffi:)ffi11i::flii;: con domicilio en

identidad

....., Provincia

de

ambos

.. y Departamento de...

Distrito de

respetuosamente decimos:

I.

PET¡TORIO:

lnvocando interés y legitimidad para obrar, interponemos solicitud de Separación

Convencional y Divorcio Ulterior, en aplicación de la ley 29227, a fin de que notarialmente mediante acta se declare la separación convencional entre las partes

y ulteriormente se disuelva el vinculo matrimonial que nos une.

II.

FUNDAMENTOS DE HECHO DEL PETITORIO: 1.

recurrentes

4U

Moorlos os Escntros

2.

Ambos cónyuges hemos decidido de mutuo acuerdo separarnos, poniendo fin al

3.-

Los solicitantes, presentamos ACTA DE CONCILIACION, con el objeto de velar .'y........'... por los intereses de nuestros menores hijos quienes nacieron los días ...... de respectivamente.

vinculo matrimonial que nos une por existir incompatibilidad de caracteres a cuyo objeto presentamos la solicitud con los requisitos exigidos por ley, para que previa verificación, se conceda la separación convencional y posteriormente se declare disuelto el vinculo matrimonial.

..."'...

(TRANSCR|pCtON DE LA PARTE PERTTNENTE DELACTA DE CONCILIACION). CLAUSULA DE CUMPLIMIENTO: Cabe señalar que cualquier omisión realizada en la presente solicitud las partes se remitirán alActa de Conciliación donde constan los presentes acuerdos. il1.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

1.-

2.3.tv.

Según el artículo 1 de la Ley 29227, establece que la presente ley tiene por objeto establecer y regular el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior ante municipalidades y notarías. El artículo 3 de la citada ley señala que son competentes para llevar a cabo el procedimiento los alcaldes distritales y provinciales así como los notarios de la jurisdicción del último domicilio conyugal o donde se celebró el matrimonio. Los artículos 4 y 5 de la ley 29227 establece los requisitos, los cuales se cumplen estrictamente con la presentación de la solicitud a su despacho.

MEDTOS PROBATORIOS. ANEXOS:

Cumplimos con ofrecer como medios probatorios los siguientes:

1-A Partida de Matrimonio de los recurrentes.

1-B Partida de Nacimiento de nuestro menor hijo ....."." 1-C Partida de Nacimiento de nuestra menor hijo.......'... 1-D Acta de Conciliación conteniendo los requisitos que exige la Ley.

1-E Escritura de Sustitución de Régimen Patrimonial, debidamente inscrita en los Registros Públicos de

1-F Declaraciones Juradas de carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de ganaciales.

1-G Documentos de ldentidad de los solicitantes. Sírvase Usted Señor Notario proceder con arreglo a ley' Arequipa Firmado: Autoriza:

c.A.A.

435

Mrcuel Vrl-r-RvrcsNcro CÁno¡Nas

ACTO SEGUIDO LOS COMPARECIENTES SE RATIFICAN INTEGRAMENTE EN SU SOLICITUD SE SEPARACION CONVENCIONAL. INSERTOS

1.-

TRANSCRIPCIÓN DE LA PARTE PERTINENTE DE LA PARTIDA DE MATRIMONIO DE LOS SOLICITANTES: He tenido a la vista la partida de Matrimonio asentada en la Municipalidad de .... con fecha ....... .. del ..... y signada con el ....... Transcribo literalmente la parte pertinente.

....

número

de

coNcLUsroN.Enterados los otorgantes del contenido y efectos legales del presente instrumento el hacen, se ratifican EN EL CONTENIDO DE LA SOLICITUD INSERTADA sin modificación alguna y proceden a firmar e imprimir sus huellas digitales ante mi en la fecha.

por la lectura que de

En consecuencia de conformidad con el artículo 6 la Ley 29227 y el artículo 12 de su

Reglamento Decreto Supremo 009-2008-JUS DECLARO: LA SEPARACION

y.............. respecto det CONVENCIONAL DE LOS CONYUGES ............. matrimonio civilque celebraron con fecha ... de .............. del ante la Municipalidad de

............

Provincia de

............

y Departamento de

lnicia en el folio-serie 0745763 y termina en el folio-serie 0745764 vuelta. Doy fe.

Firmo el:

Firmó el:

ACIA S0BRE 0E0r.0nAfll0ll DE ol$0tuor0il DE Utlrf¡U¡.0 mAlntm0ilr0l RESpECT0 DEr m0IRtm0ill0 cttEBR0D0 EilIRE...

lnstrumento: - NC Kardex: - NC

INTRODUCCIÓN.- En la ciudad de ... ..... delañodos mil ...... ..(.....), ante mí,

.a

los

..... (...) días del mes de

Público de esta ciudad; en mi Oficio Notarial sito

en

.....,Abogado- Notario ..... del distrito de

de don

......, Provincia minuta presentada por

...

.........y Departamento de ....... en mérito a la ....., mediante la cual solicita la

Disolución del Vínculo Matrimonial que mantiene con

Doña

....., en razón

de haberse vencido con exceso el plazo de dos meses que establece elArtículo 7 de la Ley 29227, Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notarías yArtículo 13 del Decreto Supremo No 009-2008-JUS - Reglamento de la Ley antes indicada, desde el día 07 de Noviembre del 2008, fecha en que firmaron por ante mi despacho el acta de Declaración de Separación Convencional y GONSIDERANDO que ...y .. han cumplido con presentar los requisitos y seguido los procedimientos establecidos en la Ley No 29227 y su Reglamento, Decreto Supremo No 009-2008-JUS, además ratificaron ante mi despacho su decisión de separarse convencionalmente, mediante Acta de Declaración de Separación Convencional que firmaron con fecha ...... ......... del

Don.

de

436

Moosr-os np Escntros

en

mt

de

que de dicha unión han

"0"¿

i"tp".i¡"tt

"tt"

v

qr"

los partes y matrimonio y en

SC

de

personas

lnicia en elfolio-serie 0802814 y termina en elfolio-serie 0802814 vuelta. Doy fe.

@

oruoncto utTERtoR lnstrumento: - NC Kardex: - NC

SOLICITADO POR: DE SU MATRIMONIO CON: (...) días del mes de INTRODUCCION.. .'.'.., Abogado - Notario (......), ante mí, del año dos mil del distrito de Público de esta ciudad; en mi Oficio Notarial sito en de DePartamento de ........... Y COMPARECE: ldentificado con Documento Nacional de ldentidad

¡. ¡ ¡.

r.. !... ¡ ¡... !.,

quien manifestó Ser peruano, casado, empresario y domiciliado en ..."...'.'.¡.r¡'.r.¡¡ri¡.!..' Quien procede por derecho propio. dirtrito, Provincia y Departamento de

437

M¡cuel VrlllvrcrNclo CÁnneNns

El compareciente es inteligente en el idioma castellano, obra con capacidad, libertad

y conocimiento; he cumplido con identifícarlo con el documento por el presentado quien me entregó una minuta debidamente firmada y autorizada por Letrado .... ..... c.A.A. la misma que archivo en mi legajo correspondiente y bajo el número de orden respectivo; cuyo tenor literal es como sigue:

MINUTA

SEÑOR NOTARIO:

Sírvase Usted extender en su Registro de Asuntos No Contenciosos, una de DEL VlNcULo MATRIMON|AL que otorgo yo............. tdentificado

DlsoLucloN

con Documento Nacionalde

...........

ldentidad

Provincia de ........... en los términos y condiciones siguientes:

de

..., con domicilio en

............

Distrito

.y Departamento de .......................;

PRIMERO.- Que

SEGUNDO.' Que desde la fecha del acta de Ratificación antes indicada, han

transcurrido mas de dos meses, por lo que al amparo de lo dispuesto por elArtículo 7 de la Ley No 29227 yArtículo 13 del Decreto Supremo No 009-2008-JUS, SOLICITO LA DISOLUCION DEL VINCULO MATRIMONIAL CONTRAIDO CON DOÑA .....

para lo cual solicito se extienda la Escritura correspondiente en la cual deben insertarse los documentos siguientes:

1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8)

Nuestra solicitud de Separación Convencional. Partida de Matrimonio presentada. Partida de Nacimiento de nuestro menor hijo........... Partida de Nacimiento de nuestra menor hijo........... Acta de Conciliación Extrajudicial, respecto de nuestros menores hijos antes indicados. Acta de Declaración de Separación Convencional de fecha .... del ........, extendida por ante su despacho. La presente minuta. Acta de Disolución del Vínculo Matrimonial que deberá extender su despacho.

TERCERO: Finalmente, solicito que después de extenderse y firmarse la Escritura con todos los insertos señalados en la cláusula precedente, sírvase cursar partes notariales

a la Municipalidad de ... ...... de la de ... y Departamento '.... y al Registro Personal de la Oficina Registral correspondiente, a fin de que

de se anote marginalmente en la Partida de Matrimonio la Disolución del Vínculo Matrimonial y se inscriba tal situación en el Registro personal de la SUNARp.

Sírvase usted señor notario agregar la introducción y conclusión de ley. Arequipa, ,.... de

del .......

Firmado: Autoriza:

c.A.A........ 438

MoosLos nr Escnttos

PRMER INSERTO DEL PRESENTE INSTRUMENTO. ACTA DE DECLARACION DE SEPARACION CONVENCIONAL SOLICITADA POR: .... (Transcripción delActa de Declaración de Separación Convencional).

.......y

SEGUNDO INSERTO DEL PRESENTE INSTRUMENTO. ACTA SOBRE DECLARACION DE DISOLUCION DE VINCULO MATRIMON¡AL

ENTRE

v '.'....'.............' RESPECTO DEL MATRIMONIO CELEBRADO (Transcripción delActa sobre Declaración de Disolución de Vínculo Matrimonial) Notario de

Firmado:

CONCLUSIÓN.- Enterado el otorgante del contenido, alcances y efectos legales de este instrumento por la lectura que de él hace, se ratifica sin modificación alguna y procede a firmar e imprimir su huella digitatjunto conmigo. Doy fe. lnicia en el folio-serie 080281 5 y termina en el folio-serie 0802818. Doy fe. Firmo el:

FORMACION DE TITULOS SUPLETORIOS

[l

moorm

DE

souctrun 0t roRmnuott

DE

ItTUto suPtnonlo

Señor Notario:

identificado (a) con Documento Nacional de ldentidad Nro.

con domicilio

I.

en

.....'...; atentamente, digo:

PETICION: En vía de procedimiento no contencioso de competencia notarial, solicito la formación de título supletorio, con el objeto de que se otorgue al (a la) recurrente el título de ...¡..r¡..¡, propiedad respectivo referido al bien inmueble no inscrito sito en adquirido mediante contrato de compraventa celebrado entre el (la) recurrente y don (doña) ....., domiciliado (a) en

II.

COMPETENCIANOTARIAL: Es competente la Notaría .!....¡r....., porque, según se desprende de los artículos 5 y 6, inciso 1, de la Ley Nro. 27333, el procedimiento no contencioso en vía notarial de formación de título supletorio se tramitará ante el notario de la provincia en donde se ubica el inmueble.

III.


1.-

(doña)

celebramos El día ..... de ...... de ....... el (la) recurrente y don un contrato de compraventa por el que este (esta) último (a) se obligó a transferir al (a la) recurrente la propiedad del siguiente bien inmueble no inscrito en 439

Mrcu¡l

Vrr-r-Rv¡c¡Nclo CÁnoENns

Registros Públicos: (hacer la descripción detallada del inmueble, indicando su ubicación, sus medidas perimétricas, así las edificaciones que hubieren). 2.- Pese a que el (la) recurrente ha cancelado el precio (ascendente a la suma de .. . .. .) y se halla en posesión del citado inmueble desde la fecha a que se hiciera mención en el punto precedente, no han sido extendidos los documentos comprobatoric . de la referida transferencia, o sea, el correspondiente contrato de compraventa no obra por escrito. 3.- Ante tales hechos, se formula la presente solicitud de formación de título supletorio con elobjeto de que don (doña) cumpla con otorgar al (a la) recurrente el respectivo título de propiedad relativo al inmueble aludido en el punto 1 de la presente solicitud.

IV.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: La presente solicitud de formación de títulos supletorios en vía notarial se fundamenta en las siguientes normas:

-

Artículo 949 del Código Civil, que señala que la sola obligación de enajenar un inmueble hace al acreedor propietario de é1, salvo disposición legal diferente o pacto en contrario.

-

Artículo 1549 del Código Civil, que dispone que es obligación del vendedor perfeccionar la transferencia de la propiedad del bien.

-

Artículo 1551 del Código Civil, que indica que el vendedor debe entregar los documentos y títulos relativos a la propiedad o al uso del bien vendido, salvo pacto distinto.

-

Artículo 37 del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA, conforme alcual:A. procede tramitar notarialmente la formación de título supletorios de dominio, cuando el propietario carece de títulos que acrediten su derecho, siempre que la edificación objeto de regularización esté levantada sobre un terreno no inscrito, debiendo el solicitante acreditar, por lo menos, cinco años de posesión; y B. procede también tramitar notarialmente la formación de títulos supletorios, cuando el título o títulos de propiedad del solicitante, no tiene (n) la antigüedad exigida por el artículo 2018 del Código Civil (cinco años), no siendo necesario en este caso que el solicitante acredite los cinco años de posesión.

-

Artículos 5 y 6, inciso 1, de la Ley Nro. 27333, de los que se desprende que la formación de títulos supletorios para solicitar la primera inscripción de dominio se tramita como asunto no contencioso de competencia notarial y se regirá por lo establecido en las disposiciones generales de la Ley Nro. 26662 (Ley de

Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos), en todo lo que no contravenga lo dispuesto en la Ley Nro. 27157 y la Ley Nro. 27333.

V.

MEDIOS DE PRUEBA: Para acreditar lo peticionado en la presente solicitud de formación de títulos supletorios,

cumplo con ofrecer el mérito de los siguientes medios de prueba:

1.

Planos de ubicación del bien inmueble de que trata esta solicitud de formación de título supletorio, suscritos por........... (señalar el nombre del ingeniero o arquitecto colegiado que los suscribe), con Registro .........., visados por............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa); de los que se puede apreciar la ubicación del inmueble en cuestión. 440

Mooelos oa Escntros

2.

Planos perimétricos del bien inmueble de que trata esta solicitud de formación (señalar el nombre del ingeniero de título supletorio, suscritos por ........... o arquitecto colegiado que los suscribe), con Registro .........., visados por............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa); de los que se puede apreciar las medidas perimétricas del citado inmueble.

3.

Memoria descriptiva del inmueble de que trata esta solicitud de formación de (señalar el nombre suscrita por .....:..... tÍtulo supletorio, de fecha visada del ingeniero o arquitecto colegiado que la suscribe), con Registro por ............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa); documento en el que obra la descripción del citado inmueble.

4.

emitida por.............. (señalar la autoridad municipal Certificación, de o administrativa que la emite); de la que se puede apreciar que el (la) recurrente

fecha

se halla en posesión del inmueble de que trata esta solicitud de formación de título supletorio. 5.

Certificado negativo de inscripción, de

fecha

emitido por la Oficina Registral

de ..........; documento con el que se prueba que no se encuentra inscrito en Registros Públicos el bien inmueble de que trata esta solicitud de formación de título supletorio. b.

7.

.....; documento con el Recibo, de fecha ......., suscrito por don (doña) que se prueba que este (esta) último (a) recibió la suma de ............. como precio derivado del contrato de compraventa celebrado entre aquél y el(la) recurrente.

Declaración testimonial que deberá realizar don (doña) ..... . ... ......., de ..... de ocupación .............. El (la) años de edad, domiciliado (a) en testigo propuesto (a) declarará sobre el derecho de propiedad del cual es titular

el (la) recurrente en razón de la compraventa a que se hace referencia en el punto 1 del rubro lll de la presente solicitud.

8.

9.

Declaración testimonial que deberá realizar don (doña) . .................., de ..... ...r...¡, de ocupación .............. El (la) años de edad, domiciliado (a)en testigo propuesto (a) declarará sobre el derecho de propiedad del cual es titular

el (la) recurrente en razón de la compraventa a que se hace referencia en el punto 1 del rubro lll de la presente solicitud. Declaración testimonial que deberá realizar don (doña) ... .. .... ........., de .....

de ocupación .............. El (la) años de edad, domiciliado (a)en testigo propuesto (a) declarará sobre el derecho de propiedad del cual es titular el (la) recurrente en razón de la compraventa a que se hace referencia en el punto 1 del rubro lll de la presente solicitud.

Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario, solicito se sirva tener por presentada esta solicitud no contenciosa de formación de títulos supletorios en vía notarial y darle el respectivo trámite conforme a ley. PRIMER OTROSI DIGO: Con arreglo a lo previsto en el artículo 40 del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA, y con el objeto de que se cumpla con la notificación de la presente solicitud a los propietarios (as) de los bienes colindantes al bien de mi propiedad respecto

del cual se pide la formación de título supletorio, señalo que sus nombres y direcciones son los siguientes: 441,

Mrcusl Vrlr-¡v¡csNcro

.............. Don (doña) . ...... . ... Don (doña) ............. Don (doña) .............. Don (doña)

CÁRDENAS

domiciliado (a) en domiciliado (a) en domiciliado (a) en domiciliado (a) en

SEGUNDO OTROSI DIGO:Acompaño a esta solicitud de formación de títulos supletorios los siguientes documentos:

1. 2.

Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad del (de la) recurrente. Planos de ubicación del bien inmueble de que trata la presente solicitud de (señalar el nombre formación de título supletorio, suscritos por .......... del ingeniero o arquitecto colegiado que los suscribe), con Registro .........., visados por ............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa).

3.

Planos perimétricos del bien inmueble de que trata la presente solicitud de formación de título supletorio, suscritos por .......... (señalar el nombre

Registro

del ingeniero o arquitecto colegiado que los suscribe), con visados por............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa).

4.

Memoria descriptiva del bien inmueble de que trata la presente solicitud de formación de título supletorio, de

fecha

suscrita por

...........

(señalar

el nombre del ingeniero o arquitecto colegiado que la suscribe), con Registro visada por............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que la visa).

5.

fecha

Certificación, de emitida por .............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que la emite), referida a la posesión que ejerce el (la) recurrente sobre el bien inmueble de que trata la presente solicitud de formación de título

supletorio.

6.

Certificado negativo de inscripción, de

fecha

emitido por la Oficina Registral

de ...........

7.

Recibo de pago, defecha......., firmado pordon (doña)...................

Ciudad, ...... de Sello y firma del abogado


442

Monelos os Escnrros

PRESCRTPCTON ADQUTSTTTVA DE DOMTNIO

@

monrlo

DE

soucrTur rE pnE$Gnrpc¡olt Al0utstltun

DE

Domtilto

identificado (a) con Documento Nacional de ldentidad Nro. alentamente, digo: PETICION: En vía de procedimiento no contencioso de competencia notarial, solicito la prescripción

adquisitiva de dominio, con el objeto de que se me declare propietario (a) por prescripción adquisitiva del inmueble sito en ............ e inscrito en la Ficha Nro. ...... del Registro de la Propiedad lnmueble de .............. il.

COMPETENCIA NOTARIAL: Es competente la

Notaría

porque, según se desprende del artículo 5 de la

Ley Nro. 27333, el procedimiento de declaración de propiedad por prescripción adquisitiva de dominio se tramitará exclusivamente ante el motario de la provincia en donde se ubica el inmueble. llr.


1.

Desde hace más de diez años, vale decir, desde el día ..... de ...... de ......., el (la) recurrente viene poseyendo el inmueble sito en .................., inscrito en la Ficha

Nro. ..... del Registro de la Propiedad lnmueble de ......., en donde consta que don (doña) ............ ......., con domicilio en ................ aparece como último (a) propietario (a), así como también consta que no existe ninguna persona que tenga inscrito algún derecho sobre el referido inmueble.

2. 3.

La aludida posesión sobre el inmueble se originó de este modo: La posesión sobre el inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio se ha ejercido en forma continua, pacífica y pública como

propietario durante el plazo previsto por la ley para la prescripción adquisitiva larga o extraordinaria, plazo que es de diez años.

4. 5.

En razón de lo señalado anteriormente, formulo esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio en vía notarial con el objeto de que se declare al (a la) recurrente propietario (a) por prescripción adquisitiva del inmueble en cuestión. Cabe indicar que el bien inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio tiene un área de ...... m2. y, además, tiene estos linderos y medidas perimétricas: ............

IV.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: La presente solicitud de prescripción adquisitiva de dominio en vía notarialsefundamenta en las siguientes normas:

-

Artículo 950, primer párrafo, del Código Civil, que establece que la propiedad inmueble se adquiere por prescripción mediante la posesión continua, pacífica y pública como propietario durante diez años.

M3

M¡cual VrllevrceNcro CÁnnENes

-

Artículo 36 del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA, que prescribe en su primer párrafo que procede tramitar notarialmente la prescripción adquisitiva de dominio, cuando el interesado acredita posesión continua, pacífica y pública del inmueble por más de diez años, esté o no registrado el predio.

-

Artículo 5, parte pertinente, de la Ley Nro. 27333, del cual se desprende:A. que el procedimiento de declaración de propiedad por prescripción adquisitiva de

dominio previsto en el artículo 21 de la Ley Nro.27157 se tramitará, exclusivamente, ante el Notario de la provincia en donde se ubica el inmueble, verificándose elcumplimierito de los requisitos establecidos en el primer párrafo del artículo 950 del Código Civil (o sea, posesión continua, pacífica y pública como propietario durante diez años); y B. que la solicitud de declaración de propiedad por prescripción adquisitiva de dominio se tramitará como asunto no

contencioso de competencia notarial y se regirá por lo establecido en las disposiciones generales de la Ley Nro. 26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos), en todo lo que no contravenga lo dispuesto en la Ley Nro.27157 y la Ley Nro. 27333. V.

MEDIOS DE PRUEBA: A efecto de acréditar lo señalado en la presente solicitud de prescripción adquisitiva de dominio, cumplo con ofrecer el mérito de los siguientes medios de prueba:

1.

Planos de ubicación del bien inmueble de que trata esta solicitud de prescripción ...... (señalar el nombre del visados ingeniero o arquitecto colegiado que los suscribe), con por............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa); de los que se puede apreciar la ubicación del inmueble en cuestión.

adquisitiva de dominio, suscritos

2.

Registro

Planos perimétricos del bien inmueble de que trata esta solicitud de prescripción ...... (señalar el nombre del visados ingeniero o arquitecto colegiado que los suscribe), con por............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa); de los que se puede apreciar las medidas perimétricas del citado inmueble.

adquisitiva de dominio, suscritos

3.

por

por

Registro

Memoria descriptiva del inmueble de que trata esta solicitud de prescripción (señalar el suscrita por .......... adquisitiva de dominio, de fecha nombre del ingeniero o arquitecto colegiado que la suscribe), con Registro visada por............. (señalar la autoridad municipalo administrativa que los visa); documento en el que obra la descripción del citado inmueble.

4. 5.

fecha

emitida por .............. (señalar la autoridad municipal Certificación, de o administrativa que la emite); de la que se puede apreciar que el (la) recurrente se halla en posesión del inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitíva de dominio.

emitido por la Oficina Registral Certificado registral inmobiliario, de fecha ........... concerniente al bien inmueble de que trata esta solicitud de

de

prescripción adquisitiva de dominio y en el que obran los asientos correspondientes

de los últimos diez años; con el que se prueba:

A)

Que el inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio se halla inscrito en la Ficha Nro. ........ del Registro de la Propiedad lnmueble de ...........

444

Mopsr-os oe Escn:ros

6.

B)

Que la persona que aparece como último (a) propietario (a) del inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva es don (doña)

C)

Que, en relación al inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio, no existe inscripción de ningún derecho en favor de otra persona.

D)

Que se ajusta a la verdad lo indicado en el punto 5 del rubro lll de la presente solicitud no contenciosa, en lo que tiene que ver con el área, linderos y medidas perimétricas del inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio.

Recibos de pago del impuesto predialdel inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio, correspondientes a los cuatro trimestres del año ........ (señalar el año en que el recurrente empezó a poseer el inmueble en cuestión), expedidos por la Municipalidad de ..............; documentos con los que se prueba que el (la) recurrente ejerció la posesión en forma pública y como propietario (a).

7.

Recibos de pago del impuesto predialdel inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio, correspondientes a los cuatro trimestres del año ........ (señalar el año décimo de ejercicio de la posesión del recurrente sobre el inmueble en cuestión), expedidos por la Municipalidad de ..............; documentos con los que se prueba que el (la) recurrente ejerció la posesión en forma pública y como propietario (a).

8.

Recibos de pago de arbitrios concernientes al inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio, que corresponden a los meses de enero a diciembre del año ........ (señalar el año en que el recurrente empezó a poseer el inmueble en cuestión), expedidos por la Municipalidad de..............;documentos con los que se prueba que el (la) recurrente ejerció la posesión en forma pública y como propietario (a), pues en dicha calidad ha cancelado los tributos que afectan al inmueble objeto de prescripción adquisitiva de dominio.

9.

Recibos de pago de arbitrios concernientes al inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio, que corresponden a los meses de enero a diciembre del año ........ (señalar el año décimo de ejercicio de la posesión del recurrente sobre el inmueble en cuestión), expedidos por la Municipalidad de

..............; documentos con los que se prueba que el (la) recurrente ejerció la posesión en forma pública y como propietario (a), pues en dicha calidad ha cancelado los tributos que afectan al inmueble objeto de prescripción adquisitiva de dominio.

10. Declaración testimonial que deberá realizar don (doña) ...................., de años de edad, con domicilio

en

.....

de ocupación .............. El (la) testigo propuesto (a) declarará sobre la posesión continua, pacífica y pública como propietario (a) que ha ejercido el (la) recurrente por más de diez años en relación al inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio.

11. Declaración testimonial que deberá realizar don (doña) .......... ........., de.....

años de edad, con domicilio en de ocupación .............. El (la) testigo propuesto (a) declarará sobre la posesión continua, pacífica y pública como propietario (a) que ha ejercido el (la) recurrente por más de diez años en relación al inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio.

445

Mrcu¡r- VrI-t-avrcsxcto CÁnneNns

12. Declaración testimonial que deberá realizar don (doña) ....................., de

.....

de ocupación .............. El (la) años de edad, con domicilio en testigo propuesto (a) declarará sobre la posesión continua, pacífica y pública como propietario (a) que ha ejercido el (la) recurrente por más de diez años en relación al inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio.

Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario, solicito se sirva tener por presentada esta solicitud

no

contenciosa de prescripción adquisitiva de dominio en vía notarial y darle el respectivo trámite conforme a ley. PRIMER OTROSI DIGO: Con arreglo a lo previsto en el artículo 40 del Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA, y con el objeto de que se cumpla con la notificaciÓn de la presente solicitud a los propietarios (as) de los bienes colindantes al bien de mi propiedad respecto del cual se pide la declaración de prescripción adquisitiva de dominio, señalo que sus nombres y direcciones son los siguientes:

Don (doña) Don (doña) SEGUNDO OTROSI DIGO:Acompaño a esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio los siguientes documentos:

1. 2.


3.

Planos perimétricos del bien inmueble de que trata la presente solicitud de (señalar el prescripción adquisitiva de dominio, suscritos por .......... nombre del ingeniero o arquitecto colegiado que los suscribe), con Registro visados por ............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa).

4.

Memoria descriptiva del bien inmueble de que trata la presente solicitud de suscrita por........... prescripción adquisitiva de dominio, de fecha (señalar el nombre del ingeniero o arquitecto colegiado que la suscribe), con

Planos de ubicación del bien inmueble de que trata la presente solicitud de (señalar el prescripción adquisitiva de dominio, suscritos por .......... nombre del ingeniero o arquitecto colegiado que los suscribe), con Registro visados por ............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa).

Registro

., visada por

...

.. (señalar la autoridad municipal

o

administrativa que la visa).

5.

Certificación, de fecha ...¡.¡.r., emitida por.............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que la emite), referida a la posesión que ejerce el (la) recurrente sobre el bien inmueble de que trata la presente solicitud de prescripción adquisitiva de dominio.

6.

emitido por la Oficina Registral Certificado registral inmobiliario, de fecha de ........... concerniente al bien inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio. 446

Moosros oe Escnnos

7.

Recibos de pago del impuesto predial del inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio, correspondientes a los cuatro trimestres del año ........ (señalar el año en que el recurrente empezó a poseer el inmueble en cuestión), expedidos por la Municipalidad de ...............

8.

Recibos de pago del impuesto predialdel inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio, correspondientes a los cuatro trimestres del año ........ (señalar el año décimo de ejercicio de la posesión del recurrente sobre el inmueble en cuestión), expedidos por la Municipalidad de ...............

9.

Recibos de pago de arbitrios concernientes al inmueble de que trata esta solicitud de prescripción adquisitiva de dominio, que corresponden a los meses de enero a diciembre del año ........ (señalar el año en que el recurrente empezó a poseer el inmueble en cuestión), expedidos por la Municipalidad de ............

10. Recibos de pago de arbitrios concernientes al inmueble de que trata esta solicitud

de prescripción adquisitiva de dominio, que corresponden a los meses de enero a diciembre del año ........ (señalar el año décimo de ejercicio de la posesión del recurrente sobre el inmueble en cuestión), expedidos por la Municipalidad de

de .......

Ciudad, ...... de



RECTIFICACION DE AREAS O LINDEROS

@

moorm

DE

soucrruo

DE REGTtnGaGton trE IREA

v unDERos

identificado (a) con Documento Nacional de ldentidad Nro. atentamente, digo: PETICION: En vía de procedimiento no contencioso de competencia notarial, solicito la rectificación de área y linderos, con el objeto de que se proceda a rectificar el área y linderos del inmueble de propiedad del (de la) recurrente, sito inscrito en la Ficha Nro. ...... del Registro de la Propiedad lnmueble de .............. En tal sentido, solicito que el áreay linderos indicados en la referida partida registral sean rectificados de esta manera:

en

Area: Linderos: Con dicha finalidad, en el presente procedimiento notarial deberá notificarse a los (as) siguientes propietarios (as) de los inmuebles colindantes al inmueble de mi propiedad: Don (doña)

con domicilio en

M7

Mrcusl Vrr-r-RvtcENclo CÁnoeN¡s

il.

Don (doña)

con domicilio en

Don (doña)

con domicilio en

Don (doña)

con domicilio en

COMPETENCIA NOTARIAL: porque, según se desprende del literal b) del Es competente la Notaría inciso 13.1 del artículo 13 de la Ley Nro. 27333, puede tramitarse notarialmente como un asunto de competencia notarial la rectificación de áreay linderos.

ilt.


1.

Según se puede apreciar de la escritura pública de compraventa, de fecha .......,

otorgada ante la

Notaría

debidamente inscrita en el Registro de la

Propiedad lnmueble de ......, el día ...... de ...... de ........ el (la) recurrente adquirió inscrito en la Ficha Nro. ....... la propiedad del inmueble sito en

...........

del Registro de la Propiedad lnmueble de .............

2.

3.

En la partida registral aludida anteriormente se señalan como áreay linderos del inmueble al que se hace referencia anteriormente los siguientes:

A)

Area:

B)

Linderos y medidas perimétricas:

El(la) recurrente, después de hacer la mensura del caso con relación al inmueble en cuestión, pudo observar que hay inexactitudes o errores en el áreay linderos indicados en la respectiva partida registral, por lo que se cumple con señalar que los datos y medidas correctas o físicamente reales son los siguientes:

4.

IV.

A)

Area:

B)

Linderos y medidas perimétricas:

En razón de lo señalado en los puntos anteriores, el (la) recurrente formula la presente solicitud de rectificación de área y linderos con el objeto de que se proceda a rectificar el área y linderos del inmueble de mi propiedad al que se hace referencia en esta solicitud.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: La presente solicitud no contenciosa de rectificación de área y linderos se fundamenta en los siguientes dispositivos legales:

-

Artículo 13, literal b) del inciso 13.1, de la Ley Nro. 27333, que dispone:A. que cuando sea necesario determinar el área, linderos y medidas perimétricas del terreno, o cuando existan discrepancias entre elárea realdelterreno, sus medidas perimétricas yio linderos, con los que figuren en la partida registral del predio,

éstas podrán determinarse o rectificarse de acuerdo, entre otros, con el procedimiento notarial; B. que se podrá tramitar como un asunto no contencioso de competencia notarial, según los procedimientos a que se refieren los artículos 504 y siguientes del Código Procesal Civil, en lo que sea aplicable, siempre y 448

Moot:t.c.rs

ot' [:sctu

tc.ls

cuando el área real del predio sea igual o inferior a la registrada en la partida; y

C. que cuando el área real es superior a la registrada procederá este trámite (como un asunto no contencioso de competencia notarial) siempre y cuando exista una certificación registral de que la mayor área no se superpone a otra registrada.

V.

MEDIOS DE PRUEBA: A efecto de acreditar lo señalado en esta solicitud de rectificación de área y ltnder-os,

cumplo con ofrecer el mérito de los siguientes medios de prueba: 1.

planos de ubicación del bien inmueble de que trata esta solicitud de rectificación (señalar el nombre del ingeniero de área y linderos, suscritos por ......... o arquitecto colegiado que los suscribe), con Registro .........., visados por............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa); de los que se puede apreciar la ubicación del inmueble en cuestión.

2.

Planos perimétricos del bien inmueble de que trata esta solicitud de rectificación (señalar el nombre del ingeniero de área y linderos, suscritos por ........... o arquitecto colegiado que los suscribe), con Registro .........., visados por............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa); de los que se puede apreciar las medidas perimétricas del citado inmueble.

3.

Memoria descriptiva del inmueble de que trata esta solicitud de rectificación de (señalar el nombre suscrita por .......... áreay linderos, de fecha visada delingeniero o arquitecto colegiado que la suscribe), con Registro

por ............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa); documento en el que obra la descripciÓn del citado inmueble.

4.

fecha

emitida por .............. (señalar la autoridad municipal Certificación, de o administrativa que la emite); de la que se puede apreciar que el (la) recurrente se halla en posesión del inmueble de que trata esta solicitud de rectificación de área y linderos.

5.

6.

emitido por la Oficina Registral Certificado registral inmobiliario, de fecha de que trata esta solicitud de inmueble al bien concerniente de ........... rectificación de área y linderos y en el que obran los asientos correspondientes de los últimos diez años; con el que se prueba:

A)

Que el inmueble de que trata esta solicitud de rectificación de áreay linderos se halla inscrito en la Ficha Nro. ........ del Registro de la Propiedad lnmueble de ...........

B)

Que el (la) recurrente aparece como propietario (a) del inmueble de que trata esta solicitud de rectificación de áreay linderos.

C)

Que en relación al inmueble de que trata esta solicitud de rectificación de área y linderos no aparece inscripción alguna referida a cualquier otro derecho en favor de alguna persona.

D)

Que se ajusta a la verdad lo indicado en el punto 3 del rubro lll de esta solicitud no contenciosa, en lo que atañe a los datos o medidas inexactas o erradas señaladas como área y linderos del inmueble involucrado, en la Ficha Nro. ...... del Registro de la Propiedad lnmueble de .........., partida registral que corresponde justamente a tal inmueble'

Declaración testimonial que deberá realizar don (doña) .."' .. ..........'., de ..... de ocupación ...........'.. El (la) en

años de edad, con domicilio

449

Mlcusr- VrLtRvrceNcro CÁnosNns

referido testigo declarará sobre la verdadera área y linderos del inmueble de mi propiedad descrito en el punto 1 delrubro lllde la presente solicitud no contenciosa.

7.

Declaración testimonial que deberá realizar don (doña) ....................., de ..... años de edad, con domicilio en de ocupación .............. El (la) referido testigo declarará sobre la verdadera área y linderos del inmueble de mi propiedad descrito en el punto 1 del rubro lllde la presente solicitud no contenciosa.

8.

Declaración testimonial que deberá realizar don (doña) ....,................, de ..... años de edad, con domicilio en de ocupación .............. El (la) referido testigo declarará sobre la verdadera área y linderos del inmueble de mipropiedad descrito en elpunto

1

delrubro lllde la presente solicitud no contenciosa.

Por lo expuesto:

A Usted Señor Notario, solicito se sirva tener por presentada esta solicitud no contenciosa de rectificación de área y linderos en vía notarial y darle el respectivo trámite conforme a ley. OTROSI DIGO: Acompaño a esta solicitud de rectificación de área y linderos los siguientes documentos:

1. 2.

Copia legalizada del Documento Nacional de ldentidad del (de la) recurrente. Planos de ubicación del bien inmueble de que trata la presente solicitud de rectificación de área y linderos, suscritos por .......... (señalar el nombre del ingeniero o arquitecto colegiado que los suscribe), con Registro .........., visados por ............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa).

3.

Planos perimétricos del bien inmueble de que trata la presente solicitud de rectificación de área y linderos, suscritos por .......... (señalar el nombre del ingeniero o arquitecto colegiado que los suscribe), con Registro .........., visados por ............. (señalar la autoridad municipal o administrativa que los visa).

4.

Memoria descriptiva del bien inmueble de que trata la presente solicitud de rectificación de área y linderos, de fecha suscrita por .......... (señalar el nombre del ingeniero o arquitecto colegiado que la suscribe), con

Registro

.., visada por

..

... (señalar la autoridad municipal

o

administrativa que la visa).

5.

Certificado registral inmobiliario, de fecha emitido por la Oficina Registral ........... concerniente al bien inmueble de que trata esta solicitud de rectificación de área y linderos.

de

6.

Certificado registral, de

fecha

emitido por la Oficina Registral de ....................

concerniente al bien inmueble de que trata esta solicitud de rectificación de área y linderos, en el que consta que, siendo el área registral a rectificarse mayor a la registrada, el mayor área no se superpone a otra registrada. Ciudad, ...... de Sello y firma del abogado


450

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA POR CUANTO:

El Congreso de la República, de conformidad con el Artículo 104" de la Constitución Política del Perú, mediante la Ley N" 29L57 ha delegado en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar sobre materias específicas con la finalidad de facilitar la implementación del Acuerdo de Promoción Comercial Perú-Estados Unidos y su protocolo de enmienda así como el apoyo a la competitividad económic a para su aprovechamiento, encontrándose dentro de lai materias comprendidas en dicha delegación la facilitación del comercio; la promoción de la inversión privada; el impulso a la innovación tecnológica, la mejora de la calidad y el desarrollo de capacidades; y la promoción de las micro, pequeñas y medianas emPresas; Que, el desarrollo del comercio y la promoción tanto de la inversión privadanacional como extranjera así como la formalizaciónde micro, pequeñas y medianas empresas deben contar con una seguridad y publicidad jurídicas que permitan garantizar la cognoscibilidad general de derechos inscribibles o de áctos con relevancia registral, lo que implica la modernización de instituciones del Estado, así como de los de operadores adscritos o que actúan por delegación de éste, que, dentro del ordenamiento jurídico, garantizan la ieguridaá de los actos y transacciones inscribibles, siendo necesario por ello

diótar la ley correspondiente que conlleve una mejora en el ejercicio y

supervisiónde la función notarial, por ser el notario el profesional en Derecho aitorizado para dar fe pública por delegación del Estado, a los actos y contratos que ante é1se celebren; adecuándolo a los úItimos cambios tecnológicos Para fácilitar las transacciones y el intercambio comercial mediante canales seguros; Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; y, Con cargo a dar cuenta al Congreso de la República; Ha dado el Decreto Legislativo siguiente: 4s3

Mrcupr- VrlLnvlcsNcro CÁno¡Nes

DECRETO LEGISLATIVO DEL NOTARIADO

rÍruro

I

DEL NOTARIADO Y DE LA FUNCIÓN NOTARIAL

CAPÍTULO I DISP O SICIONES GENERA

tES

Art. 1".- Integración del Notariado El notariado de la República se integra por los notarios con las funciones, atribuciones y obligaciones que la presente ley y su reglamento señalan. Las autoridades deberán prestar las facilidades y garantías para el cumplimiento de la función notarial. Art.2".- El Notario El notario es el profesional del derecho que está autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante él se celebran. Para ello formalizala voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los originales y expide los traslados correspondientes. Su función también comprende la comprobación de hechos y la tramitación de asuntos no contenciosos previstos en las leyes de la materia. Art.3".- Ejercicio de la Función Notarial El notario ejerce su función en forma personal, autónoma, exclusiva e imparcial.

Art. 4".- Ámbito territorial El ámbito territorial del ejercicio de la función notarial es provincial no obstante la localización distrital que la presente ley determina. Art. 5".- Creación de Plazas Notariales 5.1. El número de notarios en el territorio de la República se establece de la siguiente manera: a. Una provincia que cuente con al menos cincuenta mil habitantes deberá contar con no menos de dos Notarios. b. Por cada cincuenta mil habitantes adicionales, se debe contar con un

Notario adicional. 5.2. La localización de las plazas son determinados por el Consejo del Notariado. En todo caso, no se puede reducir el número de las plazasexistentes. CAPÍTULO

II

DELINGRES O A LA FTIWUÓN NOTA RIAL

Art. 6".- Ingreso a la Función Notarial El ingreso a la función notarial se efectúa mediante concurso público de méritos ante jurado calificador constituido según lo dispuesto en el artículo l"L" de la presente ley.

454

Lev

nrl NorRnleno. Drc.

Lec.

N'

1049

Las etapas del concurso son: calificación de currículum vitae, examen escrito y examen oral. Cada etapa es eliminatoria e irrevisable.

Art.7".- Forma de los Concursos Los concursos públicos de méritos para el ingreso a la función notarial serán abiertos y particip aránlos postulantes que reúnan los requisitos exigidos en el artículo 10" de la presente ley. En caso que el postulante sea un notario en ejercicio, con una antigüedad no menor de tres (3) años y siempre que en los últimos cinco (5) años no tengan sanciones, tendrá una bonificación máxima del5% de su nota promedio final. Art. 8o.- Facultad del Estado El Estado reconoce, supervisa y garanttza la función notarial en la forma que señala esta ley.

Art.9o.- Convocatoria a Plazas Vacantes Las plazas notariales vacantes o que sean creadas serán convocadas a concursobajo responsabilidad por los colegios de notarios de la República, por iniciativa propia, en un plazo no mayor de sesenta (60) días calendario de conocer la vacancia o la creación de la pIaza. En el caso de plaza vacante producida por cese de notario, el concurso será convocado en un plazono mayor de sesenta (60) días calendario de haber quedado firme la resolución de cese. Asimismo, a requerimiento del Consejo del Notariado, en un plazo no mayor de sesenta (60) días calendario del mismo, los colegios de notarios deberán convocar a concurso para cubrir plazasnotariales vacantes o que se¿u:t creadas. Transcurrido dichoplazo sin que se convoque a concurso, el Consejo del Notariado quedará facultado a convocarlo.

a) b) c) d) e) 0 g)

Art. 10o.- Requisitos de los postulantes Para postular al cargo de notario se requiere: Ser peruano de nacimiento. ser abogado, con una antigüedad no menor de cinco años. Tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles. Tener conducta moral intachable. No haber sido condenado por delito doloso. Estar física y mentalmente apto Para el cargo. Acreditar haber aprobado examen psicológico ante institución designada por el Consejo del Notariado. Dicho examen evaluará los rasgos de personalidad, valores del postulante y funciones intelectuales requeridos para la función notarial.

Art. 11".- El jurado Calificador El jurado calificador de cada concurso público de méritos para el ingreso a la función notarial, se integra de la siguiente forma: 455

Mrcupr- Vrll¡vlcpNcIo CÁRosNns

a) b) c) d) e)

La persona que designe el Consejo del Notariado, quien lo preside El Decano del colegio de notarios o quien haga sus veces. El Decano del colegio de abogados o quien haga sus veces. Un miembro del colegio de notarios designado por su funta Directiva. Un miembro del colegio de abogados designado por su Junta Directiva. En los colegios de notarios dentro de cuya jurisdicción exista más de un colegio de abogados, sus representantes ante el jurado calificador serán nombrados por el colegio de abogados más antiguo. Los miembros a que se refieren los incisos d) y e) no necesariamente serán integrantes de la junta directiva. El quórum para la instalación y funcionamiento del jurado es de tres miembros.

Art. 12o.- Expedición de Título Concluido el concurso público de méritos de ingreso a la funciónnotarial, el jurado comunicará el resultado al Consejo del Notariado,parala expedición simultánea de las resoluciones ministeriales a todos los postulantes aprobados y la expedición de títulos por el Ministro de ]usticia. En caso de renuncia del concursante ganador antes de la expedición del títuIo, el Consejo del Notariado podrá asignar la plaza vacante al siguiente postulante aprobado, respetando el orden de mérito del corresPondiente concurso. En caso de declararse desierto el concurso público de mérito Parael ingreso a la funciónnotarial, el Colegio de Notarios procederáaunanueva convocatoria.

CAPÍTULO

III

DE LOS DEBERES DEL NOTARIO

Art. 13".- Incorporación al Colegio de Notarios El notario deberá incorporarse al colegio de notarios dentro de los treinta (30) días de expedido el título, previo juramento o promesa de honor, ante la funta Directivá. A solicitud del notario dicho plazo podrá ser Prorrogado por igual término. Art. L4'.- Medidas de Seguridad El notario registrará en el colegio de notarios su firma, rúbrica, signo, sellos y otras meáidas de seguridad que juzgue conveniente o -el colegio determine, y que elnotario uttlizaráen el ejercicio de la función. La firma, para ser registrada deberá ofrecer un cierto grado de dificultad. Asimismo, el notario está obligado a comunicar cualquier cambio y actsa\izar dicha información en la oportunidad y forma que establezca el respectivo colegio de notarios. Los colegios de notarios deberán velar por la máxima estanáarización de los formatos y medios Para la remisión de información a que se refiere el presente párrafo. 456

Lrv

oeI-

Norlnrnno. Dsc. Lpc. N"

1049

Art.15".- Inicio de la Función Notarial El notario iniciará su función dentro de los treinta (30) días, siguientes a su incorporación, prorrogables a su solicitud por única

a)

vez,pot igual término.

Art. 16".- Obligaciones del Notario El notario está obligado a: Abrir su oficina obligatoriamente en el distrito en el que ha sido localizado y mantener la atención al público no menos de siete horas diarias de lunes a viemes.

b) c) d)

e) 0 g) h)

Asistir a su oficina, observando el horario señalado, salvo que por razón de su función tenga que cumplirla fuera de ella. Prestar sus servicios profesionales a cuantas personas lo requieran, salvo las excepciones señaladas en la ley, el reglamento y el Código de Ética. Requerir a los intervinientes la presentación del documento nacional d.e identidad - D.N.I. - y los documentos legalmente establecidos para la identificación de extranjeros, así como los documentos exigibles para la extensión o autorización de instrumentos públicos notariales protocolares y extraprotocolares. Guardar el secreto profesional. Cumplir con esta luy y su reglamento. Asimismo, cumplir con las directivas,

resoluciones, requerimientos, comisiones y responsabilidades que el Consejo del Notariado y el colegio de notarios le asignen. Acreditar ante su colegio una capacitación permanente acorde con la función que desempeña. Contar con una infraestructura física mínima, que permita una óptima conservación de los instrumentos protocolares y el archivo notarial, así como una adecuada prestación de servicios.

i)

j) k)

1)

Contar con una infraestructura tecnológica mínima que permita la interconexión con su colegio de notarios, la informatización que facilite la prestación de servicios notariales de intercambio comercial nacional e intemacional y de gobierno electrónico seguro. Orientar su accionar profesional y personal de acuerdo a los principios de veracidad, honorabilidad, objetividad, imparcialidad, diligencia, respeto a la dignidad de los derechos de las personas, la constitución y las leyes. Guardar moderación en sus intervenciones verbales o escritas con los demás miembros de la orden y ante las juntas directivas de los colegios de notarios, el Consejo del Notariado, la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú y la Unión Internacional del Notariado Latino.

Proporcionar de manera actualizadu y peffnanente de preferencia por vía telemática o en medios magnéticos los datos e información que le soliciten su colegio y el Consejo del Notariado. Asimismo suministrar información que los diferentes poderes del Estado pudieran requerir y siempre que no se encuentren prohibidos por ley. 457

M¡cueL VrlLnvrcpNcro CÁnopN¡s

m) Otorgar todas las facilidades que dentro de la ley pueda brindar a la inversión nacional y extranjera en el ejercicio de sus funciones. n) Cumplir con las funciones que le correspondan en caso de asumir cargos directivos institucionales; y, Aceptar y brindar las facilidades para las visitas de inspección que disponga ñ) tanto su Colegio de Notarios, el Tribunal de Honor y el Consejo del Notariado en el correspondiente oficio notarial.

CAPÍTULO

ry

DE LAS PRO¡IIBICIONES ALNOTARIO Art.

17" .-

Prohibiciones al Notario

Está prohibido al notario: a)

Autorizar instrumentos públicos en los que se concedan derechos o impongan obligaciones a é1, su cónyuge, ascend.ientes, descendientes o parientes consanguíneos o afines dentro del cuarto y segundo grado, respectivamente.

b)

c)

d)

Autorizar instrumentos públicos de personas jurídicas en las que é1, su cónyuge, o los parientes indicados en el inciso anterior participen en el capital o patrimonio, salvo en aquellos casos de sociedades que se cotizan en la bolsa de valores; así como de aquellas personas jurÍdicas en las que tengan la calidad de administradores, director, gerente, apoderados o representación alguna. Ser administrador, director, gerente, apoderado o tener representación de personas jurídicas de derecho privado o público en las que el Estado, gobiernos regionales o locales, tengan participación. Desempeñar labores o cargos dentro de la orgartización de los poderes públicos y del gobierno nacional, regional o local; con excepción de aquellos para los cuales ha sido elegido mediante consulta popular o ejercer el cargo de ministro y viceministro de Estado, en cuyos casos deberá solicitar la licencia correspondiente. También podrá ejercer la docencia a

e)

f) s)

h)

i)

tiempo parcial y desempeñar las labores o los cargos otorgados en su condición de notario. Asimismo, podrá ejercer los cargos públicos de regidor y consejero regional sin necesidad de solicitar licencia. El ejercicio de la abogacía, excepto en causa propia, de su cónyuge o de los parientes indicados en el inciso a) del presente artículo. Tener más de una oficina notarial. Ejercer la función fuera de los límites de la provincia para la cual ha sido nombrado, con excepción de lo dispuesto en el inciso k) del artículo 130' de la presente luy y el artículo 29" de la Ley N" 26662; y, El uso de publicidad que contravenga lo dispuesto en el Código de Ética del notariado peru¿u:ro. La delegación parcial o total de sus funciones 458

Í t

Lsv orl Nornnreoo. Dsc. Lsc. N" 1049

Art. 18o.- Prohibición de Asumir Funciones de Letrado Se prohíbe al notario autorizar minuta, salvo el caso a que se refiere el inciso e) del artículo que precede; la autorización estará a cargo de abogado, con expresa mención de su número de colegiación. No está prohibido al notario, en su calidad de letrado, el autorizar recursos de impugnación que la l"y y reglamentos registrales franquean en caso de denegatoria de inscripción. CAPÍTULO V DE LOS DERECHOS DEL NOTARIO

a) b) c) cl)

e) 0

Art. 19".- Derechos del Notario Son derechos del notario: La inamovilidad en el ejercicio de su ftrnción. Ser incorporado en la planilla de su oficio notarial, con una remuneración no mayor al doble del trabajador mejor pagado, y los derechos derivados propios del régimen laboral de la actividad privada. Gozar de vacaciones, licencias por enfermedad, asistencia a certámenes nacionales o internacionales y razones debidamente justificadas. Negarse a extender instrumentos públicos contrarios a Ia ley, a la moral o a las buenas costumbres; cuand.o se le cause agravio personal o profesional y abstenerse de emitir traslados de instrumentos autorizados cuando no se le sufrague los honorarios profesionales y gastos en la oportunidad y forma convenidos. El reconocimiento y respeto de las autoridades por la importante función que cumple en la sociedad, quienes deberán brindarle prioritariamente las facilidades para el ejercicio de su función; y, Elacceso a la informaciónconque cuentenlas entidades de la administración pública y que sean requeridos para el adecuado cumplimiento de su función, salvo las excepciones que señala la ley.

Art.20".- Encargo del Oficio Notarial En caso de vacaciones o licencia, el colegio de notarios, a solicifud del interesado, designará otro notario de la misma provincia paraque se encargue del oficio del titular. Para estos efectos, el colegio de notarios designará al notario propuesto por el notario a reemplazar.

CAPÍTULO VI DEL CESE DEL NOTARIO

a)

Art.21o.- Motivos de Cese El notario cesa por: Muerte. 459

Mrcurr Vnr-¡vrc¡Ncro

CÁnopNes

b) Al cumplir setenta y cinco (75) años de edad. c) Renuncia. d) Haber sido condenado por delito doloso mediante sentencia firme. e) No incorporarse al colegio de notarios por causa imputable a é1, dentro del plazo establecido por el artículo 13" de la presente ley. Abandono del cargo, por no haber iniciado sus funciones dentro del plazo 0 a que se refiere el artículo 15" de la presente ley, declarada por la junta directiva del colegio respectivo. g) Abandono del cargo en caso de ser notario en ejercicio, por un plazo de treinta (30) días calendario de inasistencia injustificada al oficio notarial, declarada por la junta directiva del colegio respectivo. h) Sanción de destitución impuesta en procedimiento disciplinario. i) Perder alguna de las calidades señaladas en el artículo 10" de la presente ley, declarada por la Junta Directiva del colegio respectivo, dentro de los sesenta (60) días calendario siguientes de conocida la causal. a cumplir con el requerimiento del Consejo del Notariado a fin Negarse il de acreditar su capacidad física y/o mental ante la insütución pública que éste designe. Esta causal será declarada mediante Resolución del Consejo del Notariado, contra la cual procede recurso de reconsideración; y, k) Inhabilitación para el ejercicio de la función pública impuesta por el Congreso de la República de conformidad con los artículos 99" y 100" de la Constitución Política. En el caso de los incisos a),b), c), d) y e) el colegio de notarios comunicará que ha operado la causal de cese al Consejo del Notariado,parala expedición de la resolución ministerial de cancelación de título. En el caso de los incisos 0 g), h), i) y j) el cese se produce desde e{ momento en que quede firme la resolución. Para el caso del inciso k) el cese surte efectos desde el día siguiente a la publicación de la resolución legislativa en el diario

oficial El Peruano. En caso de cese de un notario en ejercicio, el colegio de notarios, con conocimiento del Consejo del Notariado, se encargará del cierre de sus registros, sentándose a continuación del último instrumento público de cada registro, un acta suscrita por el Decano del colegio de notarios donde pertenezca el notario cesado. Art. 22".- Medida Cautelar Ante indicios razonables que hagan prever el cese del notario por pérdida de calidades señaladas parael ejercicio del cargo, de acuerdo a lo señalado en el artículo 10" de la presente l"y y en tanto se lleva adelante el procedimiento señalado en el articulo 21" inciso i) precedente, el Consejo del Notariado mediante decisión motivada podrá imponer la medida cautelar de suspensión del notario. Procede recurso de reconsideración contra dicha resolución, el mismo no suspende la ejecución de la medida cautelar. 460

Lsv pel Nor¡nnpo. Dsc. Lec. N" 1049

rÍruro u DE tOS INSTRUMENTOS PÚBUCOS NOTARIALES

CAPÍTULO I DTSPOSICIONES GENERATES

Art. 23".- Definición Son instrumentos públicos notariales los que el notario,pot mandato de la ley o a solicitud de parte, extienda o autorice en ejercicio de su función, dentro de los límites de su competencia y con las formalidades de ley. Art.24" .- Fe Pública Los instrumentos públicos notariales otorgados con arreglo a lo dispuesto en la ley, producen fe respecto a la rcalización del acto jurídico y de los hechos

y circunstancias que el notario presencie. Asimismo, producen fe aquellos que autoriza el notario utilizando la tecnología de firmas y certificados digitales de acuerdo a la ley de la materia.

Art. 25".- Instrumentos Públicos Protocolares Son instrumentos públicos protocolares las escrituras públicas, instrumentos y demás actas que el notario incorpora al protocolo notarial; que debe conservar

y expedir los traslados que la ley determina.

Art.

26" .-

Instrumentos Públicos Extraproto-co lares

Son instrumentos públicos extraprotocolares las actas y demás certificaciones notariales que se refieren a actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste al notario por razón de su función.

Art. 27" .- Efectos El notario cumplirá con advertir

a los interesados sobre los efectos legales

de los instrumentos públicos notariales que autoriza. En el caso de los instrumentos protocolares deiará constancia de este hecho. Art. 28o.- Idioma Los instrumentos públicos notariales idioma que la ley permita.

se extenderán en castellano o en el

Art.29".- Limitaciones en la aplicación

Quedan exceptuadas de lo dispuesto en el arfculo anterior las palabras, aforismos y frases de conocida aceptación jurídica.

Art.30'.- Aplicación de Otros ldiomas Cuando alguno de los interesados no conozca el idioma usado en la extensión del instrumento, el notario exigirá la intervención de intérprete, nombrado por la parte que ignora el idioma, el que hará la traducción simultánea, declarando bajo su responsabilidad en el instrumento público la conformidad de la traducción. 461

Mrcuel VrLr-RvrcsNcro CÁnoeuns

El notario a solicitud expresa y escrita del otorgante, insertará el texto en el idioma del interesado o adherirlo, en copia legalizada notarialmente, al instrumento original, haciendo mención de este hecho. Art. 31".- Forma de Extender un Instrumento Público Los instrumentos públicos notariales deberán extenderse con caracteres legibles, en forma manuscrita, o usando cualquier medio de impresión que

asegure su perrnanencia.

Art.32'.- Espacios en Blanco Los instrumentos públicos notariales no tendrán espacios en blanco. Éstos deberán ser llenados con una línea doble que no permita agregado alguno. No existe obligación de llenar espacios en blanco, únicamente cuando se trate de documentos insertos o anexos, eü€ formen parte del instrumento público notarial y que hayan sido impresos mediante fotocopiado, escaneado u otro medio similar bajo responsabilidad del notario.

Art.33".- Equivocaciones en un Instrumento Público Se prohíbe en los instrumentos públicos notariales, raspar o borrar las equivocaciones por cualquier procedimiento. Las palabras, letras, números o frases equivocadas deberán ser testados y se cubrirán con una lÍnea de modo que queden legibles y se repetirán antes de la suscripción, indicándose que no tienen valor.

Los interlineados deberán ser transcritos literalmente antes de la suscripción, indicándose su validez; caso contrario se tendrán porno puestos.

Art.34".- Redacción de un Instrumento Prlblico En la redacción de instrumentos públicos notariales se podrán utilizar guarismos, símbolos y fórmulas técnicas.

No se emplean abreviaturas ni iniciales, excepto cuando figuren en los documentos que se inserten.

Art.35".- Fechas del instrumento público La fecha del instrumento y la de su suscripción, cuando fuere el

caso,

constarán necesariamente en letras. Deberá constar necesariamente en letras y en número, el precio, capital, área total, cantidades que expresen los títulos valores; así como porcentajes, participaciones y demás datos que resulten esenciales para la seguridad del instrumento a criterio del notario.

CAPÍTULO II DE LOS INSTRUMENTO S PÚBLICOS PROTOCOIáRES Art.36o.- Definición El protocolo notarial es la colección ordenada de registros sobre la misma materia en los que el notario extiende los instrumentos públicos protocolares con arreglo a ley. 462

Lsv opI-NornnrRoo. D¡c. Lpc. N" 1049

Art.37" .- Registros Protocolares

a) b) c) d) e) 0 g)

Forman el protocolo notarial los siguientes regishos: De escrituras públicas. De testamentos. De protesto. De actas de transferencia de bienes muebles registrables. De actas y escrituras de procedimientos no contenciosos. De instrumentos protocolares denominados de constifución de garantía mobiliaria y otras afectaciones sobre bienes muebles; y, Otros que señale la ley. Art.38'.- Forma de llevarlos Registros El registro se compondrá

d.e

cincuenta fojas ordenadas correlativamente

según su numeración.

Podrán ser llevados de dos maneras:

a)

b)

En veinticinco pliegos de papel emitido por el colegio de notarios, los mismos que se colocarán unos dentro de otros, de modo que las fojas del primer pliego sean la primera y la última; que las del segundo pliego sean la segunday la penúltimay así sucesivamente; y, En cincuenta hojas de papel emitido por el colegio de notarios, que se colocarán en el orden de su nurneración seriada, para permitir el uso de sistemas de impresión computarizado. Art.39'.- Autorización de los Regishos

Cada registro será autorizado antes de su utilización,bajo responsabilidad del notario por el Colegio de Notarios al que pertenece, bajo el procedirniento y medidas de seguridad que éste fije.

Art.40o.- Foliación de los Registros

Las fojas de cada registro serán numeradas en forma correlativa, respetándose la serie de su emisión.

Art. 41'.- Formación de Tomos Se formará un tomo por cada diez registros, que deben encuadernarse y empastarse dentro del semestre siguiente a su utilización. Los tomos serán numerados en orden correlativo. Art.42".- Conservación de los Registros El notario responderá del buen estado de conservación de los tomos. Art.43".- Seguridad de los Regishos No podrán extraerse los registros y tomos de la oficina del notario, excepto

por razones de fuerza mayor o cuando así se requiera para el cumplimiento de la función. 463

Mrcusl Vrl-I.,cvtceNclo CÁnoeNes

La exhibición, pericia, cotejo u otra diligencia por mandato judicial o del Ministerio Público, se realizará necesariamente en la oficina del notario.

Art.44.- Cierre de los Registros El treinta y uno de diciembre de cada año se cerrarán el registro, sentándose a continuación del último instrumento una constancia suscrita por el notario, la que remitirá, en copia, al colegio de notarios. Si en el registro quedan fojas en blanco serán inutilizadas mediante dos

líneas diagonales que se trazarán en cada págrna con la indicación que no corren.

Art.45".- Extensión de Instrumentos Públicos Los instrumentos públicos protocolares se extenderán observando riguroso orden cronológico, en los que consignará almomento de extenderse el número que les corresponda en orden sucesivo. Art.46o.- Forma de Extender un Instrumento Público Los instrumentos públicos protocolares se extenderán uno a continuación del otro. Art.47",- Constancia de no conclusión de Instrumento Público Cuando no se concluya la extensión de un instrumento público protocolar o cuando luego de concluido y antes de su suscripción se advierta un error o la carencia de un requisito, el notario indicará en constancia que firmará, que el mismo no corre. Art.48".- Intangibilidad de un Instrumento Público El instrumento público protocolar suscrito por los otorgantes y autorizado por un notario no podrá ser objeto de aclaración, adición o modificación en el mismo. Ésta se hará mediante otro instrumento público protocolar y deberá sentarse constancia en el primero, de haberse extendido otro instrumento que lo aclara, adiciona o modifica. En el caso que el instrumento que contiene la aclaración, adición o modificación se extienda ante distinto notario, éste comunicará esta circunstancia al primero, para los efectos del cumplimiento de lo dispuesto en este párrafo. Cuando el notario advierta algún error en la escritura pública, en relación a su propia declaración, podrá rectificarla bajo su resPonsabilidad y a su costo, co., un instrumento aclaratorio sin necesidad que intervengan los otorgantes, informándoseles del hecho al domicilio señalado en la escritura pública. Art.49".- Reposición del Instrumento Público En caso de destrucción, deterioro, pérdida o sustracción parcial o total de un instrumento público protocolar, deberá informar este hecho al Colegio de Notarios y podrá solicitar la autorización para su reposición, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda. 464

Lsv oEI- NornRI¡po. DEc. Lec.

N'

1049

SECCIÓN PRIMERA DEL REG/STRO DE ESCRITUR.AS PÚBLICAS

Art. 50".- Registro de Escrituras Públicas En el registro de escrituras públicas se extenderán las escrituras, protocolizaciones y actas que la ley determina. Art.51.".- Definición Escritura pública es todo documento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado por el notarior ![üe contiene uno o más actos jurídicos' ArL 52o.- Partes de la Escritura Pública

La redacción de la escritura pública comPrende tres partes:

a) b) c)

Introducción. Cuerpo; y, Conclusión.

Art. 53".- Introducción Antes de la introducción de la escritura pública, el notario podrá indicar el nombre de los otorgantes y la naturaleza del acto jurídico. Art.54".- Contenido de la Introducción a)

b) c)

d) e)

0 s)

La introducción expresará: Lugar y fecha de extensión del instrumento. Nombre del notario. Nombre, nacionalidad, estado civil, domicilio y profesión u ocuPación de los otorgantes; seguida de la indicación que proceden Por su propio derecho. El documento nacional de identidad -D.N.I.- y los legalmente establecidos para la identificación de extranjeros. La circunstancia de intervenir en el instrumento una persona en representación de otra, con indicación del documento que lo autoriza. La circunstancia de intervenir un intérprete en el caso de que alguno de los otorgantes ignore el idioma en el que se redacta el instrumento. La indicación de intervenir una persona, llevada por el otorgante, en el caso de que éste sea analfabeto, no sePa o no pueda firmar, sea ciego o tenga otro defecto que haga dudosa su habilidad, sin perjuicio de que imprima su huella digital. A esta persona no le alcanza el impedimento de parentesco que señala esta Ley parael caso de intervención de testigos.

h)

La fe del notario de la capacidad, libertad y conocimiento con que

i) j)

obligan los otorgantes. La indicación de extenderse el instrumento con minuta o sin ella;y, Cualquier dato requerido Por ley, que soliciten los otorgantes o que sea necesario a criterio del notario. 465

se

Mrcuel Vrr-r-¡vrcrNcro CÁnorNns

Art.55o.- Identidad del Otorgante El notario dará fe de conocer a los otorgantes y / o intervinientes o de haberlos identificado. Es obligación del notario acceder a la base de datos del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil -RENIEC- en aquellos lugares donde se cuente con acceso a Intemet y sea posible parala indicada entidad brindar el servicio de consultas en línea, para la verificación de la identidad de los intervinientes mediante la verificación de las imágenes, datos y / o la identificación por comparación biométrica de las huellas dactilares. Cuando el notario lo juzgue conveniente exigirá otros documentos y/o la intervención de testigos que garanticen una adecuada identificación. El notario que diere fe de identidad de alguno de los otorgantes, inducido a error por la actuación maliciosa de los mismos o de otras personas, no incurrirá en responsabilidad.

Art. 56".- Impedimentos para ser testigo Para intervenir como testigo se requiere tener la capacidad de ejercicio de sus derechos civiles y no estar incurso en los siguientes impedimentos: a) Ser sordo, ciego y mudo. b) Ser analfabeto. c) Ser cónyuge, ascendiente, descendiente o hermano del compareciente.

d)

Ser cónyuge o pariente del notario dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad;y, e) Los que a juicio del notario no se identifiquen plenamente. 0 Ser dependiente del Notariado. Al testigo, cuyoimpedimentono fuerenotorio al tiempo de su intervencióry se le tendrá como hábil si la opinión común así lo hubiera considerado.

a) b) c) d) e)

Art.57".- Contenido del Cuerpo de la Escritura El cuerpo de la escritura contendrá: La declaración de voluntad de los otorgantes, contenida en minuta autorizada por letrado, la que se insertará literalmente. Los comprobantes que acrediten la representación, cuando sea necesaria su inserción. Los documentos que los otorgantes soliciten su inserción. Los documentos que por disposición legal sean exigibles. Otros documentos que el notario considere convenientes.

Art. 58'.- Inexigencia de la Minuta No será exigible la minuta en los actos siguientes:

a) b) c)

Otorgamiento, aceptación, sustifución, revocación y renuncia del poder. Renuncia de nacionalidad. Nombramiento de futor y curador en los casos que puede hacerse por escritura pública. 466

Lrv osl Nornnleoo. Dec. Lrc. N' 1049

d) e) 0 g) h) i) j) k)

Reconocimiento de hijos.

Autorización para el matrimonio de menores de edad otorgada por quienes ejercen la patria potestad. Aceptación expresa o renuncia de herencia. Declaración jurada de bienes y rentas. Donación de órganos y tejidos. Constitución de micro y pequeñas emPresas. Hipoteca unilateral; y, Otros que la ley señale. Art. 59".- Conclusión de la Escritura Pública La conclusión de la escritura expresará:

a) b) c) d) e)

La fe de haberse leído el instrumento, por el notario o los otorgantes, a su elección. La ratificación, modificación o indicaciones que los otorgantes hicieren, las que también serán leídas. La fe de entrega de bienes que se estipulen en el acto jurídico. La transcripción literal de normas legales, cuando en el cuerpo de la escritura se cite sin indicación de su contenido y están referidos a actos de disposición u otorgamiento de facultades. La transcripción de cualquier documento o declaración que sea necesario y que pudiera haberse omitido en el cuerPo de la escritura.

0 La intervención de personas que sustituyen a otras, pof mandato, g) h) i) j)

suplencia o exigencia de la ley, anotaciones que podrán ser marginales. Las omisiones que a criterio del notario deban subsanarse Para obtener la

inscripción de los actos jurídicos objeto del instrumento y que los otorgantes no hayan advertido. La corrección de algún error u omisión que el notario o los otorgantes adviertan en el instrumento. La constancia del número de serie de la foja donde se inicia y de la foja donde concluye el instrumento; y, La impresión dactilar y suscripción de todos los otorgantes así como la suscripción del notario, con indicación de la fecha en que firma cada uno de los otorgantes así como cuando concluye el proceso de firmas del

instrumento. Art.60o.- Minutario En las minutas se anotarálafojadel registro y la fecha en que se extendió el instrumento. Se formará un tomo de minutas cuando su ordenándolas según el número que les corresponda. Los tomos se numerarán correlativamente. 467

cantidad lo requiera,

M¡cupl Vrllevrcp¡¡cro CÁnoeNns

Art. 61".- Autorización de Inskumento Público Posterior al Cese

Si el notario ha cesado en el cargo sin haber autorizado una escrifura pública o acta notarial protocolar, cuando aquella se encuentre suscrita por todos los intervinientes, puede cualquier interesado pedir por escrito al colegio de notarios encargado del archivo, que designe a un notario, para que autorice el instrumento público, con indicación de la fecha en que se verifica este acto y citando previamente a las partes.

Art.62".- Designación de Notario que Autorizará Instrumento Público Posterior al Cese. En el caso de que el notario ha cesado en el cargo y la escrifura o acta notarial protocolar no haya sido suscrita por ninguno o alguno de los otorgantes, podrán éstos hacerlo solicitándol.o por escrito al colegio de notarios encargado del archivo, para que designe un notario, quien daú fe de este hecho y autorizarála escritura con indicación de la fecha en que se verifica este acto. Arb 63'.- Transferencia de los Archivos

Transcurridos dos (2) años de ocurrido el cese del notario, los archivos notariales serán transferidos al Archivo General de la Nación o a los archivos departamentales, de conformidad con el artículo 5" del Decreto Ley N" 1941,4 y el artículo 9" de su Reglamento.

Art.

64" .-

Protocoli zación

Por la protocolizaciónse incorporan al registro de escrifuras públicas los documentos que la ley, resolución judicial o administrativa ordenen.

Art. 65'.- Contenido del Acta de Protocolización

a) b) c) d) e)

El acta de protocolización contendrá: Lugar, fecha y nombre del notario. Materia del documento. .Los nombres de los intervinientes. El número de fojas de que conste; y, Nombre del juez que ordena la protocolización y del secretario cursor y mención de la resolución que ordena la protocolización con la indicación de estar consentida o ejecutoriada o denominación de la entidad que solicita la protocolización. Art. 66'.- Adjuntos

a

la Protocolización

El notario agregarálos documentos materia de la protocolizaciónal final del tomo donde corre sentada el acta de protocolización.

Los documentos protocolizados no podrán separarse del registro de escrituras públicas por ningún motivo. 468

Lsv pst- Nor¡Rrnno. Dec. L¡c. N' 1049

SECCIÓN SEGUNDA: D

EL REGISTR O D E TEST AMENTOS

Art.67".- Definición En este registro se otorgará el testamento en escrifura pública y cerrado que el Código Civil señala. Será llevado en forma directa por el notario, para garantizar la reserva que la presente ley establece para estos actos jurídicos.

Art.68o.- Formalidad del Registro de Testamento El notario observará en el otorgamiento del testamento en escritura pública y el cerrado las formalidades prescritas por el Código Civil. Art.69".- Observaciones al Registro de Testamento Son también de observancia para el registro de testamentos las normas que preceden en este Tífulo, en cuanto sean pertinentes.

Art. 70".- Remisión de relación de testamentos El notario remitirá al colegio de notarios, dentro de los primeros ochos días de cada mes, una relación de los testamentos en escrifura pública y cerrados extendidos en el mes anterior. Para tal efecto,llevaráun libro de cargos, eü€ será exhibido en toda visita de inspección.

Art.71" .- Conocimiento del Testamento Se prohíbe al notario y al colegio de notarios informar o manifestar el contenido o existencia de los testamentos mientras viva el testador. El informe o manifestación deberá hacerse por el notario con la sola presentación del certificado de defunción del testador.

Art. 72" .- Traslados de testamentos El testimonio o boleta del testamento, en vida del testador, sólo será expedido a solicitud de éste. Art. 73".- Inscripción del Testamento El notario solicitará la inscripción del testamento en escritura pública al registro de testamentos que corresponda, mediante parte que contendrá la fecha de su otorgamiento, fojas donde corre extendido en el registro, nombre del notario, del testador y de los testigos, con la constancia de su suscripción. En caso de revocatoria, indicará en el parte esta circunstancia. Art.74" .- El Testamento Tratándose del testamento cerrado el notario transcribirá al registro de testamentos que corresponda, copia literal del acta transcrita en su registro, con indicación de la foja donde corre. 469

MIcuEr- V¡Llevrcsxcro CÁnoeNes

En caso de revocatoria del testamento cerrado transcribirá al registro de testamentos que corresponda, el acta en la que consta la restifución al testador del testamento cerrado, con indicación de la foja donde corre.

SECCIÓN TERCERA: DEL REGTSTRO DE PROTESTOS

Art. 75".- Registro de Protestos En este registro se anotarán los protestos de títulos valores, asignando una numeración correlativa a cada tífuIo, según el orden de presentación por parte de los interesados para los fines de su protesto, observando las formalidades señaladas en la ley de la materia. Igualmente, en este mismo registro se anotarán los pagos parciales, negación de firmas en los títulos valores protestados u otras manifestaciones que deseen dejar constancia las personas a quienes se dirija la notificación del protesto, en el curso del día de dicha notificación y hasta el día hábil siguiente. Alt.76".- Formalidad del Registro El registro puede constar en libros, o en medios electrónicos o similares que aseguren la oportunidad de sus anotaciones, observando las normas precedentes al presente Título en cuanto resulten pertinentes. Art. 77" .- Registros separados Se podrán llevar registros separados para títulos valores sujetos a protesto por falta de aceptación, por falta de pago y otras obligaciones; y por tipo de título valor, expidiendo certificaciones a favor de quienes lo soliciten. SECCIÓN CUARTA: DEL REG/STRO DE ACTAS DE TRANSFERENCTÁ DE B/ENES MUEBLES REGISTR,ABLES

Att.78.- Regisho

de Actas de Transferencia de Bienes Muebles Registrables

En este registro se extenderán las actas de transferencia de bienes muebles registrables, que podrán ser: a) De vehículos; y, b) De otros bienes muebles identificables y/o incorporados a un registro jurídico, que la ley determine.

Art.79".- Observancias del registro de Actas de Transferencia de Bienes Muebles Son también de observancia para el registro de actas de transferencia de bienes muebles registrables, las norrnas que preceden en este Título, en cuanto sean pertinentes.

Art. 80".- Formalidad del Acta de Transferencia 470

Lr,v

orl Norenrnoo.

DEc. Lsc.

N"

1049

Las actas podrán constar en registros especializados en razón de los bienes muebles materia de la transferencia y en formularios impresos para tal fin.

SECCIÓN QUINTA: DEL ARCHIVO NOTAR/ALY DE LOS TRASLADOS

Art. 81o.- El Archivo Notarial El archivo notarial se integra por:

a) b) c) d)

Los registros físicos, en soporte de papel o medio magnético, que lleva el notario conforme a ley. Los tomos de minutas extendidas en el registro. Los documentos protocolizados conforme aley;y,

Los índices que señala esta ley.

Art.82".- Responsabilidad en la Expedición de Instrumentos Públicos El notario expedirá , bajo responsabilidad, testimonio, boleta y partes, a quien lo solicite, de los instrumentos públicos notariales que hubiera autorizado en el ejercicio de su función. Asimismo, expedirá copias certificadas de las minutas que se encuentren en su archivo notarial. Los traslados notariales a que se refiere este artículo podrán efectuarse en formato digital o medios físicos que contengan la información del documento matriz de manera encriptada y segura y que hagan factible su verificación a través de los mecanismos tecnológicos disponibles. Asimismo el notario podrá emitir un traslado notarial remitido electrónicamente por otro notario e impreso en su oficio notarial, siempre que los mensajes electrónicos se trasladen por un medio seguro y al amparo a la legislación de firmas y certificados digitales. Las copias electrónicas se entenderán siempre expedidas por el Notario autorizante del documento matriz y no perderán su carácter, valor y efectos por el solo hecho de ser trasladados a formato papel por el notario al que se le hubiere enviado el documento; el mismo que deberá firmarlo y rubricarlo haciendo constar su carácter y procedencia. Art. 83".- El Testimonio El testimonio contiene la transcripción íntegra del instrumento público notarial con la fe que da el notario de su identidad con la matriz,la indicación de su fecha y foja donde corre, la constancia de encontrarse suscrito por los otorgantes y autorizadopor é1, rubricado en cada una de sus fojas y expedido con su sello y firma, con la mención de la fecha en que lo expide. Art. 84o.- La Boleta 471.

Mrcusr- Vru-evlcsNcro CÁnoeNas

La boleta expresará un resumen del contenido del instrumento público notarial o transcripción de las cláusulas o términos que el interesado solicite y que expide el notario, con designación del nombre de los otorgantes, nafuraleza del acto jurídico, fecha y fojadonde corre y la constancia de encontrarse suscrito por los otorgantes y autorizado por é1, rubricada en cada una de sus fojas y expedida con su sello y firma, con mención de la fecha en que la expide.

El notario, cuando lo considere necesario, agregará cualquier referencia que dé sentido o complete la transcripción parcial solicitada.

Art. 85".- El Parte El parte contiene la transcripción Íntegra del instrumento público notarial con la fe que da el notario de su identidad con la rnatriz,la indicación de su fecha y con la constancia de encontrarse suscrito por los otorgantes y autoizado por é1, rubricado en cada una de sus fojas y expedido con su sello y firma, con la mención de la fecha en que lo expide.

Art. 86".- Expedición de Traslados Notariales El testimonio, boleta y parte podrá expedirse, a elección del notario, a manuscrito, mecanografiado, en copia fotostática y por cualquier medio idóneo de reproducción.

Art. 87".- Obligación de Expedir Traslados Si es solicitado el traslado de un instrumento público notarial y el notario niega su existencia en el registro, el interesado podrá recurrir al Colegio de Notarios respectivo,para que éste ordene el examen del índice y registro y

comprobada su existencia, ordene la expedición del traslado correspondiente.

Art. 88o.- Excepción El notario podrá expedir traslados de instrumentos públicos notariales no inscritos o con la constancia de estar en trámite su inscripción.

Art. 89o.- Designación de Notario para la Autorizaciín de Traslados Cuando el colegio de notarios esté encargado del archivo designará a un notario autorice los traslados a que se refieren los artículos que preceden.

4rt.90".- Expedición de Constancia a Solicitud de Parte

A solicitud de parte el notario expedirá constancia

que determinado instrumento público notarial no ha sido suscrito por alguno o todos los otorgantes, para los fines legales consiguientes.

Art. 91".- Índices El notario llevará Índices cronológico y alfabético de instrumentos públicos

protocolares, a excepción del registro de protestos que solo llevará el índice cronológico.

El índice consignará los datos necesarios para individu alizar cada 472

Lpv

o¡l Nornnnno.

Dsc. Lec.

N'

1049

instrumento. Estos índices podrán llevarse en tomos o en hojas sueltas, a elección del notario, en el caso de llevarse en hojas sueltas deberá encuadernarse y empastarse dentro del semestre siguiente a su formación. Asimismo, podrá llevar estos registros a través de archivos electrónicos, siempre y cuando la información de los mismos sea suministrada empleando la tecnología de firmas y certificados digitales de conformidad con la legislación

de la materia.

Art.92".- Responsabilidad en la Conservación de Archivos El notario responderá del buen estado de conservación de los archivos

e

índices.

Art. 93o.- Obligación de Manifestar Documentos El notario está obligado a manifestar los documentos de su archivo a cuantos tengan interés de instruirse de su contenido. Esta manifestación se realizarábajo las condiciones de seguridad que el notario establezca. CAPÍTULO D E LO S /NS TR

UMENTOS

P ÚB

III

LICOS EXTRA

P ROT O CO

LARE S

SECCIÓN PRIMERA: D IS P O S ICIONES G EIVERALE S

Art.94.- Clases de Actas extra - protocolares

a) b) c) d) e) 0 g) h) i) j) k)

Son actas extra - protocolares: De autorización paraviaje de menores. De destrucción de bienes. De entrega.

De juntas, directorios, asambleas, comités

y demás actuaciones

corporativas. De licitaciones y concursos. De inventarios; y subastas de conformidad con el Decreto Legislativo N" 674,Ley de Promoción de la Inversión Privada de las Empresas del Estado. De sorteos y de entrega de premios. De constatación de identidad, para efectos de la prestación de servicios de certificación digital. De transmisión por medios electrónicos de la manifestación de voluntad de terceroüy, De verificación de documentos y comunicaciones electrónicas en general. Otras que la ley señale

473

Mrcuel VnlavrcpNcro CÁnosNes

El notario llevará un índice cronológico de autorizaciones de viaje al interior y al exterior, el mismo que comunicará en la periodicidad, medios u oporfunidad que señale el reglamento, a las autoridades respectivas.

Art. 95o.- Clases de certificaciones

a) b) c) d) e) 0 g) h)

Son certificaciones: La entrega de cartas notariales. La expedición de copias certificadas. La certificación de firmas. La certificación de reproducciones. La certificación de apertura de libros. La constatación de supervivencia.

La constatación domiciliaria;y, Otras que la ley determine.

Art. 96'.- Incorporación al Protocolo Las actas y certificaciones a que se contraen los artículos que preceden, son susceptibles de incorporarse al protocolo notarial, a solicifud de parte interesada, cumpliéndose las regulaciones que sobre el particular rigen.

Son también susceptibles de incorporarse al protocolo notarial los documentos que las partes soliciten.

Alt.97".- Autorización de Instrumentos Extra - protocolares La autorización del notario de un instrumento público extra protocolar, rcalizada con arreglo a las prescripciones de esta ley, da fe de la realización del acto, hecho o circunstancia, de la identidad de las personas u objetos, de la suscripción de documentos, confiriéndole fecha cierta. SECCIÓN SEGUNDA: DE LAS ACTAS EXTRAPROTOCOTARES

Art. 98o.- Definición El notario extenderá actas en las que se consigne los actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste y que no sean de competencia de otra función. Las actas podrán ser suscritas por los interesados y necesariamente por quien formule observación.

Art. 99".- Identificación del notario. Antes de la facción del acta, el notario dará

a conocer su condición de tal y que ha sido solicitada su intervención para autorizar el instrumento público

extraprotocolar. 474

Lev nel Nornmnpo. Dec. Lec.

N'

1049

SECCIÓN TERCERA: DE LA CERTIFICACIÓN DE ENTREGA DE CARTAS

NOTARIALES

Art. 100".- Definición El notario certificará la entrega de cartas e instrumentos que los interesados

le soliciten, a la dirección del destinatario, dentro de los límites de su jurisdicción, dejando constancia de su entrega o de las circunstancias de su diligenciamiento en el duplicado que devolverá a los interesados.

Art. L01".- Cartas por correo certificado El notario podrá cursar las cartas por correo certificado, a una dirección situada fuera de su jurisdicción, agregando al duplicado que devolverá a los interesados, la constancia expedida por la oficina de correo. Art. L02".- Responsabilidad del Contenido El notario no asume responsabilidad sobre el contenido de lacarta, ni de la firma, identidad, capacidad o representación del remitente. Art. L03".- Registro cronológico de Cartas El notario llevará un registro en el que anotará, en orden cronológico, la entrega de cartas o instrumentos notariales, el que expresará la fecha de ingreso, el nombre del remitente y del destinatario y la fecha del diligenciamiento.

SECCIÓN CUARTA: DE LA EXPEDIC¡Óru DE COPIAS CERT/FICADAS

Art. L04".- Definición El notario expedirá copia certificada que contenga la transcripción literal o parte pertinente de actas y demás documentos, con indicación, en su caso, de la certificación del libro u hojas sueltas, folios de que consta y donde obran los mismos, número de firmas y otras circunstancias que sean necesarias para dar una idea cabal de su contenido. Art. 105".- Responsabilidad del Contenido El notario no asume responsabilidad por el contenido del libro u hojas sueltas, acta o documento, ni firma, identidad, capacidad o representación de quienes aparecen suscribiéndolo. SECCIÓN QUINTA: DE LA CERTIFICACIÓN DE FIKMAS

Art. 106".- Definición El notario certificará firmas en documentos privados cuando le hayan sido suscritas en su presencia o cuando le conste de modo indubitable su autenticidad. 475

Mrcusl VrllevrceNcro CÁnoeNes

Carece de validezla certtficación de firma en cuyo texto se señale que la misma se ha efectuado por vía indirecta o por simple comparación con el documento nacional de identidad o los documentos de identidad para

extranjeros.

Art. 107".- Testigo a Ruego Si alguno de los otorgantes del documento no sabe o no puede firmar, lo haráuna persona llevada por é1a su ruego; en este caso el notario exigirá, de ser posible,la impresión de la huella digital de aquéI, certificando la firma de la persona y dejando constancia, en su caso, de la impresión de la huella digital.

Art. 108".- Responsabilidad por el Contenido El notario no asurne responsabilidad sobre el contenido del documento de lo que deberá dejar constancia en la certificación, salvo que constituya en sí mismo un acto ilícito o contrario a la moral o a las buenas costumbres.

Art. 109".- Documento redactado en idioma extranjero El notario podrá certificar firmas en documentos redactados en idioma extranjero; en este caso, el otorgante asume la plena responsabilidad del contenido del documento y de los efectos que de él se deriven. SECCIÓN SEXTA: DE LA CERTIFICACIÓN DE REPRODUCCIONES

Art. 110".- Definición El notario certificará reproducciones de documentos obtenidos por cualquier medio idóneo, autorizando con su firma que la copia que se le presenta guarda absoluta conformidad con el original.

Art.

1"11".- Facultad del

Notario

En caso que el documento presente enmendaduras el notario, a su criterio, se le solicita o expedirla dejando constancia

podrá denegar la certificación que de la existencia de las mismas.

SECCIÓN SÉTIMA DE LA CERTIFICACTÓN DE APERTI,TRA DE LIBROS

Art. 1,12".- Definición El notario certifica la apertura de libros u hojas sueltas de actas, de contabilidad y otros que la ley señale. Art.113".- Formalidad en la Apertura de Libros La certificación consiste en una constancia puesta en la primera foja útil del libro o primera hoja suelta; con indicación del número que el notario le asignará; del nombre, de la denominación orazónsocial de la entidad; el objeto 476

t

Lev oel- NornnrRoo. Dsc. Lec. N" 1049

del libro; números de folios de que consta y si ésta es llevada en forma simple o doble; díay lugar en que se otorga; y, sello y firma del notario. Todos los folios llevarán sello notarial.

Art. LL4".- Registro El notario llevará un registro cronológico de certificación de apertura de libros y hojas sueltas, con la indicación del número, nombre, objeto y fecha de la certificación.

Art. 115'.- Cierre y Apertura de Libros Para solicitar la certificación de un segundo libro u hojas sueltas, deberá acreditarse el hecho de haberse concluido el anterior o la presentación de certificación que demuestre en forma fehaciente su pérdida.

Art. 116'.- Solicitud de Certificación La certificación a que se refiere esta sección deberá ser solicitada por el interesado o su representante, el que acreditará su calidad de tal ante el notario. CAPÍTULO IV DE LOS PODERES

Art.1l7".- Clases de Poderes

a) b) c)

Los poderes ante notario podrán revestir las siguientes modalidades: Poder en escritura pública. Poder fuera de registrq y,

Poder por carta con firma legalizada.

El notario llevará un Índice cronológico que incluya todos los poderes otorgados fuera de registro. Art. 118".- Poder por Escritura Pública

El poder por escritura pública se rige por las disposiciones establecidas en la Sección Primera del Título II de la presente ley. La modificatoria o revocatoria de poder otorgado ante otro notario deberá ser informada por el notario que extienda Ia escritura pública al notario donde se extendió la

escritura de poder.

Art. 11.9".- Poder Fuera de Registro El poder fuera de registro se rige por las disposiciones a que se refiere el artículo anterior, sin requerir para su validez de su incorporación al protocolo notarial. Art. 120".- Poder por Carta El poder por carta con firma legalizada, se otorga en documento privado, conforme las disposiciones sobre la materia. 477

Mrcurl VrllnvrceNcro CÁnoeN¡s

Respecto a asuntos inherentes al cobro de beneficios de derechos laborales,

seguridad social en salud y pensiones, el poder por carta con firma legalizada tiene una validez de tres meses para cantidades menores a med.ia Unidad Impositiva Tributaria.

Art.127.- Transcripción de normas legales Cuando en los poderes en escritura pública y fuera de registro, se cite normas legales, sin indicación de su contenido y estén referidas a actos de disposición u otorgamiento de facultades, el notario transcribirá literalmente las mismas.

Art.122".-Modalidades de poder por Cuantía El uso de cada una de estas modalidades de poderestará determinado en razón de la cuantía del encargo. En caso de no ser éste susceptible de valuación , rcgirán las normas sobre

el derecho común.

CAPÍTULO V DE LANULIDAD DE LOS INSTRUMEIVIOS

pÚnuCOS NOTARIALES

Art. 123".- Definición Son nulos los instrumentos públicos notariales cuando se infrinjan las disposiciones de orden público sobre la materia, contenidas en la presente luy'

Art.124.- Declaración de Nulidad La nulidad podrá ser declarada sólo por el Poder judicial, con citación de los interesados, mediante sentencia firme.

Art. 125".- Eficacia del Documento No cabe declarar la nulidad, cuando el instrumento público notarial adolece de un defecto que no afecta su eficacia documental.

Art.126".- Aplicación en la Declaración de Nulidad En todo caso, para declarar la nulidad de un instrumento público notarial, se aplicarán las disposiciones del derecho común. DE LA

oRGAN,#lYáRtJl, NoTARIADo CAPÍTULO I DELDISTRITO NOTARIAL

Art.127".- Definición Se considera distrito notarial a la demarcación territorial de la República en la que ejerce competencia un colegio de notarios. 478

L¡v o¡r- Nornnnno. Dec. Lsc. N'

1049

Art. T28".- Número de Distritos Notariales Los Distritos Notariales de la República son veintidós con la demarcación territorial establecida. CAPÍTULO

II

DE LOS COLEGIOS DE NOTARIOS

Art.l29".- Definición Los colegios de notarios son personas jurídicas de derecho público, cuyo funcionamiento se rige por Estatuto Unico. Art. 130".- Atribuciones y Obligaciones Corresponde a los colegios de notarios:

a) b) c) d) e)

0 g)

h) i)

La vigilancia directa del cumplimiento por parte del notario de las leyes y reglamentos que regulen la función. Velar por el decoro profesional, el cumplimiento del Código de Ética del notariado y acatamiento de la presente Ley, normas reglamentarias y conexas así como el estatuto del colegio. El ejercicio de la representación gremial de la orden.

Promover la eficacia de los servicios notariales y la mejora del nivel profesional de sus miembros. Llevar registro actualizado de sus miembros, el mismo que incluye la información establecida en el artículo 1,4, así como los principales datos del notario y su oficio notarial y de las licencias concedidas, así como cualquier otra información, que disponga el Consejo del Notariado. Los datos contenidos en este registro podrán ser total o parcialmente publicados por medios telemáticos, para efectos de información a la ciudadanía. Convocar a concurso público para la provisión de vacantes en el ámbito

de su demarcación territorial y cuando lo determine el Consejo del Notariado, conforme a lo previsto en la presente ley. Emitir los lineamientos, así como verificar y establecer los estándares para una infraestructura mínima tanto física como tecnológica de los oficios notariales. Asimismo generar una interconexión telemática que permita crear una red notarial a nivel nacional y faculte la interconéxión entre notarios, entre estos y sus colegios notariales así como entre los Colegios y la funta de Decanos de los Colegio de Notarios del Perú. Absolver las consultas y emitir informes que le sean solicitados por los Poderes Públicos, así como absolver las consultas que le sean formuladas por sus miembros. Establecer el régimen de visitas de inspecciones ordinarias anuales y extraordinarias opinadas e inopinadas de los oficios notariales de su demarcación territorial, siendo responsable de su ejecución y estricto cumplimiento. 479

MIcu¡l VnuvlcsNcto CÁno¡N¡'s

j) k) D m) n)

ñ) o) p)

Autorizar las vacaciones y licencias de sus miembros. Autorizar, en cada caso, el traslado de un notario a una provincia del mismo distrito notarial, con el objeto de autorizar instrumentosr por vacancia o ausencia de notario. Supervisar que sus miembros mantengan las calidades señaladas en el artículo 10" de la presente leY. Aplicar, en primera instancia, las sanciones previstas en la ley. Velar por la integridad de los archivos notariales conservados por los notarios en ejercicio, regulando su digitalización y conversión a micro formas digitales de conformidad con la ley de la materia, así como disponer la administración de los archivos del notario cesado, encargándose del oficio y cierre de sus registros. Autorizar, regular, supervisar y registrar la expedición del diploma de idoneidad a que se refiere el incisob) del arfculo 4o del Decreto Legislativo N" 681. El cierre de los registros del notario sancionado con susPensión y la designación del notario que se encargue del oficio en tanto dure dicha sanción; y, Ejercer las demás atribuciones que le señale la presente ley, Estatuto y demás normas complementarias.

Art. 131'.- Asamblea General La asamblea general, conformada por los miembros del colegio, es el órgano supremo del Colegio y sus atribuciones se establecen en el estatuto.

Art. 132'.- de la |unta Directiva y el Tribunal de Honor. El colegio de notarios será dirigido y administrado por una junta directiva, compuesta por un decano, un fiscal, un secretario y un tesorero. Podrá establecerse los cargos de vicedecano y vocales.

Asimismo, el colegio de notarios tendrá un Tribunal de Honor compuesto de tres miembros que deben ser notarios que no integren simultáneamente la junta directiva ,y / o abogados de reconocido prestigio moral y profesional. El Tribunal de Honor se encargará de conocer y resolver las denuncias y procedimientos disciplinarios en primera instancia.

Art. 133".- Elección de la Junta Directiva y Tribunal de Honor Los miembros de la junta directiva son elegidos en asamblea general, mediante votación secreta, por mayoría de votos y mandato de dos años. En la misma forma y oportunidad, se elegirá a los tres miembros titulares del Tribunal de Honor, así como tres miembros suplentes que sólo actuarán en caso de abstención y / o impedimento de los titulares.

Art. 134'.- Ingresos de los Colegios de Notarios Constituyen ingresos de los colegios: 480

Lsv

a) b) c)

nEr-

NorRnrlpo. Dec. Lrc. N" 1049

Las cuotas y otras contribuciones que se establezcan conforme a su Estafuto. Las donaciones, legados, tributos y subvenciones que se efectúen o

constituyan a su favor; y, Los provenientes de la autorización y certificación de documentos, en ejercicio de las funciones establecidas según los artículos 6I", 62" y 89" de la presente ley.

CAPÍTULO

III

DE LA ITINTA DE DECANOS DE LOS COLEGIOS

DENOTARIOS DELPERU

Art. 1,35".- Definición Los colegios de notarios forman un organismo denominado junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú, que coordina su acción en el orden interno y ejerce la representación del notariado en el ámbito internacional. Art. 136".- Integrantes de la )unta de Decanos La Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú se integra por todos los decanos de los colegios de notarios de la República, tiene su sede en Lima, y la estructura y atribuciones que su estatuto aprobado en asamblea, determinen.

Art. L37".- El Consejo Directivo El consejo directivo estará compuesto por un presidente, tres vicepresidentes, elegidos entre los decanos del Norte, Centro y Sur de la República, un secretario y un tesorero. Aft. L38'.-Fines de lalunta de Decanos

La Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú, orientará su acción al cumplimiento de los fines instifucionales, promoverálarealización de certámenes nacionales e internacionales para el estudio de disciplinas jurídicas vinculadas al notariado, a la difusión de los principios fundamentales del sistema de notariado latino, pudiendo editar publicaciones orientadas a sus fines, además de cumplir las funciones que la ley, reglamentos y su estafuto le asigne.

a)

Art. 139".- Ingreso de la )unta de Decanos Constituyen ingresos de la funta: Las cuotas y otras contribuciones que establezcansus órganos, conforme a su estatuto.

b) c)

Las donaciones, legados, tributos y subvenciones que se efectúen o constituyan a su favor. Los ingresos por certificación de firma de notarios y otros servicios que preste de acuerdo a sus atribuciones. 481

MrcuEr. Vlu.RvtcENcto CÁnneN¡.s

CAPÍTULO IV DEL CONSE/ O DEL N OTARTAD O Art. 140'.- Definición El Consejo delNotariado la supervisión del notariado.

a) b) c) d) e)

es el órgano del

Ministerio delusticia que ejerce

Art. 141".- Conformación del Conseio del Notariado El Consejo del Notariado se integra Por los siguientes miembros: El Ministro de fusticia o su representante, ![uien lo presidirá. En caso de nombrar a su representante, éste ejercerá el cargo a tiempo completo' El Fiscal de la Nación o el Fiscal Supremo o Superior, a quien delegue. El Decano del Colegio de Abogados de Lima o un miembro de la junta directiva a quien delegue. El Presidente de laJunta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú o un miembro del consejo directivo a quien delegue; y, El Decano del Colegio de Notarios de Lima o un miembro de la junta directiva a quien delegue.

El Consejo contará con el apoyo y asesoramiento de un Secretario Técnico, así como el apoyo administrativo que el Ministerio de fusticia le brinde.

a)

Art.742".- Atribuciones del Conseio del Notariado Son atribuciones del Consejo del Notariado: Ejercer la vigilancia de los colegios de notarios respecto al cumplimiento de sus obligaciones.

b) c) d)

Ejercer la vigilancia de la funciónnotarial, con arreglo a esta l"y y normas reglamentarias o conexas, a través del colegio de notarios, sin perjuicio de su intervención directa cuando así lo d'etermine. Proponer los reglamentos y normas patael mejor desenvolvimiento de la

función notarial. Aprobar directivas de cumplimiento obligatoriopara elrnejor desempeño d¿ la función notarial y para el cumplimiento de las obligaciones de los colegios de notarios.

e)

Vigilar el cumplimiento del reglamento de visitas de inspección

a

los oficios

notariales por los colegios de notarios.

0 g) h)

Realizar visitas de inspección opinadas e inopinadas a los oficios notariales, pudiendo designar a personas o instituciones Para tal efecto. Resolver en última instancia, como tribunal de apelación, sobre las d.ecisiones de la junta directiva de los colegios de notarios relativas a la supervisión de la función notarial. Resolver en última instancia como tribunal de apelación, sobre las decisiones del Tribunal de Honor de los colegios de notarios relativos a asuntos disciplinarios.

Lev oeI- Notnnreoo. Drc. Lec.

N'

1049

i)

Designar al presidente del jurado de los concursos públicos de méritos para el ingreso a la función notarial conforme al artÍculo 11" de la presente

j)

Decidir la provisión de plazas notariales a que

ley; se refiere el

artículo 5" de

la presente ley.

k) l) m)

n) ñ)

Solicitar al colegio de notarios la convocatoria a concursos públicos de méritos o cotrvoiarlos, conforme a lo previsto en la presente iey. Recibir quejas o denuncias sobre irregularidades en el ejercicio de la función notarial y darles el trámite que corresponda. Recibir las quejas o denuncias sobre el incumplimiento de las obligaciones por parte de los integrantes de la junta directiva de los colegios de notarios, y darles el trámite correspondiente a una denuncia por incumplimiento de la función notarial. Llevar un registro actualizado de las juntas directivas de los colegios de notarios y el registro nacional de notarios. Absolver las consultas que formulen los poderes públicos, así como las juntas directivas de los colegios de notarios, relacionadas con la función notarial; y,

o)

Ejercer las demás atribuciones que señale la ley y normas reglamentarias o conexas.

Art. 143".- Ingresos del Consejo del Notariado Constituyen ingresos del Consejo del Notariado:

a) b) c) d) e)

Los que generen. EI25% del precio de venta de papel seriado que expendan los colegios de notarios. El30 "/o de 1o recaudado por los Colegios de Notarios de la República, por concepto de derechos que abonen los posfulantes en los concursos públicos de méritos de ingreso a la función notarial. Las donaciones, legados y subvenciones que se efectúen o constituyan a su favor; y, Los recursos que el Estado le asigne.

DE

rA

vrcrlÁi:Y"t3il

NorARrADo

CAPÍTULO I DE IA,RESPONSA BILIDAD EN E¿ EIERCICIO DE LA FIINCIÓN

Art.744.- Definición El notario tiene responsabilidad administrativa disciplinaria por el incumplimiento de esta ley, noÍnas conexas y reglamentarias, estafuto y decisiones dictadas por el Consejo del Notariado y colegio de notarios respectivo.

Mrcu¡l

Vru¡-¡vrcBNcro CÁnorxns

Art. 145".- Responsabilidades El notario es responsable, civil y penalmente, de los daños y perjuicios que, por dolo o culpa, ocasione a las partes o terceros en el ejercicio de la función. Art. L46".- Autonomía de Responsabilidad Las consecuencias civiles, administrativas o penales de la responsabilidad del notario son independientes y se exigen de acuerdo a lo previsto en su respectiva legislación.

CAPÍTULO D

II

EL NÉ CINNETII D I S UP LINARIO

Art. 147 " .- Comp etencia Disciplinaria La disciplina del notariado es competencia del Consejo del Notariado y el

Tribunal de Honor de los colegios de notarios. Contra las resoluciones del Tribunal de Honor de los colegios de notarios sólo procede recurso de apelación. Las resoluciones del Consejo del Notariado, agotan la vía administrativa.

Art. 148".- Garantías del Proceso En todo proceso disciplinario se garantizará el derecho de defensa del notario, así como todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento, que comprende el derecho

a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho.

CAPÍTULO D

III

E IAS INFRA CCTONES ADMINI STRATIVAS

DISCrcLINARIAS

a) b) c)

Art. 149".- Infracciones Disciplinarias Constituyen infracciones administrativas disciplinarias las siguientes: La conducta no acorde con la dignidad y decoro del cargo. Cometer hecho grave que sin ser delito lo desmerezcaenel concepto público. El incumplimiento de los deberes y obligaciones del notario establecidos en esta ley, normas reglamentarias y/o conexas, Estatuto y Código de Ética.

d) El no acatar e) 0 g)

las prohibiciones contempladas en esta ley, normas

: reglamentarias y/o conexas, Estatuto y Código de Ética. La embriagsez habitual y/o el uso reiterado e injustificado de sustancias alucinógenas o fármaco dependientes. El continuo incumplimiento de sus obligaciones civiles, comerciales y

tributarias.

Agredir física y /o verbalmente, así como faltar el respeto a los notarios, miembros de la junta directiva, tribunal de honor y/o Consejo del Notariado.

4U

Lsv

oer-

Noranraoo. Dpc. Lsc. N" 1049

h)

El ofrecer dádivas para captar clientela; y,

i)

El aceptar o solicitar honorarios extras u otros beneficios, para la realización de actuaciones irregulares.

CAPITULO IV DE LAS SANCTONE' DEL PROCEDTMTENTO LA MEDIDA CAUTELAR

v

Art. 150".- Tipos de Sanciones

a) b) c) d)

Las sanciones que pueden aplicarse en el procedimiento disciplinario son: Amonestaciónprivada. Amonestaciónpública. Suspensión temporal del notario del ejercicio de la función hasta por un máximo de un año. Destitución.

Las sanciones se aplicarán sin necesidad de seguir la prelación precedente, según la gravedad del daño al interés público y / o elbien jurídico protegido. Adicionalmente podrá tenerse en cuenta la existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor, la repeticióny / o continuidad en la comisión de la infraccióny / o el perjuicio causado.

Art. 1.51,'.- Del inicio del Proceso Disciplinario La apertura de procedimiento disciplinario corresponde al Tribunal de Honor del colegio de notarios mediante resolución de oficio, bien por propia iniciativa, a solicitud de la junta directiva, del Consejo del Notariado, o por denuncia. En este último caso, el Tribunal de Honor previamente solicitará informe al notario cuestionado a fin que efectúe su descargo en un plazo máximo de 10 días hábiles y en mérito de éste el Tribunal de Honor resolverá si hay lugar a iniciar proceso disciplinario en un plazo máximo de 20 días hábiles.

La resolución que dispone abrir procedimiento disciplinario

es

inimpugnable, debiendo inmediatamente el Tribunal de Honór remitir todo lo actuado al Fiscal del Colegio respectivo a fin que asuma la investigación de la presunta infracción administrativa disciplinaria.

Art. 152".- Proceso Disciplinario En primera instancia, el proceso disciplinario se desarrollará en un plazo máximo de noventa (90) días hábiles, siendo los primeros cuarenta (45) días hábiles para la investigación a cargo del Fiscal, quien deberá emitir dictamen con la motivación fáctica y jurídica de opinión por la absolución o no del procesado y de ser el caso, la propuesta de sanción procediendo inmediatamente a devolver todo lo acfuado al Tribunal de Honor para su resolución.

Mrcu¡r- Vrr-LRvrcpNcro CÁnorN¡.s

En caso que, el Fiscal haya emitido dictamen de opinión por la responsabilidad

del procesado y el Tribunal de Honor hubiera resuelto por la absolución o sanción menor a la propuesta, el Fiscal está obligado a interponer el recurso de apelación. En segunda instancia el plazo no excederá de ciento ochenta (180) días hábiles.

Los plazos establecidos para el procedimiento disciplinario no son de caducidad, pero su incumplimiento genera responsabilidad para las autoridades competentes.

Art. 153'.- Medida Cautelar Mediante decisión motivada, de oficio o a solicitud del colegio respectivo o del Consejo del Notariado, el Tribunal de Honor de los colegios de notarios al inicio del procedimiento disciplinario podrá disponer como medida cautelar la suspensión del notario procesado en caso de existir indicios razonables de la comisión de infracción administrativa disciplinariay dada la gravedad de la conducta irregular, se prevea la imposición de la sanción de destitución. Dicha decisión será comunicada a la junta directiva del colegio respectivo, a

fin que proceda al cierre de los registros y la designación del notario que se encargue del oficio en tanto dure la suspensión. En ningún caso la medida cautelar podrá exceder el plazo máximo fijado por la presente ley para el desarrollo del procedimiento disciplinario, bajo responsabilidad de la autoridad competente. El recurso de apelación no suspende la medida cautelar.

CAPÍTULO V DE LAPRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN DISCIPLINARIA

Art.

prescripción La acción disciplinaria prescribe a los cinco (5) años, contados desde el día en que se cometió la presunta infracción administrativa disciplinaria. El inicio del proceso disciplinario y / o la existencia de un proceso penal interrumpen el término de la prescripción. 1.54' .- Plazo de

Art. L55".- Responsabilidad del Notario Posterior al Cese El proceso disciplinario y la sanción procederán aún cuando el notario haya cesado en el cargo.

Art. 156".- Registro de Sanciones Toda sanción se anotará, urta vez firme, en el legajo de antecedentes del notario.

486

Lpv opl NorRRlnno. Drc. LEc.

N'

1049

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS, TRANSITORIAS Y FINALES Primera.- En tanto no se elijan tribunales de honor en los colegios de notarios, las juntas directivas tendrán competencia para conocer y resolver en primera instancia todas las denuncias y procedimientos disciplinarios, con ias atribuciones y responsabilidades correspondientes, hasta la culminación de los mismos.

Segunda.- La junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú coordinará con los colegios de notarios de la República la adecuación del Estatuto Úrti.o a lo que establece la presente norma.

Tercera.- Quedan sin efecto los concursos públicos convocados

a

la fecha.

En un plazo máximo de noventa (90) días todos los colegios deben convocar a concurso público la totalidad de sus plazas vacantes existentes a la fecha, bajo responsabilidad; reconociendo y/o devolviendo los derechos abonados en los

concursos dejados sin efecto, a elección de los interesados.

Cuarta.- El Consejo del Notariado aprobará las disposiciones que sean necesarias para la implementación gradual de la obligación prevista en el inciso i) del artículo L6o de la presente norma.

Quinta.- En el caso de inscripciones sustentadas en partes o escrituras públicas presumiblemente falsificadas, el notario ante quien suPuestamente habría otorgado dicho instrumento, en un plazo no mayor de tres días hábiles de conocer este hecho, deberá comunicar esta circunstancia al registro público, se

bajo su responsabilidad, y solicitar una anotación preventiva, que tendrá una vigencia de un año contado a partir de la fecha del asiento de presentación. Si dentro de ese plazo, se anota la demanda judicial o medida cautelar que se refiera a este mismo hecho, dicha anotación judicial se correlacionará con la anotación preventiva y surtirá sus efectos desde la fecha del asiento de presentación de esta últim a. La interposición de estas acciones judiciales, corresponderá a aquellos que tengan interés legítimo en la nulidad de la inscripción obtenida con el título falsificado.

Vencido el plazo de un año a que se refiere el primer párrafo, sino se hubiera anotado la demanda o medida cautelar,laanotación preventiva caduca de pleno derecho. Sexta.- En el caso de inscripciones sustentadas en escrifuras públicas en las que presumiblemente se habría suplantado al o a los otorgantes, el Notario ante quien se otorgó dicho instrumento, podrá solicitar al Registro Público, bajo su responsabilidad, una anotación preventiva, que tendrá una vigencia de un año contado a partir de la fecha del asiento de presentación. Si dentro de ese plazo, se anota la demanda judicial o medida cautelar que se refiera a este mismo hecho, dicha anotación judicial se correlacionará con la anotación 487

Mlcurl

V¡r-r-RvrcpNcro CÁRDENAS

preventiva y surtirá sus efectos desde la fecha del asiento de presentación de esta últim a. La interposición de estas acciones judiciales, corresponderá a aquellos que tengan interés legítimo en la nulidad de la inscripción obtenida con el título falsificado. Vencido elplazo de un año a que se refiere el primer párrafo, sin que se hayan anotado la demanda o medida cautelar,laanotación preventiva caduca de pleno derecho. En lo que resulte aplicable, las disposiciones complementarias primera y segunda se regirán por las disposiciones contenidas en el Reglamento Ceneral de los Registros Públicos. Sétima.- La presentación de partes notariales a los Registros de Predios, de Mandatos y Poderes en las oficinas regístrales, deberá ser efecfuada por el notario ante quien se otorgó el instrumento o por sus dependientes acreditados. Luego de la presentación, el notario podrá entregar la guía de presentación a los interesados a fin de que éste continúe la tramitación de la inscripción, bajo su responsabilidad. Excepcionalmente, a solicitud y bajo responsabilidad de los otorgantes, los partes notariales podrán ser presentados y tramitados por persona distinta al notario o sus dependientes. En este caso, el notario al expedir el parte deberá consignar en este el nombre completo y número de documento de identidad de la persona que se encargará de la presentación y tramitación de dicho parte

y la procedencia legitima del parte. La oficina registral ante la cual se presente el título verificará, bajo responsabilidad, que el presentante sea la persona señalada en el parte notarial y la debida procedencia. Las oficinas regístrales en estos casos no admitirán,bajo responsabilidad, la presentación de testimonios y títulos regístrales. Octava.- Deróguese el Decreto Ley No. 26002 - Ley del Notariado y sus normas modificatorias y complementarias, así como todas las normas que se opongan a lo dispuesto en el presente Decreto Legislativo.

Novena.- El presente dispositivo legal entrará en vigencia a partir del día siguiente de su publicación, con excepción del inciso b) de su artículo 21o que entrará en vigencia a partir del primero de enero del201'4.

488

Apnurs¡N REclnurNro nsI- DEc. Lec. No 1049. D.S. N'003-2009-JUS

APRUEBAN REGIAMENTO DEL D.LEG. NO 1O49 LEGISUTTIVO DEL NOTARIADO

-

DECRETO

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA

CONSIDERANDO: Que, mediante el Decreto Legislativo N" 1049, Decreto Legislativo del Notariado, se norma la función notarial; Que, mediante el artículo L" del Decreto Legislativo N" 1049 se dispone que el notariado de la República se integra por los notarios con las funciones, atribuciones y obligaciones que el Decreto Legislativo del Notariado y su reglamento señalan;

Que, resulta pertinente aprobar el Reglamento del Decreto Legislativo

N"

1049;

,

De conformidad con la Constitución Política del Perú y con el Decreto

Legislativo N"

1,049;

DECRETA:

Artículo 1".- Objeto Apruébese el Reglamento del Decreto Legislativo N" 1.049, Decreto Legislativo del Notariado, cuyo texto compuesto de setenta y ocho (78) artículos y cinco (5) disposiciones complementarias, transitorias y finales, forma parte del presente Decreto Supremo.

Artículo 2".- Vigencia El Reglamento regirá a partir del día siguiente de la publicación de este Decreto Supremo en el Diario Oficial El Peruano y será publicado en el Portal del Ministerio de Justicia (www.minjus.gob.pe) en la misma fecha. Artículo 3".- Refrendo El presente Decreto Supremo será refrendado por la Ministra de justicia. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los cuatro días del mes de marzo del año dos mil nueve.

ALAN GARCÍA PÉNEZ Presidente Constitucional de la República ROSARIO DEL PILAR FERNÁNDEZ FIGUEROA

Ministra de |usticia 489

Mtcusl Vru-RvlcpNcro CÁno¡Nes

REGUTMENTO DEL DECRETO LEGISUTTIVO

N' 1O49

CAPITULO I DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 1".- De los términos Toda referencia que se haga en el presente Reglamento al
-

Decreto Legislativo del Notariado.

Artículo 2.- De los plazos Todos los plazos a que se refiere el Decreto Legislativo, están referidos a días hábiles, salvo mención expresa en contrario.

Artículo 3".- De las facilidades y garantías De acuerdo a lo establecido en el segundo párrafo del artículo L' del Decreto Legislativo, en concordancia con los derechos señalados por los incisos e) y f) de su artículo 19o, las autoridades deberán prestar al notario para el cumplimiento de su función, cuando menos las facilidades y garantías siguientes: 1. Acceso al costo, a la base de datos que posean Registro Nacional de Identificación y Estado Civil, Superintendencia Nacional de Registros Públicos,la Dirección General de Migraciones y Naturalización, y demás

instituciones del sector público que puedan contar con información

2.

3. 4.

relevante parael adecuado ejercicio y cumplimiento de la función notarial. Examinar, retirar y recibir expedientes judiciales o administrativos, sin entorpecer el adecuado desarrollo del proceso o procedimiento. En su caso, deberá proceder a su devolución a la brevedad posible, salvo el caso de protocolización. Autonomía en el ejercicio de la función notarial, la cual implica que dentro de su ámbito de competencia ninguna otra autoridad pública o privada puede ejercer dicha función, salvo previsión legal distinta.

Solicitar

a la

autoridad correspondiente que

se

sustifuya su comparecencia,

Por un informe escrito detallado, lo que quedará sujeto al criterio de la autoridad en las investigaciones y procesos de competencia de la policía, el Ministerio Público o el Poder Judicial, en los cuales el notario no sea encausado o parte, o cuando se requiera su declaración personal. Artículo 4o.- De la definición El notario es el profesional del derecho encargado, por delegación del Estado, de una función pública consistente en recibir y dar forma a la voluntad de las partes, redacta los instrumentos adecuados a ese fin, les confiere autenticidad, conserva los originales y expide traslados que dan fe de su contenido. Su función también comprende la comprobación de hechos y la tramitación de asuntos no contenciosos previstos en las leyes de la materia. 490

ApRusaRN RsclevENro

n¡l

DEc.

Lrc. No 1049. D.S. N" 003-2009-JUS

El notario no es funcionario público para ningún efecto legal.

Artículo 5o.- De la función La función fedante y formalizadorade instrumentos protocolares y extra protocolares que reahzael notario implica la labor de orientación imparcial a los usuarios a que se refieren los artículos 27" y 99" del Decreto Legislativo, de calificación de la legalidad, del otorgamiento del acto o contrato que se solicita; correspondiéndole, la facultad de solicitar la presentación de requisitos, instrumentos previos o comprobantes que acrediten el cumplimiento de obligaciones tributarias, que sean necesarios para la formalizacióndel acto o contrato. En ningún caso, en su condición de notario está facultado a emitir resoluciones. La función cautelar y preventiva que cumple el notario implica que en la facción de los instrumentos públicos notariales cumpla con las regulaciones que rigen para cada uno de los casos.

Artículo 6".- Del ejercicio

3'del Decreto Legislativo, siguiente: El ejercicio personal de la función notarial no excluye la colaboración de dependientes, sin que ello implique la delegación de la función notarial para realizar los actos complementarios o conexos que coadyuven al desarrollo de su labor, bajo responsabilidad del notario. El ejercicio autónomo de la función notarial implica el no sometimiento del notario a decisiones de otra autoridad dentro del ejercicio de su función, ni estar sujeto a mandato imperativo; salvo lo establecido en la Constitución y el Decreto Legislativo. Para los efectos de lo establecido en el artículo

se tendrá en cuenta 1o

1.

2.

3. 4. 5.

Sólo el notario podrá ejercer la función notarial, no admitiéndose suplencia

ni interinatos. El ejercicio exclusivo de la función notarial, implica que el notario sólo se encuentra impedido de ejercer las actividades específicas prohibidas por el Decreto Legislativo. El notario en cumplimiento del principio de imparcialidad proporciona iguales facilidades, atención y orientación a las partes; no debiendo asumir posición en favor de alguna de estas.

Artículo 7".-Del ámbito territorial de la función notarial El notario ejerce su función estrictamente en el ámbito geográfico de la provincia a la que está adscrito. El oficio notarial de cada notario sólo podrá localizarse en el distrito señalado en su título. Para cambiar la localización distrital de su oficio notarial a distrito distinto al de su título, el notario requiere obtener la plaza en un concurso público. 491

Mlcuel

1.

2.

3.

Vr l¡-¡vrcENclo CÁRogr.¡Rs

Artículo 8".- Del número y la localización de las plazas Para la determinación del número de nuevas plazas, de acuerdo a lo establecido en el artículo 5" del Decreto Legislativo, se tendrá en cuenta lo siguiente: a) Las provincias que cuenten con al menos 50,000 habitantes, deberán contar con no menos de dos (2) notarios. b) Por cada 50,000 habitantes adicionales, deberá contar con un notario adicional. Las plazas existentes antes de la vigencia del Decreto Legislativo, incluyendo las que estuvieran vacantes a dicha fecha, mantendrán su localización distrital; no obstante, en caso que una plaza debidamente convocada mediante concurso público, sea declarada desierta dos (2) veces, el Consejo del Notariado quedará facultado a modificar para el siguiente concurso la localización distrital de dicha plaza, siguiendo los criterios a que se refiere el numeral siguiente. La localización de las plazas existentes antes de la vigencia del Decreto Legislativo que quedaran vacantes durante la vigencia de ésta, serán determinadas por el Consejo del Notariado siguiendo los criterios a que se refiere el numeral siguiente. Para que todos los distritos de las provincias del país cuenten con servicio notarial, el Consejo del Notariado, sin exceder los criterios de número

por provincia establecidos en el numeral 1) del presente artículo, determinarála localización distrital de las nuevas plazas en los distritos de la provincia que no cuenten con servicio notarial, empezando con el distrito de mayor población y así sucesivamente. En caso todos los distritos de una provincia cuenten con servicio notarial, el notario deberá localizarse en el distrito con menor número de notarios, en relación con su población y así sucesivamente. Por excepción, las nuevas plazas y las existentes que quedaran vacantes durante la vigencia del Decreto Legislativo, podrán localizarse en distritos de menor población,ya sea que cuenten o no con servicio notarial, para lo cual el Consejo del Notariado expedirá resolución sustentada en elementos de juicio suficientes. CAPITULO

II

DE LOS DEBERES DEL NOTARIO

Artículo 9".- De las medidas de seguridad La obligación a que se refiere el segundo párrafo del artículo 14o del Decreto Legislativo, deberá serefectuada con la debida anücipación de acuerdo

a la oportunidad y forma que señale el respectivo Colegio de Notarios, al inicio del uso de los nuevos sellos o distintivos. 492

ApnurseN REcr-¡.uENro opr Dsc.

Lrc. No 1049. D.S. N'003-2009-JUS

Los colegios de notarios dispondrán las directivas necesarias para la utilización de medios de seguridad, sin perjuicio de los que el propio notario pueda implementar. Con la finalidad de estandarizar a nivel nacional, los formatos y medios para la remisión de la información, los colegios de notarios en coordinación con laJunta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú, podrán aprobar las directivas de obligatorio cumplimiento que resulten necesarias, así como los cronogramas para su progresiva implementación.

1. 2.

Artículo 10o.- De las obligaciones De acuerdo a 1o establecido en el inciso a) del artículo 16" del Decreto Legislativo, el notario esta obligado a informar a su colegio el horario de atención al público y sus modificaciones. De acuerdo a lo establecido en el inciso d) del artículo 16" del Decreto Legislativo, el notario deberá verificar la vigencia del Documento Nacional de Identidad de los otorgantes. Respecto a los extranjeres, deberá verificar la vigencia de su documento de identidad y que cuenten con la visa de negocios o autorización para celebrar actos o contratos, cuando corresponda.

3.

De acuerdo a 1o establecido en el inciso e) del artículo 16" del Decreto Legislativo, el notario esta obligado a guardar el secretc profesional, en relación a las personas que solicitan sus servicios profesionales, que subsiste aunque no se haya prestado el servicio o haya concluido tal prestación. Incluye toda información brindada al mismo, que no esté contenida en los instrumentos públicos. un derecho que invocará, respecto a las autoridades ante la orden o petición de hacer declaraciones de cualquier naturaleza que afecten el secreto. Es

4.

De acuerdo a 1o establecido en el inciso g) del artículo L6o del Decreto Legislativo, el notario deberá acreditar ante su colegio haber participado como expositor, panelista o asistente, por lo menos en: a. Un (01) evento académico organizado por la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú,, o un (01) evento académico organizado por un colegio d.e notarios, y b. Tres (03) eventos académicos referidos a materia jurídica, organizados por instituciones de la administración pública, colegios profesionales o universidades. Cada curso aprobado en maestrías o doctorados en derecho serán considerados como un evento. En caso de ejercer docencia universitaria en materia jurídica, en universidad reconocida por la Asamblea Nacional de Rectores, el notario sólo deberá acreditar su participación en un evento académico organizado por la funta de Decanos de los Colegios de Notarios del Peru o de un colegio de notarios. Durante el mes de enero de cada año, el notario deberá acreditar ante su colegio, su capacitación durante el año anterior. 493

Mrcu¡t- Vrll¡vlcexclo CÁnosNns

5.

De acuerdo a lo establecido en los incisos h) e i) del artículo 16' del Decreto

Legislativo, el notario deberá acreditar ante su Colegio contar con la infraestructura física y tecnológica mínima, antes de iniciar sus actividades. La infraestrucfura física mínima requerirá por lo menos contar con un ambiente privado distinto al de atención al público para las audiencias de separación convencional. La infraestructura tecnológica mínima requerirá por 1o menos lo siguiente:

5.1

Para la Capital de la República, capitales de departamento y Provincia

Constitucional del Callao: a. Teléfono y fax.

5.2

5.3

b. c.

Sistema de protección electrónico y estabilizador de corriente. Computadora (mÍnimo Pentium IV), impresora y escáner para la elaboración de instrumentos públicos protocolares.

d.

Software de seguimiento de contratos con informacióncentraluada y uso de base de datos.

e. f. g.

Software para confección de índices. Red Lan (en caso de tener más de una computadora).

h.

Intemet (como mÍnim oSI2KBPS de subida y cortafuegot, d" existir disponibilidad del servicio). Elementos de seguridad (Hardware y software) que garanticen la integridad de los documentos electrónicos y físicos, y de la información, mediante el uso de firmas y certificación digital.

i.

Lectora de huellas biométricas.

Para las capitales de provincia:

a. b. c.

Teléfono y fax.

d.

Software de seguimiento de contratos con información centralizada y uso de base de datos.

e. f. g.

Software para confección de índices. Red Lan (en caso de tener más de una computadora). Internet, de existir disponibilidad del servicio.

Sistema de protección electrónico y estabilizador de corriente. Computadora (mínimo Pentium IV), impresora y escáner Para la elaboración de instrumentos públicos protocolares.

Para otras sedes notariales:

a. b. c.

Teléfono y fax.

Computadora (mÍnimo Pentium IV), impresora y escáner para la elaboración de instrumentos públicos protocolares. Internet, de existir disponibilidad del servicio. 494

ApnriEgA.N

REcr-nvrNro

nrl

DEc. Lsc. No 1049. D.S. N'003-2009-JUS

CAPITULO

III At NOTARIO

DE LAS PROHIBICIONES

1.

2.

Artículo 1Lo.- Prohibiciones al notario Cuando el notario ejerza la docencia deberá observar las obligaciones prescritas en los incisos a) y b) del artículo L6o del Decreto Legislativo, para no interferir ni perjudicar el normal desempeño de las labores inherentes a su función. Precísese que no constituye otra oficina notarial, para los efectos de lo previsto en el inciso f) del artículo 1T delDecreto Legislativo, que el notario cuente con locales distintos al oficio notarial, que sean utilizados para guardar en todo o en parte su archivo o documentación complementaria, siempre y cuando no se utilicen paracaptar clientela ni se presten servicios notariales al público. El notario por razones debidamente justificadas y bajo su responsabilidad, puede guardar todo o parte de su archivo notarial en entidades acreditadas y especializadas en archivo, custodia y conservación documental.

3.

4.

5.

se considera publicidad para los efectos del inciso h) del artículo 1.7" del Decreto Legislativo, la información en documentos, incluyendo páginas webs, destinados a orientar al usuario respecto a los servicios

No

notariales que se presten y a los requisitos necesarios para obtenerlos. El notario podrá recurrir a la prestación de servicios complementarios de terceros, personas naturales o jurídicas, siempre que se trate de servicios requeridos poréste para el mejor desempeño de sus labores y que además no implique delegación alguna de sus funciones. En ningún caso, la denominación o razónsocial de persona jurídica alguna, podrá contener las palabras > u otra que induzca a error. En caso de licencia por acceder a los cargos a que se refiere el inciso d) del

artículo L2del Decreto Legislativo, elnotariopodrá solicitar elcierre temporal de su oficio notarial. Bajo ningún concepto se extenderán nuevos instrumentos

notariales, mientras dure la licencia con cierre temporal del oficio.

CAPITULO IV DE LOS DERECHOS DE LOS NOTARIOS

Artículo 12".- Del régimen laboral Los derechos derivados del régimen laboral de la actividad privada por incorporación del notario en la planilla de su oficio notarial incluyen los derechos y deducciones del régimen legal tributario correspondiente.

De la designación de notario por vacaciones o licencia Para las vacaciones y licencias a que se refiere el inciso c) del artículo 19" Legislativo, el colegio de notarios designará alnotario propuesto Decreto del

Artículo

1,3o.-

495

Mrcurl Vnt-¡vrceNcro CÁnoENes

por el interesado entre los notarios de la misma provincia, el cual se encargará del oficio del titular conjuntamente con su propio oficio notarial. En caso de impedimento de asumir la licencia por el notario designado, de no mediar nueva propuesta por el notario que solicitó la licencia y a efectos de garantizar el servicio al público, el Colegio de Notarios podrá designar a otro notario. Excepcionalmente, en aquellas provincias en las que sólo existe una plaza notarial activa, la junta Directiva del Colegio de Notarios, de conformidad con el inciso k) del artículo 130'del Decreto Legislativo, puede autorizar a un notario de otra provincia del mismo distrito notarial, para que se encargue del oficio del titular, manteniendo la atención de su propio oficio notarial. En caso la lejanía entre los oficios notariales no permita se encargue el oficio notarial a un notario de otra provincia del mismo distrito notarial, el Colegio de Notarios podrá autorizar, a solicitud del notario que tomará vacaciones o licencia, el cierre temporal de su oficio notarial por un plazo máximo de treinta (30) días calendario, dando cuenta al Consejo del Notariado en el plazo de cinco (5) días, bajo responsabilidad. Dicho plazo puede ser Prorrogado sólo por causas debidamente justificadas, dando cuenta al Consejo del Notariado, a efectos que lo tenga en consideración para la localización a que se refiere el numeral3' del artículo 8o del presente Reglamento. El encargo por vacaciones o licencia podrá recaer hasta en dos notarios de la misma provincia quienes podrán actuar sucesivamente o en forma simultanea, pudiendo encargarse uno de ellos de la autorización de los instrumentos protocolares y otro de los extra protocolares, de lo que se dejará constancia expresa en la resolución corresPondiente. Todas las licencias y vacaciones deberán ser aprobadas Por el colegio de notarios y puestas en conocimiento del Consejo del Notariado en el plazo de cinco (05) días, bajo responsabilidad del Secretario de la Junta Directiva de los Colegios de Notarios. Artículo 14".- De la denegatoria a extender instrumentos públicos y emitir traslados Conforme al inciso d) del artículo 19' del Decreto Legislativo, el notario podrá negarse a autorizar instrumentos o expedir traslados de los mismos cuando existan indicios razonables de fraude o suplantación. En caso de contar con evidencia indubitable de dicho fraude o suplantación, la abstención será obligatoria. Cuando el notario ejerzael derecho a que se refiere el inciso d) del artículo L9'del Decreto Legislativo, y ante el requerimiento escrito del interesado, deberá comunicarlasrazones de dicha denegatoria con la inmediatez del caso y bajo responsabilidad. Es también derecho del notario, negarse a extender instrumentos públicos si tiene discrepancia con la calificación jurídica del acto o contrato; cuando las condiciones para prestar el servicio no sean las apropiadas o que no correspondan 496


por el interesado entre los notarios de la misma provincia, el cual se encargará del oficio del titular conjuntamente con su propio oficio notarial. En caso de impedimento de asumir la licencia por el notario designado, de no mediar nueva propuesta por el notario que solicitó la licencia y a efectos de garantizar el servicio al público, el Colegio de Notarios podrá designar a otro notario. Excepcionalmente, en aquellas provincias en las que sólo existe una plaza notarial activa, la Junta Directiva del Colegio de Notarios, de conformidad con el inciso k) del artículo 130° del Decreto Legislativo, puede autorizar a un notario de otra provincia del mismo distrito notarial, para que se encargue del oficio del titular, manteniendo la atención de su propio oficio notarial. En caso la lejanía entre los oficios notariales no permita se encargue el oficio notarial a un notario de otra provincia del mismo distrito notarial, el Colegio de Notarios podrá autorizar, a solicitud del notario que tomará vacaciones o licencia, el cierre temporal de su oficio notarial por un plazo máximo de treinta (30) días calendario, dando cuenta al Consejo del Notariado en el plazo de cinco (5) días, bajo responsabilidad. Dicho plazo puede ser prorrogado sólo por causas debidamente justificadas, dando cuenta al Consejo del Notariado, a efectos que lo tenga en consideración para la localización a que se refiere el numeral 3 o del artículo 8 o del presente Reglamento. El encargo por vacaciones o licencia podrá recaer hasta en dos notarios de la misma provincia quienes podrán actuar sucesivamente o en forma simultanea, pudiendo encargarse u n o de ellos de la autorización de los instrumentos protocolares y otro de los extra protocolares, de lo que se dejará constancia expresa en la resolución correspondiente. Todas las licencias y vacaciones deberán ser aprobadas por el colegio de notarios y puestas en conocimiento del Consejo del Notariado en el plazo de cinco (05) días, bajo responsabilidad del Secretario de la Junta Directiva de los Colegios de Notarios. Artículo 14°.- De la denegatoria a extender instrumentos públicos y emitir traslados Conforme al inciso d) del artículo 19° del Decreto Legislativo, el notario podrá negarse a autorizar instrumentos o expedir traslados de los mismos cuando existan indicios razonables de fraude o suplantación. En caso de contar con evidencia indubitable de dicho fraude o suplantación, la abstención será obligatoria. Cuando el notario ejerza el derecho a que se refiere el inciso d) del artículo 19° del Decreto Legislativo, y ante el requerimiento escrito del interesado, deberá comunicar las razones de dicha denegatoria con la inmediatez del caso y bajo responsabilidad. Es también derecho del notario, negarse a extender instrumentos públicos si tiene discrepancia con la calificación jurídica del acto o contrato; cuando las condiciones para prestar el servicio no sean las apropiadas o que no correspondan 496

APRUEBAN REGLAMENTO DEL DEC. LEG. N° 1049. D.S. N° 003-2009-JUS

a su función, o no se le brinde las facilidades o garantías para el correcto ejercicio de la misma. CAPITULO V DEL CESE DEL NOTARIO

1.

Artículo 15°.- Del cese En el caso de los incisos a), b), c), d) y e) del artículo 21° del Decreto Legislativo, la Junta Directiva del colegio respectivo, previa comprobación del hecho y sin necesidad de procedimiento, comunicará al Consejo del Notariado, para la expedición de la resolución ministerial de cancelación del título. A efecto de que opere el cese por renuncia a que se refiere el inciso c) del artículo 21° del Decreto Legislativo, ésta debe ser previamente presentada al colegio al que pertenece el notario renunciante, quien comunicará este hecho al Consejo del Notariado para la expedición de la resolución ministerial de cancelación de título. El cese a que se hace referencia en el inciso d) del artículo 21° del Decreto Legislativo, se aplicará a los casos de delitos dolosos perseguibles por acción pública. La sentencia firme es aquella expedida en última instancia en sede jurisdiccional. Esta causal es aplicable incluso por condena de delito doloso cometido antes de su nombramiento como notario.

2.

En el caso de las causales reguladas en los incisos f), g) e i) del artículo 21° del Decreto Legislativo, se procederá conforme al procedimiento siguiente: a. Conocidos los hechos que constituyen la causal de cese, sea de oficio o a instancia de parte, la Junta Directiva del Colegio de Notarios, notificará al notario que habría incurrido en la correspondiente causal, a fin de que en un plazo no mayor de diez (10) días hábiles formule sus descargos. b. Con el descargo del notario o vencido el plazo a que se refiere el párrafo anterior, la Junta Directiva, mediante decisión debidamente motivada resolverá declarar o no el cese. Esta decisión es apelable, elevándose al Consejo del Notariado, para que expida resolución en última instancia administrativa. c. En caso la resolución de la Junta Directiva que declara el cese no sea apelada, la Junta procederá a comunicar al Consejo del Notariado, para la expedición de la resolución ministerial de cancelación de título.

3.

Ante el requerimiento a que se refiere el inciso j) del artículo 21° del Decreto Legislativo, el notario está obligado a acreditar capacidad física y mental, sometiéndose a examen médico, que incluirá un examen toxicológico, ante la institución designada por el Consejo del Notariado. De no asistir a este requerimiento, el notario será notificado por segunda vez. De reiterar la 497


4.

5.

inasistencia se presumirá su negativa, ante la cual el Consejo del Notariado emitirá la resolución de cese correspondiente. El cese por la causal regulada en el inciso k) del artículo 21° del Decreto Legislativo, se produce en forma inmediata desde el día siguiente de la publicación de la resolución legislativa en el diario oficial. En ese caso, el Consejo del N o t a r i a d o a c o m p a ñ a n d o la respectiva publicación, comunicará al Ministro de Justicia que ha operado la causal, para la resolución ministerial de cancelación del título. Ante el cese de un notario por cualquier causal, el Colegio de Notarios encargado del archivo, devolverá bajo cargo a los interesados, los títulos valores, minutas y demás instrumentos no protocolizados y / o pendientes que fueron entregados al notario cesado.

Artículo 16°.- De la medida cautelar Para imponer la medida cautelar prevista en el artículo 22° del Decreto Legislativo, se deberá tener en cuenta: 1. La medida cautelar a que se refiere el artículo 22° del Decreto Legislativo es una institución jurídica del derecho administrativo y en tal sentido constituye u n a decisión a d m i n i s t r a t i v a de carácter provisional, excepcional e instrumental, cuyo objeto es asegurar la eficacia de la resolución final del procedimiento señalado en el artículo 21° inciso i) del Decreto Legislativo, garantizando el adecuado ejercicio de la función notarial, cuya supervisión está a cargo del Estado conforme al artículo 8° del Decreto Legislativo. Esta medida se justifica en: 1.1 El interés jurídico constituido por la confianza ciudadana. 1.2 El bien jurídico protegido: la seguridad jurídica.

2.

3.

No tiene naturaleza sancionadora. La razonabilidad de indicios de la medida cautelar a que se refiere el artículo 22° del Decreto Legislativo, debe entenderse como debida y adecuada proporción entre los medios utilizados y la finalidad perseguida, y en consecuencia, sólo procede dictarse medida cautelar, si se cuenta con evidencia sólida y elementos de juicio suficientes que den verosimilitud de la pérdida por parte de un notario de las calidades a que se refiere el artículo 10° del Decreto Legislativo. La motivación de la medida cautelar a que se refiere el artículo 22° del Decreto Legislativo, exige el análisis lógico jurídico respecto a la adecuación de la medida a la finalidad de asegurar la eficacia de la resolución final, la justificación del riesgo para esa eficacia por el transcurso del tiempo, detallando las razones de su urgencia, así como el juicio de razonabilidad en relación a la gravedad del perjuicio para el bien jurídico tutelado. 498

APRUEBAN REGLAMENTO DEL DEC. LEO. N° 1049. D.S. N° 003-2009-JUS

4.

La medida cautelar será notificada tanto al notario como a la Junta Directiva del Colegio de Notarios al que éste pertenece, debiendo dicha Junta Directiva proceder dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes a dicha notificación, al inicio o continuación del procedimiento a que se refiere el inciso i) del artículo 21° del Decreto Legislativo, bajo responsabilidad de los miembros de dicha Junta Directiva.

5.

La medida cautelar a que se refiere el artículo 22° del Decreto Legislativo, sólo se extiende por el plazo máximo de sesenta (60) días calendario, bajo responsabilidad de los miembros de la Junta Directiva. Si a esa fecha no hay resolución final de la Junta Directiva del Colegio de Notarios, se levanta en forma automática la suspensión. Si dentro del plazo antes señalado, la Junta Directiva del Colegio de Notarios declara el cese por la pérdida de las calidades señaladas en el artículo 10° del Decreto Legislativo, y dicha decisión es apelada, se mantiene la suspensión provisional hasta la resolución de segunda instancia, la misma que debe ser expedida en un plazo máximo de sesenta (60) días calendario de recibido el expediente. Vencido dicho plazo sin que se expida resolución, se levantará en forma automática la suspensión.

6.

7.

Las medidas cautelares p u e d e n ser levantada durante el curso del procedimiento, de oficio o a instancia de parte, en virtud de circunstancias sobrevenidas o que no pudieron ser consideradas en el momento de su adopción. CAPITULO VI DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES

Artículo 17°.- De la utilización de tecnología digital Respecto a lo establecido en el segundo párrafo del artículo 24° del Decreto Legislativo, el notario sólo podrá emplear para el ejercicio de sus funciones, firmas y certificados digitales que sean emitidos por la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios o de cualquiera de los colegios de notarios a nivel nacional, de manera directa o en virtud a los convenios que puedan tener celebrados con empresas o instituciones nacionales y / o extranjeras, de conformidad con la ley de la materia. Artículo 18°.- De la matricidad La matricidad de los instrumentos públicos protocolares a los que se refiere el artículo 25° del Decreto Legislativo, implica que las escrituras públicas, actas, y otros instrumentos notariales extendidos en el Protocolo Notarial, sean llevados bajo la forma de registro físico en soporte papel, con la sola excepción del medio magnético en el caso del Registro de Protesto, cuando así se utilice. En el caso del registro de protestos, cuando se lleva en soporte magnético, las condiciones para su formación y conservación serán establecidas por cada colegio de notarios, con conocimiento del Consejo del Notariado. 499


No está permitido que el notario utilice papel que no sea autorizado por su respectivo colegio. Artículo 19°.- De los instrumentos extraprotocolares En el caso de los instrumentos extraprotocolares a los que se refiere el artículo 26° del Decreto Legislativo, el notario no tiene la obligación de conservar en su archivo copia del instrumento o documento que lo originó. La redacción de los instrumentos y la utilización de medios de seguridad se sujetan al criterio de cada notario, sin perjuicio de los lincamientos que determine cada colegio de notarios, de conformidad con el artículo 14° del Decreto Legislativo. Artículo 20°.- Del intérprete En la intervención de intérprete a que se refiere el artículo 30° del Decreto Legislativo, no se requiere que el mismo tenga la calidad de Traductor Público Juramentado. El intérprete no está sujeto a impedimento de parentesco o relación conyugal en relación con el otorgante que lo designa. Artículo 21°.- De los espacios en blanco La excepción a la obligación de llenar espacios en blanco a que se refiere el segundo párrafo del artículo 32° del Decreto Legislativo, no autoriza a dejar espacios en blanco antes del inicio o después del final del texto escaneado o fotocopiado, por lo cual el notario cuidará que la inserción de lo escaneado o fotocopiado encuadre exactamente dentro del texto restante del instrumento público notarial. Artículo 22°.- Del uso de números y letras La exigencia prevista en el artículo 35° del Decreto Legislativo, respecto a aquellos datos que deben constar en letras o en números y letras, es aplicable a todos los instrumentos protocolares, en los que el notario formalice la voluntad de las partes. La fecha de suscripción que necesariamente deberá constar en letras, es la de la suscripción o autorización por notario respecto al instrumento protocolar y no la de la suscripción por cada uno de los otorgantes. En el caso que en una minuta no se haya consignado, tanto en números como en letras, algún dato de los señalados en el segundo párrafo del artículo 35° del Decreto Legislativo, el notario, al momento de la transcripción en la escritura pública, completará la equivalencia en números o letras, según corresponda. CAPITULO VII DE LOS INSTRUMENTOS PROTOCOLARES Artículo 23°.- De las medidas de seguridad Las medidas de seguridad para la autorización de los registros del colegio de notarios respectivo a que se refiere el artículo 39° del Decreto Legislativo, pueden consistir en sellos de seguridad, firmas manuscritas o elementos tecnológicos, que incluyen, pero no se encuentran limitados, a códigos de 500


seguridad e información encriptada. Estos elementos tecnológicos deben contener cuando menos los datos siguientes: número de registro, fecha y hora, y deberán ser firmados digitalmente por él o los representantes del Colegio de Notarios correspondiente. La autorización del Registro de Protesto llevado en soporte magnético, deberá ser igualmente solicitada por el notario antes de su utilización, debiendo el colegio de notarios aprobar y llevar un control de tales solicitudes en los que se incluya la fecha de solicitud, descripción del soporte magnético y demás datos que se estime necesario. El notario responderá por la debida conservación del soporte magnético. Artículo 24°.- Del cierre de los registros Respecto del artículo 44° del Decreto Legislativo, sobre cierre de los registros, el plazo para remitir la copia del Acta de cierre será de siete (7) días hábiles de su extensión, la que contendrá también copia de la última foja de la escritura extendida y la mención sobre sus otorgantes. Artículo 25°.- De la constancia del instrumento notarial que no corre Cuando conforme al artículo 47° del Decreto Legislativo, se deje constancia que un instrumento notarial no corre, el mismo mantendrá su numeración correlativa. De ser el caso, la misma minuta o solicitud y sus anexos podrá dar lugar a un nuevo instrumento correctamente extendido de lo cual el notario dejará expresa constancia en el minutario correspondiente, tanto respecto al instrumento como en relación al número de minuta que corresponda, sin alterar la numeración de las fojas correspondientes. Artículo 26°.- De la corrección unilateral El notario para la corrección unilateral de su propia declaración, establecida en el artículo 48° del Decreto Legislativo, tendrá en cuenta las disposiciones siguientes: 1. Será aplicable a todo error en relación a la propia declaración del notario contenida en toda clase de instrumentos protocolares. 2. Se considera declaración del notario las constataciones que él efectúa y consigna en el instrumento público, tales como los datos, certificaciones y transcripciones literales contenidas en la introducción o en la conclusión. 3. No podrá considerarse como declaración del notario el contenido de la minuta o la declaración de voluntad de las partes sin minuta, ni la transcripción de aquellos documentos anexos que completen el sentido y efectos de la minuta. 4. La corrección se efectuará extendiendo otro instrumento en el mismo registro denominado «acta protocolar de rectificación» dejando constancia de las rectificaciones o correcciones, documento que será suscrito únicamente por el notario o su reemplazante en caso de licencia. 501


Artículo 27°.- De la reposición de instrumentos públicos Respecto a la reposición de instrumentos públicos a que alude el artículo 49° del Decreto Legislativo, será potestad de la junta directiva de cada colegio de notarios, establecer el procedimiento de reposición de los mismos y la autorización respectiva, con conocimiento del Consejo del Notariado. La reposición se efectuará en papel autorizado por el colegio de notarios. CAPITULO VIII DEL REGISTRO DE ESCRITURAS PÚBLICAS Artículo 28°.- De la introducción En el contenido de la introducción que recoge el artículo 54° del Decreto Legislativo, deberán tener en cuenta: a) Respecto del inciso c), no forma parte de los extremos de la fe pública notarial la indicación del estado civil, domicilio, profesión u ocupación, que se regirá por lo manifestado por los otorgantes y / o los documentos por ellos presentados. b)

En la comparecencia sólo es exigible que el otorgante o interviniente acredite la vigencia del documento nacional de identidad. En el caso de los extranjeros, se aplicará lo dispuesto en el inciso 2 del artículo 10° del presente Reglamento.

c)

La certificación de capacidad, libertad y conocimiento efectuada en la introducción a que se refiere el inciso h), se entenderá efectuada en las fechas de suscripción del instrumento por cada uno de los otorgantes. La certificación de capacidad bajo responsabilidad del notario, no se extiende a la verificación de desórdenes o patologías mentales cuya existencia no fuese notoria al momento de la suscripción del instrumento, salvo que el Notario tuviese previo conocimiento de ellos.

Articulo 29°.- De la obligación de acceder al RENIEC La obligación del notario de acceder a la base de datos del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil a que se refiere el segundo párrafo del artículo 55° del Decreto Legislativo, sólo será exigible cuando el notario de fe de identidad. Artículo 30°.- De la autorización de la minuta La minuta a que se refiere el inciso a) del artículo 57° del Decreto Legislativo deberá contener, además de la firma, el nombre completo del letrado y el número de su colegiatura con la indicación del colegio de abogados al que pertenece. No es responsabilidad del notario la eventual suplantación del abogado que autoriza la minuta. Artículo 31°.- De los efectos de la suscripción de la escritura pública La suscripción de la escritura pública por los otorgantes importa el reconocimiento tácito de la autenticidad de las firmas que aparecen en la minuta, ratificando y saneando su suscripción y el acto correspondiente. 502


Artículo 32°.- De la administración de los archivos Los colegios de notarios podrán celebrar convenios con el Archivo General de la Nación y / o archivos regionales, a fin de mantener y conservar, bajo su custodia, el archivo y protocolo de los notarios. Asimismo, podrán emplear locales privados especializados en custodia y conservación documentaría. Artículo 33°.- De la extensión del documento de protocolización Cuando la extensión del documento materia de protocolización a que se refiere el artículo 64° del Decreto Legislativo lo amerite, el notario podrá formar un tomo anexo al que corresponde con la indicación de las referencias del tomo principal, al inicio y al final del mismo, asimismo se efectuará una certificación que haga referencia al tomo anexo. CAPITULO IX DEL ARCHIVO NOTARIAL Y DE LOS TRASLADOS Artículo 34°.- De la verificación y responsabilidad de los medios electrónicos La verificación a que se refiere el tercer párrafo del artículo 82° del Decreto Legislativo, se encuentra referida a la inalterabilidad e integridad del medio electrónico que contiene el mencionado traslado notarial. El Colegio de Notarios de acuerdo con las facultades establecidas en el inciso n), artículo 130°, del Decreto Legislativo, establecerá las directivas en virtud de los cuales se generarán los estándares y medidas tecnológicas necesarias para asegurar la integridad e inalterabilidad referidas en el párrafo anterior. El traslado notarial remitido electrónicamente al que se refiere el cuarto párrafo del artículo 82° del Decreto Legislativo, será válido siempre y cuando el notario receptor deje constancia de los datos de identificación del notario autorizante de la matriz y del instrumento público remitido. Asimismo, el notario receptor deberá dejar constancia de sus propios datos de identidad y de la fecha de emisión del correspondiente traslado. La responsabilidad del notario receptor se encuentra limitada al cumplimiento de funciones como destinatario del documento dentro de los estándares de seguridad que regula la ley de firma digital. Artículo 35°.- De la excepción en los traslados de los medios electrónicos Los traslados a que se refiere el artículo 86° del Decreto Legislativo, que sean expedidos en medios magnéticos, no les será aplicable el requisito de rúbrica y sello en cada foja exigido en los artículos 83°, 84° y 85° del mismo Decreto según corresponda, siempre que se cumplan con los requisitos de la legalización de firmas y certificados digitales. Artículo 36°.- De la presentación de partes notariales Para efectos de lo previsto por la Séptima Disposición Complementaria, Transitoria y Final del Decreto Legislativo, cuando el notario o sus dependientes debidamente autorizados presenten partes ante el Registro de Predios o de 503


Mandatos y Poderes, acompañados de documentos aclaratorios o complementarios constituidos por partes o testimonios expedidos por otro notario o cónsul, no será necesaria la autorización de este último, sin perjuicio de la verificación de autenticidad que, bajo responsabilidad deberá practicar el notario que efectúa la presentación ante el Registro. Para la presentación de partes del Archivo General de la Nación, Archivos Departamentales, o de las Oficinas Consulares, en el Registro de Predios y Mandatos y Poderes, cada una de estas oficinas deberá señalar en los partes correspondientes la persona que tramitará la presentación del título. En el caso de notarios cesados, la presentación la efectuará el presentante del notario que autoriza, la persona que se señale en el parte o en su defecto, el representante acreditado del colegio de notarios. Artículo 37°.- De los índices Respecto del último párrafo del artículo 91° del Decreto Legislativo, los colegios de notarios reglamentarán la forma en que se podrá llevar el archivo electrónico de los índices; pudiendo además establecer la obligación de comunicar dicha información. Para dicha comunicación, será requerido el uso de los certificados digitales. El uso de índices en archivos electrónicos constituirá parte de la infraestructura tecnológica mínima exigible conforme a lo establecido en el inciso i) del artículo 16° del decreto Legislativo; por tanto, el Colegio de Notarios respectivo podrá solicitar la remisión de dicha información a través de programas, preferentemente otorgados a sus agremiados para facilitar su transmisión. A dicho suministro de información, podrá serle exigible la aplicación de la tecnología de firma digital. Artículo 38°.- Del almacenamiento Los colegios de notarios directamente o mediante convenios con entidades públicas o privadas especializadas en archivo, custodia y conservación documental, podrán habilitar y ofrecer servicios de almacenamiento documentario a sus agremiados. CAPITULO X DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS EXTRAPROTOCOLARES Artículo 39°.- De la autorización de viaje de menores Los notarios deberán remitir a su respectivo Colegio y a la Dirección General de Migraciones en los meses de julio y enero de cada año, el contenido de los índices cronológicos de autorización de viaje de menores al interior o exterior del país, entregados en el semestre inmediato anterior. Artículo 40°.- De la certificación La certificación a que hace referencia el inciso d) del artículo 94° del Decreto Legislativo podrá extenderse en el mismo libro de actas o en instrumento extra protocolar, consignando los hechos y circunstancias que el notario haya 504


verificado. Antes de la extensión del acta, le corresponde al notario verificar que se ha cumplido con los estatutos en lo referente a la convocatoria y al quorum, bajo responsabilidad. Artículo 41°.- De los inventarios y subastas La alusión expresa que hace el inciso f) del artículo 94° del Decreto Legislativo, al Decreto Legislativo N° 674, no excluye la participación del notario en cualquier otro tipo de subasta pública o privada, siempre que sea requerida su participación, en cuyo caso se regirá por lo establecido en el artículo 98° del Decreto Legislativo. Artículo 42°.- De la constatación de identidad Entiéndase que el inciso h) del artículo 94° del Decreto Legislativo se encuentra referido a la prestación de servicios de certificación digital que brinden los colegios de notarios en la modalidad de entidad de certificación, entidad de registro o verificación y / o prestador de servicios de valor añadido. La constatación de la identidad a que se refiere el mencionado inciso h) del artículo 94° del Decreto Legislativo, deberá ser efectuada para los efectos de la emisión, cancelación y / o suspensión de certificados digitales, emitidos por los colegios de notarios o cualquier otra entidad pública o privada que pudiera requerirlo, siempre dentro del marco de los acuerdos y / o convenios interinstitucionales suscritos. Para dichos efectos, el notario deberá cumplir con lo siguiente: 1.

2.

3.

Verificar la identidad de las personas a través de su documento oficial de identidad, debiendo contrastar dicha información con la base de datos de ciudadanos que mantiene para tales efectos el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil. En el caso de personas naturales representantes de personas jurídicas, adicionalmente a la verificación y constatación a que se alude en el inciso anterior, el notario verificará la idoneidad de los documentos que acreditan la constitución de la persona jurídica, así como las facultades de su representante. En dichos supuestos, resulta necesario obtener los correspondientes certificados de vigencia emitidos por la Superintendencia Nacional de Registros Públicos. En cualquiera de los casos señalados precedentemente, resulta indispensable el apersonamiento del solicitante, a fin que el notario pueda efectuar una verificación personal de su identidad, así como de las capacidades físicas y legales que sean exigibles.

Artículo 43°.- De la transmisión por medios electrónicos El acta de transmisión por medios electrónicos de la manifestación de voluntad de terceros a que alude el inciso i) del artículo 94° del Decreto Legislativo, será realizada tomando en consideración lo siguiente: 505


1.

En todos los casos dicha manifestación de voluntad deberá ser brindada de manera personal ante el notario correspondiente.

2.

Necesariamente deberá emplearse la tecnología de firmas y certificados digitales debiendo tener en cuenta la legislación de la materia y las disposiciones establecidas en el Decreto Legislativo y el presente Reglamento. Antes de recoger la manifestación de voluntad, el notario deberá haber acreditado la identidad del manifestante mediante el acceso a la base de datos de los ciudadanos en el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil.

3.

4.

Deberá obtenerse autorización expresa de la persona para la transmisión de su voluntad por medios electrónicos, así como poner en su conocimiento los alcances y / o limitaciones de dicha voluntad para la realización de actos jurídicos con terceros, dejando constancia de este hecho.

5.

La manifestación de voluntad podrá ser recogida para la interacción del manifestante por medios electrónicos tanto con entidades públicas como privadas.

6.

En cualquiera de los casos debe entenderse que la actuación del notario se encuentra limitada a servir de canal para la transmisión de la voluntad del manifestante, corriendo por cuenta y cargo de dicho manifestante, las obligaciones y / o responsabilidades que pudieran derivarse de los actos jurídicos que realiza. En tal sentido, no se entenderá en ningún caso al notario como un intermediario entre éste y el destinatario de dicha manifestación de voluntad. Artículo 44°.- De la comunicación electrónica

Para los efectos del acta de verificación de documentos y comunicaciones electrónicas a que se refiere el inciso j) del artículo 94° del Decreto Legislativo, se deberá tener en cuenta lo siguiente: 1.

El notario dará fe de la existencia y de lo que aparece como contenido de determinado documento o comunicación electrónica, debiendo dejar constancia de la fecha y hora en que se produce la correspondiente verificación.

2.

En el caso de comunicaciones electrónicas, adicionalmente deberá dejar constancia de la dirección electrónica del remitente y del destinatario, según lo que figura en la mencionada comunicación, así como la fecha y hora de envío o recepción del documento.

3.

Las actas notariales de verificación de documentos y comunicaciones electrónicas en general, podrán ser admitidas como prueba en todo tipo de trámite y procedimiento administrativo o judicial.

4.

El notario no asume responsabilidad por la autenticidad o legalidad del contenido del documento o comunicación electrónica.

506


Artículo 45°.- De la extensión de actas extra-protocolares En la extensión de actas extra - protocolares a que se refiere el artículo 94° del Decreto Legislativo, el Notario podrá ser asistido por personal idóneo, sin que ello signifique la delegación de sus funciones. Artículo 46°.- De las actas Las actas a que se refiere el artículo 94° del Decreto Legislativo, podrán ser extendidas, tanto en formato papel como en medios electrónicos, pudiendo expedirse o tramitarse por medios electrónicos, y generar bases de datos informativas respecto de las mismas. Para la validez de lo señalado en el párrafo anterior deberá emplearse la tecnología de firmas y certificados digitales, en todos los casos. Artículo 47°.- Del contenido de las actas extra protocolares El notario deberá extender las actas a que se refiere el artículo 98° del Decreto Legislativo en el momento del acto, hecho o circunstancia verificado. De no mediar oposición, podrá concluir posteriormente con la redacción del acta, sobre la base de las notas tomadas por él, pudiendo los interesados comparecer a su despacho para la suscripción de la misma. No está prohibido al notario utilizar en el acto de la diligencia medios tecnológicos para dejar constancia de lo sucedido, como fotografías, filmación, grabaciones, entre otros, siempre que advierta a los usuarios de su utilización y deje constancia de dicho hecho en el acta. CAPITULO XI DE LA CERTIFICACIÓN DE ENTREGA DE CARTAS NOTARIALES Artículo 48°.- Del contenido y acompañados Las cartas a que se refieren el artículo 100° del Decreto Legislativo, a solicitud del interesado, podrán ser acompañadas de otros documentos escritos de los que dejará expresa constancia el notario. Artículo 49°.- De la certificación Para la entrega de las cartas a que se refiere el artículo 100° del Decreto Legislativo, el notario adoptará los sistemas de reparto y distribución que le permitan un adecuado cumplimiento de su función de certificación, sin que la colaboración de terceros implique una delegación de sus funciones. Artículo 50°.- Del registro cronológico El registro cronológico a que se refiere el artículo 103° del Decreto Legislativo, podrá ser llevado en medios magnéticos, en cuyo caso se aplicarán las disposiciones establecidas en el artículo 37° del presente Reglamento. 507


CAPITULO XII DE LAS CERTIFICACIONES EXTRA PROTOCOLARES Y PODERES Artículo 51°.- De la certificación de la firma Cuando el notario certifique una firma por constarle de modo indubitable su autenticidad de conformidad con el artículo 106° del Decreto Legislativo, deberá emplear los medios necesarios que le permitan efectuar dicha certificación. Artículo 52°.- De la certificación de reproducciones En la certificación de reproducciones a que se refiere el artículo 110° del Decreto Legislativo, el notario verificará que dicha reproducción sea idéntica al original, lo que no implica garantizar la legalidad o autenticidad del documento original presentado ante él. Artículo 53°.- Del cierre o apertura del libro La solicitud de certificación de apertura a que hacen referencia los artículos 112° al 116° del Decreto Legislativo, deberá ser efectuada por la misma persona natural o su representante legal o apoderado debidamente facultados según corresponda. El notario verificará la representación invocada y la suficiencia de sus facultades bajo responsabilidad. Artículo 54°.- Clases de poderes De acuerdo a las clases de poderes a que se refiere el artículo 117° del Decreto Legislativo, se establecen las siguientes cuantías: 1. Hasta media (1/2) UIT poder por carta con firma legalizada. 2. Más de media (1/2) UIT y hasta tres (3) UIT poder fuera de registro. 3. Más de tres (3) UIT poder por escritura pública. CAPITULO XIII DEL CONSEJO DEL NOTARIADO

1.

2.

Artículo 55°.- De las funciones del Consejo del Notariado Para efectos de la vigilancia a que se refiere los incisos a), b) y e) del artículo 142° del Decreto Legislativo, las Juntas Directivas de los colegios de notarios, bajo responsabilidad del Decano y del Secretario, están obligados a remitir oportuna y adecuadamente toda la información que el Consejo del Notariado le solicite en relación a la supervisión de la función notarial. Sin perjuicio de lo dispuesto en el último párrafo del inciso b) del artículo 142° del Decreto Legislativo, la intervención directa del Consejo del Notariado procederá en todos los casos en que los colegios de notarios no cumplan con las obligaciones que le impone los incisos a) y b) del artículo 130° del mismo Decreto. 508


3.

Las directivas de cumplimiento obligatorio para el mejor desempeño de la función notarial y para el cumplimiento de las obligaciones de los colegios de notarios a que se refiere el inciso d) del artículo 142° del Decreto Legislativo, deben enmarcarse dentro de las funciones de supervisión de la función notarial a que se refiere el artículo 8o del mismo Decreto, además de aclarar u orientar desde el acceso a la función notarial hasta el término de dicha función, siempre conforme a Ley y Reglamentos.

4.

Las consultas de las juntas directivas de los colegios de notarios a que se refiere el inciso ñ) del artículo 142° del Decreto Legislativo, serán de carácter general y tendrán una función orientadora, no pudiendo en ningún caso referirse a casos específicos sobre los cuales el Consejo del Notariado podría conocer como tribunal de apelación de conformidad con los incisos g) y h) del artículo 142° del Decreto Legislativo. Solicitar y obtener copia certificada de los resultados referidos a los exámenes médicos efectuados por el Ministerio Público, o las instituciones que designe este Consejo, para acreditar capacidad física y / o mental del notario.

5.

Artículo 56°.- Del Presidente del Consejo del Notariado El Consejo del Notariado tiene como Presidente al Ministro de Justicia o su representante, quien asume las funciones siguientes: 1. Representar al Consejo. 2. Presentar los lincamientos generales de política establecidos por el Consejo. 3. Dirigir, controlar y evaluar los programas que se formulen para ser ejecutados por el Consejo, en concordancia con la política sectorial. 4. Coordinar acciones con los colegios de notarios, con instituciones públicas y privadas, nacionales e internacionales o en ejecución de convenios de colaboración. 5. Cumplir y hacer cumplir los acuerdos y resoluciones que adopte el Consejo. 6. Emitir resoluciones sobre asuntos de su competencia dando cuenta al Consejo. 7. Convocar a sesiones ordinarias o extraordinarias. 8. Presidir las sesiones del Consejo, pudiendo delegar esta función en la persona que designe. 9. Emitir voto dirimente en caso de empate. 10. Realizar visitas de inspección opinada e inopinada a los colegios de notarios y oficios notariales, dando cuenta al Consejo en la siguiente sesión. 11. Para efectos de lo establecido en el inciso j) del artículo 21° de la Ley, el Presidente excepcionalmente y por razones debidamente justificadas podrá efectuar la notificación de requerimiento con cargo a dar cuenta al Consejo. 12. Constituir comisiones y / o grupos de trabajo para el mejor logro de los fines del Consejo. 13. Las demás que le corresponda de acuerdo a Ley. 509


Artículo 57°.- De los Miembros del Consejo del Notariado Los Miembros del Consejo del Notariado tienen las funciones siguientes: 1. Velar por el cumplimiento de los acuerdos y resoluciones que adopta el Consejo. 2. Cumplir las comisiones, encargos y funciones que les asigne el Consejo. 3. Proponer al Secretario Técnico asuntos para su inclusión en la agenda de las sesiones. 4. Asistir con derecho a voz y voto a las sesiones del Consejo. 5. Suscribir las actas, resoluciones y acuerdos del Consejo; y, 6. Las demás que le asignen las leyes, el presente Reglamento y el Presidente del Consejo. En caso el Ministro de Justicia haya designado a un representante y éste se encuentre impedido o se abstenga de intervenir en determinada causa, podrá nombrar a otro representante únicamente para la vista de dicha causa. Los Miembros del Consejo del Notariado a que se refieren los incisos b) al e) del artículo 141° del Decreto Legislativo, nombrarán un miembro titular y a un miembro suplente que, sólo actuará en caso de ausencia, abstención o impedimento del titular. Artículo 58°.- De las funciones del Secretario Técnico del Consejo del Notariado El Secretario Técnico del Consejo del Notariado tiene las funciones siguientes: 1. Cumplir las acciones que el Consejo determine y las que expresamente disponga su Presidencia. 2. Organizar, llevar y controlar el Registro de las Juntas Directivas de los Colegios de Notarios. 3. Organizar, llevar, mantener actualizado y controlar el Registro Nacional de Notarios, con precisión de las localizaciones distritales y los datos exigidos por su Reglamento. 4. Realizar estudios e investigaciones señalados por el Consejo. 5. Recibir, clasificar, registrar, archivar y custodiar la documentación del Consejo. 6. Proponer, organizar y ejecutar programas o eventos académicos referidos a la función notarial. 7. Proyectar, numerar, transcribir y notificar las resoluciones del Consejo y de la Presidencia, coordinando su publicación. 8. Realizar y coordinar los actos administrativos y otros que requiera el Consejo, así como las comisiones o grupos de trabajo que se conformen. 9. Preparar la agenda de cada sesión del Consejo. 10. Citar a las sesiones por encargo de la Presidencia. 11. Llevar y custodiar el Libro de Actas, levantando un acta en cada sesión para su aprobación en la sesión siguiente. 510


12. Supervisar el cumplimiento de los ingresos del Consejo del Notariado según lo establece el artículo 143° del Decreto Legislativo; informando permanentemente a la Presidencia. 13. Firmar las actas de la sesiones, y 14. Las demás que el Consejo y el Presidente del Consejo le encarguen. Artículo 59°. - De las sesiones del Consejo del Notariado El Consejo del Notariado se reúne en sesión ordinaria dos veces al mes, y extraordinariamente cuando sea citado por su Presidente, o a solicitud de la mayoría de sus miembros. La convocatoria a las sesiones la hará el Secretario Técnico, por encargo del Presidente, con una anticipación no menor de setenta y dos (72) horas para las ordinarias y veinticuatro (24) horas para las extraordinarias. Dicha convocatoria expresará el día, lugar y hora de la sesión y será acompañada de la respectiva agenda, así como de los documentos que fueran del caso, a fin de que los miembros de Consejo tomen conocimiento de los temas a tratarse. La asistencia a las sesiones del Consejo tiene carácter obligatorio. La inasistencia injustificada a tres sesiones consecutivas o seis (6) en un período de doce meses, por parte de cualquiera de sus miembros, dará lugar a poner este hecho en conocimiento de la Institución a la que representa, a fin que designe a un nuevo representante. El quorum para la realización de las sesiones será la mayoría simple de sus miembros. Las sesiones se realizarán de la manera siguiente: a) El Presidente del Consejo declarará abierta la sesión; b) El Secretario Técnico dará lectura al acta de la sesión anterior y solicitará su aprobación, la cual será firmada por el Presidente y los miembros del Consejo; c) Despacho; d) Informes; e) Pedidos; f) Orden del día. Las sesiones constarán en actas, que serán asentados en un libro o en hojas sueltas certificadas en las que se dejará constancia de la deliberación, acuerdos y resoluciones del Consejo. La Secretaría Técnica hará llegar a los miembros, el proyecto de acta con la debida anticipación para las observaciones a que hubiere lugar. El acta será aprobada en la sesión siguiente, siendo suscrita por el Presidente, los Miembros asistentes y el Secretario Técnico. Los acuerdos del Consejo se aprobarán por mayoría simple de votos nominales de los asistentes. En caso de empate el Presidente ejercerá voto dirimente. Los votos discordantes quedarán registrados en el acta respectiva sustentándose por escrito. Artículo 60°.- El Consejo del Notariado como Tribunal de Apelación El Consejo del Notariado, como Tribunal de Apelación, resuelve en última instancia, sobre las decisiones de la Junta Directiva de los colegios de notarios relativas a la supervisión de la función notarial, así como sobre las decisiones del Tribunal de Honor de los colegios de notarios relativos a asuntos 511


disciplinarios. También se pronuncia sobre el recurso de queja por denegatoria del recurso de apelación. En los asuntos disciplinarios el trámite se sujetara a lo previsto en el artículo 73° del presente Reglamento. En los demás casos el Presidente señalará fecha para la vista de la causa pudiendo las partes informar oralmente si lo solicitan. Artículo 61°.- De los Ingresos del Consejo del Notariado Los ingresos a que se refiere el inciso a) del artículo 143° del Decreto Legislativo, incluyen los siguientes: 1. Las sumas que se perciban por concepto de publicaciones que efectúe o auspicie el Consejo del Notariado. 2. El monto que abonen los participantes por derecho de inscripción en los certámenes y / o eventos que promueva el Consejo del Notariado. 3.

Otros que acuerde el Consejo del Notariado. Todos los ingresos del Consejo del Notariado deberán ser depositados en la cuenta del Fondo Notarial, creado por la Novena Disposición Transitoria y Complementaria del Decreto Ley 25993, destinado a financiar las acciones que desarrolle el Consejo del Notariado. Los Colegios de Notarios de la República, bajo responsabilidad del Decano y del Tesorero dentro de los cinco (5) primeros días hábiles de cada mes, deberán depositar el porcentaje a que se hace referencia en el inciso b) del artículo 143° del Decreto Legislativo, del total de las ventas de papel seriado del mes anterior inmediato, en la cuenta que el Fondo Notarial tenga en el Banco de la Nación.

del a) b) c) d)

Artículo 62°.- La Administración del Fondo Notarial El Fondo Notarial será administrado por el Ministerio de Justicia a través Consejo del Notariado. La administración comprende: Controlar y supervisar los ingresos y egresos del Fondo Notarial La elaboración del programa anual de actividades a ser financiadas por el Consejo del Notariado. Formular y proponer las normas complementarias para mejorar la administración del Fondo Notarial; y, Decidir sobre la utilización de los recursos del Fondo Notarial. CAPITULO XIV DE LA VIGILANCIA DEL NOTARIADO

Artículo 63°.- De la finalidad del régimen disciplinario del notariado El régimen disciplinario del notariado tiene como finalidad que la función notarial se ejerza en base a los principios de defensa del bienestar común, seguridad jurídica en la contratación y en el tráfico jurídico, veracidad de los hechos, eficiencia del servicio y respeto por la legalidad. 512


Artículo 64°.- Órgano competente del régimen disciplinario notarial El Tribunal de Honor es el órgano encargado de conocer y resolver las denuncias y procedimientos disciplinarios en primera instancia, sin perjuicio de lo dispuesto en la Primera Disposición Complementaria, Transitoria y Final de la Ley. El Tribunal de Honor tendrá un Presidente, quien asumirá la dirección de los procedimientos disciplinarios. El colegio de notarios puede designar a un Secretario Técnico para que colabore y apoye el funcionamiento del Tribunal de Honor. El Tribunal de Honor se reunirá las veces que sean necesarias por citación del Presidente, debiendo dejar constancia de sus acuerdos en las correspondientes actas. En segunda instancia conoce y resuelve el Consejo del Notariado. Artículo 65°.- Procedimiento disciplinario El procedimiento disciplinario notarial tiene las siguientes fases: inicio, investigación, audiencia, resolución e impugnación. En este procedimiento se establece la responsabilidad administrativa disciplinaria del notario por la comisión de infracciones administrativas disciplinarias. Cada infracción da lugar a un expediente, salvo que sean detectadas en la misma acta de visita notarial o cuando en un mismo hecho, se incurra en dos o más infracciones. Artículo 66°.- Inicio del procedimiento disciplinario El procedimiento se inicia de oficio por el Tribunal de Honor, a instancia de la Junta Directiva, del Consejo del Notariado o por denuncia. Artículo 67°.- Requisitos de la denuncia.La denuncia se presenta por escrito dirigida al Presidente del Tribunal de Honor y deberá contener: 1. Nombre y documento de identidad del denunciante o su representante, señalando domicilio para las notificaciones que correspondan. 2. Nombre del Notario denunciado. 3. Descripción concreta de los hechos y los fundamentos de derecho en que se sustenta la denuncia. 4. Ofrecimiento de los medios probatorios y anexos, si lo considera pertinente. 5.

Firma del denunciante o su representante, de ser el caso.

Artículo 68°.- Trámite de la denuncia.El Tribunal de Honor solicita informe al notario cuestionado para que efectúe su descargo por un máximo de diez (10) días hábiles y en mérito de ello el Tribunal resuelve la apertura o no del procedimiento disciplinario en un plazo máximo de veinte (20) días hábiles. 513


La resolución que deniega la apertura de procedimiento disciplinario es impugnable, en cuyo caso se dispone la elevación de los actuados al Consejo del Notariado en un plazo no mayor de quince (15) días hábiles, bajo responsabilidad. Artículo 69°.- Apertura de procedimiento disciplinario.La resolución que dispone la apertura del procedimiento es inimpugnable, y tendrá expresa indicación de: 1. Los hechos que se imputen al notario a título de cargo. 2.

El fundamento jurídico que sustenta la calificación de los hechos como presunta infracción administrativa disciplinaria. 3. El derecho del notario a formular sus descargos ante el Fiscal, acompañando los medios probatorios pertinentes, en un plazo máximo de quince (15) días hábiles. Inmediatamente después de notificada la resolución que dispone la apertura del procedimiento, el Tribunal de Honor remite el expediente al fiscal del colegio respectivo. Artículo 70°.- Investigación en el procedimiento disciplinario El fiscal realiza la investigación de la infracción administrativa disciplinaria en el plazo de cuarenta y cinco (45) días hábiles, contados desde la recepción del expediente. Durante la investigación, el fiscal actúa de oficio las pruebas que considere necesarias para el esclarecimiento de los hechos, así como aquellas ofrecidas por el notario procesado y el denunciante, de ser el caso. Luego de concluido el plazo de cuarenta y cinco (45) días hábiles para la investigación, el fiscal emite dictamen con la motivación táctica y jurídica del caso, en el que opina por la absolución o responsabilidad administrativa disciplinaria del notario procesado, en cuyo caso propone la sanción correspondiente. El Fiscal notifica su dictamen al notario y de ser el caso, al denunciante, y con los cargos correspondientes remite todo lo actuado al Tribunal de Honor, en un plazo que no debe exceder de cinco (5) días hábiles, bajo su responsabilidad. Artículo 71°.- Audiencia y Resolución Recibido el expediente, el Tribunal de Honor cita a audiencia en un plazo máximo de quince (15) días hábiles, al fiscal, al notario procesado y denunciante, de ser el caso. La audiencia se inicia con la sustentación oral del dictamen fiscal, luego de lo cual el Tribunal de Honor concede el uso de la palabra al denunciante, ser el caso. Seguidamente el notario procesado tiene el derecho de informar oralmente, a fin de ejercer su derecho de defensa. El notario puede concurrir acompañado por un abogado, o sólo representado por éste. El Tribunal debe emitir resolución en un plazo máximo de cuarenta y cinco (45) días hábiles, contados desde la remisión del expediente por el fiscal. 514


El Tribunal resuelve sobre la absolución o sanción del procesado, e incluso puede imponer una sanción mayor a la propuesta por el fiscal. Excepcionalmente, puede declarar la nulidad del procedimiento cuando se produzca una nulidad insubsanable en la fase de investigación y con ello se afecten las garantías del debido proceso. Artículo 72°.- Impugnación En el procedimiento disciplinario, sólo la resolución final que expida el Tribunal de Honor puede ser objeto de apelación ante el Consejo del Notariado. Otras resoluciones no son apelables, pero se puede fundar la impugnación de la resolución final, en la afectación al debido proceso que implica lo decidido en aquellas. El recurso se interpone ante el Tribunal de Honor en el plazo de quince (15) días hábiles desde la notificación. El Tribunal dispone la elevación del expediente al Consejo del Notariado, en un plazo no mayor de cinco (5) días. Ante la denegatoria del recurso de apelación, el interesado puede recurrir directamente en queja ante el Consejo del Notariado en el plazo de quince (15) días desde la notificación de la denegatoria. En este caso, el Consejo dispone la elevación del expediente y con su solo mérito procede a resolver. Artículo 73°.- Trámite de apelación ante el Consejo del Notariado Recibido el expediente, el Consejo del Notariado notifica la vista de la causa al notario procesado y al denunciante, de ser el caso. El Consejo del Notariado, excepcionalmente, puede disponer la actuación de prueba de oficio, cuando lo considere imprescindible para resolver la causa, en cuyo caso notifica previamente a las partes. La resolución del Consejo se emite en el plazo de ciento ochenta (180) días hábiles contados desde la recepción del expediente, y con ello se agota la vía administrativa.

1. 2. 3. 4. 5. 6.

Artículo 74°.- Infracciones disciplinarias leves Son infracciones disciplinarias leves las siguientes: Retardo notorio e injustificado en la extensión de un instrumento o en la expedición de un traslado. No emplear la debida diligencia en la extensión de instrumentos notariales o en la expedición de traslados instrumentales. No adoptar los medios idóneos que garanticen la adecuada conservación de los documentos que conforman su archivo. No realizar las comunicaciones a los colegios de notarios y al Consejo del Notariado que la ley impone. No actualizar oportunamente sus datos en el Registro de notarios que lleva el Consejo del Notariado. No cumplir con los requisitos mínimos de capacitación establecidos en el presente reglamento. 515


7. 8. 9.

10. 11.

12. 13.

14. 15.

1. 2.

3. 4.

5.

6. 7. 8.

No cumplir con el horario mínimo señalado en la Ley. No proteger adecuadamente la documentación que se encuentra comprendida dentro del ámbito del secreto profesional. Incumplir injustificadamente los encargos o comisiones que se le encomiende en el ejercicio de su función, incluyendo las obligaciones que respecto a la supervisión de la función notarial le correspondan en caso de asumir cargo directivo en su colegio. No mantener una infraestructura física y / o tecnológica mínima de acuerdo a lo establecido por el Decreto Legislativo y su Reglamento. No efectuar debidamente las verificaciones necesarias y el exacto diligenciamiento, según corresponda, en la autorización de actas y certificaciones. No brindar sus servicios en los términos y oportunidad ofrecidos. Agredir verbalmente, por escrito o faltar el respeto de cualquier otro modo a notarios, miembros del Tribunal de Honor, de la Junta Directiva y / o del Consejo del Notariado. Usar publicidad que contravenga lo dispuesto en el Decreto Legislativo o el presente Reglamento. Incumplir sin dolo cualquier otro deber propio de la función notarial, ya sea de origen legal, reglamento o estatutario. Artículo 75°.- Infracciones disciplinarias graves Son infracciones disciplinarias graves las siguientes: Ejercer su función fuera del ámbito de su competencia territorial. Extender instrumentos notariales declarando actos, hechos o circunstancias cuya realización y veracidad no le consten, siempre que ellos sean materia de verificación por el notario. Continuo incumplimiento de sus obligaciones civiles, comerciales o tributarias. Realizar la declaración jurídica dentro de un procedimiento no contencioso invocando la existencia de pruebas que no consten en el expediente, así como incumplir las obligaciones legales y reglamentarias de responsabilidad del notario, aplicables a dicho procedimiento. Dar fe de identidad de personas que no comparecen en el instrumento protocolar, salvo que se encuentre en el supuesto previsto en el último párrafo del artículo 55° del Decreto Legislativo. Desempeñar cargos, labores o representaciones a los que está prohibido según el Decreto Legislativo. Ejercer la abogacía, salvo en las excepciones previstas en la normatividad vigente. Agredir físicamente a notarios, miembros del Tribunal de Honor, de la Junta Directiva y / o del Consejo del Notariado. 516


9.

Delegar en forma total o parcial sus funciones.

10. Ofrecer dadivas para captar clientela. 11. Cometer hecho grave que sin ser delito, lo desmerezca en el concepto público por afectar la moral, la ética y / o el orden público. No están comprendidas dentro de dichas conductas la expresión de preferencias o creencias que constituyen el legítimo ejercicio de sus derechos constitucionalmente protegidos. 12. Negarse a actualizar sus datos en el registro de notarios a cargo del consejo del notariado. 13. Violar el secreto profesional. 14. Negar sin dolo la existencia de un instrumento protocolar de su oficio notarial. 15. Incumplir injustificada y reiteradamente los mandatos procedentes del órgano judicial y del Ministerio Público. 16. Incumplir dolosamente cualquier deber propio de la función notarial, ya sea de origen legal, reglamentario o estatutario.

1. 2.

3. 4. 5.

Artículo 76°.- Infracciones disciplinarias muy graves Son infracciones disciplinarias muy graves las siguientes: Aceptar o solicitar honorarios extras u otros beneficios para la realización de actuaciones irregulares. Efectuar declaraciones y juicios, en la extensión de los instrumentos notariales, cuando le conste la falsedad de los actos, hechos o circunstancias materia de dichos instrumentos. Negar dolosamente la existencia de un instrumento protocolar de su oficio notarial. Destruir dolosamente un instrumento protocolar. Negarse a las visitas de inspección ordinaria, o las extraordinarias que disponga su Colegio, el Tribunal de Honor y / o el Consejo del Notariado.

6. 7.

Tener más de un oficio notarial. La reapertura indebida del oficio notarial, por parte del notario suspendido por medida disciplinaria o medida cautelar. 8. Ejercer la competencia notarial respecto a asuntos o procedimientos que no están previstos dentro de la competencia funcional del Notario. 9. Expedir, dolosamente traslados instrumentales, alterando datos esenciales del instrumento o respecto a instrumentos inexistentes. 10. La embriaguez habitual y / o el uso reiterado e injustificado de sustancias alucinógenas o fármaco dependientes. 11. Dar fe de capacidad cuando el compareciente sea notoriamente incapaz al momento de otorgar el instrumento. 517


12. Incumplir dolosamente y causando perjuicio a tercero, cualquier deber propio de la función notarial, ya sea de origen legal, reglamentario o estatutario. Artículo 77°.- De las sanciones y su graduación Las sanciones a que se refiere el artículo 150° del Decreto Legislativo, se aplicaran inmediatamente quede firme en la vía administrativa la resolución que le impone, y son las siguientes: 1. La amonestación privada constituye una llamada de atención por escrito, dirigida al notario, con el fin que corrija su actuación. Es notificada a su oficio notarial. 2. La amonestación pública constituye una llamada de atención por escrito, dirigida al notario, con el fin que corrija su actuación. 3. La suspensión es el cese temporal en el ejercicio de la función notarial y se extiende desde un día hasta un año. Mediante acta levantada por el decano y secretario del colegio, se procede al cierre temporal de los registros. 4. La destitución es el cese definitivo en el ejercicio de la función notarial. Para lo previsto en los incisos 2,3 y 4 del presente artículo, las sanciones además de ser notificadas al oficio notarial, son difundidas a través de un aviso publicado por una sola vez en el diario oficial «El Peruano» y otro de circulación local. Para la aplicación de las infracciones administrativas disciplinarias se seguirán los criterios de graduación establecidos en el segundo párrafo del artículo 150° del Decreto Legislativo, conforme a lo siguiente: a) Las leves con amonestación privada o pública. b) Las graves con amonestación pública o suspensión no mayor a noventa (90) días. c) Las muy graves con suspensión no menor de noventa y un (91) días o destitución. En caso dentro de los dos años siguientes de haber sido sancionado por hecho considerado como falta leve o grave, el notario fuera encontrado responsable de la comisión de otro hecho considerado como falta de la misma naturaleza, para los efectos de la graduación de la sanción, la autoridad competente aplicará una de las sanciones previstas para las faltas graves o muy graves, según corresponda. Artículo 78°.- De la medida cautelar prevista en el artículo 153° del Decreto Legislativo 1. La medida cautelar a que se refiere el artículo 153° del Decreto Legislativo, es una institución jurídica del derecho administrativo y en tal sentido constituye una decisión administrativa de carácter provisional, excepcional e instrumental cuya objeto es asegurar la eficacia de la resolución final del procedimiento disciplinario notarial que se inicie por conducta infractora que dada su gravedad, hagan prever la imposición de sanción de destitución. 518


Se justifica en: 1.1 El interés general constituido por la confianza ciudadana en la fe pública que otorga el notario. 1.2 El bien jurídico protegido es la seguridad jurídica. No tiene naturaleza sancionadora. La razonabilidad de indicios de la medida cautelar a que se refiere el artículo 153° del Decreto Legislativo, debe entenderse como debida y adecuada proporción entre los medios utilizados y finalidad perseguida, en consecuencia sólo procede dictarse medida cautelar, si se cuenta con evidencia sólida y elementos de juicio suficientes que den verosimilitud de la comisión de infracción disciplinaria muy grave que al inicio del procedimiento haga prever la imposición de sanción de destitución. 3. La motivación de la medida cautelar a que se refiere el artículo 153° del Decreto Legislativo, exige el análisis lógico jurídico respecto a la adecuación de la medida, a la finalidad de asegurar la eficacia de la resolución final, la justificación del riesgo para esa eficacia por el transcurso del tiempo, detallando las razones de su urgencia y el motivo por el cual no es posible esperar la conclusión del procedimiento administrativo disciplinario, así como el juicio de razonabilidad en relación a la gravedad del perjuicio para el bien jurídico tutelado. 4. La medida cautelar a que se refiere el artículo 153° del Decreto Legislativo, sólo se extiende por el plazo máximo de noventa (90) días hábiles. Si a esa fecha no hay resolución final del Tribunal de Honor, o la sanción es menor a destitución, o se resuelve por la absolución, se levanta en forma automática la suspensión. 5. Si dentro del plazo antes señalado el Tribunal de Honor resuelve la destitución del Notario procesado, y dicha decisión es apelada, se mantiene la suspensión provisional hasta la resolución de segunda instancia, la misma que debe ser expedida en un plazo máximo de noventa (90) días hábiles, de recibido el expediente vencido dicho plazo sin que se expida resolución, se levantará en forma automática la suspensión. 6. Si la sanción que finalmente se impone es la suspensión, el plazo de aplicación de la medida cautelar se tiene en cuenta para el cómputo correspondiente. 7. La medida cautelar puede ser levantada durante el curso del procedimiento, de oficio o a instancia de parte, en virtud de circunstancias sobrevenidas o que no pudieron ser consideradas en el momento de su adopción.

2.

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS, TRANSITORIAS, Y FINALES PRIMERA.- Precísese que el Fondo Mutual del Notariado Peruano, es una persona jurídica de derecho público, inscrita en la partida 11205858 del Registro de Personas Jurídicas de la Zona Registral IX Sede Lima, cuya 519


existencia es independiente y autónoma a su ley de creación, su funcionamiento se regula por sus disposiciones estatutarias, aprobadas mediante el Decreto Supremo N° 009-99-JUS y las disposiciones legales pertinentes. SEGUNDA.- Modifiqúense los anexos I y II del Reglamento del Concurso de Méritos para el Ingreso a la Función Notarial aprobado por Decreto Supremo No. 015-2008-JUS según el siguiente texto: «ANEXO I CUADRO PARA CALIFICACIÓN DEL CURRÍCULUM VITAE

1

Abogado: De 5 a 10 años Más de 10 años

11 +1

2

Grado Académico: Maestro o Magíster en Derecho Doctor

+1 + 1.5

3

Experiencia Laboral: Prácticas PRE - profesionales en notaría o registro público (mímino 1 año)

+ 0.5

Experiencia laboral notarial o registra! (mínimo 1 año) Aplicable también a notarios en ejercicio

+1

Haber pertenecido a comisión u órgano del Colegio de Notarios, Colegio de Abogados o de la Administración Pública dedicada a asuntos notariales, regístrales, civiles y/o societarios

+1

Juez o Fiscal o Docente Universitario (Sólo uno da el puntaje)

+1

4

Capacitación: Capacitación en materia jurídica diplomados, postgrados, postítulos, seminarios, talleres, forum y similares otorgados por universidades, colegios profesionales y entidades de la administración pública. (0.10 por cada uno, máximo 10)

+1

5

Libros en materia jurídica: Tiraje mínimo de 1000 ejemplares

+1

TOTAL

20

NOTA: a)

El título de abogado y los grados académicos de Magíster y Doctor deberá ser otorgados por universidad reconocida por la Asamblea Nacional de Rectores, debidamente registrado ante dicho organismo. Además debe acreditar no tener

520


sanciones en el colegio de abogados al cual pertenece y encontrarse activo y habilitado para ejercer la profesión. En caso de grado académicos obtenidos en el extranjero, debe estar debidamente registrado en la Asamblea Nacional de Rectores. b)

juez o Fiscal, deberá acreditar con la resolución de designación del cargo, además deberá acreditar no tener sanciones durante el ejercicio de su función.

c)

Docente universitario, acreditar no tener sanciones en la universidad en la cual labora. Las certificación de practicas PRE-profesionales y experiencia labor en registro públicos, deberán estar expedida por el representante legal de la institución o el jefe del área de recursos humanos que certifique su desempeño.

d)

e)

La certificación por haber pertenecido a comisión u órgano del colegio de notarios, colegio de abogados o de la administración pública dedicada a asuntos notariales, regístrales, civiles y/o societarios, deberá ser expedida por autoridad competente del colegio respectivo o la institución de la Administración Pública que corresponda.

f)

Para el puntaje por libros se presentará un ejemplar que debe contar con cubierta, depósito legal, número de edición, editorial, introducción, índice, bibliografía y documentación que acredite tiraje mínimo. No se consideran como libros los empastados, copias empastadas, machotes, anillados y similares. ANEXO II CUADRO DE BONIFICACIÓN Notario que se presente a concurso en su Distrito Notarial (excepto: Distrito Notarial de Lima y Distrito Notarial del Callao)

5%

Notario que se presente a concurso en otro Distrito Notarial (excepto: Distrito Notarial de Lima y Distrito Notarial del Callao).

3%

Notario de otro Distrito Notarial que se presenta a concurso en Distrito Notarial de Lima o Distrito Notarial del Callao.

2%

Notario del Distrito Notarial de Lima o Distrito Notarial del Callao que se presenta a concurso en su mismo Distrito Notarial.

1%

Esta disposición se aplicará inclusive a concursos en trámite, en los que aún no se haya iniciado la evaluación del curriculum vitae. TERCERA.- Modifiqúese el primer párrafo del artículo 7 o del Reglamento del Concurso Público de Méritos para el ingreso a la Función Notarial aprobado por Decreto Supremo N° 015-2008-JUS, el cual quedará redactado de la siguiente manera: «El Colegio de Notarios que convoca deberá informar de la convocatoria al Consejo del Notariado, a la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú y al Colegio de Abogados del Distrito Notarial en el que se 521


convoca, dentro del plazo señalado en el inciso d) del artículo precedente.

CUARTA.- La interconexión telemática a que alude el inciso g) del artículo 130° del Decreto Legislativo, se implementará de manera gradual. En una p r i m e r a etapa corresponderá a la interconexión entre notarios y su correspondiente colegio. En una segunda etapa se efectuará la interconexión entre los colegios de notarios entre sí, y finalmente entre éstos y la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú. A efectos de lo anterior, los notarios están obligados a brindar todas las facilidades necesarias la interconexión. QUINTA.- Derogúese el Decreto Supremo N° 05-94-JUS, el Decreto Supremo N° 16 -94-JUS y demás normas complementarias y reglamentarias que se opongan al presente Reglamento.

522

LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS LEY N° 26662 (22/07/96)

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA POR CUANTO: El Congreso de la República ha dado la Ley siguiente: EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA; Ha dado la ley siguiente: LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS TÍTULO I DISPOSICIONES GENERALES Art. I o .- Asuntos No contenciosos.Los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante Notario para tramitar según corresponda los siguientes asuntos: 1. Rectificación de partidas; 2. Adopción de personas capaces; 3. Patrimonio familiar; 4. Inventarios; 5. Comprobación de Testamentos; 6. Sucesión intestada. 7. Separación Convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de la materia.(*) Art. 2 o .- Competencia y Proceso Judicial.Es competente en la vía judicial el Juez de Paz Letrado sujetándose los procesos a las normas del Código Procesal Civil. (*)

Numeral adicionado por la 2da. D.Mod. de la Ley Ne 29227, del 16/05/08.

523


Art. 3 o .- Actuación Notarial.La actuación notarial en los asuntos señalados en el Artículo I o , se sujeta a las normas que establece la presente ley, y supletoriamente a la Ley del Notariado y al Código Procesal Civil. Sólo podrán intervenir en procesos no contenciosos los notarios que posean título de abogado. Artículo 4 o .- Responsabilidad de los Notarios.El notario en el ejercicio de la función debe abstenerse de autorizar instrumentos públicos contrarios a normas orden público. En caso de incumplimiento asume las responsabilidades que determinan los Artículos 144° y 145° de la Ley del Notariado. Art. 5 o .- Requisitos para iniciar el trámite.El trámite se inicia por petición escrita de los interesados o sus representantes, señalando nombre, identificación, dirección de todos los interesados, el motivo de la solicitud, el derecho que los asiste y el fundamento legal. Art. 6 o .- Consentimiento Unánime.Es requisito indispensable el consentimiento unánime de los interesados. Si alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitación manifiesta oposición, el notario debe suspender inmediatamente su actuación y remitir lo actuado al juez correspondiente, bajo responsabilidad. Art. 7 o .- Colaboración de las autoridades.Los notarios de oficio, pueden requerir de las autoridades la colaboración para obtener los datos e informes que le sean indispensables para la tramitación de los procesos no contenciosos. El funcionario está obligado a remitir la información solicitada, bajo responsabilidad. Art. 8 o .- Protocolización de las actuaciones.Las protocolizaciones que se efectúen en aplicación de la presente ley, se harán en el «Registro de Asuntos No Contenciosos». Art. 9 o .- Escritura Pública.Transcurrido el plazo que se señala en cada trámite, sin que medie oposición, el notario extiende la escritura pública correspondiente, en los casos en que la ley lo mande e inserta las publicaciones respectivas. Art. 10°.- Acta Notarial.Las actuaciones que se protocolicen deben constar en acta notarial. Art. 11°.- Inscripción Registral.La inscripción registral se efectúa en mérito de los partes cursados por el notario. Art. 12°.- Validez del documento notarial.El documento notarial es auténtico y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez. 524

LEY N° 26662

Art. 13°.- Publicaciones.La publicación de avisos a que se refiere la presente ley, se realiza por una sola vez en el diario oficial y en otro de amplia circulación del lugar donde se realiza el trámite, y, a falta de diario en dicho lugar, en el de la localidad mas próxima. Si Riera el caso se observará lo dispuesto en el Artículo 169° del Código Procesal Civil. En el aviso debe indicarse el nombre y la dirección del notario ante quien se hace el trámite.(*) Art. 14°.- Intervención del abogado.Las solicitudes de inicio del trámite y los escritos que se presenten deben llevar firma de abogado. TÍTULO II RECTIFICACIÓN DE PARTIDAS Art. 15°.- Objeto del trámite.Las rectificaciones que tengan por objeto corregir los errores y omisiones de nombre, apellidos, fecha de nacimiento, de matrimonio, defunción u otros que resulten evidente del tenor de la propia partida o de otros documentos probatorios, se tramitarán ante notario. En ningún caso se podrá seguir el trámite notarial para cambiar el nombre de la persona o sus apellidos, el sexo u otra información contenida en la partida que no surja de un error evidente.

1.

2.

3.

4.

Art. 16°.- Solicitud.La solicitud será formulada por cualquiera de los siguientes interesados: El representante legal del incapaz y, a falta de aquél por cualquiera de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la partida de nacimiento. La persona cuya partida de nacimiento se trata de rectificar, si es mayor de edad, y, si ha fallecido, por sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. Cualquiera de los cónyuges o, por fallecimiento de éstos, por cualquiera de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la rectificación de la partida de matrimonio. Cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del fallecido, para la partida de defunción.

Art. 17°.- Requisitos.La solicitud precisará el objeto del pedido y se acompañará la partida que se pretende rectificar así como los instrumentos que acreditan fehacientemente el pedido. Art. 18°.- Publicación.El notario mandará publicar un extracto de la solicitud conforme a lo dispuesto por el Artículo 13° de la presente ley. (*)

Artículo modificado por el artículo único de la Ley N° 26809, del 16-06-1997.

525


Art. 19°.- Escritura Pública.Transcurridos diez días útiles desde la publicación del último aviso, el notario elevará a escritura pública la solicitud, insertando los instrumentos que acrediten su pedido y cursará los partes al registro respectivo. Art. 20°.- Vigencia de la Ley Orgánica del Registro Nacional de Identificación y Registro Civil.Las disposiciones del presente título no modifican lo establecido por la Ley N° 26497, Ley Orgánica del Registro Nacional de Identificación y Registro Civil la que mantiene plena vigencia. TÍTULO III ADOPCIÓN DE PERSONAS CAPACES Art. 21°.- Procedencia.Sólo se tramita ante notario la adopción de personas mayores de edad con capacidad de goce y de ejercicio. Art. 22°.- Requisito de la solicitud.La solicitud constará en una minuta, presentada por el adoptante y el adoptado, acompañada de los siguientes anexos: 1. Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptante y de matrimonio si es casado. 2. Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de matrimonio, si es casado. 3. Documento que acredite que las cuentas de la administración han sido aprobadas, si el solicitante ha sido representante del adoptado. 4. Testimonio del inventario de los bienes que tuviere el adoptado. La minuta debe contener la expresión de voluntad del adoptante y del adoptado y el asentimiento de sus, respectivos cónyuges, en caso de ser casados, así como la declaración jurada del adoptante en el sentido que goza de solvencia moral. El notario, si encuentra conforme la minuta y la documentación requerida, elevará la minuta a escritura pública.(*) Art. 23°.- Nueva partida de nacimiento.El notario oficia al Registro respectivo para que extienda nueva partida de nacimiento del adoptado y anote la adopción al margen de la partida original. TÍTULO IV PATRIMONIO FAMILIAR Art. 24°.- Solicitud.Pueden solicitar la constitución de patrimonio familiar las personas señaladas en el Artículo 493° del Código Civil y sólo en beneficio de los citados en el Artículo 495° del mismo Código. (*)


526

*

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Art. 25°.- Requisitos.La solicitud se formula mediante minuta que incluirá los requisitos señalados en el Artículo 496° inciso 1) del Código Civil y la declaración expresa de no tener deudas pendientes. Se adjuntarán además, las partidas que acrediten el vínculo con los beneficiados, y certificado de gravámenes del predio. Art. 26°.- Publicación.El notario manda publicar un extracto de la solicitud, conforme a lo dispuesto por el Artículo 13 de la presente ley. Art. 27°.- Escritura Pública.Transcurridos diez días útiles desde la publicación del último aviso, sin que medie oposición, el notario procederá a extender la escritura pública, insertando las partidas y el aviso publicado. El notario cursará los partes pertinentes al Registro de la Propiedad Inmueble. Art. 28°.- Modificación o Extinción.Para la modificación y extinción del patrimonio familiar, se siguen los mismos trámites que para su constitución. TÍTULO V INVENTARIOS Art. 29°.- Solicitud.La solicitud de inventarios se presenta mediante petición escrita señalando el lugar donde se realizará el inventario. Cuando el inventario comprenda bienes que se encuentran ubicados en distintos lugares, será competente el notario del lugar donde se encuentre cualquiera de ellos, o al que primigeniamente se formuló la petición, quedando en tal circunstancia autorizado para ejercer función fuera de los límites de la provincia para la cual ha sido nombrado. Art. 30°.- Actuación.Recibida la solicitud, el notario señala fecha y hora para la realización del inventario, dejando constancia de la misma en el acta respectiva. Art. 31°.- Acta Notarial.El notario asentará la correspondiente acta extraprotocolar, describiendo ordenadamente los bienes que se encuentren en el lugar, su estado y características, sin calificar la propiedad ni la situación jurídica. El acta será suscrita por el notario y los interesados que concurran y si alguno de ellos se rehusara a firmar, se dejará constancia de tal hecho.(*) Art. 32°.- Inclusión de bienes.Cualquier interesado puede solicitar al notario que se incluya en el inventario bienes no señalados en la solicitud inicial, acreditándolo con el título (*)


527


respectivo. Esta solicitud puede presentarse hasta el momento en que se realiza la diligencia de inventario. Art. 33°.- Protocolización de lo actuado.Terminada la diligencia de inventario el notario procederá a protocolizar lo actuado. Art. 34°.- Exclusión de bienes inventariados.La exclusión de bienes inventariados se solicitará ante el órgano jurisdiccional. TÍTULO VI COMPROBACIÓN DE TESTAMENTOS CERRADOS Art. 35°.- Solicitud.La comprobación de testamentos se solicita mediante petición escrita que suscribirá: 1. Quien por su vínculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o legal; 2. Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario, y; 3. Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor. Art. 36°.- Requisitos.La solicitud incluirá: 1. El nombre del causante; 2. Copia certificada de la partida de defunción o de declaración de muerte presunta del testador; 3. Certificación registral de no figurar inscrito otro testamento; 4. Indicación del nombre y dirección de los presuntos herederos; 5. Copia certificada del acta notarial extendida cuando el mismo fue otorgado o, en su defecto, certificación de existencia del testamento emitida por el notario que lo conserve bajo custodia, así como el nombre y domicilio de testigos que intervinieron en la entrega del testamento cerrado. Art. 37°.- Medios probatorios.Tratándose de testamento cerrado, sólo se admite como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento extendida en el sobre o cubierta. En defecto del acta, y cuando el sobre estuviera deteriorado, son admisibles como medios probatorios la copia certificada del acta transcrita del registro del notario, la declaración de los testigos que intervinieron en el acto y, el cotejo de la firma o letra del testador. TÍTULO VII SUCESIÓN INTESTADA Art. 38°.- Procedencia.La solicitud será presentada por cualquiera de los interesados a que alude el Artículo 815 del Código Civil; ante el notario del lugar del último domicilio del causante. 528

LEY N° 26662

Art. 39°.- Requisitos.La solicitud debe incluir: 1. Nombre del causante; 2. Copia certificada de la partida de defunción o de la declaración judicial de muerte presunta; 3. Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero o herederos, o documento público que contenga el reconocimiento o la declaración judicial, si se trata de hijo extramatrimonial o adoptivo; 4. Partida de matrimonio si fuera el caso; 5. Relación de los bienes conocidos; 6. Certificación Registral en la que conste que no hay inscrito testamento u otro proceso de sucesión intestada; en el lugar del último domicilio del causante y en aquel donde hubiera tenido bienes inscritos. Art. 40°.-Anotación preventiva.El notario mandará se extienda anotación preventiva de la solicitud. Art. 41°.- Publicación.El notario mandará publicar un aviso conteniendo un extracto de la solicitud conforme a lo dispuesto en el Artículo 13 de la presente ley y notificará a los presuntos herederos. En caso de herencia vacante, notificará a la Sociedad de Beneficencia Pública o, a falta de esta a la Junta de Participación Social en ambos casos, del lugar del último domicilio del causante en el país, o de la Sociedad de Beneficencia Pública de Lima Metropolitana si estuvo domiciliado en el extranjero.(*) Art. 42°.- Inclusión de otros herederos.Dentro del plazo que se refiere el Artículo 43° el que considere heredero pueda apersonarse acreditando su calidad de tal con cualquiera de los documentos señalados en el Artículo 834° del Código Procesal Civil. El notario lo podrá en conocimiento de los solicitantes. Si transcurridos diez días útiles no medirá oposición, el notario lo incluirá en su declaración y en el tenor del acta correspondiente^**) Art. 43°.- Protocolización de los actuados.Transcurridos quince días útiles desde la publicación del último aviso, el notario extenderá un acta declarando herederos del causante a quienes hubiesen acreditado su derecho. Art. 44°.- Inscripción de la Sucesión Intestada.Cumplido el trámite indicado en el Artículo 43, el notario remitirá partes al Registro de Sucesión Intestada del lugar donde se ha seguido el trámite y a los Registros donde el causante tenga bienes o derechos inscritos, a fin que se inscriba la Sucesión intestada. (t) (*) (")

Artículo modificado por el artículo único de la Ley N° 26809, del 16-06-1997. Artículo modificado por el artículo 1o de la Ley N° 26687, del 27-11-1996.

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DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Primera.- Registro Notarial de Asuntos no Contenciosos.- Créase el Registro Notarial de Asuntos no Contenciosos, en concordancia con lo previsto en el inciso e) del Artículo 37 de la Ley del Notariado, Decreto Ley N° 26002, en el que constarán las escrituras públicas, actas y protocolizaciones a que se refiere la presente ley. Segunda.- Auxiliares Notariales de Asuntos no Contenciosos.- El notario puede solicitar al Colegio de Notarios al que pertenece, el nombramiento de secretarios notariales de asuntos no contenciosos, para los efectos de las notificaciones, bajo responsabilidad del notario. Tercera.- Honorarios Notariales.- Los honorarios profesionales que cobrarán los notarios por su intervención en los asuntos no contenciosos regulados por la presente ley, se determinarán libremente por el mercado, de común acuerdo entre las partes. DISPOSICIONES FINALES Primera.- Modifícase el Artículo 2 del Decreto Ley N° 26002 el mismo que queda redactado de la siguiente manera: «Artículo 2.- El notario es el profesional del derecho que está autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante él se celebran. Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los originales y expide los traslados correspondientes. Su función también comprende la comprobación de hecho y la tramitación de asuntos no contenciosos previstos en la ley de la materia». Segunda.- En los procesos iniciados en la vía judicial, que a la fecha de vigencia de la presente ley no hubiesen concluido y que se refieran a asuntos que comprende el artículo I o , los interesados podrán optar por la actuación notarial siempre que se desistan del proceso.(*) Tercera.- La presente ley entrará en vigencia a los sesenta días siguientes a su publicación. Comuniqúese al señor Presidente de la República para su promulgación. En Lima, a los cinco días del mes de setiembre de mil novecientos noventa y seis.

(*)

Disposición Final modificada por el artículo único de la Ley N° 26987, del 03-11-1998.

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LEY COMPLEMENTARIA A LA LEY N° 26662, LA LEY DE ASUNTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL, PARA LA REGULARIZACIÓN DE EDIFICACIONES LEY N° 27333 (30/07/2000)

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA POR CUANTO: El Congreso de la República ha dado la Ley siguiente: EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA; Ha dado la Ley siguiente: LEY COMPLEMENTARIA A LA LEY N° 26662, LA LEY DE ASUNTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL, PARA LA REGULARIZACIÓN DE EDIFICACIONES Art. 1.- De los alcances de la presente Ley La función notarial prevista en la Ley N° 27157, Ley de Regularización de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de Fábrica y del Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Común, se rige por las disposiciones de dicha Ley, por lo establecido en la presente Ley y, supletoriamente, por lo dispuesto en las Leyes N° 26002, Ley del Notariado y N° 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos y sus modificatorias, en lo que resulte aplicable y no contravenga lo dispuesto en la Ley N° 27157, su reglamento y la presente Ley. Art. 2.- De la función Notarial en la Ley N° 27157 2.1 Precísase que la certificación y verificación de la documentación que se adjunta al formulario registral a que se refiere el párrafo 5.1 del Artículo 5 de la Ley N° 27157 es la constatación efectuada por el notario respecto de la existencia y legalidad de dicha documentación. El Notario no incurrirá en responsabilidad si es inducido a error debido a la actuación maliciosa 531


de los interesados, siempre y cuando haya tomado todas las medidas necesarias en el proceso de verificación respecto a la legalidad de los documentos. Asimismo, en los casos que la Ley N° 27157 exige la intervención de un verificador, éste asume responsabilidad respecto a la veracidad de la información técnica que verifica así como su conformidad con las normas técnicas y urbanas correspondientes. 2.2 El Notario, para los efectos de constatar la existencia del acuerdo a que se refiere el Artículo 6 de la Ley N° 27157, sólo certificará haber tenido a la vista el acta simple respectiva, acompañada de las cartas notariales cursadas y la publicación del correspondiente aviso, de ser el caso; así como que la reunión de propietarios se realizó dentro del plazo de 10 (diez) días útiles, contados a partir de la convocatoria, previsto en el numeral 6.1 del Artículo 6 de la Ley N° 27157. Consecuentemente son los interesados quienes asumen la responsabilidad respecto a la veracidad de lo manifestado y la autenticidad de la documentación presentada. Para su inscripción en el registro correspondiente se adjuntará el acta simple. 2.3 El acuerdo adoptado debe constar en acta simple firmada por los concurrentes. Si el acuerdo se adoptó sin la asistencia de todos los propietarios, una copia del acta deberá exhibirse por lo menos durante 3 (tres) días consecutivos en los lugares más visibles de la edificación. Si el acuerdo se adoptó con la asistencia de todos los propietarios, no requerirá de publicación alguna. En los casos en que se haya acordado la modificación del porcentaje de participación en las áreas comunes, si no asistieron a la reunión todos los propietarios, además de la exhibición antes referida, se deberá publicar, por una vez, un extracto del acuerdo en el Diario Oficial El Peruano y en otro de los de mayor circulación del lugar donde se ubica el inmueble. Art. 3.- De la alternativa de regularización mediante instrumento público notarial 3.1 El procedimiento de regularización de edificaciones que realice, al amparo del Título I de la Ley N° 27157, un propietario que cuenta con título de propiedad registrado o que conste por escritura pública y que no requiera de saneamiento, se tramita, sin necesidad de intervención notarial, con la intervención de un ingeniero civil o arquitecto colegiado, debidamente inscrito como verificador responsable. Efectuada la inscripción, el registro público remite a la municipalidad respectiva una de las copias completas del expediente para los efectos tributarios y catastrales correspondientes. La otra copia podrá ser recabada por el interesado directamente del registro. 3.2 La regularización de edificación que realice, al amparo del Título I de la Ley N° 27157, un propietario que cuenta con título de propiedad que conste en documento de fecha cierta, resolución administrativa o que requiera de saneamiento por prescripción adquisitiva de dominio, formación de título supletorio o rectificación de área o linderos, necesariamente se tramita ante notario público; salvo los procedimientos de regularización que tramite la COFOPPJ en los procesos de formalización a su cargo, los que se sujetarán a sus propias normas. 532

LEY N° 27333

Art. 4.- De la acumulación o sub-división La acumulación o subdivisión de unidades inmobiliarias se realiza mediante el formulario registral a que se refiere la Ley N° 27157 pudiendo también formalizarse mediante escritura pública, de conformidad con el Artículo 2010 del Código Civil, en cuyo caso deberá presentarse al Registro como parte notarial únicamente el formulario registral debidamente llenado. Para la inscripción de la acumulación o subdivisión no será necesario ningún trámite administrativo, municipal o de cualquier otra clase. Art. 5.- Del trámite notarial de prescripción adquisitiva de dominio El procedimiento de declaración de propiedad por prescripción adquisitiva de dominio previsto en el Artículo 21 de la Ley N° 27157 se tramitará, exclusivamente, ante el Notario de la provincia en donde se ubica el inmueble, verificándose el cumplimiento de los requisitos establecidos en el primer párrafo del Artículo 950 del Código Civil, de acuerdo con el trámite siguiente: a) La solicitud se tramitará como asunto no contencioso de competencia notarial y se regirá por lo establecido en las disposiciones generales de la Ley N° 26662, en todo lo que no contravenga lo dispuesto en la Ley N° 27157 y la presente Ley. b) Recibida la solicitud, el Notario verificará que la misma contenga los requisitos previstos en los incisos 1), 2) y 3) del Artículo 505 del Código Procesal Civil, para los efectos del presente trámite. Asimismo, suscribirán la solicitud, en calidad de testigos, no menos de 3 (tres) ni más de 6 (seis) personas mayores de 25 (veinticinco) años de edad, quienes declararán que conocen al solicitante y especificarán el tiempo en que dicho solicitante viene poseyendo el inmueble. c) El Notario mandará a publicar un resumen de la solicitud, por 3 (tres) veces, con intervalos de 3 (tres) días en el Diario Oficial El Peruano o en el diario autorizado a publicar los avisos judiciales y en uno de circulación nacional. En el aviso debe indicarse el nombre y la dirección del Notario donde se hace el trámite. Asimismo, solicitará al registro respectivo la anotación preventiva de la solicitud. d) Sin perjuicio de las publicaciones antes mencionadas, el Notario notificará a los interesados y colindantes cuyas direcciones sean conocidas y colocará carteles en el inmueble objeto del pedido de prescripción adquisitiva de dominio. e) El Notario obligatoriamente se constituirá en el inmueble materia de la solicitud, extendiendo un acta de presencia, en la que se compruebe la posesión pacífica y pública del solicitante. En dicha acta se consignará la descripción y características del inmueble, así como el resultado de la declaración de quienes se encuentren en los predios colindantes. f) Transcurrido el término de 25 (veinticinco) días desde la fecha de la última publicación, sin mediar oposición, el Notario completará el formulario registral o elevará a escritura pública la solicitud, en ambos casos 533


g)

h) i)

j) k)

declarando adquirida la propiedad del bien por prescripción. Sólo en caso de haber optado el solicitante por elevar a escritura pública la solicitud, se insertarán a la misma los avisos, el acta de presencia y demás instrumentos que el solicitante o el Notario consideren necesarios, acompañándose al Registro como parte notarial únicamente el formulario registral debidamente llenado. Si se opta por presentar a los Registros Públicos sólo el Formulario Registral, el Notario archivará los actuados en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos. Si existe oposición de algún tercero el Notario dará por finalizado el trámite comunicando de este hecho al solicitante, al Colegio de Notarios y a la oficina registral correspondiente. En este supuesto, el solicitante tiene expedito su derecho para demandar la declaración de propiedad por prescripción adquisitiva de dominio en sede judicial o recurrir a la vía arbitral, de ser el caso. El Notario presentará a los Registros Públicos copias certificadas de los planos a que se refiere la Ley N° 27157. El instrumento público notarial o el formulario registral suscrito por el Notario que declara la propiedad por prescripción adquisitiva de dominio es título suficiente para la inscripción de la propiedad en el registro respectivo y la cancelación del asiento registral a favor del antiguo propietario. Los términos se contarán por días hábiles, conforme con lo dispuesto por el Artículo 141 del Código Procesal Civil. El presente trámite comprende también a la declaración de prescripción adquisitiva de dominio de terrenos ubicados en zonas urbanas que no cuenten con edificaciones.

Art. 6.- Del trámite para la primera inscripción de dominio 6.1 La declaración notarial de formación de títulos supletorios para solicitar la primera inscripción de dominio a que se refiere el Artículo 22 de la Ley N° 27157 se sujetará al mismo procedimiento establecido en el artículo precedente, en cuanto sea aplicable. 6.2 Cuando se haya solicitado la declaración notarial para la primera inscripción de dominio a que se refiere el Artículo 22 de la Ley N° 27157, sobre la base de títulos con por lo menos 5 (cinco) años de antigüedad, el Notario verificará que se trate de documentos de fecha cierta que contengan actos jurídicos de enajenación, salvo en los casos en que la ley establezca una formalidad solemne para dicho acto. El Notario también verificará el cumplimiento del tracto sucesivo archivando los documentos presentados en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos. 6.3 En cualesquiera de los supuestos a los que se refieren los 2 (dos) numerales anteriores, el solicitante debe presentar ante el Notario la certificación del Registro de Propiedad Inmueble respectivo y del Registro Predial Urbano, de ser el caso, en el sentido de que el inmueble materia del asunto no contencioso no se encuentra inmatriculado. 534

LEY N° 27333

6.4 Para la inmatriculación del inmueble no será exigible la documentación catastral establecida por el Decreto Supremo N° 002-89-JUS. Art. 7.- De la inscripción en los Registros Públicos 7.1 En las regularizaciones tramitadas al amparo de la Ley N° 27157 y de la presente Ley, no será exigible para su inscripción en el registro la previa autorización administrativa o municipal de subdivisión o independización del terreno. 7.2 El Registro, por el solo mérito del acto de regularización, procederá a la desmembración o segregación de las unidades inmobiliarias objeto de la regularización. Art. 8.- De los efectos de la regularización de edificaciones previstas en el Artículo 36 de la Ley N° 27157 8.1 Las edificaciones que se construyan a partir de la vigencia de la Ley N° 27157 sin cumplir con los procedimientos que ésta establece, serán sancionadas con una multa equivalente al 10% (diez por ciento) del valor declarado de la obra, que constituye renta propia de la municipalidad respectiva. 8.2 La aplicación de la multa establecida en el Artículo 36 de la Ley N° 27157 no exime del cumplimiento de los requisitos técnicos y urbanos establecidos en la normatividad correspondiente. Por tanto, para la inscripción de la declaratoria de fábrica el interesado debe obtener de la Municipalidad respectiva una resolución que certifique el cumplimiento de las normas técnicas contenidas en el Reglamento Nacional de Construcciones, la zonificación vigente y demás normas municipales aplicables. 8.3 La resolución se expedirá en un plazo no mayor a 20 (veinte) días útiles contados a partir de la presentación de la solicitud y del pago de la multa a que se refiere el párrafo precedente. De no expedirse la resolución en el plazo previsto se aplica el silencio administrativo positivo. 8.4 Las Municipalidades, de acuerdo a su Ley Orgánica tienen la facultad de imponer las sanciones correspondientes, inclusive la demolición, cuando la edificación no haya cumplido con las normas a que se refiere el presente artículo. Art. 9.- De la regularización de declaratorias de fábrica Los propietarios de las unidades inmobiliarias que se acojan al procedimiento de regularización de la declaratoria de fábrica, al amparo del Título I de la Ley N° 27157, tendrán derecho a la condonación de las multas, recargos, moras, intereses u otras sanciones, por aportaciones al Sistema de Seguridad Social y derechos municipales por licencia de construcción, no abonados oportunamente. Art. 10.- De la comunicación a la municipalidad La comunicación a que se refiere la primera disposición final de la Ley N° 27157 será efectuada por el registro público correspondiente, una vez efectuada la inscripción respectiva.

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Art. 11.- De la partición Las acciones para pedir la partición al amparo de los Artículos 984 y 985 del Código Civil quedan suspendidas en tanto las unidades inmobiliarias se encuentren sometidas a un régimen de independización y copropiedad. Art. 12.- De las entidades rectoras 12.1 Son entidades rectoras del Instituto Nacional de Cultura (INC), para la preservación y conservación del patrimonio monumental y arqueológico; el Instituto Nacional de Recursos Naturales (INRENA), para la preservación y conservación de las áreas naturales protegidas; la Dirección General de Medio Ambiente del Viceministerio de Vivienda y Construcción, para la preservación y conservación del medio ambiente urbano; el Cuerpo General de Bomberos Voluntarios del Perú (CGBVP) y el Instituto Nacional de Defensa Civil (INDECI), para cautelar la seguridad de edificaciones de más de 5 (cinco) pisos, los centros y galerías comerciales, los campos feriales, los establecimientos de hospedaje, los edificios de concentración masiva de público; y el Ministerio de Defensa, en las zonas de frontera y otras sometidas a su competencia conforme a ley. 12.2 Estas entidades rectoras ejercerán sus funciones previstas por ley, a través de representantes ad hoc, para los procedimientos de Licencia de Obra o regularización de edificaciones, y no podrán exigir trámites previos distintos a los normados por la Ley N° 27157 y su Reglamento, debiendo adecuar sus procedimientos a lo dispuesto en estas normas, bajo responsabilidad de sus titulares. Art. 13.- Del saneamiento del área, linderos y medidas perimétricas del terreno 13.1 Cuando sea necesario determinar el área, linderos y medidas perimétricas del terreno, o cuando existan discrepancias entre el área real del terreno, sus medidas perimétricas y / o linderos, con los que figuren en la partida registral del predio, éstas podrán determinarse o rectificarse de acuerdo con los siguientes procedimientos: a) Por mutuo acuerdo: Mediante escritura pública suscrita por el propietario del predio y los propietarios de todos los predios colindantes, en la que estos últimos manifiesten su conformidad con el área, medidas perimétricas y / o linderos, según corresponda. b) Procedimiento Notarial: Se podrá tramitar como un asunto no contencioso de competencia notarial, según los procedimientos a los que se refieren los Artículos 504 y siguientes del Código Procesal Civil, en lo que sea aplicable, siempre y cuando el área real del predio sea igual o inferior a la registrada en la partida. Cuando el área real es superior a la registrada procederá este trámite siempre y cuando exista una certificación registral de que la mayor área no se superpone a otra registrada. 536

LEY N° 27333

Este procedimiento se tramita de conformidad con lo establecido en el Reglamento de la Ley N° 27157. c) Procedimiento Judicial: Se tramita por el procedimiento judicial previsto en los Artículos 504 y siguientes del Código Procesal Civil, toda rectificación que suponga superposición de áreas o linderos, o cuando surja oposición de terceros. 13.2 Si, durante la tramitación de cualquiera de los procesos indicados en los incisos b) y c) precedentes, se produjese acuerdo entre los propietarios podrá otorgarse la escritura pública a la que se refiere el inciso a), dándose por concluido el proceso iniciado. Art. 14.- De la autoconstrucción La autoconstrucción destinada a la edificación de vivienda propia y sus usos compatibles goza de autorización dentro de los límites y condiciones que establece el Reglamento de la Ley N° 27157, y está sujeta, obligatoriamente, a supervisión de obra. DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Primera.- Los terrenos eriazos de la República que conforme a las Leyes Especiales N°s. 11061, 14197, 17716, 18460, 19462, 19955, 19959 y demás disposiciones conexas y complementarias revirtieron al dominio del Estado, serán inscritos a nombre de éste en el Registro de la Propiedad Inmueble o, en su caso, en el Registro Predial Urbano, por el solo mérito de lo dispuesto en esta disposición complementaria. Para esto último, se autoriza expresamente a la Superintendencia de Bienes Nacionales a expedir una resolución indicando los inmuebles revertidos. Igualmente, por el solo mérito de dicha resolución y sin necesidad de una declaración específica, se procederá a cancelar los asientos, si los hubiera, extendidos a nombre de terceros, salvo en los casos en que ya exista resolución suprema declarando la reversión, en cuyo caso el dominio del Estado se inscribirá a mérito de esta última.(*) Segunda.- Los terrenos rústicos de la República que conforme a las disposiciones del Decreto Ley N° 17716, Decreto Legislativo N° 653 y demás disposiciones conexas y complementarias fueron declarados en abandono e incorporados al dominio del Estado, serán inscritos a nombre de éste en el Registro de la Propiedad Inmueble o, en su caso, en el Registro Predial, por el solo mérito de la resolución suprema que se hubiere expedido, procediéndose igualmente a cancelar los asientos extendidos a nombre de terceros. Igual mérito inscribible tendrán las resoluciones administrativas que declaren el abandono de tierras de conformidad con lo dispuesto por el segundo párrafo del Artículo 88 de la Constitución Política del Perú, así como (*)

Con fecha 06-06-2006 se publica el Decreto Supremo N9 078-2006-EF, Reglamento de la Primera Disp. Complementaria de la presente Ley.

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las que declaren la caducidad de una adjudicación y la consiguiente reversión de un predio al dominio estatal. Tercera.- En el caso de haberse detectado la existencia de superposición entre partidas regístrales correspondientes a predios eriazos o rústicos comprendidos en los alcances de las dos disposiciones precedentes con respecto a partidas regístrales de predios adjudicados en su oportunidad por el Gobierno Central, los gobiernos regionales o locales, las Oficinas Regístrales de la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos y, en su caso, en el Registro Predial, se abstendrán de disponer el cierre de partidas hasta en tanto no se haya presentado la resolución que ordena cancelar la partida del predio revertido, anotándose este hecho en ambas partidas. Cuarta.- Los trámites municipales de otorgamiento de Licencia de Obra y declaratoria de fábrica, que comprenden varias etapas, son unitarios y, en su conjunto, sólo pueden generar un solo derecho de trámite, cuyo monto se determinará sin exceder el costo real que su tramitación demande, de acuerdo con lo establecido en el Decreto Legislativo N° 757, Ley Marco para el Crecimiento de la Inversión Privada, y en los Artículos 30 y 31 del Reglamento de las Disposiciones sobre Seguridad Jurídica, aprobado por Decreto Supremo N° 094-92-PCM. Las municipalidades deberán adecuar sus Textos Únicos de Procedimientos Administrativos (TUPA) a lo establecido en la presente disposición. Quinta.- Las entidades del Estado podrán regularizar la declaratoria de fábrica de las edificaciones de su propiedad, acogiéndose al procedimiento previsto por la Ley N° 27157 y su Reglamento, con la sola obligación adicional de hacerlo de conocimiento de la Superintendencia de Bienes Nacionales, una vez concluido el trámite, para su inscripción en el Margesí. DISPOSICIONES FINALES Primera.- Entiéndase que el inicio del proceso de saneamiento a que se refiere el Artículo 6 de la Ley N° 27157 es aplicable también a los tipos de edificación regulados en los capítulos III y IV del Título I de la referida Ley. Segunda.- Los procedimientos administrativos contenidos en la Ley N° 27157, en su Reglamento y en la presente Ley, son de aplicación obligatoria a nivel nacional, salvo para el Registro Predial Urbano (RPU), en cuyo caso se aplican en todo lo que no se oponga a su propia legislación. Las municipalidades deberán adecuar sus procedimientos a lo dispuesto en esta norma, bajo responsabilidad de sus titulares. Tercera.- Derógase el Artículo 26 de la Ley N° 27157. Comuniqúese al señor Presidente de la República para su promulgación. En Lima, a los diecisiete días del mes de julio del dos mil. 538

LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR EN LAS MUNICIPALIDADES Y NOTARÍAS LEY N° 29227 (16/05/08) EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA POR CUANTO: El Congreso de la República ha dado la ley siguiente: El Congreso de la República; Ha dado la ley siguiente: Art. I o .- Objeto de la ley. La presente ley tiene por objeto establecer y regular el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías. Art. 2 o .- Alcance de la ley. Pueden acogerse a lo dispuesto en la presente ley los cónyuges que, después de transcurridos dos (2) años de la celebración del matrimonio, deciden poner fin a dicha unión mediante separación convencional y divorcio ulterior. Art. 3 o .- Competencia. Son competentes para llevar a cabo el procedimiento especial establecido en la presente ley, los alcaldes distritales y provinciales, así como los notarios de la jurisdicción del último domicilio conyugal o de donde se celebró el matrimonio. Art. 4 o .- Requisitos que deben cumplir los cónyuges. Para solicitar la separación convencional al amparo de la presente ley, los cónyuges deben cumplir con los siguientes requisitos: a) No tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliación emitida conforme a ley, respecto de los regímenes del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de los hijos menores de edad y / o hijos mayores con incapacidad; y 539


b)

Carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales, o si los hubiera, contar con la escritura pública inscrita en los Registros Públicos, de sustitución o liquidación del régimen patrimonial.

Art. 5 o .- Requisitos de la solicitud. La solicitud de separación convencional y divorcio ulterior se presenta por escrito, señalando nombre, documentos de identidad y el último domicilio conyugal, con la firma y huella digital de cada uno de los cónyuges. El contenido de la solicitud expresa de manera indubitable la decisión de separarse. A la solicitud se adjuntan los siguientes documentos: a) Copias simples y legibles de los documentos de identidad de ambos cónyuges; b) Acta o copia certificada de la partida de matrimonio, expedida dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentación de la solicitud; c) Declaración jurada, con firma y huella digital de cada uno de los cónyuges, de no tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad; d) Acta o copia certificada de la partida de nacimiento, expedida dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentación de la solicitud y copia certificada de la sentencia judicial firme o acta de conciliación respecto de los regímenes del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de los hijos menores o hijos mayores con incapacidad, si los hubiera; e) Escritura pública inscrita en los Registros Públicos, de separación de patrimonios; o declaración jurada, con firma e impresión de la huella digital de cada uno de los cónyuges, de carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales; y f) Escritura pública inscrita en los Registros Públicos, de sustitución o liquidación del régimen patrimonial, si fuera el caso. Art. 6 o .- Procedimiento. El alcalde o notario que recibe la solicitud, verifica el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 5o, luego de lo cual, en un plazo de quince (15) días, convoca a audiencia única. En caso de que la separación convencional y divorcio ulterior se solicite en la vía municipal, se requerirá del visto bueno del área legal respectiva o del abogado de la municipalidad sobre el cumplimiento de los requisitos exigidos. En la audiencia los cónyuges manifiestan o no su voluntad de ratificarse en la solicitud de separación convencional. De ratificarse, el alcalde o notario declarará la separación convencional por resolución de alcaldía o por acta notarial, según corresponda. En caso de inasistencia de uno o ambos cónyuges por causas debidamente justificadas, el alcalde o notario convoca a nueva audiencia en un plazo no mayor de quince (15) días. 540

LEY N° 29227

De haber nueva inasistencia de uno o ambos cónyuges, declara concluido el procedimiento. Art. 7 o .- Divorcio ulterior. Transcurridos dos (2) meses de emitida la resolución de alcaldía o el acta notarial, según sea el caso, cualquiera de los cónyuges puede solicitar ante el alcalde o notario la disolución del vínculo matrimonial. Dicha solicitud debe ser resuelta en un plazo no mayor de quince (15) días. Declarada la disolución, el alcalde o notario dispondrá su inscripción en el registro correspondiente. Art. 8o.- Régimen de acreditación. El Ministerio de Justicia emitirá certificado de acreditación a las municipalidades que cumplan con las exigencias reguladas en el reglamento, el cual constituye requisito previo. DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA Única Disposición Complementaria.- Adecuación de los textos únicos de procedimientos administrativos. Las municipalidades adecuarán sus textos únicos de procedimientos administrativos - TUPA para el cobro de las tasas correspondientes al procedimiento de separación convencional y divorcio ulterior. DISPOSICIONES MODIFICATORIAS Primera Disposición Modificatoria.-Normas modificatorias del Código Civil y Código Procesal Civil. Modifícase el artículo 354 del Código Civil, en los términos siguientes: (...) Segunda Disposición Modificatoria.- Adición del numeral 7 al artículo Io de la Ley N° 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos. Adiciónase el numeral 7 al artículo I o de la Ley N° 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, en los términos siguientes: (...) DISPOSICIÓN FINAL Única Disposición Final.- Reglamento. El Ministerio de Justicia dictará el reglamento a que hace alusión la presente ley, en un plazo no mayor de treinta (30) días contados a partir de su publicación en el Diario Oficial El Peruano. Comuniqúese al señor Presidente de la República para su promulgación. En Lima, a los quince días del mes de mayo del dos mil ocho.

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APRUEBAN REGLAMENTO DE LA LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR EN LAS MUNICIPALIDADES Y NOTARÍAS DECRETO SUPREMO N° 009-2008-JUS (13/06/08) EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA CONSIDERANDO: Que por Ley N° 29227 se aprobó la Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías; Que la Disposición Final Única de la Ley N° 29227 dispone que el Ministerio de Justicia dictará el Reglamento de la mencionada Ley, en un plazo no mayor de treinta (30) días contados a partir de su publicación en el Diario Oficial El Peruano; Que, mediante Resolución Directoral N° 005-2008-JUS/ DNAJ, de fecha 03 de junio de 2008, se dispuso constituir la Comisión encargada de elaborar el Proyecto de Reglamento de la Ley N° 29277, Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías; Que, mediante Oficio N° 673-2008-JUS/DNAJ de fecha 11 de junio de 2008, la Comisión remitió al Despacho Ministerial el proyecto de Reglamento de la Ley N° 29227, Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarias, compuesto de dieciséis (16) artículos y cuatro (04) disposiciones complementarias finales, para su respectiva aprobación; De conformidad con lo establecido en el inciso 8) del artículo 118° de la Constitución Política del Perú; en el Decreto Ley N° 25993, Ley Orgánica del Sector Justicia; y en el inciso 1 del articulo 6o de la Ley N° 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo; DECRETA: Art. 1.- Objeto Apruébase el Reglamento de la Ley N° 29227, Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías, cuyo texto de dieciséis (16) artículos y dos (02) disposiciones complementarias finales es parte integrante del presente Decreto Supremo.

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Art. 2.- Vigencia Con excepción de lo dispuesto en su artículo décimo sexto, el Reglamento de la Ley N° 29227, Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías, que se aprueba con la presente norma, entrará en vigencia al trigésimo dio siguiente a su publicación en el Diario Oficial El Peruano. Art. 3.- Refrendo El presente Decreto Supremo será refrendado por la Ministra de Justicia. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima a los doce días del mes de junio del año dos mil ocho. REGLAMENTO DE LA LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR EN LAS MUNICIPALIDADES Y NOTARÍAS Art. I o .- Objeto y Ámbito de Aplicación El presente Reglamento tiene como finalidad normar la aplicación de la Ley N° 29227, Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías. Cuando en el presente Reglamento se haga mención a la Ley, se entenderá que la referencia alude a la Ley N° 29227, Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías. Art. 2°.- Definiciones Para los efectos de la aplicación de la Ley y el presente Reglamento, se considerarán las siguientes definiciones: a) Acta de conciliación.- Documento que expresa la manifestación de voluntad de las partes en la conciliación realizada de acuerdo a la Ley N° 26872 y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 004-2005-JUS. El acta que contenga el acuerdo conciliatorio constituye «Título de Ejecución». b) Acta notarial.- Instrumento público protocolar, autorizado por el notario que contiene el resultado del acto de ratificación en la separación convencional y, en su caso, la declaración de la misma. c) d)

Alcalde.- Representante legal de la municipalidad acreditada por el Ministerio de Justicia, elegido en elecciones municipales. Alimentos.- Lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido asistencia médica, educación, instrucción, capacitación para el trabajo y recreación, según la situación y posibilidades de la familia, de acuerdo a ley. 543


e)

Certificado de Acreditación.- Autorización otorgada por el Ministerio de Justicia a las municipalidades distritales y provinciales para llevar a cabo el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior dentro del marco de la Ley y de su Reglamento. f) Competencia.- Facultad del alcalde o del notario para conocer del procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior, establecida en la Ley. g) Cónyuges.- Varón y mujer que se han unido voluntariamente mediante el matrimonio, a fin de hacer vida común. h) Copia certificada.- Copia de documento original, expedida y suscrita por autoridad competente, i) Cúratela.- Institución que provee al cuidado de la persona y de los bienes del mayor de edad incapaz declarado interdicto, j) Declaración jurada.- Manifestación escrita de los cónyuges bajo juramento de que la información proporcionada es verdadera. k) Días.- Días hábiles. I) Divorcio ulterior.- Disolución del vínculo matrimonial. m) Domicilio conyugal.- El último domicilio que compartieron los cónyuges, señalado en declaración jurada suscrita por ambos, n) Escritura pública.- Instrumento público protocolar, autorizado por el notario conforme lo dispuesto por la ley de la materia, o) Notario.- Profesional del derecho que está autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante él se celebren y para la tramitación de asuntos no contenciosos previstos en la ley de la materia. Su función también comprende la comprobación de hechos, p) Patria potestad.- Deber y derecho de los padres de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores, q) Procedimiento no contencioso.- Procedimiento en el que no existe controversia o incertidumbre jurídica que resolver, r) Sentencia judicial firme.- Resolución judicial que resuelve una controversia, contra la que no cabe recurso impugnatorio. s) Separación convencional.- Acuerdo voluntario de los cónyuges para separarse legalmente en su matrimonio, t) Tenencia de menor.- Derecho, deber y responsabilidad que asume uno de los padres de la niña, niño o adolescente, de velar por su desarrollo integral cuando se encuentren separados de hecho. Art. 3 o .- Solicitantes De conformidad con su artículo 2 o , pueden acogerse a lo dispuesto en la Ley los cónyuges que, después de transcurridos dos (02) años de la celebración 544

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del matrimonio, decidan solicitar su separación convencional y divorcio ulterior, Art. 4°.- Competencia El alcalde distrital o provincial de la municipalidad acreditada, asi como el notario de la jurisdicción del último domicilio conyugal o del lugar de celebración del matrimonio, son competentes para realizar el procedimiento no contencioso regulado en la Ley. Entiéndase por domicilio conyugal el último domicilio que compartieron los cónyuges, señalado en declaración jurada suscrita por ambos. La solicitud de divorcio ulterior será tramitada ante el mismo notario o alcalde que declaró la separación convencional, de acuerdo a ley. Art. 5o.- Requisitos de la solicitud De conformidad con lo establecido en el artículo 4 o de la Ley, sólo pueden acogerse al procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior los cónyuges que cumplan con los siguientes requisitos: 1) No tener hijos menores de edad o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliación emitida conforme a la Ley N° 26872 y su Reglamento, respecto a los regímenes de ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y visitas de los hijos menores de edad. 2) No tener hijos mayores con incapacidad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliación emitida conforme a la Ley N° 26872 y su Reglamento, respecto a los regímenes de ejercicio de la cúratela, alimentos y visitas de los hijos mayores con incapacidad. Para el caso de estos hijos mayores con incapacidad, los cónyuges deberán contar, además, con la copia certificada de las sentencias que declaran la interdicción de aquellos y el nombramiento de su curador. 3) Carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales o contar con Escritura Pública de sustitución o liquidación del régimen patrimonial, inscrita en los Registros Públicos. Art. 6o.- Anexos de la solicitud La solicitud de separación convencional y divorcio ulterior se presenta por escrito, señalando nombre, documentos de identidad, último domicilio conyugal, domicilio de cada uno de los cónyuges para las notificaciones pertinentes, con la firma y huella digital de cada uno de ellos. El contenido de la solicitud expresa de manera indubitable la decisión de separarse. Deberá constar, además, la indicación de si los cónyuges son analfabetos, no pueden firmar, son ciegos o adolecen de otra discapacidad, en cuyo caso se procederá mediante firma a ruego, sin perjuicio de que impriman su huella digital o grafía, de ser el caso. A la solicitud se adjuntan los siguientes documentos: 545


(a) Copias simples y legibles de los documentos de identidad de ambos cónyuges; (b) Copia certificada del Acta o de la Partida de Matrimonio, expedida dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentación de la solicitud; (c) Declaración jurada, con firma y huella digital de cada uno de los cónyuges, de no tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad; (d) Copia certificada del Acta o de la Partida de Nacimiento, expedida dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentación de la solicitud, de los hijos menores o hijos mayores con incapacidad, si los hubiera; (e) Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliación respecto de los regímenes de ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y visitas de los hijos menores, si los hubiera; (f) Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliación respecto de los regímenes de ejercicio de la cúratela, alimentos y visitas de los hijos mayores con incapacidad, si los hubiera; (g) Copias certificadas de las sentencias judiciales firmes que declaran la interdicción del hijo mayor con incapacidad y que nombran a su curador; (h) Testimonio de la Escritura Pública, inscrita en los Registros Públicos, de separación de patrimonios; o declaración jurada, con firma e impresión de la huella digital de cada uno de los cónyuges, de carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales; (i) Testimonio de la Escritura Pública, inscrita en los Registros Públicos, de sustitución o de liquidación del régimen patrimonial, si fuera el caso; (j) Declaración jurada del último domicilio conyugal, de ser el caso, suscrita obligatoriamente por ambos cónyuges; (k) Documento que acredite el pago de la tasa a que se refiere la Disposición Complementaria Única de la Ley, de ser el caso. Art. 7°.- Presunción de veracidad Se presume que todos los documentos y declaraciones formuladas por los cónyuges responden a la verdad de los hechos que ellos afirman, con sujeción a las responsabilidades civiles, penales y administrativas establecidas por ley. Art. 8o.- Patrocinio legal de los cónyuges solicitantes En el caso de los procedimientos seguidos en las notarías, la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior llevará firma de abogado, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 14° de la Ley N° 26662, Ley de competencia notarial en asuntos no contenciosos. En el caso de los procedimientos seguidos en las municipalidades, la solicitud referida en el párrafo que antecede se sujetará a lo dispuesto por el artículo 113° de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. 546

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Art. 9o.- Intervinientes en el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior En el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior regulado por la Ley intervienen el alcalde, el notario, los cónyuges y / o sus apoderados y los abogados a que se refiere el segundo párrafo del artículo 6o de la Ley. Intervendrán, asimismo, el o los abogados que, de ser el caso y en concordancia con lo dispuesto en el artículo 8 o del presente Reglamento, hayan designado los cónyuges solicitantes para su patrocinio legal. Art. 10°.- Procedimiento El alcalde o el notario que recibe la solicitud a que se refieren los artículos 5 o de la Ley y 5 o y 6 o del presente Reglamento verifica el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 5 o de la Ley dentro del plazo de cinco (05) días de presentada aquélla, luego de lo cual, en el plazo de quince (15) días, fija fecha, convoca y realiza la audiencia única prevista en el artículo 6 o de la Ley. De no reunir la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior los requisitos exigidos por los artículos 5 o de la Ley y 5 o y 6 o del presente Reglamento no continuará el procedimiento. Art. 11°.- Legalidad de los requisitos de la solicitud En caso que la separación convencional y divorcio ulterior se solicite en la vía municipal, se requerirá del visto bueno del área legal respectiva o del abogado de la municipalidad, a que se refiere el segundo párrafo del artículo 6 o de la Ley, sobre el cumplimiento de los requisitos exigidos. Art. 12°.- Audiencia La audiencia única se realizará en un ambiente privado y adecuado. Su desarrollo deberá constar en Acta suscrita por los intervinientes a que se refiere el artículo 9 o del presente Reglamento. Esta Acta deberá contener la ratificación o no en la voluntad de los cónyuges de separarse. De no ratificarse en dicha voluntad o de expresarse voluntad distinta se dará por concluido el procedimiento dejando constancia en el Acta. Si fuera el caso, se dejará constancia de la inasistencia de uno o ambos cónyuges a que se refiere el quinto párrafo del artículo 6 o de la Ley para efectos de la convocatoria a nueva audiencia prevista en el penúltimo párrafo del mismo artículo. De haber nueva inasistencia de uno o de ambos cónyuges, se declarará concluido el procedimiento. En el caso de los procedimientos seguidos en las notarías, el acta notarial de la audiencia a que se refiere el artículo 6o de la Ley será de carácter protocolar y se extenderá en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos a que se 547


refiere la Ley N° 26662, declarándose la separación convencional, de ser el caso. En el caso de los procedimientos seguidos en las municipalidades, se expedirá, en un plazo no mayor de cinco (05) días la resolución de alcaldía declarándose la separación convencional. El plazo de quince (15) días previsto en el artículo 10° del presente Reglamento será de aplicación en el caso de la nueva audiencia referida en el penúltimo párrafo del artículo 6 o de la Ley. Art. 13°.- Divorcio Ulterior Transcurridos dos (02) meses de emitida la resolución de alcaldía o el acta notarial a que se refiere el artículo 12° del presente Reglamento, cualquiera de los cónyuges puede solicitar ante el alcalde o el notario la disolución del vinculo matrimonial. Dicha solicitud deberá ser resuelta dentro de los plazos máximos señalados en los párrafos siguientes de este artículo. En el caso de los procedimientos seguidos en las notarías, el notario extenderá, en un plazo no mayor de cinco (05) días, el acta notarial en que conste la disolución del vinculo matrimonial y elevará a escritura pública la solicitud a que se refiere el artículo 7 o de la Ley, la misma que tendrá el carácter de Minuta y que se extenderá en el Registro Notarial de Asuntos No Contenciosos. En dicha escritura pública se insertarán las actas notariales a que se refieren el artículo 12° del presente Reglamento y el párrafo precedente de este artículo. En el caso de los procedimientos seguidos en las municipalidades, el alcalde expedirá, en un plazo no mayor de cinco (05) días, la resolución que declara la disolución del vínculo matrimonial. Declarada la disolución del vínculo matrimonial, el alcalde o el notario dispondrá las anotaciones e inscripciones correspondientes. Art. 14°.- Carácter de la resolución de alcaldía La resolución de alcaldía que disuelve el vínculo matrimonial, a que se refiere el artículo 13° del presente Reglamento, agota el procedimiento no contencioso establecido por la Ley. Art. 15°.- Poder por Escritura Pública con facultades específicas Los cónyuges podrán otorgar Poder por Escritura Pública con facultades específicas para su representación en el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías regulado por la Ley, el mismo que deberá estar inscrito en los Registros Públicos. Art. 16°.- Régimen de acreditación de las municipalidades 16.1 Son requisitos para que las municipalidades sean acreditadas el contar con un ambiente privado y adecuado para el desarrollo del procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior, así como 548

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contar con una Oficina de Asesoría Jurídica con titular debidamente designado o, en su defecto, con un abogado autorizado para dar cumplimiento a lo dispuesto por el segundo párrafo del artículo 6 o de la Ley. 16.2 Las municipalidades provinciales y las municipalidades distritales de la provincia de Lima y de la Provincia Constitucional del Callao, serán acreditadas en un plazo máximo de quince (15) días hábiles de presentar la información que sustenta el cumplimiento de los requisitos previstos en el numeral anterior. 16.3 Las municipalidades distritales del resto del país serán acreditadas en un plazo máximo de treinta (30) días hábiles de presentar la información que sustenta el cumplimiento de los requisitos previstos en el numeral 16.1 del presente Reglamento. 16.4 La Dirección Nacional de Justicia del Ministerio de Justicia es responsable de la acreditación a que se refiere el artículo 8 o de la Ley y se encargará de dictar las medidas complementarias y las directivas necesarias para efectos de la acreditación de las municipalidades. 16.5 La Dirección Nacional de Justicia del Ministerio de Justicia emitirá el certificado de acreditación a las municipalidades a que se refiere el artículo 16° del presente Reglamento. 16.6 El certificado de acreditación tendrá una vigencia de cinco (5) años. DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES PRIMERA.- La Dirección Nacional de Asuntos Jurídicos del Ministerio de Justicia ejecutará las acciones de difusión y de aplicación de la Ley y del presente Reglamento. SEGUNDA.- El Consejo del Notariado controlará que los notarios cuenten con un ambiente adecuado para el desarrollo del procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior.

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ÍNDICE GENERAL

Introducción

5

DOCTRINA CAPITULO I ASPECTOS GENERALES SOBRE EL NOTARIADO 1.

2. 3. 4. 5. 6.

Nociones preliminares sobre el notariado 1.1 Concepto de notario 1.2 La función notarial 1.3 Caracteres de la función notarial 1.4 Teorías sobre el contenido de la función notarial 1.5 La carrera notarial El notario y su función en nuestro ordenamiento jurídico Formas en que debe ejercitarse la función notarial Ámbito territorial del ejercicio de la función notarial Determinación de plazas notariales Ingreso a la función notarial 6.1 Ingreso a la función notarial mediante concurso público 6.2 Forma de los concursos públicos para el ingreso a la función notarial 6.3 Convocatoria a plazas notariales vacantes 6.4 Requisitos exigibles para postular al cargo de notario 6.5 El Jurado calificador del concurso público para el ingreso a la función notarial 6.6 Expedición del título de notario

9 9 14 23 27 29 30 31 34 35 36 36 37 37 39 40 41

CAPITULO II ORGANIZACIÓN DEL NOTARIADO 1. 2.

Distritos notariales Los Colegios de Notarios 2.1 Generalidades

43 43 43 557


3.

4.

2.2 Funciones de los Colegios de Notarios 2.3 La asamblea general en los Colegios de Notarios 2.4 La Junta Directiva en los Colegios de Notarios 2.5 El Tribunal de Honor en los Colegios de Notarios 2.6 Ingresos de los Colegios de Notarios La Junta de Decanos de los Colegios de Notarios 3.1 Generalidades 3.2 Consejo Directivo de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios 3.3 Fines de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios 3.4 Ingresos de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios El Consejo del Notariado 4.1 Generalidades 4.2 Atribuciones del Consejo del Notariado 4.3 Ingresos del Consejo del Notariado

44 46 47 47 48 49 49 49 49 50 50 50 51 53

CAPITULO III VIGILANCIA DEL NOTARIADO 1. 2. 3. 4.

Responsabilidad en el ejercicio de la función notarial Régimen disciplinario del notario Infracciones administrativas disciplinarias Procedimiento disciplinario contra el notario 4.1 Prescripción de la acción disciplinaria contra el notario 4.2 Medida cautelar de suspensión del notario sujeto a procedimiento disciplinario 4.3 Sanciones a aplicarse en el procedimiento disciplinario contra el notario

55 57 58 61 62 63 63

CAPITULO IV DEBERES, PROHIBICIONES, DERECHOS Y CESE DEL NOTARIO 1. 2. 3. 4.

Deberes del notario Prohibiciones del notario Derechos del notario Cese del notario

65 70 73 74

CAPITULO V CUESTIONES GENERALES SOBRE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES 1. 2. 3. 4. 5.

Concepción de instrumentos públicos notariales Fe pública de los instrumentos públicos notariales Clases de instrumentos públicos notariales Idioma en que se extienden los instrumentos públicos notariales Forma de extender un instrumento público notarial 558

79 82 92 95 95

ÍNDICE GENERAL

6. 7. 8.

Reglas a seguir en caso de errores o equivocaciones en el instrumento público notarial Redacción del instrumento público notarial Nulidad del instrumento público notarial

96 97 98

CAPITULO VI LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS PROTOCOLARES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11.

Concepto de instrumento público protocolar Registros que integran el protocolo notarial Forma de llevar los registros notariales Autorización y foliación de los registros notariales Formación de tomos Conservación y seguridad de los registros notariales Cierre de los registros notariales Extensión de los instrumentos públicos protocolares Intangibilidad del instrumento público protocolar Reposición del instrumento público protocolar El registro notarial de escrituras públicas 11.1 Generalidades 11.2 Concepto de escritura pública 11.3 Partes de la escritura pública 11.3.1 Introducción de la escritura pública 11.3.2 Cuerpo de la escritura pública 11.3.3 Conclusión de la escritura pública 11.4 Intervención de testigos en el otorgamiento de escrituras públicas 11.5 Minutario 11.6 Casos en que es inexigible la minuta en el otorgamiento de escrituras públicas 11.7 Autorización de instrumento público posterior al cese del notario 11.8 Protocolización de documentos 11.9 Reglas a seguir en caso de inscripciones sustentadas en partes o escrituras públicas presumiblemente falsificadas 11.10 Reglas a seguir en caso de inscripciones sustentadas en escrituras públicas en las que presuntamente hubo suplantación de los otorgantes 12. El registro notarial de testamentos 12.1 Generalidades 12.2 Formalidad del registro notarial de testamentos 12.3 Remisión de relación de testamentos al Colegio de Notarios 12.4 Informe o manifestación del testamento 12.5 Traslado de testamentos 12.6 Inscripción del testamento en escritura pública 12.7 Transcripciones al registro de testamentos referidas al testamento cerrado 13. El registro notarial de protestos 559

105 108 109 109 110 110 111 111 111 112 113 113 114 119 119 125 126 129 130 133 133 134 137 138 139 139 143 143 144 144 145 145 145


14.

El registro notarial de actas de transferencia de bienes muebles registrables 15. El archivo notarial y los traslados 15.1 Generalidades sobre el archivo notarial 15.2 Testimonio referido al instrumento público notarial 15.3 La boleta referida al instrumento público notarial 15.4 El parte referido al instrumento público notarial 15.5 Traslados notariales 15.6 índices de instrumentos públicos protocolares 15.7 Obligación de manifestar documentos del archivo notarial

158 159 159 161 163 163 164 166 167

CAPITULO VII LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS EXTRAPROTOCOLARES 1. 2. 3. 4.

Concepto de instrumento público extraprotocolar Efectos del instrumento público extraprotocolar Actas extraprotocolares Certificaciones notariales 4.1 Certificación de entrega de cartas notariales 4.2 Expedición de copias certificadas 4.3 Certificación de firmas 4.4 Certificación de reproducciones 4.5 Certificación de apertura de libros

169 170 171 174 178 180 182 184 186

CAPITULO VIH LOS PODERES ANTE NOTARIO 1. 2. 3. 4.

Clases de poderes ante notario Poder por escritura pública Poder fuera de registro Poder por carta con firma legalizada

189 190 191193

CAPITULO IX ASPECTOS GENERALES SOBRE LA COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS 1. 2. 3. 4. 5. 6.

Asuntos no contenciosos de competencia notarial según la Ley Nro. 26662 195 Normas a las que se sujeta la actuación notarial en asuntos no contenciosos .... 195 Requisitos del procedimiento notarial regulado en la Ley Nro. 26662 196 Colaboración de las autoridades en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial 196 Protocolización de las actuaciones en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial 197 Extensión de escrituras públicas en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial 197 560

ÍNDICE GENERAL

7.

Elaboración de acta notarial de las actuaciones en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial 8. Inscripción registral en los procedirnientos no contenciosos de competencia notarial 9. Validez del documento notarial derivado de los procedimientos no contenciosos de competencia notarial 10. La publicación de avisos en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial 11. Intervención del abogado en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial 12. Responsabilidad del notario en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial 13. Remisión al órgano judicial en caso de oposición en los procedimientos no contenciosos de competencia notarial

197 197 198 198 199 199 200

CAPITULO X COMPETENCIA NOTARIAL PARA CONOCER DE LA RECTIFICACIÓN DE PARTIDAS 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

Generalidades 201 Legitimación para incoar el procedimiento notarial de rectificación de partidas 202 Requisitos de la solicitud de rectificación de partida en sede notarial 203 Publicación de la solicitud de rectificación de partida en sede notarial.... 203 Elevación a escritura pública de la solicitud de rectificación de partida en sede notarial 205 Vigencia de la Ley Orgánica del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil 205 Procedimiento notarial de rectificación de partidas y supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil 207 CAPITULO XI COMPETENCIA NOTARIAL PARA CONOCER DE LA ADOPCIÓN DE PERSONAS CAPACES

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

Noción de adopción Naturaleza jurídica de la adopción Caracteres que reviste la adopción Requisitos de la adopción en el Código Civil Resolución que declara la adopción Ineficacia de la adopción La adopción de personas capaces en la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos 7.1 Generalidades 7.2 Requisitos de la solicitud de adopción de persona capaz 7.3 Extensión de nueva partida de nacimiento de la persona capaz adoptada 561

211 213 216 217 218 218 219 219 219 220


7.4 Procedimiento notarial de adopción de personas capaces y supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil

220

CAPITULO XII COMPETENCIA NOTARIAL PARA CONOCER DEL PATRIMONIO FAMILIAR 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12.

Definición de patrimonio familiar Fines del patrimonio familiar Características que reviste el patrimonio familiar Bienes que pueden ser objeto de patrimonio familiar Personas que pueden solicitar la constitución de patrimonio familiar Personas que pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar Requisitos para solicitar la constitución de patrimonio familiar Administración del patrimonio familiar Arrendamiento de los bienes del patrimonio familiar Efectos del patrimonio familiar Modificación y extinción del patrimonio familiar El patrimonio familiar en la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos 12.1 Personas que pueden solicitar en sede notarial la constitución de patrimonio familiar y personas beneficiarías del mismo 12.2 Requisitos de la solicitud de constitución de patrimonio familiar en sede notarial 12.3 Publicación de la solicitud de constitución de patrimonio familiar en sede notarial 12.4 Extensión de la escritura pública de constitución de patrimonio familiar en sede notarial 12.5 Modificación y extinción del patrimonio familiar en sede notarial 12.6 Procedimiento notarial referido al patrimonio familiar y supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil

225 226 227 228 229 229 229 230 230 231 233 234 234 234 235 236 236 236

CAPITULO XIII COMPETENCIA NOTARIAL PARA CONOCER DE LA FORMACIÓN DE INVENTARIOS 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.

Concepto de inventario La solicitud de formación de inventarios en sede notarial Realización del inventario tramitado en sede notarial El acta de inventario tramitado en sede notarial Inclusión de bienes en el inventario tramitado en sede notarial Exclusión de bienes del inventario tramitado en sede notarial Protocolización de lo actuado en sede notarial con relación al inventario Procedimiento notarial de formación de inventarios y supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil 562

241 241 242 242 242 242 243 243

ÍNDICE GENERAL

CAPITULO XIV COMPETENCIA NOTARIAL PARA CONOCER DE LA COMPROBACIÓN DE TESTAMENTOS CERRADOS 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

10.

Generalidades sobre el testamento Naturaleza personal y unilateral del testamento Clases de testamentos Formalidades generales del testamento Impedimentos del notario y de los testigos testamentarios Revocación del testamento Caducidad del testamento Nulidad del testamento Aspectos generales sobre el testamento cerrado 9.1 Concepto 9.2 Formalidades del testamento cerrado 9.3 Revocación del testamento cerrado en caso de restitución del mismo 9.4 Custodia y presentación del testamento cerrado 9.5 Conversión del testamento cerrado en testamento ológrafo 9.6 Traducción del testamento cerrado La comprobación de testamento cerrado en la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos 10.1 Personas que pueden solicitar en vía notarial la comprobación de testamento cerrado 10.2 Requisitos de la solicitud de comprobación de testamento cerrado en vía notarial 10.3 Medios de prueba admisibles en el procedimiento notarial de comprobación de testamento cerrado 10.4 Procedimiento notarial de comprobación de testamento cerrado y supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil

245 248 250 251 254 255 263 268 270 270 271 273 274 274 276 276 276 277 277 277

CAPITULO XV COMPETENCIA NOTARIAL PARA CONOCER DE LA SUCESIÓN INTESTADA 1. 2. 3.

4.

Noción de sucesión intestada Casos en que opera la sucesión intestada Sucesión intestada y órdenes sucesorios 3.1 Generalidades 3.2 Sucesión de los descendientes 3.3 Sucesión de los ascendientes 3.4 Sucesión del cónyuge 3.5 Sucesión de los parientes colaterales 3.6 Sucesión del Estado y de las Beneficencias Públicas La sucesión intestada en la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos 4.1 Personas que pueden solicitar en vía notarial la sucesión intestada 563

283 285 292 292 295 296 296 297 298 300 300


4.2 Requisitos de la solicitud de sucesión intestada a tramitarse en vía notarial 4.3 Anotación preventiva de la solicitud de sucesión intestada tramitada notarialmente 4.4 Publicación y notificación de la solicitud de sucesión intestada tramitada notarialmente 4.5 Inclusión de herederos en la sucesión intestada tramitada en vía notarial 4.6 Protocolización de actuados en el procedimiento notarial de sucesión intestada 4.7 Inscripción de la declaratoria de herederos 4.8 Procedimiento notarial de sucesión intestada y supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil

301 302 302 303 304 304 304

CAPITULO XVI COMPETENCIA NOTARIAL PARA CONOCER DE LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR 1.

2.

3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

Nociones preliminares sobre la separación de cuerpos 1.1 Definición de separación de cuerpos 1.2 Causales de separación de cuerpos 1.3 Efectos de la separación de cuerpos 1.4 Reconciliación de los cónyuges separados corporalmente 1.5 Conversión de la separación de cuerpos en divorcio Nociones preliminares sobre el divorcio 2.1 Definición de divorcio 2.2 Causales de divorcio 2.3 Efectos del divorcio La separación convencional y el divorcio ulterior Competencia notarial para conocer del procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior Requisitos del procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las notarías Anexos de la solicitud de separación convencional tramitada notarialmente Personas que intervienen en el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las notarías La audiencia única en el procedimiento no contencioso de la separación convencional y divorcio ulterior en las notarías Petición y declaración del divorcio ulterior tramitado en vía notarial

307 307 309 312 318 322 324 324 326 329 333 333 334 337 339 339 341

CAPITULO XVII COMPETENCIA NOTARIAL PARA CONOCER DE LA FORMACIÓN DE TÍTULOS SUPLETORIOS, PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO Y RECTIFICACIÓN DE ÁREAS Y LINDEROS 1.

Generalidades sobre los títulos supletorios 564

345

ÍNDICE GENERAL

2.

3. 4.

5.

Nociones preliminares sobre la prescripción adquisitiva de dominio 2.1 Concepto de prescripción adquisitiva o usucapión 2.2 Fundamento de la prescripción adquisitiva de dominio 2.3 Clases de prescripción adquisitiva de dominio 2.4 Requisitos de la prescripción adquisitiva de dominio 2.5 Interrupción de la prescripción adquisitiva de dominio 2.6 Accesión o adición del plazo posesorio en la prescripción adquisitiva 2.7 Efectos de la prescripción adquisitiva de dominio Generalidades sobre la rectificación de áreas y linderos Los títulos supletorios y la prescripción adquisitiva de dominio en la Ley Nro. 27157 y en el Decreto Supremo Nro. 035-2006-VIVIENDA 4.1 Formación de títulos supletorios en vía notarial 4.2 Prescripción adquisitiva de dominio en vía notarial 4.3 Normatividad aplicable para la formación de títulos supletorios y la prescripción adquisitiva de dominio en vía notarial 4.4 Inicio de los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio 4.5 La notificación en los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio 4.6 Substanciación de los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio 4.7 Finalización de los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio 4.8 La oposición en los procedimientos notariales de formación de títulos supletorios y prescripción adquisitiva de dominio 4.9 Normatividad complementaria aplicable al procedimiento notarial de formación de títulos supletorios 4.10 Normatividad complementaria aplicable al procedimiento notarial de prescripción adquisitiva de dominio La rectificación de áreas y linderos en vía notarial

346 346 347 349 350 354 356 356 357 360 360 361 361 362 363 364 365 365 366 369 371

MODELOS RECTIFICACIÓN DE PARTIDAS 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

Modelo de solicitud de rectificación de partida de nacimiento Modelo de publicación de extracto de solicitud de rectificación de partida de nacimiento Modelo de escritura pública de rectificación de partida de nacimiento Modelo de solicitud de rectificación de partida de matrimonio Modelo de publicación de extracto de solicitud de rectificación de partida de matrimonio Modelo de escritura pública de rectificación de partida de matrimonio Modelo de solicitud de rectificación de partida de defunción 565

375 376 377 380 381 381 384


8. 9.

Modelo de publicación de extracto de solicitud de rectificación de partida de defunción

386

Modelo de escritura pública de rectificación de partida de defunción

386

ADOPCIÓN DE PERSONAS CAPACES 10. Modelo de solicitud de adopción de persona capaz 11. Modelo de escritura pública de adopción de persona capaz

390 391

PATRIMONIO FAMILIAR 12. 13.

Modelo de solicitud de constitución de patrimonio familiar 394 Modelo de publicación de extracto de solicitud de constitución de patrimonio familiar 396 14. Modelo de escrito de oposición a constitución de patrimonio familiar .... 396 15. Modelo de escritura pública de constitución de patrimonio familiar 397 16. Modelo de solicitud de extinción de patrimonio familiar 400 17. Modelo de publicación de extracto de solicitud de extinción de patrimonio familiar 402 18. Modelo de escritura pública de extinción de patrimonio familiar 402 INVENTARIOS 19. 20. 21. 22. 23. 24.

Modelo de solicitud de inventario de bienes muebles Modelo de acta de inventario de bienes muebles Modelo de solicitud de inventario de bienes inmuebles Modelo de acta de inventario de bienes inmuebles Modelo de solicitud de inclusión en inventario de bienes no señalados inicialmente Modelo de acta de protocolización de facción de inventario

405 406 407 408 409 410

COMPROBACIÓN DE TESTAMENTOS 25. 26. 27. 28. 29.

Modelo de solicitud de comprobación de testamento Modelo de notificación a sucesor testamentario Modelo de publicación de extracto de solicitud de comprobación de testamento Modelo de acta de comprobación de testamento Modelo de acta de protocolización de testamento

411 412 413 413 414

SUCESIÓN INTESTADA 30. Modelo de solicitud de sucesión intestada 31. Modelo de anotación preventiva de solicitud en el Registro de Sucesiones Intestadas 566

415 417

ÍNDICE GENERAL

32.

Modelo de anotación preventiva de solicitud de sucesión intestada en el Registro de Propiedad Inmueble 33. Modelo de publicación de extracto de solicitud de sucesión intestada 34. Modelo de escrito solicitando inclusión de heredero 35. Modelo de oposición a solicitud de inclusión de nuevo heredero 36. Modelo de notificación a nuevo heredero 37. Modelo de acta de declaratoria de herederos

418 418 418 420 421 421

SEPARACIÓN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR 38. 39. 40. 41. 42. 43. 44. 45. 46.

Modelo de solicitud de separación convencional habiendo hijos menores de edad Modelo de solicitud de separación convencional habiendo hijos mayores de edad que adolecen de incapacidad Modelo de solicitud de separación convencional no habiendo hijos menores o mayores con incapacidad Modelo de solicitud de convocatoria a audiencia única Modelo de solicitud de nueva convocatoria a audiencia única por inasistencia de los cónyuges Modelo de solicitud de conversión de separación convencional en divorcio Acta de declaración de separación convencional Acta sobre declaración de disolución de vinculo matrimonial respecto del matrimonio celebrado entre Divorcio ulterior

422 425 428 431 431 432 434 436 437

FORMACIÓN DE TÍTULOS SUPLETORIOS 47.

Modelo de solicitud de formación de título supletorio

439

PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO 48.

Modelo de solicitud de prescripción adquisitiva de dominio

443

RECTIFICACIÓN DE ÁREAS Y LINDEROS 49.

Modelo de solicitud de rectificación de área y linderos

447

"ANEXOS*;. Ley del Notariado. Decreto Legislativo N° 1049 Aprueban Reglamento del D. Leg. N° 1049 - Decreto Legislativo del Notariado. Decreto Supremo N° 003-2009-JUS 567

453 489


Ley de Competencia Notarial en Asuntos no Contenciosos. Ley N° 26662 • Ley Complementaria a la Ley N° 26662, la Ley de Asuntos no Contenciosos de Competencia Notarial, para la Regularización de Edificaciones. Ley N° 27333 Ley que Regula el Procedimiento no Contencioso de la Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notarías. Ley N° 29227 Aprueban Reglamento de la Ley que Regula el Procedimiento no Contencioso de la Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notarías. Decreto Supremo N° 009-2008-JUS

j 523

531

539

542 551

BIBLIOGRAFÍA ÍNDICE GENERAL

•

568

557

Manual de Derecho Notarial - Miguel Villavicencio Cardenas

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