Libro Constitucion Politica de Colombia.desbloqueado

Elementos para el estudio de la Constitución Política de Colombia

i Elem

Samuel Yong Serrano Elementos para el estudio de la Constitución Política de Colombia / Samuel Sa muel Yong Serrano, Bogotá :

Corporación Universitaria Minuto de Dios- UNIMINUTO. 2009. 103 p.

CDD xxxx ISBN: xxxxx 1.

Rector General Padre Camilo Bernal Hadad, cjm Vicerrectora General Académica Marelen Castillo Castill o Torres Secretaria General Lynda L. Guarín Gutiérrez Director Instituto de Educación Virtual y a Distancia Daniel Rocha Jiménez Director Académico Padre Pablo Velazqu Velazquez ez Abreu, cjm. Autor Samuel Yong Serrano Revisión académica Gonzalo Ortíz Charry

Elementos para el estudio de la Constitución Política de Colombia ISBN: XXX UNIMINUTO Corporación Universitaria Minuto de Dios Instituto de Educación Virtual y a Distancia Calle 81 C #72 B -05 Bogotá, D.C. Teléfono: (57-1) 2525030 – 2528849 Fax: (57-1) 2237031 Celular: 320 313 1732 Línea nacional gratuita: 01 8000 93 66 70 [email protected] http://virtual.uniminuto.edu

Correción de estilo Sandra Sandr a Torres Torres

Impreso: El Espacio Carrera 61 N° 45-35

Editor Rocío del Pilar Montoya Chacón

Bogotá, D.C. Septiembre 2009 Primera edición

Diseño Fernando Alba Guerrero Andrea Rincón Mauricio Ortíz

© Reservados todos los derechos a UNIMINUTO CorCorporación Universitaria Minuto de Dios. La reproducción parcial o total de esta obra, en cualquier medio, incluido eletrónico, solamente puede realizarse con permiso expreso del editor y cuando las copias no son usadas para

Animaciones Mattha Ligia Jiménez Tilaguy Julian Cardenas

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autores y no comprometen la opinión de UNIMINUTO.

Tabla de contenido Lista de tablas ....................................................................................................8 Introducción ........................................................................................................9 Capítulo 1

INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DE LA CONSTITUCIÓN

11

Reseña sobre el proceso constitucional colombiano ...................................... ....................... ...............13 13 Capítulo 2

CONCEPTO, CONCEPTO, CONTENIDO Y REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN

19

Reforma de la Constitución .............................................................................21

Capítulo 3

TEORÍA SOBRE EL FUNDAMENTO DE LOS DERECHOS

23

Modelo de fundamentación Iusracionalista .............................................. ..................... ................................ .......23 23 Modelo de fundamentación positivista ..........................................................25 La Constitución colombiana acoge la teoría iusracionalista ..........................26 ........................ ..26 Capítulo 4

DERECHOS Y DEBERES DE LA PERSONA Y DEL CIUDAD CI UDADANO ANO Clasicación de los derechos humanos ...................................................28 Derechos fundamentales fundamentales ........................................................................28 Derechos sociales, económicos y culturales .........................................35 Derechos colectivos y del ambiente .....................................................41 Situación real de protección de los derechos humanos en Colombia 44 Obligaciones y deberes de la persona y el ciudadano ..................................44

27

Capítulo 5

47

ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES FUNCIO NES DEL ESTADO ESTADO Estructura y funcionamiento del Estado colombiano .....................................49

Rama legislativa ............................................. ...................... .............................................. ........................................... ....................50 50 Funciones de la rama legislativa ............................................ ..................... .................................... .............51 51 Rama ejecutiva ............................................... ........................ .............................................. ........................................... ....................54 54 Funciones de la rama ejecutiva ............................................ ..................... ......................................... ..................54 54 Administración Pública .............................................. ....................... .............................................. ............................... ........56 56 Control Administrativo ............................................ ..................... .............................................. ............................... ........56 56 Rama judicial ............................................................................................57 Funciones de la rama judicial..............................................................58 El ministerio público ............................................. ...................... .............................................. ................................... ............59 59


5

Tabla de contenido

La Procuraduría General de la Nación................................................59 Defensoría del pueblo ...........................................................................60 Personerías municipales ......................................................................60 Contraloría General de la República ....................................................61 Organización electoral ..............................................................................61 Consejo Nacional Electoral....................................................................61 La Registraduría Nacional del Estado Civil .........................................62 Capítulo 6

ORGANIZACIÓN TERRITORIAL

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Departamentos ..................................................................................................64 Regiones ............................................................................................................65 Municipios..........................................................................................................65 Provincias ..........................................................................................................66 Distritos ...........................................................................................................67 Áreas metropolitanas ........................................................................................67 Las asociaciones de municipios .......................................................................67 Los territorios indígenas ..................................................................................67 La autonomía municipal debilitó a los departamentos .................................67 Capítulo 7

PARTICIPACIÓN CIUDADANA

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El voto ..............................................................................................................71 Características del voto ............................................................................71 Procedimiento para el ejercicio del voto ...............................................72 Estímulos para los votantes.....................................................................72 El derecho de sufragio .............................................................................73 Sistema electoral .......................................................................................74 Las circunscripciones electorales ..........................................................74 Sistema mayoritario...............................................................................75 El sistema de cuociente electoral ........................................................75 El sistema de cifra repartidora............................................................75 La revocatoria del mandato ............................................................................80 El plebiscito ......................................................................................................81 La consulta popular..........................................................................................81 El referendo ......................................................................................................82 El cabildo abierto .............................................................................................82 La iniciativa popular legislativa y normativa .................................................83 Las veedurías ciudadanas.................................................................................83

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Capítulo 8

ACCIONES CONSTITUCIONALES

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Acción de tutela ...............................................................................................85 Titulares de la acción ..............................................................................85 Derechos que protege ..............................................................................86 Características ...........................................................................................86 Competencia ..............................................................................................87 Procedimiento ...........................................................................................88 Acción de cumplimiento ...................................................................................89 Titulares de la acción ..............................................................................89 Competencia ..............................................................................................89 Procedencia e improcedencia...................................................................89 Procedimiento ...........................................................................................90 Decisión del juez ......................................................................................91 La caducidad de la acción de cumplimiento .........................................91 Finalidad....................................................................................................91 Acciones colectivas ............................................................................................91 Las acciones populares .............................................................................92 Titulares de la acción ..............................................................................92 Competencia ..............................................................................................92 El demandado en las acciones populares...............................................93 Procedimiento ...........................................................................................93 Decisión del juez ......................................................................................95 Finalidad....................................................................................................95 Acciones de grupo ....................................................................................95 Titulares de la acción ..............................................................................96 Competencia ..............................................................................................97 Procedimiento ...........................................................................................97 Inclusión y exclusión de personas demandantes ....................................98 Decisión del juez ...................................................................................98 El habeas corpus ..............................................................................................99 Titulares de la acción ..............................................................................99 Competencia ..............................................................................................99 Procedencia .............................................................................................100 Procedimiento .........................................................................................100 Decisión del juez ....................................................................................101 Bibliografía ......................................................................................................103


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Lista de tablas

Lista de tablas Tabla 1. Partidos y votación ............................................................................78

Tabla 2. Sistema de cifra repartidora .............................................................78 Tabla 3. Resultados votación decreciente ........................................................79 Tabla 4. Distribución de curules ......................................................................79 Tabla 5.Candidatos elegidos .............................................................................79 Tabla 6: Distribución de votos por candidato ................................................80

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Introducción


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Introducción al estudio de la constitución

CAPÍTULO

1

i La lucha por el respeto y la garantía de los derechos humanos ha sido una constante en la historia de los seres humanos, pues desde siempre se ha buscado la manera de protegerlos de aquellos que ostentan el poder político dentro de la sociedad, creando fórmulas losóco-jurídicas para frenar ese poder en el evento de que se desborde.

L

a mejor manera de reconocerlos y garantizarlos ha sido a través de una constitución. De allí, la importancia que cobran los estados constitucionales, pues sólo por medio de comunidades políticas organizadas y regidas por una constitución, creada por el consenso de sus integrantes, donde se limite el poder al gobernante, se le pueden reconocer y proteger los derechos a todos y cada uno de los individuos que conorman dichas colectividades. Las raíces de este tipo de Estado se encuentran en la primera mitad del siglo XVII en Inglaterra, lugar y época donde se rechazó el absolutismo

como orma de gobernar. El repudio de las pretensiones absolutistas, produjo una transormación de las estructuras jurídicas medievales, como quiera que esa orma de pensamiento, respecto a la manera como debe gobernarse, trazó el camino para un sistema parlamentario con división de poderes (Kriele, M. 1980, p. 163). Esta situación, puede decirse, ue el origen de las constituciones americanas, las que a su vez inspiraron la Revolución Francesa, la cual generó los símbolos más importantes que contribuyeron con la extensión del Estado constitucional democrático en el mundo occidental (Ibíd).


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El video que se presenta a continuación permite conocer aspectos undamentales acerca de la Revolución Francesa. La base del constitucionalismo reside en limitar el poder del gobernante, pues como bien lo señaló Montesquieu en su obra clásica “El Espíritu de las Leyes”, la experiencia enseña que todo hombre que posee investidura de autoridad abusa de ella y por tanto, es necesario ponerle límites, donde no se permita que un solo hombre, corporación o asamblea concentre o reúna de manera exclusiva el ejercicio del poder, pues “todo se habría perdido si el mismo hombre, la misma corporación de próceres, la misma asamblea del pueblo ejerciera los tres poderes: el de dictar las leyes, el de ejecutar las resoluciones públicas y el de juzgar los delitos o los pleitos entre los particulares” (Montesquieu, Libro Undécimo, Capítulo VI). Esto revela porqué la Asamblea Constituyente de 1789, en Francia, vinculó la protección de la libertad y la sujeción al derecho con el principio de la separación de poderes, como puede observarse en la redacción del artículo 16 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano que reza: “toda sociedad en donde no estén garantizados los derechos y establecida la separación de poderes carece de Constitución”. Cabe anotar que, sólo mediante este instrumento, y a medida que se ha ido anando, se ha podido predicar la titularidad de los derechos humanos en todos los miembros de la comunidad política. Si bien antes del constitucionalismo moderno, se concedían derechos, estos no se hacían extensivos a todos los integrantes de la colectividad, puesto que los gobernantes o monarcas de la época únicamente otorgaban ciertos

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privilegios o libertades a determinados grupos concretos, esto es, burgueses, caballeros, clero y nobleza, agrupaciones que tenían su propio estatuto. De tal suerte, que antes de que existieran constituciones, si bien se conerían algunos derechos, su titular no era el ser humano, sino individuos que integraban un status determinado, es decir, no era el individuo el titular del derecho sino que éste era del estamento o corporación a la que pertenecían grupos selectos de personas. (Bastida, Villaverde, Requejo, Presno, Aláez y Fernández. 2004, p. 17; Pérez Royo, J. 2003, p. 252). Esta orma de conerir los derechos tenía la desventaja de no generar seguridad a quienes podían ejercerlos, pues quedaban sometidos a la voluntad del gobernante. En el absolutismo los derechos humanos eran meros ideales, pues si bien existían cartas constitucionales que ormulaban derechos para ciertos sectores, los cuales podían ser aplicados por los jueces, en realidad se trataba de meras tolerancias que podían ser violadas o derogadas en cualquier momento por parte del gobernante de turno. (Kriele, 1980, p. 157). Sólo cuando a través de una Carta Política se plasmaron derechos de manera general, para todos los asociados, y se impusieron reglas a las que se debían sujetar los gobernantes, ue cuando en verdad empezaron a respetar los derechos de las personas; por eso, algunos con sobrada razón arman que la historia de los derechos humanos transcurre en orma paralela a la historia del Estado constitucional. Los estados pueden regirse por constituciones escritas, como es el caso de Colombia, o por constituciones no escritas (consuetudinarias), como la inglesa, la cual reposa en los usos, costumbres y convenciones constitucionales, que coexisten

con el derecho escrito ordinario. (De Bartolomé, 2003, p. 18). Las constituciones escritas son relativamente recientes, pues sólo a partir del nal del siglo XVIII las sociedades políticamente organizadas comenzaron a producir textos en los que se determinaron las normas undamentales que regulan la organización y el ejercicio del poder estatal, así como también la relación de estos poderes con los individuos que se encuentran dentro del territorio del Estado, con miras a evitar las arbitrariedades de los gobernantes (Pérez Royo, J. 2003, p. 93). La constitución escrita es ruto de la Ilustración (Ibíd. p. 97), cuya característica del constitucionalismo moderno se encuentra en la armación radical de la libertad del individuo, así como la existencia de unos derechos irrenunciables del ser humano, como criterios esenciales de la organización del Estado (López, L. 1994. p.17), principios que empezaron a consolidarse tras la caída del poder estatal monárquico producto de las revoluciones burguesas de nales del siglo XVIII. Estos documentos ueron elaborados inicialmente por las colonias inglesas de América del Norte. Después en los Estados Unidos, una vez constituido tras la independencia de Inglaterra. Más tarde, por Francia como consecuencia de la revolución, extendiéndose este ejemplo de tener una Constitución escrita al continente europeo y a las colonias americanas de España y Portugal, después de su emancipación.

Reseña sobre el proceso constitucional colombiano La generación criolla de las colonias españolas que impulsó la independencia de España, infuenciada por las ideas pregonadas por las revo-

luciones americana y rancesa, iniciaron el proceso constitucionalista en la América Española, el cual como resultado arrojó la expedición de constituciones escritas. Dicho proceso, cabe señalarlo, al igual que en los países que se liberaron del absolutismo, ue bastante tortuoso, ya que en la época colonial, como era obvio, muchas ideas imbuidas de modernidad eran perseguidas y condenadas, entre ellas, las liberales que proponían ormas de contrapeso a la monarquía. Los criollos ueron conscientes de la necesidad de crear un sistema de gobierno y representación dierente al español, donde se respetaran las libertades individuales; aunque al principio tuvieron que recurrir a cciones como: “que Fernando VII, venga a gobernar entre nosotros” como lo arma la Constitución de 1811 buscando legitimar un proyecto de gobierno criollo dentro de la “tradición”, para obtener el respaldo de los sectores populares. La historia constitucional de Colombia arranca con el proceso de independencia. En la época de la gesta emancipadora y en particular, durante todo el siglo XIX se caracterizó por el sinnúmero de constituciones, la diversidad ideológica y la inestabilidad política y jurídica que genera el cambio de una constitución a otra, producto de la imposición de los vencedores a los vencidos. En eecto, al poco tiempo de la declaración de independencia (20 de julio de 1810) los patriotas neogranadinos, en busca de determinar su orden político y la conguración de un sistema republicano que les gobernase, convocaron el Congreso General del Reino, en el que las provincias acordarían cuál sería el sistema ideal a edicar sobre la base de una ley undamental que las rigiera. Sin embargo, a la convocatoria sólo asistieron unas pocas provincias, debido a que


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algunas deseaban autonomía y veían a la Junta Suprema de Santa Fe como un obstáculo a sus propósitos, lo que no permitió crear el consenso necesario para crear una Constitución Nacional. Esta alta de acuerdo contribuyó con la atomización de la Nueva Granada, pues muchas de las provincias, especialmente las que propusieron una aproximación política por medio de la gura ederativa, expidieron sus propias constituciones y organizaron al interior de cada una sus gobiernos provisorios. Las constituciones provinciales de este período, se caracterizaron por consagrar los principios liberales que propugnaban por la libertad, la igualdad, el ejercicio de los derechos undamentales, la orma republicana de gobierno y un sistema de elecciones de orma indirecta, pues la intención de los revolucionarios era organizar un gobierno autónomo de acuerdo con los principios republicanos proclamados por la Revolución Francesa y puestos en práctica por los estadounidenses. Como puede observarse, durante los primeros años de vida republicana, no se pudo conormar un gobierno nacional debido al enrentamiento entre criollos por el modelo de organización política que debía regir (sistema ederal o centralista), motivo de conficto que ue una constante histórica, y que se refejó en las constituciones posteriores. La primera Constitución Nacional surgió en Cúcuta, ue expedida en 1821 y consagró un modelo centralista, prototipo que permaneció moderadamente en las constituciones de 1830 y 1832, y de orma rígida en la de 1843, en la que se estableció un ejecutivo nacional vigoroso, con poder de veto sobre los actos del legislativo, además de

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otras acultades, que prácticamente hacían del presidente un monarca constitucional. Con la expedición de la Constitución de 1853 se pasó del sistema centralista al ederalista sin haberse maniestado de orma expresa en dicha carta, pues las as provincias gozarían de una autonomía semejante a la de cualquier ederación. Esta tendencia se ortaleció en la Constitución de 1858 y en la de 1863, carta esta última, ederalista y ultraliberal, que dio inicio a dos décadas del denominado Olimpo Radical; es decir, período histórico durante el cual gobernaron los liberales más radicales bajo un esquema europeo de libertad total de expresión, de asociación, de enseñanza, de cultos y caracterizado por un laicismo extremo en la administración del Estado y un uerte ederalismo. Se dice que la Constitución de 1863 ue poco práctica e idealista, pues: consagró la autonomía extrema de los Estados de la Unión, el otorgamiento absoluto de los derechos y libertades individuales, el debilitamiento del ejecutivo; pero ue la rigidez de la misma lo que prácticamente la hizo irreormable y ue la causa de su destrucción. Con la Constitución de 1886 se buscó un tipo de organización intermedia entre el sistema ederal y el centralismo absoluto, para ello se recurrió a la órmula acuñada por Raael Núñez “centralización política y descentralización administrativa”. Ésta expresión quiere decir que las unciones constituyente, legislativa y jurisdiccional permanecen centralizadas; esto es, que habrá un solo Congreso que ejerza la unción de expedir leyes, ya sea en ejercicio de la unción legislativa ordinaria o en ejercicio de una unción legislativa constituyente; a la vez que surgen unos tribuna-

les cuya unción es administrar justicia en nombre de la República y no en el del lugar donde están ubicados. Mientras que la unción administrativa sí se encuentra descentralizada, lo que signica que dicha unción es compartida con el sector central de la administración y las entidades descentralizadas, creadas para el eecto, con el n de que la ejerzan en su propio nombre y bajo su propia responsabilidad. La Constitución de 1886 pasó por más de sesenta reormas, entre las que se destacan: Las reormas de 1905, donde se reconoce el derecho de representación de las minorías en toda elección que tenga por objeto constituir corporaciones públicas. La reorma de 1910, en la que sobresalen la abolición de la pena de muerte, el establecimiento de la acción pública de inexequibilidad (para establecer un control sobre las leyes, realizado por el poder judicial) así como la gura de la vía de excepción de inconstitucionalidad (para ortalecer la Constitución y que se convirtió en norma de normas, en el entendido de que una ley o acto jurídico de cualquier naturaleza, no puede expedirse contrariándola, pues en caso de violentarla, las autoridades públicas pueden abstenerse de aplicarlas en el caso concreto.) La reorma de 1936, que introduce los derechos de la segunda generación, obligando al Estado a intervenir para garantizar la eectividad de los derechos sociales, por tanto la asistencia pública será unción del Estado, el trabajo será una obligación social, el cual gozará de la especial protección por parte de las autoridades; se garantiza el derecho de huelga, y la propiedad perderá ese tinte excesivamente individualista, pues tendrá una unción social que implica obligaciones.

La reorma de 1945, ue relevante, como quiera que reormó la parte orgánica de la Constitución incluyendo, entre otros temas, la creación de departamentos administrativos, para tecnicar ciertas unciones adscritas a los ministerios; al Consejo de Estado se le encargó el control constitucional de los decretos de carácter administrativo expedidos por el gobierno nacional, y se estableció la carrera judicial y la jurisdicción del trabajo (jueces del trabajo). La reorma de 1957, realizada mediante plebiscito, y que para calmar la violencia partidista de la época, estableció entre otros aspectos: la paridad política de las corporaciones públicas, ministerios, gobernaciones, alcaldías y demás empleos no regidos por la carrera administrativa; asimismo, la despolitización de la carrera administrativa, los derechos políticos plenos de la mujer y el compromiso del gobierno de invertir no menos del diez por ciento del presupuesto general de gastos en la educación pública. La reorma de 1968, en ésta sobresalen: la consolidación de la planeación económica, como mecanismo para lograr la intervención del Estado en el campo económico y social; la creación del situado scal, el ortalecimiento del ejecutivo, la armonización y modernización de la estructura de la administración central y descentralizada de la rama ejecutiva nacional, se crean las guras del área metropolitana y la asociación de municipios, se hace más riguroso el procedimiento para crear nuevos departamentos, se ortalece la labor scalizadora del Congreso, y se inicia el llamado desmonte del rente nacional. La reorma de 1975, con el n de incrementar el número de electores redujo a 18 años la edad de los ciudadanos.


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La reorma de 1977 introdujo la gura del ministro Delegatario con el objeto de que éste reemplace al presidente de la República en las unciones que le delegue cuando esté uera del país, dejando al designado únicamente para que reemplace al Presidente en caso de alta absoluta o temporal. La reorma de 1986 implantó la elección popular de alcaldes (Hernández, A. 1987a). Sin embargo, ni la Constitución centenaria ni sus reormas ueron la solución a los problemas sociales, políticos, económicos y culturales; por ello, ante la crisis nacional de la década de los ochenta, se propuso la convocatoria de una Asamblea Nacional Constituyente donde participaran diversos sectores de la opinión nacional, tales como partidos políticos, gremios y organizaciones diversas. Según Sierra H. (2007, p. 45-58), las causas que dieron origen a la convocatoria de la Constituyente se sintetizan en cuatro aspectos:

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1.

La incapacidad de las instituciones nacionales para controlar a los grupos al margen de la ley, (narcoterrorismo, la guerrilla, paramilitares y grupos de autodeensas), causantes de la violencia desatada en el país.

2.

El haberse malogrado un extenso y ambicioso proyecto de reorma constitucional propuesto al Congreso por el presidente Virgilio Barco en el año de 1989, a través de su ministro de gobierno César Gaviria Trujillo, y que se rustró debido al retiro del apoyo por parte del gobierno como consecuencia del ‘mico’ ltrado en el Congreso, reerente a la no extradición de colombianos.

3.

La declaración de inconstitucionalidad de las reormas de 1977 y 1979, por parte de la Corte Suprema de Justicia, que dio lugar a pensar que el país estaba bajo la dictadura o el ‘gobierno de los jueces’.

4.

El desprestigio y la alta de conanza de la nación en el Congreso.

Estas circunstancias generaron el proceso constituyente, el cual se inició con la gestación de un movimiento estudiantil que en el año de 1990 promovió la campaña de la séptima papeleta: proceso político impulsado por estudiantes de varias universidades del país para que en las elecciones del 11 de marzo del mismo año se preguntara a la ciudadanía, si quería o no apoyar la convocatoria a una Asamblea Constituyente. Para esas elecciones, además de las seis papeletas que se utilizaron en el debate electoral (cuatro para corporaciones públicas, una para alcaldes, una para consulta liberal) se adicionó una relacionada con el apoyo a la convocatoria de una Asamblea Nacional Constituyente. El respaldo a esta iniciativa superó los dos millones de votos, hecho que obligó al gobierno del presidente Barco a expedir el Decreto 927 del 3 de mayo de 1990, mediante el cual se acultó a la organización electoral para que en las elecciones presidenciales de mayo 27 de ese mismo año se contabilizaran los votos que se depositaran a avor de la posibilidad de integrar una Asamblea Constitucional. En los comicios una amplia mayoría de votantes se maniestó a avor de la convocatoria de la Asamblea Constitucional, la cual se expidió durante el Gobierno del presidente Cesar Gaviria, con el Decreto 1926 del 24 de agosto de 1990, en el cual se jó el temario relacionado con la

reorma de la Constitución y se convocó a los colombianos para que el 9 de diciembre de 1990 eligieran a los miembros de la Asamblea.

nismos de participación y protección protección de los mismos, tales como: •

Este decreto ue revisado por la Corte Suprema de Justicia, en sentencia de octubre 9 de 1990 (expediente 2214), la cual lo declaró constitucional con excepción de algunas disposiciones que le restringían atribuciones a la Asamblea Constituyente; De esta suerte se le allanó el camino a la corporación que se encargaría, no de reormar la Constitución, sino de expedir una nueva, como en eecto se hizo. •

La Asamblea Nacional Constituyente inicialmente ue integrada por 70 delegatarios elegidos popularmente así: 25 por el Partido Liberal, 19 por la Alianza Democrática M-19, 11 por el Movimiento de Salvación Nacional, 5 por el Partido Social Conservador, 4 por conservadores independientes, 2 por el Movimiento indigenista, 2 por el Movimiento Evangélico y 2 por la Unión Patriótica. Luego, por acuerdo de los mismos asambleístas, se sumaron otros delegatarios pertenecientes a grupos guerrilleros que se encontraban en procesos de paz, bajo la dirección del gobierno.

•

•

Como puede observarse en la Asamblea Nacional Constituyente hubo una amplia participación de dierentes sectores que concluyó con una nueva Constitución para Colombia, y que es una de las más extensas y desarrolladas de América. Contiene un preámbulo, trece títulos, trescientos trescientos ochenta artículos ar tículos y sesenta disposiciones transitorias. No obstante, su verdadera trascendencia radica en la gran lista de derechos, el ortalecimiento de la estructura del estado, la generación de meca-

•

El reconocimiento de nuevos derechos, como: el asilo, la paz, la vivienda digna, la práctica del deporte, la autonomía universitaria, la doble nacionalidad, derechos colectivos, entre otros. También surgieron mecanismos que hacen eectiva la protección de los derechos consagrados en la Carta, caso de la acción de tutela, de cumplimiento y populares. Consagra y garantiza la unidad en la diversidad a través del pluralismo político, religioso, cultural, lingüístico, regional, étnico. Desde el punto de vista territorial, permite la creación de regiones y provincias con el n de mejorar el desarrollo económico y social de las zonas que lo conorman. Desde el prisma de la estructura orgánica, en la rama ejecutiva se vuelve a introducir la gura de la Vicepresidencia. En la rama judicial se crean: la Corte Constitucional (en reemplazo de la sala constitucional de la Corte Suprema de Justicia), el Consejo Superior de la Judicatura y la Fiscalía General de la Nación; y en cuanto a los organismos de control, se establecen dos nuevas guras, el cargo de Deensor del Pueblo, adscrito al Ministerio Público, Público, para velar por la promoción, el ejercicio y la divulgación de los derechos humanos; y auditor, para la vigilancia de la gestión scal de la Contraloría General de la República. Con el n de aanzar la democracia, se generan instrumentos para que el ciudadano sea el protagonista de las decisiones públicas


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Introducción Introducci ón al estudio de la constitución

que lo aectan. De esta manera, además de participar en las elecciones, cuenta con mecanismos de participación ciudadana como son el plebiscito, el reerendo, la consulta popular, popular, el cabildo abierto, la revocatoria del mandato, la iniciativa legislativa y normativa en las corporaciones corporaciones públicas, entre otras. La nueva Carta Política, según el proesor Arango (2004 a) ha dado lugar a una “transormación “transormación cultural, un cambio político y un desplazamiento valorativo” (p. 142). Desde el punto de vista de cambio cultural se observa una variación de mentalidad entre los ciudadanos y las autoridades públicas respecto al compromiso de respetar los derechos humanos. Asimismo, se apuesta por una sociedad pluralista mediante el reconocimiento de la diversidad cultural del país (abandonándose de esta manera el proyecto de construir una nación homogénea). Desde la esera política se presentan innovaciones, relacionadas con la transormación del Estado, como quiera que se pasa de un Estado de derecho a un Estado social de derecho, es decir, cir, la comunidad política que rige ya no sólo está sometida a la ley sino que además tiene la misión de promover activamente la realización de los valores constitucionales. Del mismo modo, la democracia se ortalece, pues se pasa a utilizar también mecanismos representativos, con el n de que el ciudadano participe directamente en la toma de las decisiones de trascendencia pública. Otra consecuencia del cambio de pensamiento político, es la que concierne a la propia Constitución, donde se pasa de una ormal a una material, lo que implica que las normas constitucionales no tienen un valor meramente programático, sino normativamente vinculante, y por

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tanto, todas las autoridades deben respetarlas y hacerlas respetar. En cuanto al desplazamiento valorativo promovido por la nueva Carta Política, se encuentran, entre otros: la renuncia a una losoía liberal asistencialista y providente para adoptar una liberal igualitaria tanto en lo económico como en lo político. Y contrario a la Constitución anterior, se reconoce y da garantía a la diversidad étnica y cultural, lo cual acilita una convivencia respetuosa.

Concepto, conteni contenido do y reforma de la constitución

CAPÍTULO

2

i La Constitución es un bien cultural que crea la sociedad para garantizar la libertad de los individuos frente al poder público. Por ello, cuando se habla de un verdadero Estado constitucional se asimila a aquel en el cual la organización de los poderes que lo conforman responde a un claro objetivo: asegurar y garantizar la libertad e igualdad de las personas, establecidas dentro de su territorio.

L

a Constitución se caracteriza por ser, a la vez, un documento político y la norma jurídica más importante de la Nación. Lo primero porque contiene la orma como el poder constituyente originario organiza y establece los límites de los poderes constituidos (legislativo, ejecutivo, judicial, etc.). Y lo segundo, porque el mundo del derecho empieza en la Constitución y no en la ley, como sucedía en otros tiempos donde el parlamento era soberano y no se sometía a la Carta Política sino que por el contrario los poderes debían someterse a él. En un Estado constitucional, la soberana es la Constitución y por tanto todas las personas y las autoridades públicas al actuar deben hacerlo

dentro de los cánones establecidos en aquella. Así, por ejemplo, cuando el Congreso expide una ley o el ejecutivo dicta un acto administrativo deben proceder ajustándose a la norma de normas, so pena de que dichos actos o bien sean retirados del ordenamiento jurídico por el tribunal correspondiente o no sean aplicados por parte de la autoridad encargada de tomar la decisión. Esta supremacía de la Carta Política se encuentra expresamente plasmada en el artículo 4º de la Constitución colombiana, al señalar que ésta es una norma de normas. Igualmente dispone que “todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra norma jurídica” conducirá a aplicar las disposiciones constitucionales.


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Concepto, contenido y reforma de la constitución

Según López, A (2006, p. 28) la Constitución es un derecho creado por el soberano (pueblo) para proteger los derechos de las personas, que somete a los dierentes órganos del Estado y cuyo rango es superior a cualquier ley. Esta Carta Política puede modicarse, pero este procedimiento es más complejo que cuando se trata de una ley ordinaria.

cial y económico que guiará la acción de los poderes públicos, al igual que la orma como se debe promover y garantizar la eectividad de los derechos y deberes. Finalmente, en el título que contiene las normas especícas o casuísticas donde se proclama una serie de derechos. (Pérez, A. 2004. p. 57-61). 2.

En cuanto a su contenido, la Constitución, puede surir variaciones de un país a otro, pero de acuerdo con la doctrina suele contener por lo general: 1. Una parte dogmática. Se denomina de esta manera al segmento de la carta política que está integrado por las normas que contienen los derechos inherentes a las personas. Fue calicada así por los teóricos liberales quienes consideraron inalible e irreutable la tesis según la cual el Estado debía respetar los derechos individuales del ser humano, por ser estos una creación y un mandato de la naturaleza que no podía ser desconocido por ningún individuo o comunidad política. De allí, que a la declaración de derechos contenidos en la Constitución se les atribuyera la condición de dogmas inalterables o verdades inconcusas (Quisbert, E. 2007, p. 4). En la mayoría de países, cuya carta política es escrita, estos derechos se hallan en varios apartes de su contenido. Generalmente en el preámbulo del documento, donde se encuentra la síntesis de los valores básicos que orientarán a la comunidad política; en la parte que contiene los principios constitucionales, allí se delimita el marco político, so-

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Una parte orgánica. Compuesta por las normas que regulan la estructura jurídico - política de un Estado, sobre la base del principio de separación de poderes; en ella están los órganos inmediatos que lo conorman y las unciones que cumplen. Este segmento es undamental ya que organiza y delimita la acción de los órganos del poder político, dejando en claro su competencia y por ende, evidenciando su rol como control para evitar el despotismo y arbitrariedad del otro. En consecuencia, y a guisa de ejemplo, en esta parte se encuentran: a) el órgano legislativo (rama legislativa) y el procedimiento que debe seguirse para expresar la voluntad general (ley); b) el órgano encargado de ejecutar la ley (rama ejecutiva) y la orma de hacerlo (acto jurídicos –administrativos- y materiales), y c) Del mismo modo, si en desarrollo de la aplicación de la ley surge un conficto entre el Estado y el ciudadano, o entre los mismos ciudadanos, se encuentra un órgano (rama judicial) encargado de resolver dicha situación y la manera cómo lo debe hacer (providencia judicial). Con el objeto de acilitar el entendimiento de cada una de las partes que integran la Carta Política, a continuación se presenta un mapa conceptual que resume los conceptos explicados hasta ahora.

Reforma de la Constitución Cabe señalar que por contener la Constitución las normas más importantes del ordenamiento jurídico, el constituyente para su reorma optó por un procedimiento dierente al utilizado por el legislador ordinario, para de esta manera garantizar la estabilidad de sus preceptos.

Aquella, puede ser reormada sólo por el pueblo mediante reerendo, una asamblea nacional constituyente o el Congreso mediante un acto legislativo, expedido en cumplimiento de su unción constituyente (Art. 374 de la C. P.). Esto implica que la Constitución colombiana desde el punto de vista de su reorma es rígida.


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Concepto, contenido y reforma de la constitución

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Teoría sobre el fundamento de los derechos

CAPÍTULO

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i Existen distintas doctrinas para explicar la raíz de los derechos, diferencias que descansan, por supuesto, en la forma cómo cada una de esas escuelas entienden el derecho, el origen del Estado y de la sociedad. Con todo, en el presente acápite, sólo se revisarán los modelos ius racionalista y positivista, por ser los que más se acomodan a la manera como se concibe el sistema jurídico colombiano.

Modelo de fundamentación Iusracionalista

P

ara esta escuela el undamento de los derechos sólo puede hallarse en el derecho natural. En éste se encontraría el origen de las libertades del hombre, las cuales dentro de ese contexto serían inherentes a su persona, y por tanto, cualquier individuo podría conocerlas gracias a una refexión sobre su propio ser (Bastida, et al. p. 21). Por su parte, Porrúa (1993. p.5) considera que el derecho natural racionalista es un orden exclusivamente creado por la razón humana por motivos de convivencia. La comunidad política es una consecuencia de la potestad de dicha razón, y por ende su estructura y uncionamiento dependen de los undamentos que la misma

dispone para lograr la coexistencia pacíca tan anhelada por los miembros de la comunidad. Consideran que inicialmente en una etapa previa a la ormación de la sociedad y del Estado, el individuo en su condición natural o situación originaria, gozaba, por virtud del derecho natural, iguales libertades, es decir, se encontraba en un estado de igualdad absoluta con los demás (Bastida, et al. p. 21). Ningún hombre es superior a los demás. La ley natural que gobierna esa situación primitiva es la razón, la cual determina, en aras a esa igualdad, que nadie debe hacer daño a los demás en su vida, salud, libertad o posesiones, pues en caso de hacerlo puede ser castigado por quien recibió la arenta, de una manera proporcional al daño surido, según dicten la serena razón y la conciencia (Locke, Capítulo II, VII).


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Toda esta situación hacía que cada hombre uese el juez de su propia causa, lo cual comportó no sólo injusticias sino también que el ejercicio de los derechos se tornara incierto. Para remediar este estado de cosas surge entonces el poder civil (Ibíd.). Este poder es el resultado del “pacto social”, celebrado entre todos los individuos que desean salir de ese estado de naturaleza, renunciando por ende a parte de cada uno de sus derechos naturales absolutos. En consecuencia, con el pacto social los individuos abandonan el estado de naturaleza, para evitar que ésta ácilmente pueda convertirse en estado de guerra, y de esta orma crean la sociedad y el Estado. Con la porción de los derechos a la que cada individuo renuncia, se orman los poderes estatales, de tal suerte que los poderes legislativos, ejecutivo y judicial, no son más que la consecuencia de sumar aquellas partes de derecho a la que cada individuo voluntariamente ha renunciado (Bastida, et al. p. 21,22). Con el pacto social, si bien no se aecta la titularidad de los derechos, pues a los individuos se les siguen reconociendo, sí suren una alteración en cuanto a su objeto, como quiera que de un disrute y goce ilimitado (por ser absolutos) pasan a ser limitados, con lo que se evita la colisión de derechos dentro del seno de la sociedad. Como resultado, los derechos naturales se convierten en derechos civiles, es decir, equivalen a derechos naturales limitados (Ibíd. p.22). Ahora bien, lo signicativo de esta conversión, es que dichos derechos civiles, cuyo límite especíco se encuentra ahora determinado por el poder encargado de hacer la ley, van a subsistir como derechos del individuo rente al Estado

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(derecho de libertad). De esta manera, para este modelo, si el pacto social ha originado a la sociedad (donde se encuentran los derechos y libertades) y al Estado (donde se encuentran los poderes públicos), allí donde exista un derecho civil debe haber ausencia de poder público. La libertad, es la expresión de la separación de ambas eseras (Ibíd. p. 23). De acuerdo con la teoría iusracionalista, no todos lo derechos tendrían la particularidad de ser civiles, esto es, derechos naturales limitados por el pacto social, habida cuenta que existen unos relacionados con los derechos de participación política o libertades positivas que solo van a surgir con el pacto social, son creados ex novo. Los individuos al renunciar a parte de sus derechos naturales, como retribución van a ser recompensados, creándose unos nuevos derechos (de participación política), que los acultan para participar en la elaboración de la ley, es decir, en la regla que concreta los límites de sus derechos civiles (Ibíd. p. 23). Además, de esta particularidad, el hecho de que esta clase de derechos no sean naturales, sino que sean creados por el pacto social, trae una consecuencia: su titularidad no corresponde a todos lo miembros de la comunidad política, solo gozaran de este privilegio, aquellos hombres que especique el pacto social, los cuales serán de acuerdo a este modelo iusracionalista únicamente los ciudadanos. Así, establecen la dierencia entre los derechos del hombre, de titularidad universal (derechos civiles) y los del ciudadano, de titularidad exclusiva de algunas personas (derechos de participación política), (Ibíd. p. 23). Esta consecuencia, a su vez trae aparejada la cuestión de determinar el sujeto a quien se le

puede denominar ciudadano. Para los deensores de la idea de soberanía popular, todo miembro de la comunidad podría serlo y por tanto, puede gozar del derecho de participación política (suragio universal), en suma el suragio es un derecho, y en consecuencia todos tienen derecho a elegir al gobernante, a ser elegidos o a acceder a la unción pública. En contraste, para los partidarios de la soberanía nacional, la condición de ciudadano se le otorga únicamente a los más capacitados para expresar la voluntad de la nación, siendo éstos únicamente los que el Estado considere (suragio restringido). Como el voto, dentro de esta tesis, es una unción asignada a un individuo que tiene la misión de elegir al gobernante, la nación puede escoger a quiénes deben cumplir con esa tarea. De esta orma, muchos individuos podían ser privados del derecho a elegir y ser elegidos, de hecho en sus comienzos, el régimen liberal excluyó “a grandes capas de la población, especialmente a la clase obrera, a las mujeres, a los pobres y a los ignorantes” (Araújo, J. 1996. p. 22).

Modelo de fundamentación positivista Para esta corriente el derecho es una creación del ser humano, no existen derechos anteriores al surgimiento del Estado. Sólo existe el derecho positivo elaborado por los órganos estatales. Sin embargo, es de anotar que esta doctrina para su estudio puede partir de antecedentes que son comunes al iusracionalismo, pero su interpretación se hace en una clave distinta. Así, en una de sus posiciones, reinterpretando el dogma iusracionalista, estima que si bien los individuos en principio podrían disponer de to-

dos los derechos naturales posibles derivados de la ley natural, el pacto social jamás dispuso una renuncia parcial, como lo pregonaban los partidarios de aquella ideología, sino una renuncia total a avor del Estado. En consecuencia, undados la sociedad y el Estado, los miembros de la comunidad política sólo podían disponer de aquellos derechos civiles y políticos que les otorgara el poder público (Bastida, et al. p. 24, 25). Igualmente y analizando desde otra perspectiva el estado de naturaleza, considera que en éste no podría sostenerse la existencia de derechos naturales, sino más bien de capacidades naturales, por cuanto la Ley natural dentro de aquella situación, no tiene un valor jurídico. En el estado de naturaleza lo que existe son capacidades humanas no sujetas a restricciones, como la de vivir, de locomoción, de expresarse, etc. Dentro de este enoque, las libertades serán posibles sólo tras el pacto social, por cuanto prevalece un Estado que garantizará los derechos subjetivos (Ibíd. p. 25). De acuerdo con esta doctrina, el pensamiento positivista consintió que el Estado uese libre a la hora de determinar la titularidad y contenido de los derechos desligándose de vínculos históricos y del Derecho natural. Por tanto, desde el punto de vista del contenido de los derechos, estos ya no serán solamente, o en principio, derechos de libertad, sino que tendrán el contenido que el Estado considere en cada oportunidad como el más conveniente para la comunidad. De esta manera, podrán tener la categoría de derechos de libertad, cuando el Estado pretenda regularse con base a principios liberales. En otros casos, también podrán tener la condición de derechos de participación política, cuando el Estado se estructure con undamento en principios democráticos. Y tendrán la calidad de derechos presta-


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cionales, cuando el Estado pretenda constituirse como un Estado social (Ibíd. p. 26).

nocen por el solo hecho de ser persona y no de estar plasmados en una norma constitucional.

Una vez reconocidas las características de las dierentes doctrinas, a continuación encontrará un mapa conceptual que contiene los aspectos más relevantes de las mismas.

En eecto, de los artículos 5 y 94 de la Constitución se desprende que ésta, además de establecer como principio el reconocimiento de la primacía de los derechos inalienables de la persona, considera que así algunos derechos inherentes a la persona humana no se encuentren enunciados en la Constitución o en los convenios internacionales vigentes, esa situación no puede conllevar a su desconocimiento por parte de las autoridades o de los particulares; por el contrario, deben garantizarse por todos aquellos que estén en la obligación de hacerlo. De donde se sigue, que en el país, los derechos no son creados por el Estado, ya que éste sólo se limita a reconocerlos y garantizarlos, postulado que se encuentra acorde con la Declaración Universal de Derechos Humanos.

La Constitución colombiana acoge la teoría iusracionalista Examinadas las tesis anteriores se puede señalar que de acuerdo con la Carta Política colombiana, el constituyente de 1991 se denió, con algunos matices, por la teoría iusracionalista, pues los derechos de las personas existen, no porque estén consagrados en la constitución sino porque se acepta el carácter inherente de los derechos del hombre, es decir, la undamentalidad de los derechos emana del ser del individuo, se le reco-

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Derechos y deberes de la persona y del ciudadano

CAPÍTULO

4

i Los derechos humanos Son aquellos que se atribuyen a los seres humanos por el mero hecho de tener esa cualidad, y en este sentido, serán los principios elementales de justicia que deben ser tenidos en cuenta por el ordenamiento jurídico de una comunidad políticamente organizada.

P

ara el alto tribunal constitucional, los derechos humanos conorman una unidad compleja, siendo clasicados por la doctrina “en derechos de libertad, provenientes de la tradición liberal; derechos de participación, que son desarrollo de la losoía democrática, y derechos sociales prestacionales, que corresponden a la infuencia de las corrientes de orientación social y socialista” (C- 251/ 97). Para la proesora Galvis (2003, p. 63 - 64) los derechos humanos se caracterizan: 1. Desde el punto de vista losóco, por ser un atributo de la personalidad del ser hu-

mano. Por ello, son inalienables e intranseribles, pues su negación conduce al desconocimiento de la persona en sí misma considerada. 2.

Desde el punto de vista político, porque determinan la relación entre el individuo y el Estado, y la manera de ser del sistema democrático habida cuenta que muchos de ellos, cumplen una unción de protección (surgen precisamente como salvaguardia del individuo rente los poderes públicos) y de legitimación de las autoridades públicas, pues si éstas no respetan los derechos undamentales no hay democracia y mucho


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menos paz civil. Los derechos humanos, desde esta mirada son cánones básicos de justicia internacionalmente aceptados por el derecho internacional, con obligaciones exigibles a los Estados. 3.

Desde el punto de vista jurídico, porque orman parte del ordenamiento jurídico de un país. En Colombia son exigibles, encuéntrense positivizados o no. Algunos son exigibles en un grado mayor que otros.

Es importante anotar que las normas de derecho internacional relativas a los derechos humanos deben ser respetadas tanto por las autoridades como por los particulares. En eecto, de acuerdo con el artículo 93 de la Carta Política, los tratados y convenios internacionales raticados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos, tienen prevalencia en el orden interno, es decir, ninguna ley o acto jurídico expedido por una autoridad de la República puede violentar ese tipo de normas internacionales. Incluso, servirán de pautas para la interpretación de los derechos y deberes consagrados en la Constitución. Los tratados que reconocen derechos humanos y prohíben su limitación en los estados de excepción, integran el bloque de constitucionalidad (C-408/98). De otra parte, debe reiterarse, que los derechos humanos protegidos por la Carta Política no son solos los mencionados en la Constitución o en los convenios internacionales en los que participa la nación, sino todos aquellos que por ser esenciales al hombre deben ser objeto de amparo. Así lo señala el artículo 94 al disponer que la enumeración del catálogo de derechos no deba entenderse como la negación de otros, que siendo inherentes al hombre no guren expresamente en la Constitución o en los convenios internacionales vigentes.

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Clasifcación de los

derechos humanos

La Carta Política colombiana en el Título II, siguiendo los derroteros de la doctrina clásica, trató de clasicar los derechos humanos en tres categorías: a.) derechos undamentales (Cap. 1), b.) De los derechos sociales, económicos y culturales (Cap.2) y c.) De los derechos colectivos y del ambiente (Cap.3) En seguida se procederá a explicar cada uno de estos derechos en el mismo orden en que guran en la Constitución.

Derechos fundamentales •

Origen

Según la doctrina, aunque no de manera pacíca, la protección contra la detención arbitraria es, desde el punto de vista histórico, la raíz de todos los derechos undamentales. La Carta Magna (1215) en su artículo 39, señalaba lo siguiente: “ningún hombre libre puede ser detenido, mantenido preso, expropiado, desterrado, proscrito o de alguna manera destruido, salvo por decisión judicial basada en la ley”. Esta regla se tornó en la madre de todos los derechos undamentales. Es razonable pensar que si no hay un verdadero amparo contra la detención y persecución penal arbitraria, el individuo estaría constantemente amenazado, pues cualquier tipo de expresión o actividad espiritual, política, religiosa o de otra clase, con la que no comulgue el gobernante de turno podría causarle a aquel la perdida de su libertad personal, lo cual conllevaría a que la persona viva con miedo

y sin dignidad humana porque nunca podría encontrarse protegido (Kriele, 1980, p. 209) El principio undamental de la salvaguardia contra la protección arbitraria deducido de la Carta Magna, por Edward Coke (quien como jurista y parlamentario inglés encabezó el movimiento para presentar la petición de derecho), ue reconocido en la Petition o right (petición de derechos) de 1628, como parte del derecho constitucional, el cual ue nuevamente conrmado en el Habeas Corpus Act de 1679. Igualmente, este derecho jugó un papel importante en los debates sobre los agreements o the people (acuerdos del pueblo) (1647), siendo llevado posteriormente a América por los inmigrantes ingleses (Ibíd p. 210). Es importante anotar que el término “derechos undamentales” no era el que denía los derechos al entrar en escena el Estado constitucional. Este concepto se acuñó mucho tiempo después, y por primera vez, por los alemanes en la Constitución de diciembre 20 de 1848, la cual ue aprobada por la Asamblea Nacional en la Paulkirche de Frankurt. Para el proesor Pérez Royo, J. (2003, p. 250264), el uso de esta expresión, que prácticamente quedó inédita, reapareció en la Constitución de Weimar, para conectarse y plasmarse más tarde en la ley Fundamental de Bonn, donde empezó a adquirir el sentido preciso que hoy se le da al signicado, por gozar de las siguientes características: ecacia directa, vinculación de los poderes públicos, son indisponibles para el legislador dado su contenido esencial; y para su protección, la ley se controla judicialmente. Los derechos undamentales son “un concepto reciente para un problema antiguo. Los derechos

han existido en el Estado constitucional mucho antes de ser derechos undamentales”. (Ibíd, p.250) Concepto de Derechos Fundamentales Son considerados por un sector de la doctrina como derechos de estirpe individual dirigidos a salvaguardar determinados ámbitos de libertad, de actuación o autonomía de la persona rente amenazas externas por parte de los poderes del Estado (derechos a la libertad de expresión, asociación, integridad ísica, entre otros) y de participación en la vida pública, con el n de proteger la gestión democrática de los asuntos públicos (derecho al suragio, al acceso a los cargos públicos y de petición). Sin embargo, debe aclararse que para otro sector el concepto ha evolucionado y por tanto dentro de un Estado social de derecho, los derechos undamentales comprenden tanto los de deensa como los de prestación (sociales). •

Diferencia entre los derechos humanos y los derechos fundamentales

El análisis de los derechos undamentales tiene como base el estudio de los derechos humanos, aunque, vale anotar que la doctrina viene aclarando que si bien su estudio tiene como reerente orzoso los derechos humanos, no son exactamente iguales. Para Kriele, (1980, p. 207), por ejemplo, si bien los conceptos derechos undamentales y derechos humanos se entienden recuentemente como sinónimos, según su origen y la orma de sus usos lingüísticos se debe hacer la siguiente dierencia:


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Derechos undamentales son derecho positivo, derechos humanos son derecho natural. En la discusión teórica esta distinción desempeña un papel muy importante: los derechos humanos valen desde el punto de vista temporal eternamente; desde el punto de vista espacial, en todo el mundo; provienen de la naturaleza o de la creación divina, son sagrados e inviolables. Los derechos undamentales en cambio, parecen ser menos importantes. Son los derechos del hombre garantizados por las instituciones jurídicas. Su validez está condicionada temporal y espacialmente. Pero, en cambio, son derechos objetivamente válidos. También son derechos subjetivamente válidos: pueden ser invocados ante los tribunales. Limitan el poder de los órganos del Estado; no sólo son incompatibles con la soberanía ilimitada del aparato estatal, sino que son expresión de la negación de la soberanía y del aanzamiento de la libertad por medio de un sistema constitucional, con división de poderes. Kriele considera que la distinción entre derechos humanos y derechos undamentales, en aquellos lugares donde los primeros estaban institucionalizados como derechos undamentales sería una cuestión de puro matiz, pues jurídicamente se identicarían con los undamentales y losócamente con los humanos. En suma, la inclusión de estos derechos en una Carta Política trae como consecuencia la transormación de unos principios losócos en mandamientos jurídicos. En este enoque, los derechos humanos se analizan desde una percepción losóca, en el sentido de que ciertos derechos son imprescindibles si se quiere predicar la dignidad del ser humano. Sin embargo, sólo el reconocimiento jurídico de esos derechos los puede tornar en mandatos inexcusables, que no depen-

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den de los dogmas o creencias de los individuos. De esta manera, los derechos humanos se convierten en derechos undamentales (López, L. 1994, p. 102, 103). Desde esta perspectiva, los derechos undamentales sólo serían aquellos derechos naturales (humanos), positivizados, es decir, plasmados en una constitución, la cual debe a su vez prever mecanismos para garantizar su ejercicio y disrute. Esta distinción, que por cierto, en el plano europeo es generalmente aceptada, en Colombia se considera debe ajustarse, como quiera que el constituyente nacional en materia de derechos undamentales no se undamentó en el modelo positivista, por lo que se estima hay derechos inherentes al hombre, los cuales, así no estén enunciados en la Constitución, obligan a las autoridades públicas a garantizar su ejercicio. Así lo ha reconocido la Corte Constitucional (T418 de 1992), cuando señala que: “Los derechos obtienen el calicativo de undamental en razón a su naturaleza, esto es, por su inherencia con respecto al núcleo jurídico, político, social, económico y cultural del hombre. Un derecho es undamental por reunir estas características y no por aparecer reconocido en la Constitución Nacional como tal. Estos derechos undamentales constituyen las garantías ciudadanas básicas sin las cuales la supervivencia del hombre no es posible”. •

La función de los derechos fundamentales

Según Díez-Picazo, (2005. p. 42-44), desde el punto de vista jurídico político los derechos undamentales cumplen esencialmente dos tipos de unciones: de protección y de legitimación.

1. La unción de protección es inherente a su origen. Los derechos undamentales surgieron precisamente como mecanismos de protección rente al poder público, instrumento que con el correr del tiempo se ue anando hasta llegar al paradigma actual, que lo sustenta y lo respalda. Ninguna autoridad pública puede sustraerse a la obligación de respetarlos y hacerlos respetar de quienes intenten conculcarlos.

Nacional). Cuando el Estado, se desvía de estos objetivos, ya no está actuando de manera justicada. De allí que, cuando en su accionar las autoridades no garanticen ni reconozcan los derechos undamentales de las personas, pueda esa actividad, por no gozar de legitimidad, ser cuestionada tanto en el orden interno como externo. Por ello, la observancia de los derechos undamentales sirve de termómetro para medir no sólo el grado de reconocimiento de un régimen político, por parte de sus ciudadanos, sino también la respetabilidad internacional de un país.

Así, en Colombia, por ejemplo, tanto el poder legislativo, como el ejecutivo y el jurisdiccional, los organismos de control y los órganos autónomos e independientes e incluso los mismos particulares están obligados a no violentarlos, so pena de ser sujetos de la acción de tutela. 2.

Esta unción de legitimidad que cumplen los derechos humanos, se ve refejada entre otros casos, cuando un país violador de derechos humanos, a raíz de la sentencia de un Tribunal Internacional, es obligado a poner n a la trasgresión y, en la medida de lo posible, a restablecer la situación al estado de cosas que existían antes de ocasionarse el quebrantamiento del derecho.

La unción de legitimación radica en el hecho de que los derechos undamentales se utilizan como criterios para dierenciar lo justo de lo injusto, tanto desde el prisma de actuaciones políticas concretas, como desde la organización estatal en su conjunto. La comunidad política se crea para buscar el bien común, entendido éste desde la perspectiva de colombianos, como los propósitos que busca el Estado, los cuales están reeridos a “servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la eectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución; acilitar la participación de todos en las decisiones que los aectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural de la nación; deender la independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacíca y la vigencia de un orden justo” (inciso 1º del artículo 2º de la Constitución

•

Dimensión de los derechos fundamentales

Los derechos undamentales, además de operar como normas atributivas de derechos subjetivos consagran valores objetivos. 1. En su dimensión subjetiva los derechos undamentales conceden acultades o pretensiones que las personas pueden hacer valer en situaciones concretas (Díez-Picazo, 2005, p. 61). Se dirige a tutelar la libertad, autonomía y seguridad de la persona rente a los poderes públicos como respecto a los demás miembros del grupo social (Pérez, A. 2004, p. 22).


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2.

En su dimensión objetiva son un conjunto de valores básicos, constitutivos del consenso sobre el cual se construye cualquier sociedad democrática, por tanto irradian todo los ámbitos del ordenamiento jurídico. De allí que desde esta perspectiva los poderes públicos tienen un deber general de protección y promoción de los derechos undamentales, cuando en el ejercicio de sus unciones se encuentran comprometidos (Díez-Picazo, 2005, p. 61).

Este mandato de protección, obliga a las autoridades a actuar positivamente con miras a la salvaguardia de los derechos undamentales que se encuentren involucrados en situaciones concretas, así como también a abstenerse de realizar cualquier acto que pueda resultar contrario a ese deber de protección. Los derechos fundamentales en la Constitución Colombiana La Carta Política colombiana pretendió agrupar en el Capítulo 1 del Título II, los derechos undamentales. Así, en este apartado relacionó el derecho a la vida (art. 11), a la integridad personal y a no ser desaparecido (art.12), a la igualdad (art.13), a la libertad individual (arts. 17 y 28), el derecho de habeas corpus (art.30), a la libertad de circulación y residencia (art. 24), al libre desarrollo de la personalidad (art. 16), al debido proceso (art.29), a la libertad de expresión, opinión y de comunicación (art.20), a la intimidad personal y al buen nombre (art.15), a la honra (art. 21), a la libertad de conciencia (art. 18), a la libertad religiosa (art. 19), a la libertad de reunión (art. 37), a la libertad de asociación (art. 38), al trabajo (art. 25), a realizar peticiones respetuosas a las autoridades (art. 23). Para entender más sobre la razón de ser de estos derechos undamentales, observe los

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videos sobre el derecho a la vida y derecho a la intimidad que se presentan a continuación y refexione. Con todo, es importante aclarar que existen otros derechos undamentales expresamente consagrados en otros apartes de la ley undamental, como sucede por ejemplo con los derechos undamentales de los niños (art. 44), los cuales se encuentran ubicados en el Capítulo 2 del Título II; reerido a los derechos sociales económicos y culturales. Incluso, habrá otros derechos constitucionales que de acuerdo con la doctrina, sin tener la categoría de undamentales, pueden llegar a serlo por engarce (conexidad). En consecuencia, puede armarse que la particularidad de undamental de un derecho no se puede predicar sólo en los ubicados en el Capítulo 1, sino también de aquellos que se encuentran uera de él o de ciertos derechos, que sin ser catalogados por un sector de la doctrina como undamentales, debe concedérseles esa calidad en un caso concreto, por estar ligados a otro que siendo undamental perdería su ecacia sino se protegieran aquellos con las mismas garantías que se salvaguardia un derecho undamental, como sería el “caso de la salud, que no siendo en principio derecho undamental adquiere esa categoría cuando la desatención del enermo amenaza con poner en peligro su derecho a la vida” (T-571/92). •

Características de los derechos fundamentales

Para establecer cuando se está en presencia de un derecho undamental, la jurisprudencia (T406) ha tratado de aclarar el tema acudiendo a sus particularidades. Así, un derecho será undamental cuando:

1. Sea inherente a la persona, esto es, derechos que le corresponden al individuo por el hecho de ser persona. Son inherentes, porque en virtud de su naturaleza se encuentran ligados al individuo de una manera tal que sin ellos no podría vivir dignamente, como corresponde a un ser humano. De allí que deban ser universales, indivisibles, interdependientes, preexistentes a la comunidad política, inalienables e inviolables. Son derechos naturales limitados, pero sin que ese límite aecte su contenido esencial.

ta en los centros hospitalarios que reciban aportes del Estado (art. 50). Igualmente sucede con los principios mínimos undamentales que protegen los derechos del trabajador, los relativos a la igualdad de oportunidades; la remuneración proporcional a la cantidad y calidad del trabajo; irrenunciabilidad a los benecios mínimos consagrados en leyes laborales; acultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; aplicación de la situación más avorable en caso de duda en la aplicación e interpretación de una norma; predominio de la realidad sobre aspectos ormales de la relación laboral; garantía a la seguridad social, a la capacitación, el adiestramiento y el descanso, así como la protección especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad (art. 53 inciso 2º) y el derecho a acceder a documentos públicos (art. 74), por sólo nombrar algunos.

2. Tienen una conexión directa con los principios constitucionales, habida cuenta de que los derechos undamentales por ser normas constitucionales derivan de los valores y principios constitucionales, sin embargo su relación con estos últimos es más evidente, porque son una derivación directa de un principio. 3. Gozan de ecacia directa, es decir, para su protección no requieren de un desarrollo legal. De donde se sigue, que son de aplicación inmediata, pues no podrían ser undamentales si estuvieran sujetos a reglamentaciones, que para su ejercicio y amparo realice el órgano legislativo. Con todo, aclara la Corte Constitucional, que esta característica no sólo se predica de aquellos derechos que la Constitución enumera en su artículo 85, como de aplicación inmediata, habida cuenta que también pueden gozar de esta peculiaridad ciertos derechos económicos, sociales y culturales. Tal es el caso del derecho que tienen los niños menores de un año, quienes a pesar de no estar protegidos por la seguridad social u otro tipo de protección, deben recibir atención gratui-

4.

Poseen un contenido esencial, esto es, que las autoridades al actuar deben respetar aquellos elementos que son inseparables a esta clase de derechos para evitar su vaciamiento, y por ende acilitar su ejercicio y protección.

Por ejemplo, para la jurisprudencia española estos componentes atañen a su titularidad (al sujeto titular del derecho), a su objeto (serie de expectativas de conductas amparadas por la materia que regula el derecho undamental), a su contenido en sentido técnico, a sus límites internos y habilitaciones previstas por la constitución para crear limites externos. En suma, “el contenido esencial de un derecho undamental, es su titularidad, objeto, contenido y límites tal y como los dene en abstracto la norma ius undamental” (Bastida, et al. 2004, p. 138, 139).


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En consecuencia, los poderes públicos, y en especial el legislador, al ejercer sus unciones, deben sujetarse a ese contenido esencial, pues es indisponible para ellos, so pena de desnaturalizar el derecho undamental involucrado en su actuación. La vulneración del contenido esencial de un derecho undamental, hace a esta clase de derecho irreconocible e impracticable; como si, por ejemplo, una ley permitiera torturar a los capturados, acto que estaría desgurando y violentando el derecho a la integridad (es decir, a no recibir tratos crueles o degradantes), que es un derecho undamental protegido y reconocido por la Carta Política. 5.

6.

7.

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Son vinculantes, es decir, deben ser respetados por los poderes públicos y particulares. Ninguna persona puede sustraerse a su cumplimiento. Todos deben respetar la vida, honra, libertad, y demás, pues de lo contrario no podría existir la convivencia necesaria para vivir en paz. Cuentan para su protección con mecanismos especiales que sólo se pueden aplicar a esta clase de derechos. En eecto, las personas disponen de la acción de tutela para proteger sus derechos undamentales cuando resulten vulnerados o amenazados por la acción u omisión de cualquier autoridad pública o de un particular. Igualmente, pueden utilizar la acción de habeas corpus para proteger su libertad personal en caso de detenciones arbitrarias. Estos mecanismos hacen que la Constitución no se quede en letra muerta, sino que en verdad sus normas sean vinculantes. Se encuentran plasmados directamente en la Constitución o en convenios internacio-

nales, incluso, así no se encuentren enunciados en la Carta Política deben reconocerse como tales (si son inherentes al ser humano), pues como se ha venido comentando, en Colombia la undamentalidad de un derecho no depende de su positivización. Además, debe señalarse que algunos derechos constitucionales no reconocidos como undamentales por un sector de la doctrina, pueden llegar a serlo por conexidad, como es el caso del derecho a la salud, al derecho de propiedad, entre otros.

Derechos sociales, económicos y culturales Son los derechos que tienen en cuenta las relaciones de los individuos con su entorno social, económico y cultural. Estos pretenden garantizar condiciones para una vida digna, por medio de prestaciones materiales o de bienestar, como serían, por ejemplo, el derecho a la salud, a la seguridad social, a la educación, entre otros. Para introducirse en estos derechos, vea el siguiente video, realizado por la organización Jóvenes por los Derechos Humanos Internacional (YHRI), donde se evidencia que todo ser humano tiene derecho de tener una vida de un nivel aceptable. Los derechos sociales económicos y culturales son derechos exigibles del Estado Si bien por razones pedagógicas se trabajarán los derechos sociales, económicos y culturales a parte de los derechos undamentales, siguiendo el esquema trazado por la Constitución, ello no implica que se consideren de naturaleza dierente,

y que por tanto, se apoye la tesis de aquellos que les niegan valor jurídico al considerarlas meras declaraciones o programas políticos por realizar.

quebrante esa clase de derechos, o en caso de que sean conculcados, actuar para impedir nuevas violaciones, así como también garantizar a las victimas el acceso a recursos jurídicos.

Esta clase de derechos son exigibles no sólo por tener la Constitución uerza normativa (no es simplemente un documento político) sino porque el ejercicio pleno de los derechos civiles y políticos sin el goce de los derechos económicos, sociales y culturales se convertirían en una mera ilusión, situación que los hace adquirir el carácter de undamentales. De acuerdo con el Manual para las instituciones nacionales de derechos humanos (p.16-20), los estados rmantes del Pacto Internacional de Derechos sociales, económicos y culturales, entre los que se encuentra Colombia, asumieron las siguientes obligaciones generales con miras a salvaguardarlos: 1. La obligación de respetar está reerida al deber del Estado a abstenerse de realizar, promover o tolerar cualquier práctica que impida el disrute de los derechos económicos, sociales y culturales. Esta obligación se relaciona con el derecho que tienen las personas a no surir discriminación en orma alguna; de infuir en las leyes o políticas que los aecten, de organizarse, reunirse y asociarse, en particular en organizaciones comunitarias; a disrutar de los derechos ya adquiridos, sin injerencias arbitrarias de las autoridades públicas; a no ser excluido arbitrariamente del acceso a la escuela, a los hospitales o a otros servicios relacionados con los derechos económicos y culturales. 2. La obligación de proteger está dirigida a exigir a las autoridades públicas que estén atentas a impedir que cualquier persona

Este tipo de deber comporta la adopción de medidas inmediatas para impedir violaciones de los derechos económicos, sociales y culturales por parte del Estado o por terceros; así como medidas activas para proteger a todas las personas de ser víctimas de la discriminación racial o de otra clase; el acoso y la supresión de servicios; y, garantizarle a las victimas el acceso a recursos legales para hacer valer sus derechos. 3.

La obligación de cumplir consiste en adoptar medidas positivas en aquellos casos donde las tomadas no hayan logrado garantizar la plena eectividad de los derechos económicos, sociales y culturales. Esta obligación supone asegurar que el titular de esa clase de derecho acceda a él, cuando no pueda hacerlo por sí mismo. De allí que estas medidas se encuentran relacionadas con el gasto público, la reglamentación de la economía, creación de inraestructuras, prestación de servicios públicos, aspectos scales y otras medidas de economía redistributiva. La obligación de cumplir implica: a.) Asignar una parte del gasto público, que sea suciente, para lograr progresivamente la plena eectividad de los derechos económicos, sociales y culturales; b.) Proporcionar servicios públicos relacionados con obras civiles (puentes, carreteras, redes de alcantarillado), abastecimiento de agua potable, electricidad, atención en salud, y atención y prevención de calamidades y desastres naturales; c.) Diseñar planes con-


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cretos, viables nancieramente, encaminados a proteger estos derechos; .d.) Revisar con miras a su cambio, hasta donde sea posible, las políticas, leyes y reglamentaciones que aecten el disrute de los derechos sociales, económicos y culturales; e.) Reconocerlos en los planos legislativos y políticos; .) Conceder atención prioritaria a las estrategias concebidas para satisacer estos derechos respecto a grupos desavorecidos, como ancianos, niños, discapacitados, enermos terminales y mentales, victimas de desastres naturales o de personas que viven en esas zonas. Las obligaciones enunciadas anteriormente, se ven refejadas en el artículo 2 del Pacto Internacional de Derechos sociales, económicos y culturales que manda a los estados adoptar las medidas pertinentes para lograr progresivamente la plena eectividad de dichos derechos, hasta el máximo de los recursos de que disponga (sean propios o provenientes de la asistencia y cooperación internacional), sin discriminación alguna. De acuerdo con esa misma norma, los países en desarrollo, teniendo en cuenta los derechos humanos y la economía nacional, podrán determinar en qué medida garantizarán a los extranjeros los derechos económicos reconocidos en el Pacto. Es importante anotar que la reerencia al logro progresivo no debe entenderse en el sentido de que sólo pueden hacerse eectivos los derechos que se han mencionado cuando un país alcance cierto nivel de desarrollo, pues de ninguna manera ese debe ser el signicado. Por el contrario, lo que ordena el Pacto es que, independientemente del nivel de desarrollo económico, los estados deben avanzar tan rápidamente como les sea posible hacia la eectividad de los derechos económicos, sociales y culturales.

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Igualmente, debe comentarse que la reerencia al enunciado “hasta el máximo de los recursos de que disponga” no puede utilizarse para justicar la alta de eectividad o quebrantamiento de los derechos económicos, sociales y culturales, comoquiera que el Estado debe garantizar a todos los ciudadanos los derechos mínimos de subsistencia independientemente del nivel de desarrollo, tal y como se destaca en los principios de Limburgo (Los derechos económicos, sociales y culturales. Publicación manual para las Instituciones Nacionales de Derechos Humanos. 2004. p. 14. pie p. 27). De tal suerte que la escasez de recursos no exonera a los estados de observar aquellas obligaciones mínimas que permitan el ejercicio de esta clase de derechos. Las alsas dierencias que se siguen construyendo en torno a los derechos civiles y políticos (undamentales) y los derechos económicos, sociales y culturales, así como la alta de comprensión del contenido y el carácter jurídico de estos últimos han restado uerza a las acciones encaminadas a volverlos vinculantes (Ibíd. p. VIII Introducción). Restringir los derechos undamentales a los derechos de deensa para asegurar espacios individuales de libertad como lo hacía el liberalismo clásico, es desconocer que se ha dado el salto al estado social de derecho. Este cambio de paradigma obliga a interpretar los derechos undamentales en clave social, de donde se sigue que los derechos undamentales incluyen también derechos de prestación, si se quiere garantizar plenamente la dignidad de la persona humana; derechos de prestación que son verdaderas obligaciones de hacer que le corresponde realizar al Estado en benecio de los miembros de la comunidad, como lo son proveer servicios de salud, asegurar la educación, etc.

El proesor Arango considera que los derechos sociales undamentales pertenecen a los derechos undamentales, sin embargo los distingue de otros de este género porque son derechos a acciones positivas ácticas del Estado. De allí que, los obligados exclusivamente a posibilitar la realización de esta clase de derechos son los estados democráticos (2005b. p. 37,38). El proesor Echeverri Uruburu (2008, p.61), en la misma línea de Arango, y apartándose de la tesis que estima como undamentales únicamente a los derechos civiles y políticos, considera los sociales como parte de los derechos undamentales, pues para él sólo basta que se encuentren consagrados en la Constitución para adquirir esta categoría. La clasicación de los derechos en estos dos grupos tradicionales (derechos civiles y políticos -undamentales- y los derechos económicos, sociales y culturales) está quedando cada vez más desprovista de signicado, pues obedece a un punto de vista erróneo respecto a la interpretación normativa de los derechos humanos y de las violaciones de los derechos humanos. “Muchos derechos humanos son undamentalmente permeables. Los derechos civiles y políticos y los derechos económicos, sociales y culturales deben undirse, no separarse” (Acnudh, 2004. p. 5). El estudio unicado de los derechos humanos comprende los principios de la igualdad y la no discriminación, los cuales constituyen el cimiento sobre los que se edican las normas de los mismos. Estos principios incluyen la igualdad de: trato, protección ante la ley, oportunidades y sustantiva; principios, que si bien se han identicado con los derechos civiles y políticos, son aplicables a los derechos económicos, sociales y culturales, como quiera que conllevan

obligaciones positivas de actuar, y no meramente limitaciones a la actuación de los estados (Ibíd. p. 5). La Asamblea General de las Naciones Unidas, rearmando la igualdad de esos dos tipos de derechos (undamentales y sociales, económicos y culturales) en el sentido de que no dieren en la ley ni en la práctica, en la resolución 32/130 de 16 de diciembre de 1977, expresa lo siguiente: “a) todos los derechos humanos y libertades undamentales son indivisibles e interdependientes; deberá prestarse la misma atención y urgente consideración a la aplicación, la promoción y la protección tanto de los derechos civiles y políticos, como de los derechos económicos, sociales y culturales, b) la plena realización de los derechos civiles y políticos sin el goce de los derechos económicos, sociales y culturales resulta imposible, y c) la consecución de un progreso duradero en la aplicación de los derechos humanos depende de unas buenas y ecaces políticas nacionales e internacionales de desarrollo económico y social”. (Ibíd pie p. 12 p. 4). El Pacto Internacional de Derechos económicos, sociales y culturales reconoce los siguientes derechos: a la libre determinación (art. 1); a la igualdad entre hombres y mujeres (art. 3); a trabajar y a gozar de condiciones de trabajo satisactorias (arts. 6 y 7); undar sindicatos y a sindicalizarse (art. 8); a la seguridad social (art. 9); a la protección de la amilia, las madres y los niños (art. 10); a un nivel de vida adecuado, incluidos la alimentación, el vestido y la vivienda adecuados (art. 11); al más alto nivel posible de salud ísica y mental (art. 12); a la educación (art. 13); a la enseñanza primaria obligatoria y gratuita (art. 14); a participar en la vida cultural, gozar de los benecios del progreso cientíco y beneciarse de la


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protección de las producciones cientícas, literarias o artísticas de que la persona sea autora (art. 15 y16). Para que conozca más sobre el derecho a la seguridad social, revise el siguiente video elaborado por la organización Jóvenes por los Derechos Humanos Internacional (YHRI). Los derechos sociales, económicos y culturales en la Constitución colombiana El estado colombiano reconoce en el Título II, Capítulo 2 de la Carta Política, los derechos económicos, sociales y culturales. Rearmando los derechos protegidos y reconocidos a nivel internacional, la Constitución colombiana consagra el derecho de protección a la amilia (art. 42), de igualdad y oportunidad tanto para la mujer como para el hombre (art. 43), de los niños (art. 44 y 50), del adolescente (art.45), de protección y asistencia a las personas de la tercera edad ( art.46), de rehabilitación e integración social para los disminuidos ísicos, sensoriales y psíquicos (art.47), a la seguridad social de los habitantes del territorio colombiano (art. 48), de acceso a los servicios de promoción, protección y recuperación de la salud (art.49), a una vivienda digna ( art. 51), los derechos mínimos de los trabajadores (art. 53), a la negociación colectiva para regular las relaciones laborales (art. 55), a la huelga (art. 56), a la propiedad privada y demás derechos adquiridos (art. 58), de protección a la propiedad intelectual (art. 61), de protección para la producción de alimentos (art. 65), a la educación (art. 67), a la autonomía universitaria (art. 69), a la cultura (art. 70), a acceder a los documentos públicos, salvo las excepciones de ley (art.74). La Corte Constitucional al revisar y declarar exequibles en materia de derechos económicos, sociales y culturales, el Protocolo de San Salva-

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dor y la ley aprobatoria de dicho Protocolo (Ley 319 del 20 de septiembre de 1996), dejó sentada las pautas que deben tenerse en cuenta al interpretar esta clase de derechos (C-251/ 97), que no son otras, con algunas matizaciones, que las que viene trabajando la doctrina internacional. Para el alto tribunal constitucional colombiano, los derechos humanos conorman una unidad, comoquiera que son interdependientes, integrales y universales; por ello es necesario, si se quiere realmente proteger la dignidad humana: “Que la persona no sólo tenga órbitas de acción que se encuentren libres de intererencia ajena, como lo quería la losoía liberal, sino que además es menester que el individuo tenga posibilidades de participación en los destinos colectivos de la sociedad de la cual hace parte, conorme a las aspiraciones de la losoía democrática, y también que se le aseguren unas mínimas condiciones materiales de existencia, según los postulados de las losoías políticas de orientación social” (C-251/ 97). En este sentido, las autoridades públicas, por una parte, no deben intererir en el goce de ciertos derechos (libertad de expresión, a la integridad ísica, a la libertad de locomoción, etc.) que garantizan determinados ámbitos de libertad o autonomía de la persona; y de otra, están obligadas a realizar prestaciones positivas con el n de garantizar unas condiciones materiales mínimas que le permitan al individuo vivir una vida digna (derecho a undar sindicatos, a la seguridad social; a la protección de la amilia, las madres y los niños; a un nivel de vida apropiado, incluidos la alimentación, el vestido y la vivienda; al más alto nivel posible de salud ísica y mental, etc.)

Con respecto a estos últimos derechos (sociales, económicos y culturales) tal como lo pregona el derecho internacional, las autoridades están en el deber de realizar progresivamente la plena eectividad de estos, hasta el máximo de los recursos de que disponga (sean propios o provenientes de la asistencia y cooperación internacional) y sin discriminación alguna. Para ello no sólo deben tomar las medidas legislativas y administrativas pertinentes, sino también las judiciales como medios jurídicos idóneos para la realización de los derechos sociales prestacionales. •

Forma de garantizar los derechos económicos, sociales y culturales.

El goce de los derechos económicos, sociales y culturales se garantiza cuando se cumplen con unas obligaciones básicas mínimas, se evitan medidas regresivas y se hacen justiciables esta clase de derechos. Obligaciones básicas mínimas Según el Comité de derechos económicos, sociales y culturales, en su observación general número 3, consiste en que: “Corresponde a cada Estado Parte una obligación mínima de asegurar la satisacción de por lo menos los niveles esenciales de cada uno de los derechos. Así, por ejemplo, un Estado Parte en el que un número importante de individuos está privado de alimentos esenciales, de la atención primaria de salud esencial, de abrigo y vivienda básicos o de las ormas más básicas de enseñanza, prima acie no está cumpliendo sus obligaciones en virtud del Pacto. Si el Pacto se ha de interpretar de tal manera que no establezca una obligación mínima, carecería en gran medida de su razón de ser” (Acnudh, 2004, p. 23).

En ese mismo sentido se pronuncia la Comisión Interamericana de Derechos Humanos al considerar que la Declaración Americana y la Convención Americana, obligan a los estados, independientemente de su nivel de desarrollo económico, a garantizar un umbral mínimo de los derechos económicos sociales y culturales; principio que también rearman las directrices de Maastricht (Ibíd p. 23). •

Justiciabilidad de los derechos sociales, económicos y culturales

Se unda en el deber de los estados de proporcionar a las víctimas de la violación de esta clase de derechos, recursos jurídicos para hacerlos valer ante la administración de justicia, pues si bien es cierto, que las autoridades con el n de hacer eectivos los derechos sociales, económicos y culturales deben tomar las medidas legislativas y administrativas que se requieran, también lo es que se deben llevar a cabo medidas judiciales para evitar que dichos derechos no se conviertan en ilusorios o inciertos, en aquellos eventos donde las medidas legislativas y administrativas no se hayan cumplido o no sean sucientes. De este modo, lo ha entendido la Corte Constitucional, cuando señala que: “En determinados contextos y dadas ciertas condiciones, los derechos sociales prestacionales pueden ser protegidos por dierentes vías judiciales, como las acciones de nulidad e inconstitucionalidad, las acciones populares o incluso la acción de tutela. Por eso esta Corporación coincide con la doctrina internacional en que las decisiones judiciales deben incluirse dentro de los medios jurídicos idóneos para la realización de los derechos sociales prestacionales” (C-251/ 97).


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•

Evitar medidas regresivas

De acuerdo con el Comité de derechos económicos, sociales y culturales una medida será regresiva cuando conlleve, de manera directa o indirecta, a un retroceso en el reconocimiento de los derechos establecidos en el Pacto. De esta suerte, una “medida deliberadamente regresiva sería una nueva ley que estableciera el carácter voluntario y no obligatorio de la educación primaria, en contravención con el Pacto, o que recortara el gasto público destinado a los servicios de atención de la salud materna, lo que provocaría un aumento considerable de la mortalidad materna e inantil”. (Acnudh, 2004. p. 29).

Derechos colectivos y del ambiente Son los derechos que tienden a proteger bienes de contenido supraindividual, es decir, para deender bienes comunes no individualizables, pero que son importantes para la vida de cada persona. Son derechos de responsabilidad compartida, donde todos deben actuar positivamente para su ecaz garantía, pues sólo una conducta solidaria hará posible el ejercicio de los derechos colectivos y el mantenimiento del entorno vital que se quiere proteger. De allí que los estados y los individuos que habitan en el planeta tienen unos compromisos capitales como son: preservar los recursos naturales de la tierra en benecio de las generaciones presentes y uturas, incluido el aire, el agua, la tierra, la fora y la auna; asimismo, permitir a la humanidad el uso y benecio de los recursos no renovables de la tierra, evitando su agotamiento; apoyar la lucha de todos los países contra la contaminación, controlando la descarga de sustancias tóxicas y la liberación de calor con el n de que no se causen daños graves a los ecosistemas.

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También son compromisos capitales: prevenir la contaminación de los mares por sustancias que pongan en peligro la salud del hombre, los recursos vivos y la vida marina; desarrollar labores educativas en cuestiones ambientales, dirigida a jóvenes y adultos; contribuir y evitar los peligros de la guerra en procura de una paz verdadera, justa, total y universal; proteger y permitir el benecio de los bienes culturales que integren el patrimonio mundial de la humanidad, como son los monumentos, conjuntos (grupos de construcciones aisladas o reunidas) y lugares que tengan un valor universal excepcional desde el punto de vista histórico, del arte, de la ciencia, etnológico o antropológico. Además, proteger y permitir el benecio del patrimonio natural ormado por lugares y monumentos naturales, ormaciones geológicas y las zonas delimitadas que constituyan el hábitat de especies animales y vegetales amenazadas por tener un valor universal desde el punto de vista estético, cientíco o de belleza natural. Para el proesor Botero (2004), el derecho colectivo es el “conjunto de situaciones jurídicas, en principio descritas en el derecho objetivo, que son necesarias para el mantenimiento o procuración del bienestar político, histórico, social, ambiental, cultural o económico de la colectividad en un momento dado” (p. 62, 63). Según la doctrina los derechos colectivos existen porque también hay libertades colectivas, las cuales surgen a causa de que ciertos problemas sólo encuentran solución en el ámbito de lo colectivo (Vásquez y Montoya, 2002. p. 4). El respeto por estos derechos se debe exigir no sólo al Estado sino también a los particulares, quienes igualmente tienen un compromiso con los derechos colectivos y del ambiente. Así, por ejemplo, los industriales, los dueños de terrenos dedicados al cultivo, las amilias en sus hogares,

no deben contaminar el aire, el agua, el suelo, si se desea proteger el medio ambiente, vital para la subsistencia de todos. Los derechos colectivos y del ambiente a dierencia de lo que ocurre con los derechos civiles y políticos, y los sociales, económicos y culturales no se encuentran recogidos en un texto internacional donde se enuncien y reconozcan, salvo casos muy puntuales donde se regulan algunos de estos derechos. Los derechos colectivos y del ambiente en la Constitución colombiana La Constitución nacional, en el Capítulo 3 del Título II se reere a los derechos colectivos y del ambiente. En este aparte se encuentran los derechos e intereses colectivos de los consumidores y usuarios (art. 78), el derecho al medio ambiente sano (art. 79), el derecho a la protección de los recursos naturales (art. 80), los derechos relacionados con la prohibición de armas químicas, biológicas y nucleares (art.81) y el derecho al espacio público (art. 82). Sin embargo, esta clase de derechos no se agotan en este capítulo, habida cuenta que también se encuentran, en otros apartados, como, por ejemplo, el derecho a la paz (art. 22). El legislador colombiano al regular las acciones populares para la protección de los derechos e intereses colectivos (artículo 4 de la ley 472 de 1998), los detalla de una manera más amplia, señalando que serán derechos colectivos, entre otros: a.

d. El goce del espacio público y la utilización y deensa de los bienes de uso público. e.

La deensa del patrimonio público.

f.

La deensa del patrimonio cultural de la nación.

g.

La seguridad y salubridad públicas.

h.

El acceso a una inraestructura de servicios que garantice la salubridad pública.

i.

La libre competencia económica.

j.

El acceso a los servicios públicos y a que su prestación sea eciente y oportuna.

k.

La prohibición de la abricación, importación, posesión, uso de armas químicas, biológicas y nucleares, así como la introducción al territorio nacional de residuos nucleares o tóxicos.

l.

El derecho a la seguridad y prevención de desastres previsibles técnicamente.

El goce de un ambiente sano.

b. La moralidad administrativa. c.

recursos naturales para garantizar su desarrollo sostenible, su conservación, restauración o sustitución. La conservación de las especies animales y vegetales, la protección de áreas de especial importancia ecológica, de los ecosistemas situados en las zonas ronterizas, así como los demás intereses de la comunidad relacionados con la preservación y restauración del medio ambiente.

La existencia del equilibrio ecológico y el manejo y aprovechamiento racional de los

m. La realización de construcciones, edicaciones y desarrollos urbanos, respetando las disposiciones jurídicas, de manera ordenada, y dando prevalencia al benecio de la calidad de vida de los habitantes.


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n. Los derechos de los consumidores y usuarios. Cabe igualmente aclarar, que de acuerdo con la norma mencionada los derechos e intereses colectivos serán los denidos como tales en la Constitución, las leyes y los tratados de derecho internacional celebrados por Colombia, de donde se sigue que la enumeración de estos en las leyes internas no deben entenderse como los únicos que deben ser reconocidos y protegidos por las autoridades nacionales, pues también son objeto de garantía aquellos que se encuentren contemplados en normas internacionales. Para acilitar el entendimiento de la clasicación de los derechos humanos se presenta la siguiente animación.

Situación real de protección de los derechos humanos en Colombia A pesar de que el constituyente quiere dar la máxima protección a los derechos humanos, debe aclararse que esta situación se queda a veces en el plano del deber ser, puesto que la realidad muestra todavía una sistemática amenaza y constante violación de los mismos, no sólo por parte de las autoridades públicas sino también de los particulares, en especial de los violentos y grupos económicos que abusan de su poder dominante. Sólo basta mirar el Décimo quinto inorme del Deensor del Pueblo al Congreso de la República (enero-diciembre de 2007), para advertir la violación de los derechos relativos a la salud, vida, integridad personal, de petición, deensa, al debido proceso y a las garantías judiciales, a la adecuada prestación de los servicios públicos domiciliarios, al trabajo y a las libertades de escoger proesión u ocio, a la seguridad, a no ser

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desplazado, entre otros. Esta situación demanda no sólo mayor atención por parte del Estado, con miras a garantizar su ejercicio, sino también de los ciudadanos quienes tienen el deber y la obligación de deender, respetar y diundir los derechos humanos si se quiere lograr una verdadera convivencia pacíca como se pactó en la Carta.

Obligaciones y deberes de la persona y el ciudadano Así como la Constitución Política reconoce derechos a las personas, de igual manera les impone obligaciones y deberes correlativos cuyo cumplimiento se exige si se quiere la realización de un orden político, económico y social justo, como lo exalta la norma de normas colombiana desde su mismo preámbulo. El ejercicio de los derechos y libertades reconocidos por la Carta política conlleva responsabilidades (art. 95). De esta manera, toda persona está obligada a cumplir la Constitución y las leyes, so pena de someterse a las consecuencias que deriven de su incumplimiento. La base de toda convivencia pacíca se encuentra en el respeto del ordenamiento jurídico por los asociados, de allí que si alguno o varios de ellos lo conculcan, las autoridades públicas están atentas para hacerlo respetar por medios coercitivos. Como complemento de lo anterior existen una serie de deberes que también las autoridades pueden exigir de la persona y del ciudadano, y que están consagrados en el artículo 95, como son: respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios; actuar de manera solidaria rente a los demás, en especial ante situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las personas;

respetar y apoyar a las autoridades democráticas legítimamente constituidas para mantener la independencia y la integridad nacionales; deender y diundir los derechos humanos; participar en la vida política, cívica, y comunitaria del país; contribuir al logro y mantenimiento de la paz; colaborar para el buen uncionamiento de la justicia; pagar los impuestos para contribuir al nanciamiento de los gastos e inversiones del Estado dentro de conceptos de justicia y equidad. Los deberes constitucionales actualmente son exigibles debido a la transormación del Estado, que pasó de ser liberal burgués a estado social de derecho. El carácter jurídico de estos deberes supone su exigibilidad. En el estado liberal los deberes no tenían uerza vinculante, su cumplimiento se dejaba a la buena voluntad del ciudadano, y aquellos tenían una naturaleza cívica o moral. Situación dierente se presenta en el estado social donde se hace necesario que las autoridades puedan exigirles a las personas que cumplan con sus deberes constitucionales, con el n de arontar los desaíos que supone asegurar la eectividad de los principios y derechos consagrados en la Constitución. Así, por ejemplo, un acreedor tiene derecho a ser exigibles sus créditos, sin embargo a la hora de hacerlo debe tener en cuenta si su deudor se halla en una circunstancia de debilidad maniesta, pues el deber de solidaridad conllevaría a no hacerle eectivo el crédito, so pena de que las autoridades le obliguen a cumplir con el deber de

solidaridad cuando sea necesario, para proteger los derechos undamentales del deudor. Esto sucedió en el caso de unos acreedores bancarios que hicieron eectivo el cobro a un deudor a través de sendos procesos judiciales, éste no pudo pagar a tiempo la deuda por encontrarse secuestrado, situación que obligó a la intervención de las autoridades, en este caso de la Corte Constitucional, la cual ordenó suspender los procesos judiciales y reestructurar el crédito, como quiera que no se podía exigir el cumplimiento de la obligación de una persona mientras se encuentre secuestrada y durante la ase de recuperación (T 0520/2003). Si bien las personas tienen derecho a undar empresas lucrativas, como sería el caso de los bancos, en un estado social de derecho dicha actividad tiene una unción social que implica el cumplimiento de deberes y prestaciones correlativos. Para la Corte Constitucional “los deberes constitucionales son aquellas conductas o comportamientos de carácter público, exigibles por la ley a la persona o al ciudadano, que imponen prestaciones ísicas o económicas y que aectan, en consecuencia, la esera de su libertad personal. Las restricciones a la libertad general sólo pueden estar motivadas por undadas razones que determine el legislador. En este sentido, los deberes consagrados en la Constitución comprenden una habilitación al legislador para desarrollar y concretar la sanción por el incumplimiento de los parámetros básicos de conducta social jados por el constituyente” (T-125/94).


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Organización y funciones del Estado

CAPÍTULO

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i Sea lo primero anotar, que el Estado por no ser una persona física como el individuo, se encuentra conformado por una serie de órganos que le sirven como instrumentos para expresar su voluntad y llevar a cabo la acción estatal. Estos órganos (administración pública, judicial y legislativo, etc.) se integran por uno o varios individuos, quienes respecto al Estado se encuentran en una situación de relación orgánica, pues sus actos se consideran actuaciones realizadas por la comunidad política, convirtiéndose de esta manera los actos de unos individuos en actos del Estado (López L. 1994, p. 70). Así, la providencia expedida por un juez o el acto administrativo emitido por un ministro, son actos jurídicos dados en su orden por el órgano judicial o por la Administración pública y por ende son actos propios del Estado, por ser dichos órganos parte de su organización.

P

ara Serra (2003), “el órgano requiere de los titulares (personas o conjunto de personas) para maniestarse; sin ellos sería sólo un conjunto de normas irrealizables meramente literarias. Las personas sin el órgano carecerían de la necesaria capacidad para actuar; ella es la que le da la titularidad para cumplir con los propósitos del orden jurídico” (p. 221). En suma la actividad del Estado se ostenta o se maniesta por medio de la actuación de personas (uncionarios, empleados o trabajadores)

quienes intervienen ormando parte de estructuras del mismo, denominadas órganos. La Constitución, desde el punto de vista de la organización estatal ha jugado un papel muy importante, habida cuenta que en su parte orgánica determina la estructura de los poderes del Estado sobre la base de la separación de estos. De este modo, en los estados constitucionales no sólo se protegen las libertades de las personas al impedirse que el poder se concentre en un solo individuo o corporación, sino que


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Organización y funciones del estado

además se constituye en un método para determinar el sistema de uentes del derecho (López L. 1994, p. 52). Por obra del constituyente, la Constitución al determinar la estructura del Estado y, por consiguiente los sujetos competentes para cumplir las unciones de aquel (como los procedimientos a que deben sujetarse) se convierte en la norma que establece la manera de actuar de los órganos que lo conorman, y por ende, cómo deben dictarse las demás normas del ordenamiento, tornándose así, en una uente de las uentes del derecho. Al convertirse la Constitución, en una norma de normas de donde derivan su legitimidad los poderes públicos, estos no deben proceder por uera de los límites establecidos por aquella, so pena de que su actuación material o jurídica se considere sin respaldo jurídico (Ibíd p. 53). Es de anotar que en el país, la Constitución en su artículo 113, al denir la estructura del Estado distingue las ramas del poder público de los órganos autónomos e independientes. Con todo, ello no implica que se haya abandonado la idea de que el Estado se encuentra integrado por órganos (mediatos o inmediatos), gracias a los cuales aquel cumple sus cometidos. Lo que se quiso signicar con esa dierencia entre ramas y órganos independientes y autónomos, es que cuando una actividad la desarrollan varios órganos destinados a cumplir una tarea aín, conorman una rama (Pérez, J. 1997. p. 399, 400). Así por ejemplo, la ejecutiva, destinada a cumplir la unción administrativa, se conorma por varios órganos creados para ese eecto (entre otros, la presidencia, ministerios, departamentos administrativos y superintendencias). En tanto que, los destinados a cumplir una tarea dierente - o

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en algunos casos más especial - a las asignadas a las tres ramas tradicionales del poder público (ejecutiva, legislativa y judicial) se les denomina y cualica, por esta razón, como órganos autónomos e independientes, como es el caso del Banco de la República, corporaciones autónomas regionales, etc. Esta apreciación se corrobora con el inciso nal del artículo mencionado, que no distingue entre ramas y órganos, al señalar que “los dierentes órganos del Estado tienen unciones separadas pero colaboran armónicamente para la realización de sus nes”. Llegado a este punto, es importante señalar que la órmula de la separación de poderes que denió al constitucionalismo del siglo XVIII, ha surido ajustes con el correr de los tiempos, debido a la complejidad organizativa de los estados contemporáneos, lo que implica que no sea actible una separación de tipo extremo y radical como lo pretendía Montesquieu, para que existiera un equilibrio de poderes. El surgimiento de nuevos organismos al interior de los poderes tradicionales o por uera de ellos, con el n de hacer rente de manera ágil, a problemas y necesidades que no se presentaban en la época del surgimiento del constitucionalismo, hizo que la órmula de Montesquieu uera matizada. Incluso, respecto de los tres poderes clásicos, se hizo incuestionable, desde un principio, que no era viable una separación rígida, en el sentido de que cada poder, en el ejercicio de su unción, uera completamente independiente de los otros poderes, pues esto obstaculizaría la buena marcha de las actividades del Estado. Por ello, los diversos sistemas constitucionales han establecido órmulas de control y colabora-

ción entre las diversas ramas y organismos que integran el Estado, de una manera que haya fexibilidad de poderes. Si bien cada una de las ramas y organismos autónomos e independientes, siguen teniendo unciones separadas, ello no impide que excepcionalmente y en los casos que lo autorice la Constitución, un órgano cumpla unciones de otro. Así, la norma de normas, habilita en Colombia, como se verá más adelante, que el ejecutivo en determinados casos expida leyes, o que el legislativo, cumpla unciones administrativas, entre otras.

Estructura y funcionamiento del Estado colombiano Colombia examinada desde su estructura es un Estado unitario, centralizado políticamente y descentralizado administrativamente, lo cual implica, de una parte, que desde el prisma de la centralización política las leyes ormales o materiales expedidas regirán en todo el territorio nacional, y que las decisiones que tomen los jueces se hacen en nombre de la República y no de la entidad territorial donde uncionen; y de otra, que desde el punto de vista de la descentralización administrativa, es una unción que no es exclusiva de los organismos y entidades del sector central de la rama ejecutiva del Estado, sino que es compartida con las entidades territoriales o de servicios creadas o que se creen para el eecto. En el ámbito de la unción administrativa, la descentralización signica que existen otros organismos y entidades dierentes al poder central del Estado que participan también de esa actividad, a éstas se les han transerido unciones administrativas con el n de ejercerlas en orma

autónoma, es decir, en su propio nombre y bajo su propia responsabilidad, sin perjuicio del control administrativo que despliegue sobre ellas el poder central, para asegurar que sus actividades se eectúen en armonía con las políticas gubernamentales. Llevada esta armación a términos prácticos, se traduce en que si bien es cierto que las entidades descentralizadas territorialmente y por servicios se encuentran sujetas a las leyes nacionales en su actuación, sus decisiones, por ser entidades autónomas, no pueden ser revocadas por parte del sector central de la rama ejecutiva, sino, únicamente por los tribunales. Así, el presidente de la República, no puede revocarle, en materia administrativa, un acto administrativo a un alcalde o gobernador, si no está de acuerdo, deberá demandarlo ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo, la cual decidirá si lo anula o no. En suma, se puede señalar que de las tres ramas tradicionales del poder público la única unción que no está centralizada es la ejecutiva o administrativa, pues este quehacer se comparte con otras entidades y organismos que no hacen parte del sector central del Estado, como son las entidades descentralizadas territorialmente y por servicios. De manera general, se indica que la estructura del Estado colombiano está conormada por las ramas legislativa, ejecutiva y judicial, así como también por el Ministerio Público, los órganos de control scal, aquellos que componen la organización electoral y los organismos con régimen especial, que junto con los de la rama ejecutiva integran la administración pública.


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Rama legislativa Según el artículo 114 de la Constitución, la rama legislativa se encuentra representada por el Congreso de la República, el cual se haya integrado por el Senado y la Cámara de Representantes, cuyos miembros son elegidos para un período de cuatro años. (art. 132 de la C. P.) Cada una de estas cámaras tiene una mesa directiva, compuesta por un presidente y dos vicepresidentes elegidos para un período de un año, contado a partir del 20 de julio (art. 112, 135, 147 de la C. P. y art. 40 de la ley 5ª de 1992). Igualmente, ambas cámaras, tienen una secretaría general dirigida por un secretario (a) general, elegido (a) para un perÍodo de dos años (art.46 de la ley 5ª de 1992). A su vez, en cada una de estas cámaras existen siete comisiones constitucionales permanentes, cuyos miembros son los encargados de tramitar en primer debate los proyectos de acto legislativo o de ley reerente a los asuntos de su competencia (art. 142 de la C. P. y art. 1º de la ley 754 de 2002). Así, la comisión primera, integrada por 19 miembros en el Senado y 35 en la Cámara de Representantes, se encarga de tramitar asuntos relacionados con reormas constitucionales; leyes estatutarias; organización territorial; reglamentos de los organismos de control; normas generales sobre contratación administrativa; notariado y registro; estructura y organización de la administración nacional central; de los derechos, las garantías y los deberes; rama legislativa; estrategias y políticas para la paz; propiedad intelectual; variación de la residencia de los altos poderes nacionales; y, asuntos étnicos. La comisión segunda, con 13 miembros en el Senado y 19 en la Cámara de Representantes,

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debe tramitar proyectos relacionados con política internacional; deensa nacional y uerza pública; tratados públicos; carrera diplomática y consular; comercio exterior e integración económica; política portuaria; relaciones parlamentarias, internacionales y supranacionales; asuntos diplomáticos no reservados constitucionalmente al Gobierno; ronteras; nacionalidad; extranjeros; migración; honores y monumentos públicos; servicio militar; zonas rancas y de libre comercio; y, contratación internacional. La Comisión tercera, constituida por 15 miembros en el Senado y 29 en la Cámara de Representantes, tiene la responsabilidad de tramitar cuestiones relacionadas con temas de hacienda y crédito público; impuesto y contribuciones; exenciones tributarias; régimen monetario; leyes sobre el Banco de la República; sistema de banca central; leyes sobre monopolios; autorización de empréstitos; mercado de valores; regulación económica; Planeación Nacional; régimen de cambios, actividad nanciera, bursátil, aseguradora y de captación de ahorro. La comisión cuarta, conormada por 15 miembros en el Senado y 27 en la Cámara de Representantes, conoce de los trámites relacionados con leyes orgánicas de presupuesto; sistema de control scal nanciero; enajenación y destinación de bienes nacionales; regulación del régimen de propiedad industrial, patentes y marcas; creación, supresión, reorma u organización de establecimientos públicos nacionales; control de calidad y precios, y contratación administrativa. La comisión quinta, compuesta por 13 miembros en el Senado y 19 en la Cámara de Representantes, se entiende de asuntos relacionados con el régimen agropecuario; ecología; medio ambiente y recursos naturales; adjudicación y

recuperación de tierras; recursos ictiológicos y asuntos del mar; minas y energía; y, corporaciones autónomas regionales.

311 y 312 de la ley 5ª de 1992). Mientras que en el Senado está la comisión de instrucción (arts. 327 y 328 de la ley 5ª de 1992).

La comisión sexta, integrada por 13 miembros en el Senado y 18 en la Cámara de Representantes, se encarga de los trámites de proyectos relacionados con asuntos de comunicaciones; tarias; calamidades públicas; unciones públicas y prestación de los servicios públicos; medios de comunicación; investigación cientíca y tecnológica; espectros electromagnéticos; órbita geoestacionaria; sistemas digitales de comunicación e inormática; espacio aéreo; obras públicas y transporte; turismo y desarrollo turístico; y, educación y cultura.

También se encuentran otra clase de comisiones denominadas especiales, como son las adscritas a organismos nacionales e internacionales (art. 62 de la ley 5ª de 1992), las comisiones especiales de seguimiento (art. 63 de la ley 5ª de 1992), la comisión de crédito público (arts. 64 y 65 de la ley 5ª de 1992); y comisiones accidentales (art. 66 de la ley 5ª de 1992)

La Comisión séptima, conormada por 14 miembros en el Senado y 19 en la Cámara de Representantes, se encarga de asuntos relacionados con el estatuto del servidor público y traba jador particular; régimen salarial y prestacional del servidor público; organizaciones sindicales; sociedades de auxilio mutuo; seguridad social; cajas de previsión social; ondos de prestaciones; carrera administrativa; servicio civil; recreación; deportes; salud, organizaciones comunitarias; vivienda; economía solidaria; y, asuntos de la mu jer y de la amilia. Además de estas comisiones, tanto en el Senado como en la Cámara, existen las siguientes comisiones legales: comisión de los derechos humanos y audiencias (arts. 56 y 57 de la ley 5ª de 1992); comisión de ética y estatuto del congresista (arts. 58 y 59 de la ley 5ª de 1992); y comisión de acreditación documental (arts. 60 y 61 de la ley 5ª de 1992). Igualmente, en la Cámara de Representantes, existen las comisiones legales de cuentas (arts. 309 y 310 de la ley 5ª de 1992); y comisión de investigación de acusación (arts.

Aparte de las cámaras y comisiones existen las áreas legislativa y administrativa, en las cuales se desempeñan empleados del Congreso, quienes han sido vinculados a éste por medio concurso, libre nombramiento y remoción, y elección (art. 367 y ss de la ley 5ª de 1992).

Funciones de la rama legislativa De manera general, se puede señalar que ejerce la unción de legislar, de control político, judicial, electoral y administrativa, de presupuesto, y de aprobar tratados internacionales. 1. Función de legislar: es la encomendada ormalmente al poder legislativo (Congreso) con el in de que expida las normas generales superiores, que deben observar todas las autoridades públicas y personas que se encuentren dentro del territorio del Estado. El control jurisdiccional de estas normas corresponde a la Corte Constitucional. Es una unción que cumple el Congreso, de una manera totalmente centralizada, como quiera que las asambleas departamentales y concejos municipales, son corporaciones administrativas que no cumplen una unción legislativa.


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La unción legislativa puede ser constituyente y ordinaria. Es unción constituyente cuando el Congreso, a través de un acto legislativo, puede adicionar o reormar la Constitución. En tanto que es unción ordinaria cuando se trata de desarrollar la Constitución, expidiendo tres categorías de leyes: 1.

Las de carácter orgánico, para establecer los reglamentos del Congreso y de cada una de las cámaras; tales como las normas sobre preparación, aprobación y ejecución del presupuesto de rentas y ley de apropiaciones, y del plan general de desarrollo, así como las reeridas a la asignación de competencias normativas a las entidades territoriales. Estas leyes para su aprobación requieren de la mayoría absoluta de una y otra cámara (art. 151 de la C. P.).

2. Las de carácter estatutaria, para regular asuntos relacionados con derechos undamentales y la orma de garantizarlos; para la administración de justicia; organización y régimen de los partidos y movimientos políticos, así como para establecer el estatuto de la oposición y unciones electorales; instituciones y mecanismos de participación ciudadana; estados de excepción; y la igualdad electoral entre los candidatos a la presidencia de la República. La aprobación, modicación o derogación de este tipo de leyes debe tramitarse en una sola legislatura y requiere de la mayoría absoluta de los miembros de una y otra cámara. 3. Igualmente, un proyecto de ley, dentro de su trámite está sometido a un control previo de constitucionalidad (arts. 152 y 153 de la C. P.).

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4.

Las demás, que se podrían llamar leyes ordinarias, por no estar sometidas al trámite especial de una ley orgánica o estatutaria. Debe anotarse, que la unción hacer la ley no es exclusiva del Congreso, pues en el país la Carta Política permite, en casos especiales, que el ejecutivo expida actos que tienen el mismo valor que la ley, y por tanto, el control jurisdiccional, de dichos actos, se conía a la Corte Constitucional. En este sentido, tendrán el carácter o valor de una ley: los decretos de declaración del estado de guerra exterior, los que se expidan con base en esta declaración y aquel que ordena el restablecimiento de la normalidad (art. 212 de la C. P.); los decretos de declaración del estado de conmoción interior, de su prórroga, los que se expidan con base en la declaración o prórroga, así como el que ordena el levantamiento de la misma (art. 213 de la C. P.); los decretos que declaran el estado de emergencia y los que se expidan con base en esta declaración (art. 215 de la C. P.); los decretos – leyes o decretos extraordinarios - (150 numeral 10); y los decretos de planeación o planicación (art. 341 inciso 3º).

2. Función presupuestaria: si bien al ejecutivo le corresponde la elaboración del presupuesto, en últimas es el Congreso quien debe aprobarlo. Con todo, debe aclararse que en Colombia, el cuerpo legislador no puede aumentar ninguna de las partidas del presupuesto de gastos propuestas por el gobierno, ni incluir un nuevo gasto, sea por reducción o eliminación de partidas o por aumento en el cálculo de las rentas y otros recursos, sino con la aceptación escrita del ministro de Hacienda.

En cambio, sí puede eliminar o reducir las partidas de gastos propuestas por el gobierno, salvo aquellas destinadas al servicio de la deuda pública, a la atención de las obligaciones contractuales del Estado, a la atención completa de los servicios ordinarios de la administración, las autorizadas en el plan operativo anual de inversiones, y las tendientes a llevar a cabo las inversiones incluidas en los planes y programas preestablecidos (Ramírez, 1998. p. 433) 3. Función de aprobación de los tratados internacionales: corresponde al Congreso aprobar o improbar los tratados que el gobierno celebre con otros estados o con entidades de derecho internacional (art. 150 numeral 16). 4. Función de control político: esta es una acultad que tiene el Congreso de ejercer el control sobre el gobierno en representación de la opinión pública, mediante la citación y requerimiento a los ministros, superintendentes y directores administrativos para que concurran a las sesiones con el n de rendir cuenta respecto a acciones u omisiones relacionadas con unciones propias del cargo. Este control, en ciertos eventos, como cuando las declaraciones del citado no son satisactorias o se niega injusticadamente a atender el requerimiento o citación que se le haga, puede derivar en su separación del cargo por parte del Congreso, en aquellos casos en que prospere la moción de censura propuesta por la décima parte de los miembros de la cámara donde se tramita dicha moción (art. 135 numerales 8 y 9 de la C. P.). 5. Función de control público: se encuentra acultado para emplazar a cualquier persona, natural o jurídica, con el n de que rindan declaracio-

nes, orales o escritas, sobre hechos relacionados con las indagaciones que la comisión adelante. 6. Funciones electorales y administrativas: es la competencia atribuida al Congreso para nombrar ciertos uncionarios que van a desempeñar altos cargos en el país, en ocasiones se hace a través de una de sus cámaras y en otras, reunido en un solo cuerpo. Así, el Senado elige al procurador general de la nación y a los magistrados de la Corte Constitucional (art. 173 numerales 6 y 7 de la C. P.); la Cámara de Representantes al deensor del pueblo (art. 178 numeral 1 de la C. P.); y el Congreso en pleno elige al contralor general de la República, al vicepresidente cuando este cargo se encuentre vacante (Art. 141 de la C. P.), a los magistrados de la sala jurisdiccional disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura (numeral 2º del art. 254 de la C. P.) y a los miembros del Consejo Nacional Electoral (art. 264 del C. P.). También cumple unciones administrativas para establecer la organización y uncionamiento del Congreso Pleno, el Senado y la Cámara de Representantes. Así, puede celebrar contratos, nombrar uncionarios que ayudan en la tarea legislativa, conceder licencias, vacaciones, entre otros. 7. Función judicial: conorme con la Carta Política, el Congreso puede ejercer determinadas unciones judiciales (art. 116 de la C. P.) Así, por ejemplo, si algún uncionario que goza de uero especial (presidente de la República, magistrados de altas cortes y scal general) es acusado por delitos comunes, el Senado debe determinar si hay lugar a seguimiento de causa, y en caso armativo debe poner al acusado a disposición de la Corte Suprema de Justicia – sala penal - (art. 175 numeral 3º de la C. P.)


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Rama ejecutiva De acuerdo con el artículo 38 de la Ley 489 de 1998, en el orden nacional, la rama ejecutiva se encuentra integrada por los organismos y entidades del sector centralizado y descentralizado. 1. Sector central: se encuentra conormado por la presidencia de la República, vicepresidencia de la República, consejos superiores de la administración, ministerios, departamentos administrativos, superintendencias sin personería jurídica y unidades administrativas sin personería jurídica. Estos organismos y entidades se caracterizan porque no poseen personería jurídica, y cuando actúan lo hacen en nombre de la nación, que es la que goza de personalidad jurídica. 2.

Sector descentralizado: se encuentra compuesto por los establecimientos públicos, las empresas industriales y comerciales del Estado, superintendencias con personería jurídica, unidades administrativas con personería jurídica, empresas sociales del Estado, empresas ociales de servicios públicos domiciliarios, institutos cientícos y tecnológicos, sociedades públicas y sociedades de economía mixta. Se distinguen por tener personería jurídica, contar con una autonomía administrativa y nanciera, y por prestar un servicio especializado.

Funciones de la rama ejecutiva Las unciones administrativas, que son por excelencia las que cumple la rama ejecutiva, son actividades organizadas y desarrolladas a través

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de la descentralización, la delegación y la desconcentración de unciones. (art. 209 de la C. P.) La descentralización, según la Corte Constitucional, “es una orma de organización administrativa propia de los estados de orma unitaria, que atenúa la centralización permitiendo la transerencia de competencias a organismos distintos del poder central, que adquieren autonomía en la gestión de las respectivas unciones” (C-720/ 00). Así, por ejemplo, la unción de atender el adiestramiento y pereccionamiento del personal al servicio del Estado, se podría pensar que es una tarea que le corresponde al sector central, pero esta responsabilidad se le entregó a un establecimiento público (Esap) para que preste directamente ese servicio especializado. La delegación, a su vez es una medida que se utiliza para descongestionar el servicio prestado por un organismo o para eventos donde sea necesario por alta de presencia ísica temporal de quien debe realizar la tarea. Mediante este mecanismo se transere, en los eventos permitidos por la ley, unciones de un órgano a otro. Esto sucede cuando por ejemplo el presidente de la República viaja al exterior y delega a un ministro para que ejerza unciones que le corresponden constitucionalmente al mandatario nacional. Igualmente, en los casos que la ley le permita, puede delegar unciones a ministros, directores de departamentos administrativos, alcaldes, entre otros. El órgano que conere la delegación puede, en cualquier momento, reasumir la competencia cuando no está de acuerdo con los actos y resoluciones que prorió el delegatario, incluso puede reormarlos o revocarlos. Por su parte, la desconcentración, que también es un mecanismo que sirve para descongestio-

nar el quehacer de las entidades, se puede denir como la transerencia de unciones administrativas realizadas por el ordenamiento jurídico a otro órgano, que normalmente hace parte de la misma entidad o persona jurídica. Así, la ley puede atribuir unciones del ministro al viceministro.

misma del Estado. Así, al ejecutivo le corresponde negociar los tratados, declarar la conmoción interior en caso de perturbación del orden público, entre otras competencias. 4.

Funciones normativas. Ciertas autoridades de la rama ejecutiva ejercen la potestad reglamentaria para dictar normas de carácter general, con el n de concretar el contenido de una ley y por ende, acilitar su aplicación práctica. También se refeja cuando el ejecutivo, de manera excepcional, expide verdaderas leyes, como por ejemplo, cuando el presidente de la República, revestido de precisas acultades extraordinarias que le otorga una ley del Congreso, expide decretos leyes.

5.

Funciones de policía administrativa. Mediante esta competencia la administración puede limitar la actividad de las personas con miras a mantener el orden público, es decir, las autoridades administrativas pueden tomar decisiones tendientes a prevenir y eliminar aquellas perturbaciones que aecten la seguridad, tranquilidad, salubridad y moralidad públicas. De esta suerte se encuentran reglamentaciones para el porte de armas, para el manejo de residuos hospitalarios y otros.

6.

Funciones de prestación de servicios públicos es una actividad inherente al Estado, prestada por la rama ejecutiva u otros organismos que integran la administración pública, de manera directa o indirecta, a través de comunidades organizadas o de particulares con el n de suplir necesidades insatisechas en salud, educación, saneamiento ambiental, agua potable, energía eléctrica, por nombrar algunas. (Naranjo, 1994. p. 250).

En los eventos de transerencias de unciones, realizado por el ordenamiento jurídico, el superior jerárquico no responde por los actos del órgano desconcentrado más allá de los controles administrativos que por ley le correspondan realizar, no pudiendo reasumir la competencia sino en virtud de nueva atribución legal. Respecto a las unciones que realiza la rama ejecutiva, se puede anotar que cumple la unción ejecutiva, de hacer cumplir las leyes, de dirección política, normativas, de policía administrativa, de prestación de servicios públicos, judiciales. 1. Función ejecutiva, a través de esta acultad se realizan los mandatos contenidos en la ley. De esta manera se lleva a cabo la ejecución de los presupuestos, se recaudan los tributos, se nombran uncionarios, se mantiene el orden público, entre otros. 2. Hacer cumplir las leyes. Es una tarea importante para asegurar la convivencia pacíca de las personas que se encuentran dentro del territorio nacional, de allí que para cumplir con este cometido, el gobierno cuenta con medios coercitivos y represivos, tales como la uerza pública, el sistema carcelario y las atribuciones de policía administrativa. 3.

Funciones de dirección política, atribución que permite al gobierno dirigir la vida política estatal para proteger los intereses generales, la seguridad, el prestigio y la deensa


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7.

Funciones judiciales. La rama ejecutiva, en los casos establecidos por la ley, puede cumplir unciones jurisdiccionales (art. 116 de la C. P.). Así, por ejemplo, a la Superintendencia de sociedades se le coneren dichas unciones en los casos de trámites de concursos liquidatorios, a la de industria y comercio en caso de competencia desleal. También se le da competencia a las uerzas militares para que, a través de la justicia penal militar, juzguen a los militares en servicio activo por delitos cometidos en relación con el servicio, etc.

Administración Pública

2. Administración pública territorial:

Se encuentra constituida por los organismos que conorman la rama ejecutiva del poder público, y todos los demás organismos y entidades de naturaleza pública que en orma permanente tienen a su cargo el ejercicio de las actividades y unciones administrativas o la prestación de servicios públicos (art. 39 de la ley 489 de 1998).

a) Organismos principales: son las gobernaciones, alcaldías, secretarías de despacho y departamentos administrativos, b) Organismos adscritos: son los que la ley, la ordenanza o los acuerdos determinan que tienen esta calidad, c) Organismos vinculados: al igual que los adscritos, están determinados por la ley, ordenanza o acuerdos, y d) Las asambleas departamentales y los concejos distritales y municipales, que son corporaciones administrativas de elección popular.

El proesor Rodríguez (2008. p. 59, 60), luego de analizar los artículos 39, 40 y 50 de la Ley 489 de 1998, así como el Decreto - Ley 1050 de 1968, considera que la administración pública se encuentra integrada y organizada de la siguiente manera: 1. Administración pública nacional: a) Organismos principales: son la presidencia de la República, ministerios y departamentos administrativos, b) Organismos adscritos: pertenecen a esta clase las superintendencias, establecimientos públicos, unidades administrativas especiales y demás organismos y entidades en cuyo acto de creación se determine que están adscritos a un ministerio o a un departamento administrativo, c) Organismos vinculados: empresas industriales y comerciales del Estado, sociedades de economía

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mixta, y demás organismos y entidades en cuyo acto de creación se establezca que están vinculados a un ministerio o a un departamento administrativo, y d) Entidades y organismos de carácter o régimen especial de origen constitucional: A esta categoría pertenecen el Banco de la República, los entes universitarios autónomos, las corporaciones autónomas regionales, la Comisión nacional de televisión, y demás organismos y entidades con régimen especial otorgado por la Constitución Política, los cuales se sujetan a las disposiciones que para ellos establezca la ley.

Control Administrativo De acuerdo con el artículo 103 de la Ley 489 de 1998, el presidente de la República, como suprema autoridad administrativa, junto con los ministros y directores administrativos, son los encargados de ejercer el control sobre los organismos o entidades que conorman la administración pública. Este control se hace para constatar y asegurar que las actividades y unciones de los organismos y entidades que conormen el respectivo sector, cumplan en armonía con las políticas gubernamentales, los principios establecidos en la Ley 489 de 1998 y los planes y programas adoptados.

El sector administrativo está constituido por un conjunto de organismos y entidades que se engloban en un área determinada, dependiendo de la unción desempeñada (salud, educación, cultura, etc.), con el n de hacer más eciente el servicio prestado por la administración pública. Cada sector administrativo se encuentra conormado por el ministerio o departamento administrativo, las superintendencias y demás entidades que la ley adscriba o vincule a un ministerio o departamento que se encuentren comprendidos dentro del correspondiente sector (artículo 42 de la ley 489 de 1998).

A través de la unción judicial, los jueces y magistrados: 1. Resuelven los confictos que se presenten entre particulares. 2. Deciden las dierencias que se susciten entre los particulares y el Estado. 3. Sancionan y castigan las transgresiones a la ley penal; y 4. Deenden el principio de legalidad (Corte Constitucional Sentencia C 365/2000).

En Colombia existen 19 sectores administrativos: 1. Sector de la presidencia de la República. 2. Sector de interior y justicia. 3. Sector de relaciones exteriores. 4. Sector de hacienda y crédito público. 5. Sector de la deensa nacional. 6. Sector de agricultura y desarrollo rural. 7. Sector de la protección social. 8. Sector de minas y energía. 9. Sector de comercio, industria y turismo. 10. Sector de la educación nacional. 11. Sector del ambiente, vivienda y desarrollo territorial. 12. Sector de las comunicaciones. 13. Sector del transporte. 14. Sector de la cultura. 15. Sector de planeación. 16. Sector de seguridad. 17. Sector de la unción pública. 18. Sector de estadísticas. 19. Sector de la economía solidaria.

Los órganos que integran las distintas jurisdicciones:

Rama judicial La rama judicial es la encargada de cumplir la unción judicial, es decir de administrar justicia, y por lo tanto se encarga de hacer eectivos los derechos, obligaciones, garantías y libertades consagrados en la Constitución Política y la ley, con el n de asegurar la convivencia pacíca y la vigencia de un orden justo. (Artículo 1º. Ley 270 de 1996).

De acuerdo con el artículo 4º. de la Ley 1285 de 2009 que modicó el artículo 11 de la Ley 270 de 1996 (Estatutaria de la Administración de Justicia) la rama judicial está constituida por los siguientes organismos:

a.

De la jurisdicción ordinaria: se encuentran integrados por la Corte Suprema de Justicia, tribunales superiores de distrito judicial y juzgados civiles, laborales, penales, penales para adolescentes, de amilia, de ejecución de penas, de pequeñas causas y de competencia múltiple, y los demás especializados y promiscuos que se creen conorme a la ley. Estos órganos, colegiados o únicos, son los encargados de dirimir los confictos relacionados con los temas mencionados.

b. De la jurisdicción de lo contencioso administrativo: se encuentra constituida por el Consejo de Estado, tribunales administrativos y los juzgados administrativos, quienes están encargados de dirimir los confictos en los que son parte organismos y entidades del Estado. c.

De la jurisdicción constitucional: conormada únicamente por la Corte Constitucional, encargada de garantizar la supremacía e integridad de la Constitución.


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d. De la jurisdicción de la paz: integrada por los jueces de paz, para resolver en equidad confictos individuales y comunitarios. e.

f.

La Fiscalía General de la Nación: integrada por el scal general, los scales delegados y los demás uncionarios que determine la ley, quienes están encargados de ejercer la acción penal con miras a investigar los delitos y acusar a los presuntos inractores ante los jueces competentes. El Consejo Superior de la Judicatura: integrado por dos salas: la administrativa y la jurisdiccional disciplinaria; y los consejos seccionales de la judicatura, los cuales están encargados de la administración de la rama judicial y de ejercer la unción disciplinaria contra jueces y abogados.

Cabe señalar que la Corte Suprema de Justicia, la Corte Constitucional, el Consejo de Estado y el Consejo Superior de la Judicatura tienen competencia en todo el territorio nacional, mientras que los tribunales superiores, los tribunales administrativos y los consejos seccionales de la judicatura tienen competencia en el distrito judicial y administrativo; los jueces de circuito tienen competencia en el respectivo circuito; los jueces municipales en su municipio; y los jueces de pequeñas causas a nivel municipal y local.

Funciones de la rama judicial La rama judicial cumple sus unciones de manera desconcentrada y autónoma. Los tribunales superiores no pueden dar órdenes o instrucciones expresas a los órganos de instancias ineriores, es decir no pueden intervenir en la orma como se debe allar en los asuntos que se encuentran tramitando; sin embargo, sí pue-

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den revisar y revocar las decisiones del inerior por vía del recurso de que sean objeto dichos pronunciamientos. También, cuando revisan las decisiones del inerior pueden señalar los lineamientos o criterios que deben tenerse en cuenta en la interpretación de la ley. Las decisiones de los jueces son independientes, pues sólo la independencia del juez rente a los otros poderes garantiza que se cumpla la voluntad de la ley, y por ende que se respete el estado de derecho. La existencia de un poder independiente que aplique el derecho o que revise la aplicación del derecho o la actuación llevada a cabo por otro poder, constituye una garantía imprescindible de la libertad e intereses de los ciudadanos. Dentro de las unciones que realiza se destacan la de administrar justicia de nombramiento y administrativas. Función de administrar justicia: es la unción que por excelencia realiza la rama judicial para hacer eectivos los derechos, obligaciones, garantías y libertades consagradas en la Constitución y la ley. Función electoral y administrativa: Es la labor de elegir altos uncionarios del Estado, así, el Consejo de Estado elige al auditor general de la República de una terna enviada por la Corte Suprema de Justicia. Dicho auditor tiene como unción vigilar la gestión scal de la Contraloría General de la República (art. 274 de la C.P.) Los presidentes de la Corte Constitucional, Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado eligen al Registrador Nacional del Estado Civil (art. 266 de la C. P.) Igualmente como soporte a su tarea de administrar justicia, cumplen unciones

administrativas, como son las de nombramiento de sus uncionarios, manejo de la carrera judicial, celebración de contratos, entre otros.

El ministerio público Órgano de control cuya misión es salvaguardar los derechos e intereses de los ciudadanos, garantizar la protección de los derechos humanos, intervenir en representación de la sociedad en la deensa del patrimonio público y vigilar la conducta ocial de quienes desempeñan unciones públicas. Lo conorman la Procuraduría General de la Nación, la Deensoría del pueblo y la Personería municipal. El procurador general de la nación, el deensor del pueblo, los procuradores delegados y los agentes del ministerio público son quienes ejercen ante las autoridades jurisdiccionales, al igual que los personeros municipales y demás uncionarios que determine la ley (art. 118 de la C. P.).

La Procuraduría General de la Nación Es el organismo encargado de representar a los ciudadanos ante el Estado, y que tiene entre otras tareas, deender los intereses de la sociedad, vigilar el cumplimiento de la constitución, las leyes y las decisiones de las autoridades públicas; así como vigilar la conducta ocial de quienes desempeñan unciones públicas. Para conocer más sobre la labor que ejerce la Procuraduría, observe el siguiente video elaborado por dicha entidad de control y que le dará otra visión sobre la unción de este organismo estatal.

Para cumplir con su objetivo la Procuraduría General de la Nación desarrolla las siguientes unciones: 1. La función preventiva: considerada una responsabilidad bien importante, dirigida a “prevenir antes que sancionar”. Mediante ella se evita que los servidores públicos y los particulares, que ejercen unciones públicas, dejen de observar los principios y nes previstos en la Constitución, la ley y los tratados internacionales. 2. La función de intervención: consiste en la acultad de representar a la sociedad dentro de los procesos y actuaciones adelantadas por jueces y autoridades administrativas con el objeto de proteger los derechos y garantías reconocidos en la Constitución y los tratados internacionales (derechos undamentales sociales, económicos, culturales, colectivos o del ambiente). 3. La unción disciplinaria: dirigida a adelantar y decidir las investigaciones que por presuntas altas disciplinarias se sigan contra los servidores públicos y los particulares que ejercen unciones públicas. La Procuraduría General de la Nación se encuentra conormada en el nivel central por el despacho del procurador, viceprocurador, las procuradurías delegadas y demás dependencias que hacen parte de la inraestructura administrativa del organismo. En el nivel territorial está constituida por las procuradurías regionales, distritales y provinciales (Decreto- ley 262 de 2000).

Defensoría del pueblo Es un organismo que se encarga de velar por la promoción, el ejercicio y la divulgación de los derechos humanos (art. 282 de la C. P.).


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Se encuentra conormada por el deensor del pueblo, las deensorías delegadas, las deensorías del pueblo regionales y demás dependencias que hacen parte de la inraestructura administrativa del organismo.

Personerías municipales A través del personero municipal o distrital este organismo cumple unciones de ministerio público para guardar y promover de los derechos humanos, la protección del interés público y la vigilancia de la conducta de quienes desempeñan unciones públicas (art. 169 de la ley 136 de 1994). Esta unción de ministerio público en el ámbito local es descentralizada, por cuanto las personerías dependen orgánicamente del municipio. Su estructura depende del tipo de municipio, pero como mínimo debe contar con una planta de personal integrada por el personero y un secretario. Para conocer más a ondo acerca del papel que cumplena las personerías municipales como deensores de los derechos de la ciudadanía, observe el video: realizado por la Personería Distrital de Bogotá.

apoyan en la vigilancia de la gestión scal. En el nivel desconcentrado por las gerencias departamentales, grupos delegados de vigilancia scal y grupos de investigaciones, juicios scales y jurisdicción coactiva (art. 11 de la ley 267 de 2000). Y en el nivel seccional se presta de manera descentralizada, pues existen las contralorías departamentales cuya organización es competencia de la respectiva asamblea departamental (art. 272 de la C. P.). Igualmente, en algunos municipios y distritos clasicados en categoría especial y primera, y aquellos de segunda categoría que tengan más de 100.000 habitantes, se pueden crear y organizar contralorías (art. 21 de la ley 617 de 2000). La organización de las contralorías distritales y municipales corresponde al respectivo concejo. La unción de las contralorías es vigilar la gestión scal de la administración, de los particulares y de las entidades que manejan ondos o bienes de la Nación, departamento o municipio. Tienen el compromiso de vigilar el buen uso de los recursos y bienes públicos, así como el de contribuir a la modernización de los organismos y entidades del Estado, mediante acciones de mejoramiento continuo.

Contraloría General de la República La Contraloría General de la República es el órgano del Estado que vigila la gestión scal de la administración y de aquellos particulares que manejen bienes o ondos de la nación. Su misión es procurar el buen uso de los recursos y bienes públicos, así como contribuir a la modernización de las distintas entidades públicas. Su estructura, en el nivel central se encuentra conormada por el contralor general, vicecontralor, las contralorías delegadas y otras dependencias que

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El control scal a la gestión pública pasó de ser previo y perceptivo, a posterior y selectivo. Con todo, la misma Contraloría general de la República considera que se permite la aplicación de un control de advertencia o de prevención, para que el administrador público conozca en tiempo real las inconsistencias detectadas por la Contraloría y, mediante la aplicación de un control de corrección, proceda a subsanarlas, lográndose de esta manera entidades más ecientes y ecaces, y por ende, el n último del control, cual es el mejoramiento continuo de las entidades públicas.

Organización electoral Es una institución creada con el n de ortalecer y acilitar los procesos democráticos en el país, por tanto se encarga de organizar, dirigir y vigilar las elecciones, así como lo relativo a la identidad de las personas (articulo 120 CN). Se encuentra conormada por el Consejo Nacional Electoral, por la Registraduría Nacional del Estado Civil y por los demás organismos que establezca la ley (art. 120 de la C. P.).

Consejo Nacional Electoral Es el máximo órgano de la organización electoral, cuya misión es garantizar a los ciudadanos las mejores condiciones para ejercer el derecho a participar en la conormación, ejercicio y control del poder político; por esta razón se encarga de regular y vigilar el cumplimiento de las normas constitucionales y legales en materia electoral y de participación ciudadana. Se encuentra integrado por nueve miembros, quienes son elegidos por el Congreso de la República para un período de cuatro años (art. 264, modicado por el artículo 14 del acto legislativo 1 de 2003).

La Registraduría Nacional del Estado Civil

de registrar los actos y hechos trascendentes que determinan el estado civil de las personas y el proceso de identifcación personal de los ciudadanos.

En consecuencia, su unción primordial es la de organizar y dirigir las elecciones, llevar el registro civil y otorgar las tarjetas de identidad y cédulas de ciudadanía. Es dirigida por el Registrador General del Estado Civil, quien es escogido por los presidentes de la Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado, mediante concurso de méritos para un período de cuatro años. Podrá ser reelegido por una sola vez. La Registraduría Nacional del Estado Civil se encuentra conormada en el nivel central por el Registrador nacional del estado civil, la Registraduría delegada en lo electoral y la Registraduría delegada para el registro civil y la identicación, y demás dependencias que hacen parte del organismo. En el nivel desconcentrado está integrado por delegaciones departamentales de la Registraduría, registradurías distritales y municipales, registradurías auxiliares y registradurías del Distrito Capital (art. 11 del Decreto - Ley 1010 de 2000). La siguiente animación resume la división de las ramas del poder.

Es un organismo encargado de garantizar la organización y transparencia del proceso electoral, así como


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CAPÍTULO

Organización territorial

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i Mediante la organización del territorio se busca organizar política y administrativamente a los habitantes, como una manera más ágil y eciente de gobernar.

L

a organización territorial de Colombia, de acuerdo con la Constitución política, se caracteriza por ser un estado unitario territorialmente descentralizado, con autonomía de las entidades territoriales, donde hay una preeminencia del municipio, prolieran las ormas de administración territorial y se garantiza la nanciación de las entidades territoriales mediante transerencias de recursos scales de la nación (Hernández, A. 2001b. p. 94) Este modelo de organización territorial descentralizado tiene como objetivo permitir a la comunidad dirigir su destino en el plano local y seccional, participando en las decisiones que le aecten y en la vida económica, política, social y cultural, en asuntos que de acuerdo con la Constitución son de su infuencia. De esta orma se aproxima el poder público al pueblo creando condiciones propicias para

la práctica de la democracia participativa, pues los ciudadanos pueden escoger a quienes van a regir los destinos de la comunidad de acuerdo con sus intereses y expectativas; se promueve la modernización de las prácticas políticas y la renovación de las elites políticas, y se acilita el control social de la gestión pública. También se promueve el desarrollo social, es decir, el mejoramiento de las condiciones y calidad de vida de los colombianos, comoquiera que las autoridades locales tienen, además de muchas otras competencias, la responsabilidad de satisacer las necesidades básicas, como son la salud, educación, agua potable y saneamiento ambiental (art. 366 de la C.P.). Para estos propósitos, la Carta política dividió el territorio colombiano en departamentos, distritos, municipios y territorios indígenas. Estas entidades territoriales, si bien están sujetas a las leyes del Estado, gozan de autonomía (po-


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lítica, administrativa y scal) para la gestión de sus intereses y por tanto, se gobiernan por autoridades propias, esto es, los uncionarios más importantes son elegidos por los miembros de la respectiva entidad territorial, y ellos a su vez escogen a sus colaboradores.

a la desaparición de los municipios que contribuyan a su ormación (art. 319 de la C. P. y art. 28 de la ley 128 de 1994).

Ejercen las competencias que de acuerdo con la ley les corresponden sin estar obligados a recibir órdenes o instrucciones desde la administración nacional, y en consecuencia ésta no les puede revocar sus actos, ya que sólo los tribunales de justicia competentes podrán anular sus decisiones. Además, administran los recursos y establecen los tributos necesarios para el ejercicio de las unciones que les corresponden, y participan en las rentas nacionales para eectos de atender los servicios a su cargo (art. 287 de la C. P.).

Después de ver la animación se estudiará la división territorial de Colombia.

Al elenco de entidades territoriales arriba mencionadas, podrán sumarse las provincias y regiones, pues la ley podrá darles esa categoría si se constituyen de conormidad con el ordenamiento jurídico (art. 286 de la C. P). Estas ormas de organización y administración territorial no se encuentran en uncionamiento porque están pendientes de desarrollo legal, es decir, que se expida la ley orgánica para el caso de las regiones (art. 307 de la C. P) y una ley ordinaria para el caso de las provincias (art. 321 de la C. P.). (Hernández, A. 2001b. p.153) Además de las ya señaladas, existen otras ormas de organización y administración territorial como son las asociaciones de municipios, las áreas metropolitanas, las corporaciones autónomas regionales, las juntas administradoras locales. De estas, sólo podrán convertirse en entidades territoriales las áreas metropolitanas que se transormen en distritos, situación que conlleva

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La animación que verá a continuación le permitirá reconocer la organización territorial colombiana.

Departamentos Según el artículo 298 de la Carta Política, son entidades territoriales que deben ser creadas por la ley para administrar los asuntos seccionales; planicar y promover el desarrollo económico y social dentro de su territorio; ejercer unciones administrativas de coordinación y complementariedad de la acción municipal; de intermediación entre la nación y los municipios; y de prestación de los servicios que determinen la Constitución y las leyes. La administración del departamento se encuentra a cargo de un órgano colegiado deliberante (asamblea departamental) y de un órgano ejecutor (gobernador). Dependiendo de la estructura del departamento se pueden encontrar secretarías, que son dependencias encargadas de auxiliar al gobernador en tareas especícas (gobierno, hacienda, educación, etc.) y algunas entidades descentralizadas por servicios como establecimientos públicos, sociedades de economía mixta, empresas industriales y comerciales, etc. Igualmente, existe un órgano de control scal encargado de vigilar el manejo de los bienes y rentas departamentales (contraloría). El territorio nacional se encuentra actualmente dividido en 32 departamentos.

Regiones Son una orma de organización y administración territorial conormada por dos o más departamentos que se constituyen en regiones administrativas y de planicación, con personería jurídica, autonomía y patrimonio propio, cuyo objeto principal será el desarrollo económico y social del respectivo territorio. Es importante anotar, que en el artículo 325 la Constitución hace una excepción desde el punto de vista de las entidades que pueden integrarse para conormar una región, como quiera que admite que la misma se conorme también por el distrito capital con otras entidades territoriales de carácter departamental. Las regiones administrativas y de planicación que se creen, pueden convertirse en entidades territoriales siempre y cuando cumplan las condiciones que establezca la ley orgánica de ordenamiento territorial y se otorgue el concepto previo de la comisión de ordenamiento territorial. Vericado lo anterior, deberá expedirse la ley que las constituye en entidades territoriales, la cual se someterá en cada caso a reerendo de los ciudadanos de los departamentos interesados en la conversión (art. 307). La importancia de la conversión es que la región, como entidad territorial, gozará de una ventaja: la autonomía para la gestión de sus intereses, esto es, gobernarse por autoridades propias, participar en la rentas nacionales, entre otras. Cabe señalar, que si bien desde el punto de vista geográco se divide el territorio nacional en seis regiones naturales: Amazonía, Andina, Caribe, Insular, Pacíca y Orinoquía; desde el punto de vista jurídico no existen como entidades territoriales

Municipios Son las entidades territoriales más undamentales dentro de la división política-administrativa, creadas por medio de una ordenanza departamental para prestar dentro de su jurisdicción los servicios públicos que determine la ley, construir las obras que demande el progreso local, ordenar el desarrollo de su territorio, promover la participación comunitaria, el mejoramiento social y cultural de sus habitantes y cumplir las demás unciones que le asignen la Constitución y las leyes (art. 311 de la C. P.). La administración del municipio se encuentra a cargo de un órgano deliberante y colegiado (concejo) y un órgano de ejecución (alcalde). Dependiendo de la estructura que establezca el correspondiente concejo pueden existir otras dependencias como secretarías (gobierno, hacienda, etc.), departamentos administrativos, empresas industriales y comerciales del municipio, sociedades de economía mixta e inspecciones de policía, creadas por el concejo o por la asamblea departamental. Así mismo, existe una personería municipal y en algunos casos, dependiendo de la categoría, tienen contraloría. De acuerdo con el artículo 21 de la Ley 617 de 2000, únicamente los municipios clasicados en categoría especial y primera, y aquellos de segunda que tengan más de cien mil habitantes podrán crear y organizar sus propias contralorías. Cabe señalar que los concejos pueden dividir el territorio municipal en comunas, cuando se trate de áreas urbanas, y en corregimientos cuando se trate de rurales, con el objeto de mejorar la prestación de los servicios y asegurar la participación de la ciudadanía en el manejo de los asuntos públicos de carácter local (art. 318 de la C. P.). Tanto en las comunas como en los corregimientos ha-


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brá una junta administradora local y en el caso del segundo, un corregidor (Ley 136 de 1994).

Boyacá, es claro que ese concepto tiene una connotación más histórica que jurídica.

Como los municipios varían en cuanto a población, recursos scales, importancia económica y situación geográca, el constituyente le permite al legislador categorizarlos y determinar distinto régimen para su organización, gobierno y administración (art. 320 de la C. P.).

De hecho, hasta la echa no se ha expedido aún una ley ordinaria que permita constituirlas como entidad territorial. La importancia de la conversión de la provincia a entidad territorial, es que gozará de una ventaja: la autonomía para la gestión de sus intereses, esto es, elegir sus propias autoridades, establecer tributos de acuerdo con la ley dentro de su jurisdicción, participar en las rentas nacionales, entre otras.

Actualmente en Colombia existen 1.102 municipios.

Provincias La Constitución las dene en su artículo 321 como las entidades territoriales creadas por una ordenanza de la asamblea departamental, con el objeto de integrar municipios o territorios indígenas circunvecinos de un mismo departamento para cumplir las unciones que les deleguen las entidades nacionales o departamentales, las asignadas por la ley y los municipios que las constituyen. De acuerdo con la doctrina, las provincias parecen estar destinadas a servir como sede territorial del ejercicio delegado de unciones departamentales y nacionales, así como para coordinar y orientar la acción de las entidades territoriales que la integran en torno a determinadas obras o servicios (Lleras de la Fuente, C., Arenas, C., Charry, J., Hernández, A. 1992. p. 536). Si bien es cierto en los dierentes departamentos del país se habla de provincias, como por ejemplo la provincia de Sumapaz, Tequendama y, Ubaté, ubicadas en el departamento de Cundinamarca; o la provincia de Oriente, Ricaurte, Sugamuxi, la Libertad en el departamento de

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Cabe anotar que si un municipio o municipios desean integrarse a una provincia que se hubiere constituido, primero deben realizar una consulta popular.

Distritos Son entidades territoriales con un régimen especial, diverso a los departamentos y a los que se les pueden aplicar también las disposiciones vigentes para los municipios. En el país existen varias clases de distritos: capital, especial y metropolitano. Así, Bogotá se encuentra organizada como distrito capital; Cartagena, Santa Marta, Barranquilla, Buenaventura y Tumaco, como distritos especiales; mientras que aquellos que de acuerdo con la ley resulten de la conversión de las áreas metropolitanas en distritos (art. 319 de la C. P. y 28 de la ley 128 de 1994), serán metropolitanos (todavía no ha uncionado esta gura).

Áreas metropolitanas Son entidades administrativas conormadas por dos o más municipios integrados alrededor de un municipio núcleo o metrópoli, los cuales por razón de sus estrechas relaciones de orden ísico,

económico y social requieren una administración coordinada para la racional prestación de sus servicios públicos (art. 1º de la ley 128 de 1994). Actualmente se encuentran constituidas las áreas metropolitanas de: Barranquilla, Bucaramanga, Cúcuta, Valledupar, Centro de Occidente y del Valle de Aburrá.

Las asociaciones de municipios Son entidades administrativas conormadas por dos o más municipios de uno o más departamentos, los cuales se asocian para organizar conjuntamente la prestación de servicios públicos, la ejecución de obras o el cumplimiento de unciones administrativas, procurando eciencia y ecacia en el adelanto de estas tareas, así como el desarrollo integral de sus territorios y la colaboración mutua en la ejecución de obras públicas (art. 148 de la Ley 136 de 1994).

Los territorios indígenas Son entidades territoriales, gobernados por consejos conormados y reglamentados según los usos y costumbres de sus comunidades, para velar por la aplicación de la normas legales sobre usos del suelo y poblamiento de sus territorios; diseñar las políticas, los planes y programas de desarrollo económico y social dentro de sus territorios; promover las inversiones públicas en sus territorios y velar porque se ejecuten debidamente; percibir y distribuir sus recursos; velar por la preservación de los recurso naturales; coordinar los programas y proyectos promovidos por las dierentes comunidades en su territorio; colaborar con el mantenimiento del orden público dentro de su territorio siguiendo las instruccio-

nes y disposiciones del gobierno nacional; representar a los territorios ante el gobierno nacional y demás entidades a las cuales se integren; y las demás que señalen la Constitución y la ley (art. 330 de la C. P.).

La autonomía municipal debilitó a los departamentos. La Constitución de 1991 convirtió la descentralización territorial en el undamento de la reorma general de la administración pública y en elemento importante para la ejecución de la política social del Estado. Para este n encomendó al municipio, entre otras unciones, la prestación de una serie de servicios esenciales como los de salud, educación, saneamiento ambiental y agua potable. De esta manera el municipio colombiano se ortaleció, pero disminuyó las posibilidades para que el departamento realmente cumpliera las unciones de interlocutor entre el municipio y la nación. Con el aumento de competencias a avor del municipio, y de recursos para que las pueda cumplir, ha pasado a ser, ante el departamento, un ente no sólo autónomo sino soberano e independiente. De acuerdo con el proesor Hernández (2005c.), debido a la declinación institucional de los departamentos, el Estado pasa por una etapa de ederalismo municipal de acto, en la cual sólo el Gobierno Nacional tiene capacidad para coordinar los municipios, convertido en administración itinerante que se conecta con las administraciones locales en periódicos encuentros locales y regionales. De esta manera, la administración nacional se ha convertido, no se podría asegurar si a su pesar, en el directo y legítimo interlocutor de los alcaldes”.


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CAPÍTULO

Participación ciudadana

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i Si se revisa la historia a partir del surgimiento de la democracia moderna hasta antes del siglo XX, se advierte que no siempre a todos los miembros, con edad para votar, de una sociedad políticamente organizada, se les permitía participar en los asuntos políticos del Estado directamente o a través de un Representante. En esta época existían estados constitucionales pero sólo una parte de la población participaba en el proceso político, es decir, subsistía una especie de democracia restringida.

Ú

nicamente una minoría instruida y económicamente pudiente era la que podía elegir y ser elegida. Fue en el siglo XX cuando hizo el tránsito al Estado democrático (Pérez J. 2003. p. 627), sin restricciones, comoquiera que limitaciones de tipo económico, educativas o de género dejan de ser un obstáculo para la intervención de los ciudadanos en la vida política de la comunidad. Igualmente, se propende por una participación más activa del ciudadano en la vida económica, social, política y cultural. Así, por ejemplo, en Colombia durante esta centuria, a través de la reorma constitucional de

1936 (llevada a cabo por Alonso López Pumare jo), se otorgó nuevamente a los varones mayores de edad, votar sin limitaciones de ninguna especie. Igualmente, mediante la aprobación del plebiscito de 1957, que también reormó la Constitución, se le concedió a la mujer los derechos políticos plenos. El concepto de democracia se ue anando con la nueva Constitución Política de 1991, la cual permite utilizar mecanismos de participación más directos para infuir en las decisiones del Estado, es decir, dicha noción se amplía con el objeto de que la democracia no sólo sea repre-


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sentativa sino también participativa (Naranjo, p. 395), buscando de esta manera que la acción ciudadana no se agote en lo netamente electoral sino que también tenga continuidad en otros escenarios donde sea necesaria la intervención activa del ciudadano, por tomarse en ellos medidas que son de su interés (Buenahora, J. 1997. p.74). De esta suerte, la actual Carta Política acilita la participación de todos los colombianos en las decisiones que los aectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural del país (art. 2º de la C. P.); principio que en la práctica se traduce en el derecho de elegir y ser elegido a cargos de elección popular, tomar parte en elecciones, plebiscitos, reerendos, consultas y otras ormas de participación democrática, constituir partidos, movimientos y agrupaciones políticas, hacer parte de ellas y diundir sus ideas y programas, revocar el mandato de alcaldes y gobernadores en los casos establecidos en la ley, tener iniciativa en las corporaciones públicas, interponer acciones públicas en deensa de la Constitución y la ley, acceder al desempeño de unciones y a cargos públicos (art. 40 de la C. P.). Asimismo, a undar establecimientos educativos (art. 68 de la C. P.); contribuir en la prestación de los servicios públicos (art. 365 de la C. P.); participar en la gestión y scalización de las empresas estatales que presten servicios públicos (art. 369 de la C. P.); participar transitoriamente en la unción de administrar justicia en la condición de jurados de causas criminales, conciliadores o árbitros; (inciso nal del art. 116 de la C. P.), etc. Estas maniestaciones son ormas democráticas para ejercer la soberanía por parte del pueblo, soberanía que de acuerdo con la Carta Política se puede ejercer de manera directa o por medio de sus representantes (art. 3º de la C. P), de donde

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se inere que en Colombia el constituyente se inclinó por una democracia mixta, en la que se combinan instituciones de democracia directa y democracia representativa. La Corte Constitucional analizando el principio de participación democrática señala que dicho principio: “ Expresa no sólo un sistema de toma de decisiones, sino un modelo de comportamiento social y político, fundamentado en los pr incipios del pluralismo, la tolerancia, la protección de los derechos y libertades así como en una gran responsabilidad de los ciudadanos en la denición del destino colectivo. El concepto de democracia participativa lleva insita la aplicación de los principios democráticos que informan la práctica política a esferas diferentes de la electoral. Comporta una revaloración y un dimensionamiento vigoroso del concepto de ciudadano y un replanteamiento de su papel en la vida nacional. No comprende simplemente la consagración de mecanismos para que los ciudadanos tomen decisiones en referendos o en consultas populares, o para que revoquen el mandato de quienes han sido elegidos, sino que implica adicionalmente que el ciudadano puede participar permanentemente en los procesos decisorios no electorales que incidirán signicativamente en el rumbo de su vida. Se busca así fortalecer los canales de representación, democratizarlos y promover un pluralismo más equilibrado y menos desigual. La participación concebida dentro del sistema democrático a que se ha hecho referencia, inspira el nuevo marco sobre el cual se estructura el sistema constitucional del Estado colombiano. Esta implica la ampliación cuantitativa de oportunidades reales de participación ciudadana, así como su recomposición cualitativa en forma que , además del aspecto político electoral, su espectro se proyecte a los planos de lo individual, familiar, económico y social”. (C-180/94).

Según la proesora Morelli, S. (2007. p.149.), la participación política en el país ha estado ligada al proceso de descentralización. La proximidad entre administración y comunidad, que se permite con el modelo de organización territorial descentralizado, acilita el ejercicio de controles sociales y brinda a la comunidad mayores oportunidades para la democracia participativa.

de participar de la vida política para validar las instituciones y las decisiones públicas.

Existen muchas ormas como el ciudadano puede participar dentro de un Estado democrático, sin embargo, por eectos de espacio, se estudiarán sólo algunos de los mecanismos mediante los cuales la ciudadanía interviene en la conormación, ejercicio y control del poder político, como son: el voto, el plebiscito, el reerendo, el cabildo abierto, la iniciativa legislativa, la revocatoria del mandato, la consulta popular (art. 103 de la C. P.) y la veeduría ciudadana.

Es secreto: por cuanto constituye una protección a la libertad de conciencia y a la integridad ísica y moral del elector. Es una manera de no exponer al suragante al reproche, a las presiones e incluso a las amenazas colectivas que pueden aectar la intención inicial y espontánea del voto.

El voto Es la acción mediante la cual los ciudadanos concurren a las urnas para elegir a sus gobernantes y decidir sobre asuntos de interés que incidan en la comunidad política (Sánchez, C. 1997. p. 296). Éste es el instrumento más común en las democracias modernas, usado en casi todos los otros mecanismos de participación para legitimar el orden jurídico existente y colaborar en la ormación de la voluntad estatal. El artículo 258 de la Constitución establece que el voto es un derecho y un deber ciudadano. Es un derecho, por cuanto el Estado debe garantizar su ejercicio procurando que cualquier nacional que ha adquirido la ciudadanía (18 años) pueda hacer uso de él. Y es un deber, si se tiene en cuenta que los ciudadanos tienen la responsabilidad

Características del voto El voto en Colombia, de manera general, se caracteriza por ser secreto, directo, igual, libre, universal, personal e individual.

Es directo: pues el suragante elige directamente a su representante o candidato. Es igual: ya que no existe un voto más importante o de mejor valor que otro, de allí que no sea posible atribuirle mayor o menor importancia a las características de tipo político, racial o de género del votante. En este sentido se aplica la órmula un hombre, un voto. Es libre: por cuanto para su validez debe estar libre de toda coacción, presión o intimidación. Es universal: pues es el resultado de un largo proceso histórico que ha dado como resultado la eliminación de restricciones para el ejercicio del voto por razones de raza, género, condición económica, social o política. Es personal e individual: por cuanto exige la presentación personal del ciudadano en el puesto de votación designado por el Estado y en donde se encuentra inscrito, para depositar su voto en la urna. En Colombia no se permite el voto a través de terceros, apoderados o por correspondencia.


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Es un derecho y un deber: porque todo ciudadano puede participar en la conormación, ejercicio y control del poder político y porque a su vez tiene la responsabilidad de participar en la vida pública. La democracia necesita de ciudadanos que participen activamente en los procesos de toma de decisiones que inciden en la vida económica, política, administrativa y cultural de la Nación.

Procedimiento para el ejercicio del voto En Colombia el procedimiento para ejercer el derecho al suragio está regulado en el Decreto 2241 de 1986 (código electoral) título IV (de los censos electorales, inscripción de cédulas y lista de suragantes), el cual ue modicado por la Ley 6 de 1990. Asimismo existen normas complementarias como la Ley 163 de 1994, Ley 741 de 2002, Ley 999 de 2005 y Ley 1070 de 2006.

En el caso de los ciudadanos que residen en el exterior, la votación debe hacerse en la embajada en donde se inscribió la cédula. 3.

Una vez marcados los tarjetones, estos se depositan por el votante en la urna destinada para tal eecto, reclamando seguidamente su cédula con el comprobante de votación o certicado electoral.

4.

Terminada la jornada electoral se realizan los escrutinios (conteo de votos) y se envían a la Registraduría para su reconteo total.

Estímulos para los votantes De acuerdo con la Ley 403 de 1997 en sus artículos 2 y 3, y el Decreto 4766 de 2005 en el artículo 27, los ciudadanos que voten en las dierentes elecciones en el país o en el extranjero pueden acceder a los siguientes benecios: •

El siguiente es un resumen del procedimiento: 1. Los ciudadanos deben previamente inscribir su cédula en el puesto de votación más cercano a su residencia varias semanas antes de la votación. Generalmente las autoridades electorales publicitan las echas de inscripción. 2. El día señalado para las elecciones los ciudadanos deben acercarse a la mesa de votación en donde están inscritos, presentarse con su documento de identidad ante los jurados, quienes previo cotejo con su lista de inscripción, le entregan un tarjetón para llevar a cabo la votación en un cubículo individual.

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Derecho a ser preerido rente a quienes in justicadamente no lo hayan hecho, en caso de igualdad de puntaje en los exámenes de ingreso a las instituciones públicas o privadas de educación superior. En el reclutamiento para el servicio militar, inmediatamente después de unas elecciones se rebaja un mes en el tiempo de prestación de este servicio, cuando se trate de soldados bachilleres o auxiliares de policía bachiller, y de dos meses, cuando se trate de soldados campesinos o soldados regulares. A ser preerido rente a quienes injusticadamente no lo hubieren hecho, en caso de igualdad de puntaje en la lista de elegibles para un empleo de carrera del Estado.

•

•

•

•

•

•

Derecho a ser preerido rente a quienes injusticadamente no lo hicieron, en la adjudicación de becas educativas, de predios rurales y de subsidios de vivienda que orezca el Estado, en caso de igualdad de condiciones estrictamente establecidas en concurso abierto. El estudiante de institución ocial de educación superior tendrá derecho a un descuento del 10% del costo de la matrícula, si acredita haber suragado en la última votación realizada con anterioridad al inicio de los respectivos períodos académicos. Derecho a los siguientes descuentos durante el tiempo que transcurra hasta las siguientes votaciones: 10 por ciento del valor a cancelar por concepto de trámite de expedición inicial y renovación del pasado judicial; 10 por ciento del valor a cancelar por concepto de trámite inicial y expedición de duplicados de la Libreta Militar; 10 por ciento del valor a cancelar por duplicados de la cédula de ciudadanía del segundo duplicado en adelante. Derecho a media jornada de descanso compensatorio remunerado por el tiempo que utilice para cumplir su unción como elector. Tal descanso compensatorio se disrutará en el mes siguiente al día de la votación, de común acuerdo con el empleador. Descuento, por una sola vez, del diez por ciento en el valor de la expedición del pasaporte que solicite dentro de los cuatro años siguientes a la votación. Este porcentaje se descontará del valor del pasaporte que se destina a la Nación. Descuento del diez por ciento en el valor del trámite consular solicitado, durante el año siguiente a la respectiva votación.

•

Para los ciudadanos colombianos que votan en el extranjero existe un descuento del 30 por ciento en el impuesto de salida del país cuando el ciudadano lo visite.

El derecho de sufragio En principio, la ciudadanía colombiana da la posibilidad a una de persona de votar o ejercer el derecho al suragio activo (Ius eligendi). Además, le permite, cumplidas ciertas condiciones legales y constitucionales, ejercer el derecho de suragio pasivo (Ius honorum), es decir, lo habilita para postularse y ser elegido en altos cargos del Estado y corporaciones públicas. Es importante anotar que el derecho al suragio activo tiene determinadas restricciones, así como el suragio pasivo algunas condiciones, de tal suerte que no todos pueden votar ni ser elegidos: Restricciones para votar: Carecen de capacidad para elegir: •

•

•

•

Los miembros de las uerzas militares y de la policía nacional mientras permanezcan en servicio activo. Aquellas personas a las que se les ha suspendido la ciudadanía en virtud de decisión judicial en los casos que determine la ley. Quienes no cumplen con requisitos de carácter electoral para poder votar. Como los menores de edad o los que no aparecen en el censo electoral. En principio, los derechos políticos en Colombia se reservan a los nacionales, sin embargo, los extranjeros residentes en Colombia pue-


71


den votar en las elecciones y consultas populares de carácter municipal o distrital, del último lugar donde hayan jado su domicilio (Ley 1070 de 2006) Condiciones para ser elegido:

Señala el proesor Hernández (2007C, p. 165), respecto a las competencias para ser candidato que: “Las normas que regulan la capacidad de los ciudadanos para que se les considere elegibles reducen la cantidad de individuos con aptitud para desempeñar tales cargos por medio de dos métodos: uno selectivo y otro excluyente. Mediante el primero, algunas normas obligan a seleccionar de entre la totalidad de los ciudadanos a aquellos que reúnan ciertas características que los caliquen de manera especial (“calidades, según la expresión más usual de las leyes”). Mediante el segundo método, otras normas excluyen a aquellos que, no obstante satisacer tales causales se encuentren dentro de alguna de las numerosas situaciones que, conorme a las normas electorales, descalican o incapacitan para ser candidato (generalmente denominadas ´inhabilidades’)” Así por ejemplo, no todos los colombianos se pueden postular para ser senadores, pues se requiere ser colombiano de nacimiento, ciudadano en ejercicio y tener una edad superior de 30 años. Tampoco podrán hacerlo, quienes, entre otras inhabilidades, hayan perdido la investidura de congresista o tenido un vínculo por matrimonio o unión permanente o de parentesco en tercer grado de consanguinidad, primero de anidad, o único civil, con uncionarios que ejerzan autoridad civil o política para la época de la elección.

72

Sistema electoral Puede denirse como “el procedimiento destinado a crear jurídicamente la voluntad del cuerpo electoral” (Pérez Royo, 2003, p. 681), conormado por el conjunto de ciudadanos con derecho a suragio activo, es decir, por los aquellos mayores de edad que no se encuentren impedidos para votar (caso de quienes están privados del ejercicio de sus derechos políticos por una decisión judicial). El sistema electoral está integrado por: el organismo del Estado que tiene la tarea de su realización, el número de escaños a cubrir, la subdivisión del territorio en circunscripciones electorales, las exigencias y calidades que deben cumplir los candidatos, la manera como se deben asignar los escaños, en suma, se conorma por el conjunto de instituciones y procedimientos que rigen y acilitan las elecciones.

Las circunscripciones electorales Circunscripción electoral:

Zona geográca dentro de la cual los ciudadanos que se encuentren en el censo electoral ejercen el derecho al voto para elegir los miembros de las corporaciones públicas, así como también al presidente de la republica, gobernadores y alcaldes. Las principales circunscripciones en Colombia, son: 1. Única o nacional: comprendida por todos los electores que viven en el país e incluso los colombianos que se encuentran en el extranjero. En esta circunscripción se elige presidente de la República, vicepresidente y senadores. Se utiliza también para la realización de reerendos y plebiscitos.

2. Circunscripciones únicas a nivel seccional (departamento) y local (municipio). Mediante la primera se eligen gobernadores y diputados. A través de la segunda, alcaldes y concejales. 3. Circunscripción múltiple: Para elegir los representantes a la Cámara. Este órgano lo conorman los miembros que se eligen en varias circunscripciones. 4.

Circunscripciones especiales: aunque generalmente abarcan todo el territorio nacional, únicamente permiten participar a determinados ciudadanos para escoger su representación especial en el Congreso. Así, existe una circunscripción especial en las comunidades indígenas para escoger senadores y para asegurar la participación en la Cámara de Representantes de los grupos étnicos, las minorías políticas y los colombianos residentes en el exterior.

Existen dierentes sistemas para elegir a las autoridades colombianas: el mayoritario, el de cuociente electoral y el de cira repartidora.

tan sólo de uno” (Hernández, A. 2007c. p. 168).Basta alcanzar la mayoría para obtener el escaño. Se aplica en Colombia para la elección de alcaldes y gobernadores en una sola vuelta, es decir, que en una sola echa y jornada de elecciones se determina el ganador. 2.

Mayoría absoluta o sistema de doble vuelta: para obtener el escaño se debe conseguir la mitad más uno de la totalidad de los votos válidos depositados en una elección, en caso contrario se debe proceder a una segunda vuelta. Se aplica en Colombia para la elección del presidente y vicepresidente de la República, en la primera vuelta (art. 190 de la C.P.).

El sistema de cuociente electoral Es uno de los mecanismos utilizados por el sistema de la representación proporcional, en el que cada partido o grupo de opinión obtiene un número de escaños en proporción al porcentaje de los votos alcanzados.

Sistema mayoritario Con este sistema se asigna al candidato que haya obtenido el mayor número de votos el escaño o puestos por proveer dentro de una circunscripción. Existen, dependiendo de la elección, dierentes clases de mayorías:

En el sistema de cuociente electoral se divide el número total de los suragios expresados por el número de cargos a proveer; la cira obtenida se llama cociente electoral. Una lista obtendrá tantos escaños como número de cociente electoral se encuentre contenido en el número de votos, por ella, conseguidos (Sánchez, C. 1997. p. 34).

El sistema de cifra repartidora 1. Mayoría simple o relativa: para conseguirla sólo se requiere obtener “el mayor número de votos en relación con los demás candi¬datos, sin importar que la ventaja sea

Es un sistema de asignación proporcional a los cargos por proveer en circunscripciones plurinominales, mediante el cual la asignación de aque-


73


llos debe corresponder al mismo número de votos. Se utiliza en el país, de manera general, para elegir los miembros de las corporaciones públicas. Elección de miembros de las corporaciones públicas Para proveer las plazas para Senado, Cámara, asamblea departamental, concejo y juntas administradoras locales, debe tenerse en cuenta el umbral y el cuociente electoral. El umbral y el cuociente electoral

Se puede denir el umbral como la cantidad mínima de votos válidos que debe obtener la lista de un partido o movimiento político para que le sea aplicada la cira repartidora, con miras a disputar las curules que se van a proveer en una determinada corporación pública (art. 14 del Reglamento 01 de 2003 del Consejo Nacional Electoral que reguló el artículo 12 del acto legislativo 01 de 2003, modicatorio del artículo 263 de la constitución.) Mediante este mecanismo se estableció un porcentaje mínimo de votos para acceder a las corporaciones de elección popular. Así, para el caso del Senado, las listas deben obtener, por lo menos, el 2% de los votos suragados. Para la Cámara de Representantes, los concejos municipales y las asambleas departamentales, el partido o movimiento que pretenda participar en la distribución de curules debe alcanzar por lo menos, el 50% del cuociente electoral. En aquellas circunscripciones que otorgan dos curules únicamente, el umbral será igual al 30% del cuociente electoral.

74

Forma de calcular el umbral para Senado Ejemplo 1: •

Si se van a elegir senadores y se depositaron 8’000.000 de votos válidos en todo el país, cualquier partido político, a través de sus candidatos, debe obtener como mínimo el 2% de los votos válidos, es decir 160.000, si pretende ser incluido dentro del grupo de elegibles que pueden llegar a obtener curules.

De acuerdo con el ejemplo, si un candidato del partido político ´x´ alcanza una votación de 159.000 votos, no supera el umbral y por tanto no clasica entre el grupo de elegibles que pueden llegar a adquirir un escaño. En cambio, si obtiene 160.000 ó más puede entrar a ormar parte de los elegibles, ya que ha superado el umbral. Forma de calcular el umbral en las demás corporaciones públicas

Para determinar el umbral relativo a la Cámara de Representantes, asambleas departamentales y concejos municipales, se utiliza el siguiente procedimiento: Umbral =

2% del Total de votos válidos

= 2% de 8.000.000

= 160.000

Ejemplo 2:

Si se van a elegir a los representantes a la Cámara del departamento de Patio Bonito y se depositan 100.000 votos válidos para proveer 12 curules; un partido o movimiento que se haya inscrito para participar de la elección debe alcanzar un umbral del 50 % del cuociente electoral si pretende ser incluido dentro del grupo de elegibles que pueden llegar a obtener curules.

Cuociente Electoral =

Umbral =

Votos válidos (100.000) Número de curules a proveer (12) 50% del Cuo- 8.333,3333 ciente Electoral = 2

= 8.333,3333

= 4.166,6667

4.166 votos son necesarios, en este caso, para clasicar dentro el grupo de elegibles que pueden llegar a adquirir un escaño en la distribución de curules para la Cámara. Lista con voto preferente y listas cerradas

De conormidad con el artículo 12 del Acto Legislativo 1 de 2003 que reormó al artículo 263 de la Constitución, los partidos y movimientos políticos deben presentar listas y candidatos únicos, cuyo número de integrantes no puede exceder el de curules o cargos a proveer en la respectiva elección. Igualmente el artículo 13 de dicho acto legislativo establece que cada partido o movimiento político podrá optar por el mecanismo de voto preerente, mediante el cual se aculta al elector para escoger y señalar un solo candidato de su preerencia, entre los nombres de los integrantes que conorman la lista que aparezca en la tarjeta electoral. Los partidos pueden decidir entre presentar una lista cerrada o una lista con voto preerente. En la primera, el elector votará por el partido político de su preerencia, y de obtener alguna curul será ocupada por quien inicie la lista en el orden en que se presentó para su inscripción. En la segunda, el elector puede escoger entre votar por el candidato de su preerencia o por un partido o movimiento político. En caso de votar por alguno de los candidatos de esta lista, el que obtenga mayor votación la encabezará sin importar el lugar que ocupe en ella.

Por tanto, carece de importancia el orden en que ue inscrita ya que quien lo determina es el elector, estableciendo su orden descendentemente de mayor a menor según la votación de los candidatos. Si en la lista de voto preerente el elector se inclina por el partido o movimiento político y no por el candidato, el voto se computará para eectos del umbral y de asignación de curules. Cifra repartidora

Según el artículo 16 del Reglamento 01 de 2003 del Consejo nacional electoral, (reglamentario del artículo 13 del Acto Legislativo 01 de 2003) la cira repartidora resulta de dividir el número de votos válidos conseguidos en una lista por uno, dos, tres, hasta llegar a la cira que equivalga al número de curules a proveer, ordenando los resultados en orma decreciente hasta que se obtenga un número total de resultados igual al número de puestos por ocupar. El resultado menor se llama cira repartidora. Cada lista obtendrá tantas curules como veces está contenida la cira repartidora en el total de sus votos válidos. Si no uere posible con la operación anterior adjudicar el total de las curules por proveer, se asignan las curules altantes a las que tengan las mayores racciones decimales. Es claro que la cira repartidora se aplica únicamente a aquellos partidos o movimientos que superen el umbral exigido. Ejemplo para escoger miembros de un movimiento o partido político a corporaciones públicas.

Se van a elegir diez representantes a la Cámara en el departamento de Oro Grande. Y se pre-


75


2.

sentaron diez partidos con la siguiente votación, como se ve en la tabla 1:

Como el número total de votos ue de 20.000, el umbral es de 1.000. Este resultado se obtiene así:

Tabla 1. Partidos y votación

Partido

Votos

A B C D E F G H I J Votos en blanco TOTAL VOTOS

900 2300 3000 3600 3200 2200 2000 1100 900 757 43 20000

Cuociente Electoral =

Umbral =

Votos válidos (20.000) Número de curules a proveer (10)

= 2000 votos

50% del Cuociente Electoral =

= 1.000

2.000 2

En síntesis, los partidos que clasican dentro del grupo de elegibles y que pueden llegar a obtener curules, por haber superado el umbral son: B; C; D; E; F; G; H. Los partidos A, I y J no clasican por haber obtenido menos de 1000 votos.

Fuente: Autor, 2009.

1.

Establecido lo anterior se debe determinar cuáles de esos partidos superaron el umbral.

3.

Se identica primero el tipo de elección que se va a realizar, pues dependiendo de ello será el umbral a tener en cuenta. En el caso en estudio, el umbral es del 50% del cuociente electoral, por corresponder a una elección de miembros de la Cámara de Representantes.

Para determinar cuáles de esos partidos se quedan con esos escaños se debe aplicar el sistema de la cira repartidora; así, se divide por uno, dos, tres, cuatro, cinco, seis, siete, ocho, nueve y por diez, el número de votos obtenido por cada lista, para obtener la cira repartidora (Véase tabla 2).

Tabla 2. Sistema de cifra repartidora

Partidos y Votación Votación Votación Votación Votación Votación / 6 Votación / 7 Votación V o t a c i ó n Votación votos obte/1 /2 /3 /4 /5 /8 /9 / 10 nidos D=3600 3600 1800 1200 900 720 600 514,2857 450 400 360 E=3200 3200 1600 1066,667 800 640 533,3333 457,1429 400 355,5556 320 C=3000 B=2300 F=2200 G=2000 H=1100

3000 2300 2200 2000 1100


76

1500 1150 1100 1000 550

1000 766,6667 733,3333 666,6667 366,6667

750 575 550 500 275

600 460 440 400 220

500 383,3333 366,6667 333,3333 183,3333

428,5714 328,5714 314,2857 285,7143 157,1429

375 287,5 275 250 137,5

333,3333 255,5556 244,4444 222,2222 122,2222

300 230 220 200 110

Estos resultados se deben ordenar en orma decreciente hasta obtener un número total de resultados igual al número de puestos por proveer (en el ejemplo propuesto, son 10), el resultado menor es la cira repartidora (Veáse tabla 3.)

Resultado:

El partido D que alcanzó 3600 votos obtendrá tres curules. El partido E que sumó 3200 votos se quedará con dos curules

Tabla 3. Resultados votación decreciente

Votación ordenada de manera decreciente para determinar la cifra repartidora 3600 3200 3000 2300 2200 2000 1800 1600 1500 1200 (Cifra repartidora) Fuente: Autor, 2009.

4.

Establecida la cira repartidora, cada lista obtendrá tantas curules como veces esté contenida la cira repartidora (1200) en el total de sus votos válidos, como puede observarse en la tabla 4. Tabla 4. Distribución de curules

Partido D E C B F G H

Cifra Votación repartidora 3600 3200 3000 2300 2200 2000 1100

1200 1200 1200 1200 1200 1200 1200

Votación = Curules Cifra Repartidora 3600/1200= 3 3200/1200=2 3000/1200=2 2300/1200=1 2200/1200=1 2000/1200=1 1100/1200=0

El partido C que obtuvo 3000 votos tendrá dos curules El partido B que sacó 2300 votos obtendrá una curul. El partido F que consiguió 2200 votos obtendrá una curul. El partido G que tuvo 2000 votos se hará a una curul. Es importante anotar, que en ocasiones, pese a que un partido obtiene el umbral para participar en la repartición de curules, éste no es suciente para alcanzar un escaño. Como puede observarse en el caso del partido H que superó el umbral pero no obtuvo escaño. Ahora bien, suponiendo que el partido D, haya presentado una lista preerente, los candidatos de esa lista que saldrán elegidos, serán los que mayor número de votos hayan obtenido dentro de la lista sin importar el orden que ocupen en ella, como se vislumbra en la tabla 5. Tabla 5.Candidatos elegidos

Número lista de candidatos Partido D 1

Nombre Candidato

Total Votos Obtenidos

Pedro

330

2

Juan

220



77


Tabla 5.Candidatos elegidos

3

Mariana

311

4

Paula

287

5

Natalia

445

6

Óscar

294

7

Jacobo

303

8

Samuel

470

9

Carolina

284

Fuente: Autor, 2009

Por lo tanto, la lista reordenada, de acuerdo con la cantidad de votos obtenidos por cada uno de los candidatos quedará como muestra la tabla 6: Tabla 6: Distribución de votos por candidato

Número lista de candidatos Partido D 10 8 5 1 3 7 6 4 9 2

Candidato

Total Votos Obtenidos

Pablo Samuel Natalia Pedro Mariana Jacobo Óscar Paula Carolina Juan

656 470 445 330 311 303 294 287 284 220

Fuente: Autor, 2009

En consecuencia, los candidatos que obtienen curul dentro del partido D, con lista preerente, el cual obtuvo tres escaños son: Pablo, Samuel y Natalia.

El voto en blanco Es una opción que tiene el elector para ejercer el derecho al suragio expresando su rechazo a

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los candidatos y programas que se presentan durante un proceso electoral. En Colombia, el voto en blanco se marca en la casilla del tarjetón correspondiente a dicha orma de expresión electoral. A dierencia del voto nulo, es un voto que tiene valor y por tanto debe ser contabilizado como tal. Con la reorma introducida al artículo 258 de la Constitución por el artículo 11 del Acto Legislativo 01 de 2003, se incrementó la importancia del voto en blanco, lo que se evidencia en el parágrao 1, en el que se ordena repetir por una sola vez la votación para elegir miembros de una corporación pública, gobernador, alcalde o la primera vuelta en las elecciones presidenciales, en aquellos casos en los que los votos en blanco constituyan mayoría absoluta en relación con los votos válidos. La consecuencia de repetir las elecciones conlleva, en el caso de elecciones unipersonales, tales como de alcaldes o gobernadores, a que los candidatos que hayan sido derrotados por el voto en blanco no puedan presentarse nuevamente. Y respecto a las listas para las corporaciones públicas, es que no pueden presentarse a las nuevas elecciones aquellas que no hayan alcanzado el umbral.

La revocatoria del mandato Es un mecanismo que sirve para dar por terminado el mandato de un alcalde o gobernador, a través de una votación y que se ejecuta cuando, después de un año de posesionado, no ha cumplido con el programa planteado como candidato. (Art. 40 numeral 4º, 103 y 259 de la C. P.; Ley 741 de 2002)

La nalidad de este mecanismo, es dotar de control político al elector y omentar la responsabilidad del gobernante respecto de la comunidad que lo ha elegido.

El plebiscito Es el pronunciamiento del pueblo por medio de convocatoria realizada por el presidente de la República. Con el plebiscito se busca apoyar o rechazar una determinada decisión del ejecutivo (art. 7 de la Ley 134 de 1994) El plebiscito puede reerirse a cualquier política del ejecutivo que no requiera aprobación del Congreso, salvo las relacionadas con los estados de excepción y el ejercicio de los poderes correspondientes, como lo indica el artículo 77 de la Ley 134. Tampoco podrá versar sobre la duración del período constitucional del mandato presidencial, ni sobre modicaciones a la Constitución Política (art. 78, Ibíd).

La consulta popular La Corte Constitucional la describe como “la posibilidad que tiene el gobernante de acudir ante el pueblo para conocer y percibir sus expectativas, y luego tomar una decisión. En otros términos, es la opinión que una determinada autoridad solicita a la ciudadanía sobre un aspecto especíco de interés nacional, regional o local, que la obliga a traducirla en acciones concretas” (Sentencia C-180/94). A través de este mecanismo el presidente de la República, el gobernador o el alcalde, según el caso someten a votación del pueblo una pregunta de carácter general sobre un asunto de trascendencia nacional, departamental, munici-

pal, distrital o local, para que se pronuncie ormalmente al respecto. La decisión que tome el pueblo será obligatoria (arts. 8 y 55 de la Ley 134 de 1994). De conormidad con los artículos 50 y 52 de la Ley 134 de 1994 no se podrán realizar consultas sobre temas que impliquen modicación a la Constitución Política, proyectos de articulado, ni tampoco la convocatoria a una asamblea constituyente, salvo en los casos donde el Congreso haya aprobado, por mayoría de los miembros de una y otra Cámara, que el pueblo en votación popular decida si la convoca (art. 376 de la C. P.). Para realizar la consulta se requiere el concepto avorable (dependiendo de la autoridad que la haya convocado) del Senado de la República, asamblea, concejo o junta administradora local (artículos 50 y 53 de la Ley 134 de 1994). Cuando el pueblo toma una decisión avorable, el órgano correspondiente debe adoptar las medidas para hacerla eectiva. Si para ello se requiere de una ley, una ordenanza, un acuerdo o una resolución local; la corporación respectiva deberá expedirla dentro del mismo período de sesiones y a más tardar en el período siguiente. Si vencido este plazo el Congreso, la asamblea, el concejo o la junta administradora local, no la expide, lo hará el presidente de la República, el gobernador, el alcalde, o el uncionario respectivo, dentro de los tres meses siguientes mediante decreto con uerza de ley, ordenanza, acuerdo o resolución local, según sea el caso (art. 56). La Constitución trae casos de consultas populares para crear un nuevo departamento (art. 297), para organizar un área metropolitana (art. 319), para el ingreso de un municipio a una provincia ya constituida (art. 321), para la incorporación de un municipio circunvecino a un Distrito Capital


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(art. 326) y para convocar a una asamblea nacional constituyente (art. 376).

El referendo Es un mecanismo mediante el cual se convoca al pueblo para que apruebe o rechace un proyecto de norma jurídica, derogue o mantenga una norma vigente (art. 3 de la Ley 134 de 1994). De tal suerte que se puede apelar a un reerendo para la aprobación de un proyecto de ley, ordenanza, acuerdo o de resolución local de iniciativa popular que sea negado por la corporación respectiva, o vencido el plazo para dar el trámite de urgencia, solicitado por el presidente de la República sobre cualquier proyecto de ley (art. 163 de la C. P.), o para solicitar la derogatoria total o parcial de leyes, ordenanzas, acuerdos o resoluciones locales. En consecuencia, el reerendo puede ser derogatorio o aprobatorio. Será derogatorio cuando se someta a consideración del pueblo una propuesta encaminada a que éste decida si retira o no del orden jurídico totalmente o una parte de un texto normativo relacionado con un acto legislativo, una ley, ordenanza, acuerdo o una resolución local (Art. 4, Ibíd). Y es aprobatorio cuando un proyecto de acto legislativo, ley, ordenanza, acuerdo o de una resolución local, o una iniciativa popular que no ue adoptada por la corporación pública correspondiente, se somete a consideración del pueblo para que éste decida si lo aprueba o lo rechaza, total o parcialmente (art. 5, Ibíd). El reerendo puede ser de carácter nacional, regional, departamental, distrital, municipal o local.

80

Pueden ser objeto de reerendo los proyectos de ley, ordenanza, de acuerdo o de resolución local que sean de la competencia de la corporación pública respectiva (art. 35, Ibíd). No procede el reerendo respecto de materias que sean de iniciativa exclusiva del gobierno, de los gobernadores o de los alcaldes, ni las relacionadas con aspectos presupuestales, scales o tributarias; de relaciones internacionales; de concesión de amnistías o indultos; de preservación y restablecimiento del orden público (art. 170 de la C.N. y 29 y 35 de la Ley 134 de 1994).

El cabildo abierto Es una gura que sobrevive desde los tiempos de la colonia. Funciona como un oro abierto donde los ciudadanos se reúnen para discutir y opinar sobre asuntos que les aectan o les interesa durante las sesiones ordinarias de los concejos o juntas administradoras locales que se hayan destinado para el eecto. (Artículo 9 de la ley 134 de 1994). Cualquier asunto de interés para la comunidad puede ser objeto del cabildo abierto, pero en todo caso no se podrán presentar proyectos de ordenanza, acuerdo o cualquier otro acto administrativo (art. 83, Ibíd). Terminado el cabildo, dentro de la semana siguiente, en audiencia pública a la cual serán invitados los voceros y el presidente de la respectiva corporación se dará respuesta escrita y razonada a los planteamientos y solicitudes ciudadanas. Cuando se trate de un asunto relacionado con inversiones públicas municipales, distritales o locales, la respuesta deberá señalar el orden de prioridad de las mismas dentro del presupuesto y los planes correspondientes (art. 87, Ibíd).

La iniciativa popular legislativa y normativa Es el derecho político mediante el cual se aculta a un grupo de ciudadanos para presentar proyectos relacionados con un acto legislativo, una ley, ordenanza, acuerdo o resolución de una junta administradora local o demás resoluciones de las corporaciones de las entidades territoriales para que sean debatidos y posteriormente aprobados, modicados o negados por la corporación pública competente para tramitar el proyecto (art. 2, Ibíd). Sólo pueden ser objeto de iniciativa popular legislativa y normativa ante las corporaciones públicas, aquellas que sean competencia de la respectiva corporación. No podrá utilizarse este mecanismo en asuntos relacionados con aquellos que sean de iniciativa exclusiva del gobierno, de los gobernadores o de los alcaldes, como está establecido en los artículos 154, 300, 313, 315, 322 y 336 de la Constitución Política; tampoco se empleará con aquellas materias relacionadas con cuestiones presupuestales, scales o tributarias; de relaciones internacionales; concesión de amnistías o indultos; o de preservación y restablecimiento del orden público (art. 29 Ibíd).

Las veedurías ciudadanas Es el mecanismo que le permite a los ciudadanos o a las dierentes organizaciones comunitarias ejercer vigilancia sobre la gestión pública, adelantada por las autoridades administrativas, políticas, judiciales, electorales, legislativas y órganos de control, así como de las entidades

públicas o privadas, organizaciones no gubernamentales de carácter nacional o internacional que operen en el país, encargadas de la ejecución de un programa, proyecto, contrato o de la prestación de un servicio público (art. 1 de la Ley 850 de 2003). La vigilancia de la gestión pública por parte de la veeduría ciudadana se ejerce sobre la gestión administrativa, con sujeción al servicio de los intereses generales y la observancia de los principios de igualdad, moralidad, ecacia, economía, celeridad, imparcialidad, y publicidad. La veeduría ciudadana debe velar por la correcta aplicación de los recursos públicos, la orma como estos se asignen conorme a las disposiciones legales y a los planes, programas y proyectos debidamente aprobados, el cumplimiento del cometido, los nes y la cobertura eectiva a los beneciarios que deben ser atendidos de conormidad con los preceptos antes mencionados, la calidad, oportunidad y eectividad de las intervenciones públicas, la contratación pública y la diligencia de las diversas autoridades en garantizar los objetivos del Estado en las distintas áreas de gestión que se les ha encomendado (art. 4). La vigilancia desplegada es preventiva y posterior al proceso de gestión, por lo tanto, las veedurías tienen como tarea hacer las recomendaciones escritas y oportunas ante las entidades que ejecutan el programa, proyecto o contrato, y ante los organismos de control del Estado para mejorar la eciencia institucional y la actuación de los uncionarios públicos. Como síntesis de este capítulo a continuación encontrará una animación sobre los mecanismos de participación ciudadana.


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CAPÍTULO

Acciones constitucionales

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Acción de tutela

E

s el mecanismo, creado por el artículo 86 de la Constitución de 1991, mediante el cual toda persona puede reclamar ante los jueces la protección inmediata de sus derechos constitucionales undamentales, cuando estos resultan vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de cualquier autoridad pública o de los particulares. La acción de tutela está reglamentada por los Decretos 2591 de 1991, 306 de 1992 y 1382 de 2000.

Titulares de la acción La acción de tutela debe ser ejercida por la persona natural o jurídica directamente aectada en sus derechos undamentales. El deensor del pueblo y los personeros están habilitados para interponer acciones de tutela cuando lo hagan a nombre de una persona que así lo solicite, o cuando la persona esté en condición de amparo o indeensión.


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La normatividad no ha establecido un límite de edad a partir de la cual se pueda pedir directamente la protección judicial de la tutela. En consecuencia, un niño puede ejercerla sin necesidad de apoderado y el juez está obligado a recibir su solicitud. De igual manera, cualquier persona podrá presentar tutela en nombre de un niño, sin necesidad de que sea su representante legal, apoderado o agente ocioso, undamentándose para ello en la parte nal del artículo 44 de la Constitución Política de Colombia que señala, respecto de los derechos de los niños, “cualquier persona puede exigir de la autoridad competente su cumplimiento y la sanción de los inractores” (Correa, N. 2001. p. 151). Esta armación, a su vez, halla undamento en el estatuto que reglamentó la acción de tutela al permitir que se pueden agenciar derechos cuando el titular de los mismos no se encuentra en condiciones de promover su propia deensa (art. 10 del decreto 2591 de 1991). Por último, es importante tener en cuenta que cuando la identicación de la víctima congure un problema de seguridad o de dignidad, no es necesario identicarla por su nombre o apellido, ésta se podrá identicar dentro del expediente como la víctima A o el menor XX, para evitar que el inante o sus amiliares puedan ser identicados (Ibíd p. 152).

De allí que el carácter de undamental de un derecho, como lo tiene expreso la jurisprudencia, “no se puede determinar sino en cada caso concreto, atendiendo tanto la voluntad expresa del constituyente como la conexidad o relación que en dicho caso tenga el derecho eventualmente vulnerado con otros derechos indubitablemente undamentales y/o con los principios y valores que inorman toda la Constitución” (Sentencia T-451/92).

Características La acción de tutela es: 1. Subsidiaria: sólo procede cuando no se dispone de otro medio como deensa judicial. 2. Inmediata: su propósito es otorgar, sin demoras, la protección requerida. 3. Sencilla: se puede ejercer ácilmente. La acción no está sujeta a ningún tipo de ormalidad o rigorismo procesal.

Derechos que protege

4. Ecaz: siempre exige del juez un pronunciamiento de ondo sobre el caso antes de conceder o negar el amparo al derecho.

La acción de tutela protege los derechos undamentales que sean aectados por la acción o la omisión de las autoridades.

5.

Preerente: porque el juez la debe tramitar y resolver con prelación sobre otros asuntos con independencia de su orden de ingreso, salvo la acción de habeas corpus.

6.

Esta acción no se puede iniciar paralelamente con otros procesos.

De igual manera se debe reiterar que existen unos derechos que aun cuando no son consagrados constitucionalmente como undamentales, tienen una estrecha relación con el derecho

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undamental, de tal orma que si no ueran protegidos, a través de este mecanismo, en orma inmediata se ocasionaría la vulneración o amenaza de un derecho undamental.

7.

Los plazos para su trámite y decisión son perentorios e improrrogables.

8.

Está sometida a un procedimiento sumario, es decir, a un procedimiento urgente, a través del cual se busca reponer con celeridad al aectado en el ejercicio del derecho del que ha sido indebidamente privado.

Competencia No obstante haberse expedido el Decreto 1382 de 2000, para racionalizar y desconcentrar el conocimiento de las acciones de tutela con el n de lograr un reparto geográco uncional de este mecanismo, es de anotar que por vía de la gura de excepción de inconstitucionalidad las autoridades jurisdiccionales no lo aplican (Correa, N. 2001. p. 176-178).

situación de indeensión o subordinación respecto del particular contra quien se interpone la acción de tutela. 3. Cuando el aectado carece de otro medio de deensa judicial, salvo que la actuación de tutela se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. Ahora bien, de acuerdo con el artículo 7 del Decreto 2591 de 1991, la acción de tutela no procede cuando: 1. Existan otros recursos o medios de deensa judiciales. 2. Se pueda proteger el derecho invocando el habeas corpus. 3.

En consecuencia, la acción de tutela se puede instaurar ante cualquier juez de la República con jurisdicción en el lugar de los hechos.

Se busca proteger un derecho colectivo, excepto que sea como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable o cuando se presenta conexidad entre el derecho colectivo y uno undamental del demandante.

Cuando se instaura una acción de tutela en contra de la prensa y los medios de comunicación debe presentarse ante los jueces del circuito. Así lo dispone el inciso nal del artículo 37 del Decreto 2591 de 1991.

4. Sea evidente que la violación del derecho originó un daño consumado, salvo que esté continúe.

La acción de tutela procede en los siguientes casos:

5. Se interpone contra actos de carácter general, impersonal y abstracto.

1. Cuando un derecho undamental ha sido vulnerado o amenazado.

6. Si se interpone contra providencias judiciales no procede por regla general, pero sí excepcionalmente, cuando éstas constituyan una vía de hecho.

2. Cuando la vulneración o amenaza se origina en la acción u omisión de una autoridad pública o de un particular cuando éste preste un servicio público en ejercicio de unciones públicas, o cuando el actor se encuentre en

De otra parte, la acción de tutela puede utilizarse como un mecanismo transitorio para evitar un daño irremediable sobre las personas. En este


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sentido, el artículo 8 del Decreto 2591 de 1991, señala que la tutela procede como mecanismo transitorio cuando, existiendo otro mecanismo para la protección del derecho, la violación de éste reviste tal gravedad que es necesario acudir al uso de la tutela por ser un instrumento de protección más ágil para poder evitar un perjuicio irremediable. Al respecto, “la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha trazado pautas jurisprudenciales objetivas que permiten establecer cuándo se presenta la situación excepcional que aculta al juez para aplicar la protección transitoria pese a existir otros medios judiciales para la deensa del derecho amenazado o aectado. Así, por ejemplo, la sentencia T-225 de 1993, señaló que para determinar si el perjuicio es irremediable deberá tenerse en cuenta: a) la inminencia del perjuicio, b) la urgencia de la intervención del juez constitucional, c) la gravedad del perjuicio, y d) el carácter cierto y no hipotético del perjuicio” (Sentencia T-837/00)

6. La armación bajo la gravedad del juramentó que no se ha adelantado otra acción con respecto de lo mismos hechos y derechos. La petición verbal, se emplea cuando el solicitante no sabe escribir o es menor de edad. En el caso de que la acción de tutela sea ejercida verbalmente, el juez podrá exigir al solicitante que se presente personalmente para recoger una declaración que acilite el trámite de la solicitud (Camargo, 2005. p. 144). Una vez presentada y admitida la acción de tutela, el juez no podrá tardar más de diez días para decidir. Dentro de este término, el juez debe noticar al demandado y si uera el caso, decretar y practicar pruebas.

Procedimiento

Dentro de los tres días siguientes a la noticación, el allo puede ser impugnado por el demandante o el demandado. El juez de segunda instancia debe resolver el caso dentro de los 20 días siguientes.

De conormidad con el artículo 13, 14 y 37 del decreto 2591 de 1991, el escrito de la solicitud de tutela, debe contener, los siguientes aspectos:

El allo de la acción de tutela puede ordenar las siguientes posibilidades, con el n de proteger el derecho undamental:

1. El nombre y el lugar de residencia del solicitante.

1. Ordenar el restablecimiento del derecho volviendo las cosas al estado anterior a la violación, en los casos en que sea posible.

2. El derecho que se considere violado o amenazado 3. El nombre de la autoridad o del particular, que causó la vulneración al derecho undamental. 4. Los hechos en los cuales se sustenta la acción y demás circunstancias relevantes para decidir tal solicitud.

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5. Los undamentos de derecho invocados.

2. Si la vulneración al derecho undamental proviene de una omisión, se ordenará realizar el acto correspondiente o la acción adecuada, en un plazo perentorio no mayor de 48 horas. 3. Si la vulneración del derecho undamental proviene de una conducta o de una amena-

za, el juez ordenará su cesación inmediata y también ordenará evitar toda nueva violación, amenaza, perturbación o restricción. El cumplimiento del allo es obligatorio e inmediato y en el caso de que los demandados incumplan la decisión del juez o no la ejecuten en el tiempo indicado, se puede acudir ante el mismo juez para presentar presentar un incidente de desacato. desacato. Todas las sentencias de tutela deben ser enviadas a la Corte Constitucional para su eventual revisión por ese tribunal. El allo de tutela vincula únicamente a las partes que intervinieron en el trámite. “Sin embargo embargo,, cuando el allo de tutela es de la Corte Constitucional, además del aspecto subjetivo del derecho (resolver el caso concreto), existe sin duda un adicional componente objetivo (unicar la jurisprudencia y sentar doctrina para todo el país)”. (Correa, N. p. 205).

Acción de cumplimiento La acción de cumplimiento es un eectivo instrumento de protección de derechos, que se encuentra consagrado en el artículo 87 de la Constitución Política de Colombia, dentro del capítulo 4 del Titulo II sobre Protección y aplicación de los derechos, mediante el cual cualquier persona puede acudir ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo para hacer eectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo.

Titulares de la acción Son titulares de la acción de cumplimiento las personas naturales y jurídicas, así como las organizaciones sociales, asociaciones, sindicatos, y las organizaciones no gubernamentales.

Competencia El artículo 3º de la Ley 393 de 1997 reglamentó la acción de cumplimiento, cumplimiento, la jurisdicción encargada de conocer sobre esta clase de acciones es la contenciosa administrativa; así, los jueces administrativos con competencia en el domicilio del demandante, conocen en primera instancia y los tribunales administrativos de cada departamento en segunda instancia. Cuando la acción de cumplimiento verse sobre asuntos urbanísticos, la competencia será de los jueces civiles del circuito, conorme lo dicta artículo 116 la Ley 388 de 1997.

Procedencia e improcedencia La acción de cumplimiento procede contra cualquier autoridad que incumpla la ley o un acto administrativo. Igualmente, procederá contra acciones u omisiones de particulares que actúen en ejercicio de unciones públicas. (Inciso 1º del artículo 6 de la ley 393 de 1997). Para el ejercicio de la acción de cumplimiento es necesario realizar un requerimiento previo a quien está incumpliendo la norma, con uerza material de ley o el acto administrativo que se pretende hacer cumplir, y tan sólo después de que esa autoridad se ratique en su incumplimiento o de que transcurran diez días sin una respuesta de su parte, será procedente la demanda de cumplimiento. cumplimiento. Se podrá prescindir de este requisito cuando se presente el peligro inminente de surir un perjuicio irremediable, caso en el cual deberá ser sustentado en la demanda (Inciso 2º del artículo 8º de la Ley 393 de 1997).


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Acciones constitucionales constitucionales

Para el Consejo de Estado los requisitos para que pueda prosperar una acción de cumplimiento son: a) Que el deber jurídico que se pide hacer cumplir se encuentre consignado en normas aplicables con uerza material de ley o actos administrativos, b) Que el mandato sea imperativo, inobjetable y que esté radicado en cabeza de una autoridad pública o un particular en ejercicio de unciones públicas, rente a la cual se reclama su cumplimiento (art. 5o. y 6o.), c) Que se pruebe la renuencia al cumplimiento del deber ocurrida, ya sea por acción u omisión del exigido a cumplir, o por la ejecución de actos o hechos que permitan deducir su inminente incumplimiento (art. 8o.), y d) No procederá la acción cuando exista otro instrumento judicial para lograr el eectivo cumplimiento del deber jurídico, salvo el caso que de no proceder se produzca un perjuicio grave e inminente para quien ejercite la acción (Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Sentencia No. ACU- 479 del 22 de octubre de 1998, C.P. Dr. Juan de Dios Montes Hernández. ) Cabe anotar que de conormidad con la Ley 393 de 1997, la acción de cumplimiento no procede para la protección de derechos que puedan ser garantizados mediante la acción de tutela. En estos eventos, el juez le dará a la solicitud el trámite correspondiente al derecho de tutela. Tampoco procederá procederá cuando el aectado tenga o haya tenido otro instrumento judicial para lograr el eectivo cumplimiento de la norma o acto administrativo, salvo, que de no proceder el juez, se siga un perjuicio grave e inminente para el accionante. En consecuencia, la acción de cumplimiento es un mecanismo residual y subsidiario que busca se ejecute la ley o un acto administrativo, y que sólo procede cuando el accionante no disponga de otro medio de deensa judicial.

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Es importante anotar que la acción de cumplimiento tampoco podrá instaurarse para perseguir el cumplimiento de normas que establezcan gastos. De acuerdo con la Corte Constitucional, la aprobación de un gasto público a través de una ley, es condición necesaria pero no suciente para llevarlo a cabo (C-157/98). En últimas quién determina la oportunidad de ejecutarlo es la administración de acuerdo con los planes adoptados.

Procedimiento El trámite de la acción de cumplimiento es un procedimiento procedimiento judicial sumario con términos perentorios e improrrogables. improrrogables. Se debe presentar una solicitud que deberá contener los siguientes aspectos: 1. El nombre, identicación y lugar de residencia de la persona que instaura la acción. 2. La determinación de la norma con uerza material de ley o acto administrativo incumplido. Si la acción recae sobre acto administrativo, deberá adjuntarse copia del mismo. Si dicho acto es verbal, deberá anexarse prueba siquiera sumaria de su existencia. 3. Una narración de los hechos constitutivos del incumplimiento. incumplimiento. 4. Determinación de la autoridad o particular incumplido. 5.

Prueba de la renuencia, salvo que exista peligro inminente de surir perjuicio irremediable.

6.

Solicitud de pruebas y enunciación de las que pretendan hacer valer.

7.

La maniestación, que se entiende presentada bajo gravedad del juramento, de no haber entregado otra solicitud respecto a los mismos hechos o derechos ante ninguna otra autoridad.

La solicitud también podrá ser presentada en orma verbal cuando el solicitante no sepa leer ni escribir, sea menor de edad o se encuentre en situación de extrema urgencia.

Decisión del juez En su trámite la acción de cumplimiento tendrá prelación sobre cualquiera otra, excepto de la acción de tutela (artículo 16 de la Ley 393 de 1997) Es por esto que una vez presentada la solicitud y nalizada la etapa probatoria, el juez debe proceder directamente a dictar el allo, determinando si existe o no incumplimiento. incumplimiento. En caso de que exista incumplimiento, el juez deberá identicar a la autoridad incumplida y le ordenará cumplir el deber omitido, pero si el juez determina que no existe el incumplimiento, negará la petición. Por regla general la orden del juez debe cumplirse dentro de los diez días hábiles siguientes a la echa de ejecutoria del allo. Esto no impide que se ejerzan las acciones de responsabilidad correspondientes contra las autoridades renuentes. En caso de que la sentencia sea adversa, se podrá interponer recurso de apelación, dentro de los tres días siguientes a su noticación. Es importante tener en cuenta que las decisiones que adopte el juez en el curso del proceso carecen carecen de recursos, con excepción hecha de la sentencia y del auto que niegue la práctica de pruebas.

La caducidad de la acción de cumplimiento La acción de cumplimiento no tiene término de caducidad, así que la demanda puede interponerse en cualquier tiempo, siempre y cuando se encuentren vigentes la ley o el acto administrativo cuyo cumplimiento se pretende.

Finalidad La acción de cumplimiento no busca una indemnización, lo que pretende es exigir el cumplimiento de una norma, ormalmente válida y vigente, y de los actos administrativos que no han sido cumplidos por parte de la autoridad encargada de su ejecución. Sin embargo, si del incumplimiento de la Ley o de un acto administrativo se generan per juicios, juicios, los aectado aectadoss podrán podrán solicitar solicitar las indemniindemnizaciones correspondientes a través de la acción judicial judicial pertinente pertinente (art. 24 de la ley ley 393 de 1997). 1997).

Acciones colectivas Tienen como objetivo la protección de derechos e intereses colectivos. Dentro de la categoría de acciones colectivas se incluyen las acciones populares y las acciones a cciones de grupo, consagradas consagradas en el artículo ar tículo 88 de la Constitución Política de Colombia y reglamentadas por la Ley 472 de 1998.

Las acciones populares Son “un instrumento dinámico, por activa, a través del cual se acude al Estado en demanda de un pronunciamiento judicial que tenga la virtualidad de brindarles protección protección eectiva y cier-


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ta a determinados derechos e intereses de tipo colectivo” (Esguerra, J. 2004. p. 214, 215). Las acciones populares se encuentran consagradas en el inciso primero del artículo 88 de la Constitución Política, así: “La ley regulará las acciones populares para la protección de los derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad públicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia económica y otros de similar naturaleza que se denen en ella”. La Ley 472 de 1998, reglamentó el artículo 88 de la Constitución Política de Colombia, estableciendo que: “Artículo 2o. Acciones populares. Son los medios procesales para la protección de los derechos e intereses colectivos. Las acciones populares se ejercen para evitar el daño contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneración o agravio sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando uere posible”.

2. Las organizaciones no gubernamentales, populares, cívicas o de índole similar. 3. Las entidades públicas que cumplan unciones de control, intervención o vigilancia, siempre que la amenaza o vulneración de los derechos e intereses colectivos no se haya originado en su acción u omisión. 4. El Procurador general de la nación, el Deensor del pueblo y los personeros distritales y municipales, en lo relacionado con su competencia. 5. Los alcaldes y demás servidores públicos que, por razón de sus unciones, deban promover la protección y deensa de estos derechos e intereses. Así las cosas, la legitimación procesal para demandar la tiene cualquiera de los miembros de la comunidad, quien demanda en nombre de todos, pues el bien jurídico es colectivo y pertenece a todos.

Competencia

Así pues, las acciones populares son acciones públicas, principales y directas, cuya viabilidad es absolutamente autónoma ya que no están sujetas a condición alguna (cumplimiento de un trámite o el agotamiento de algún tipo de recurso) y pueden iniciarse mediante la presentación de la correspondiente demanda.

El artículo 15 de la Ley 472 de 1998, estableció una órmula mixta, señalando que para las causas que tengan su origen en acciones u omisiones de una autoridad pública, la competencia será de la jurisdicción contenciosa administrativa, mientras que en los demás casos será de la justicia ordinaria civil.

Titulares de la acción

Así pues, será competencia de la jurisdicción del contencioso administrativo cuando la acción o la omisión, que amenaza los derechos o intereses colectivos, proviene de una autoridad pú-

Su titular es una pluralidad de personas, así lo estableció el artículo 12 de la Ley 472 de 1998:

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1. Toda persona natural o jurídica.

blica o un particular en ejercicio de unción administrativa. Por su parte, será competencia de la jurisdicción ordinaria, si la amenaza proviene de acciones u omisiones de un particular sin calicativo alguno.

El demandado en las acciones populares De conormidad con el artículo 14 de la Ley 472 de 1998, podrá ser demandado mediante el ejercicio de las acciones populares cualquier persona natural o jurídica, pública o privada, que con su acción u omisión haya dado lugar a la amenaza o daño de un derecho o interés colectivo. De igual manera, cuando no se tenga conocimiento de quién ue el autor de la amenaza o de la lesión, el juez de la causa será el encargado de determinarlo. En cuanto a los requisitos para que sea procedente la acción popular, el Consejo de Estado, ha maniestado que: de la Ley 472 de 1998 se pueden deducir los siguientes requisitos para la procedencia de la acción popular: 1. Que exista un interés colectivo ante un daño contingente, amenazado, en peligro o vulnerado por una acción u omisión de las autoridades públicas o de los particulares (art. 2). Se debe aclarar que, si bien la lista de intereses o derechos colectivos mencionados por el artículo 88 de la Constitución no es taxativa, la acción popular sólo procede para la protección de aquellos intereses o derechos calicados como colectivos por la Constitución, la ley, o por los tratados internacionales celebrados por Colombia (art. 2 de la Ley 472 de 1998).

2. Que la acción se promueva durante el tiempo que subsista la amenaza o peligro al derecho o interés colectivo (art. 11). 3. Que la acción se dirija contra el particular, persona natural o jurídica, o contra la autoridad pública, cuya actuación u omisión se considere que amenaza o viola el interés colectivo (Art. 9). Este requisito supone que tal acción u omisión haya sido probada por el actor, o que del expediente el juez pueda deducir de qué acción u omisión se trata, pues, de lo contrario, el juez de la acción popular no podrá impartir mandamiento alguno en su sentencia, por desconocimiento de la conducta respecto de la cual debe proerir la orden que corresponda.

Procedimiento El trámite de las acciones populares es preerencial, pero limitado a las acciones populares preventivas, que son aquellas que hacen relación a los casos en que la lesión del derecho colectivo aún no ha ocurrido y apenas es un riesgo (Sentencia C-215 de 1999). Al respecto, se debe señalar que aparte de las acciones populares preventivas, existen también las acciones populares restitutorias que son aquellas que buscan restituir las cosas a su estado anterior, cuando ello sea ísicamente posible (Sentencia C-215 de 1999). El trámite de las acciones populares es sencillo y sumario, no requiere abogado, existiendo la posibilidad de que cualquier persona natural o jurídica pueda coadyuvar la demanda y solicitar que se decreten y practiquen medidas preventivas o cautelares, siempre y cuando dicha medida


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vaya dirigida a proteger el derecho colectivo.(Artículo 5 Ley 472 de 1998)} La demanda se dirigirá contra el presunto responsable del hecho u omisión que la motiva. Pero si en el curso del proceso se encuentra que existen otros posibles responsables, el juez en primera instancia ordenará de ocio su citación. De conformidad con el artículo 18 de la Ley 472 de 1998, para promover una acción popular se presentará una demanda o petición con los si guientes requisitos: La indicación del derecho o interés colectivo amenazado o vulnerado; La indicación de los hechos, actos, acciones u omisiones que motivan su petición; La enunciación de las pretensiones; La indicación de la persona natural o jurídica, o de la autoridad pública presuntamente responsable de la amenaza o del agravio, si fuere posible; Las pruebas que pretendan hacer valer; Las direcciones para noticaciones; Nombre e identicación de quien ejerce la acción.

Presentada la demanda o la petición inicial, el juez tiene tres días hábiles para pronunciarse respecto a su admisión o inadmisión. Una vez admitida la demanda, se procederá a la noticación personal del demandado, en los casos de que se trate de una entidad pública, el auto admisorio deberá noticarse personalmente a su representante legal, y cuando se deba noticar a los miembros de la comunidad, se les podrá inormar a través de un medio masivo de comunicación. En el auto admisorio de la demanda el juez ordenará correr traslado de la demanda al demandado por el término de diez días para contestarla. Así mismo, le inormará que la decisión será proerida dentro de los treinta días siguientes al

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vencimiento del término de traslado y que tiene derecho a solicitar la práctica de pruebas con la contestación de la demanda. Dentro de los tres días siguientes al vencimiento del término de traslado de la demanda, el juez debe convocar a las partes y al ministerio público a una audiencia especial, en la que cada uno expondrá su posición acerca de la acción instaurada, con el n de buscar órmulas de arreglo que se denominan pacto de cumplimiento. En esta audiencia se busca que el responsable de la omisión o del hecho se comprometa a proteger los derechos colectivos amenazados y, en la medida de lo posible, hacer que las cosas vuelvan a su estado anterior. En el evento que se logre llegar a un pacto de cumplimiento, el juez tiene cinco días a partir de su celebración para revisarlo. La aprobación del pacto se surtirá mediante sentencia, y su parte resolutiva será publicada en un diario de amplia circulación nacional a costa de las partes involucradas. El juez conservará la competencia para su ejecución y podrá designar a una persona natural o jurídica como auditor, quien se encargará de vigilar y asegurar el cumplimiento del pacto de cumplimiento.

Decisión del juez Contra la sentencia que se dicta en primera instancia procede únicamente el recurso de apelación, no siendo posible interponer recursos extraordinarios como el de casación y revisión. Ahora bien, respecto a los eectos de las sentencias que resuelven las acciones populares, el artículo 35 de la Ley 472 de 1998 dispone expresa-

mente que “la sentencia tendrá eectos de cosa juzgada respecto de las partes y del público en general”. Sobre el particular se ha pronunciado la Corte Constitucional armando que: “tratándose de la protección de derechos e intereses colectivos, no puede entonces entenderse que la cosa juzgada es absoluta, pues la naturaleza propia de tales derechos e intereses implica la titularidad de la acción en cabeza de un número más o menos extenso de personas aectadas con la amenaza o violación de tales derechos, que aun cuando habrían podido participar en el proceso, estarían despojadas de la oportunidad de ejercer una acción popular para enmendar una situación de amenaza o aectación de esos derechos, que ocurra en la misma colectividad rente al caso allado, respecto de una sentencia desestimatoria de los mismos y la aparición con posterioridad al allo de nuevas pruebas que demuestren tal vulneración”. (Sentencia C-622 de 2007)

Finalidad La nalidad de las acciones populares es garantizar los derechos y los intereses de la comunidad, especialmente, los derechos colectivos consagrados en el artículo 88 de la Constitución Política y el artículo 4 de la Ley 472 de 1998. Por último, es importante señalar que la Ley 472 de 1998 en sus artículos 39 y 40, estableció unos incentivos para el demandante de una acción popular en el caso de que las pretensiones sean acogidas. Así, dependiendo de la labor desplegada podrá obtener entre diez (10) y ciento cincuenta (150) salarios mínimos mensuales. Y cuando se trate de acciones populares sobre moralidad administrativa, tendrá derecho a recibir el quince por ciento (15%) del valor que recupere la entidad.

Acciones de grupo Mediante esta clase de acciones un número plural de personas que reúnan condiciones uniormes respecto de una misma causa que les haya causado perjuicios individuales, podrán demandar para obtener el reconocimiento y pago de la indemnización de los perjuicios (artículo 46 de la Ley 472 de 1998). El inciso 2º del artículo 88 de la Constitución Política de Colombia de 1991 introdujo las acciones de grupo de la siguiente manera: “También regulará las acciones originadas en los daños ocasionados a un número plural de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones populares”. Se “trata de acciones indemnizatorias, de acciones de responsabilidad que pueden ser interpuestas para garantizar los derechos de primera, segunda o tercera generación” (Londoño, B. 2003. p. 40, 41). En eecto, de acuerdo con el máximo tribunal constitucional este tipo de acciones: No hacen reerencia exclusiva a los derechos constitucionales undamentales, ni sólo a los derechos colectivos, también comprenden los derechos subjetivos de origen constitucional o legal, y necesariamente suponen la existencia, reclamo y demostración de un perjuicio o daño causado, cuya reparación se puede pedir ante el juez; empero, exigen siempre que este daño sea de los que son causados en ciertos eventos a un número plural de personas, que por sus condiciones y por su dimensión deben ser atendidas con prontitud, inmediatez, eectividad y sin mayores requisitos procesales dilatorios.(Corte Constitucional, Sentencia No. SU-0671993, expediente T- 904).


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En conclusión, las acciones de grupo son acciones de responsabilidad basadas en la existencia de un daño, ocasionado a un número plural de personas y que proviene de una misma causa.

Titulares de la acción Las acciones de grupo pueden ser ejercidas por cualquier persona natural o jurídica y por el deensor del pueblo, los Personeros Municipales y Distritales, en nombre de cualquier persona que se lo solicite. (art. 48 de la Ley 472 de 1998) De conormidad con el artículo 46 de la Ley 472 de 1998, el grupo aectado debe estar integrado al menos por 20 personas. Con todo, debe aclararse que la Ley cuando exige el límite legal numérico de 20 personas, lo hace sólo para indicar el número de integrantes que deben conormar el grupo aectado, por tanto no debe conundirse con la cantidad de individuos que pueden interponer la acción. En eecto, el parágrao del artículo 48 de la misma ley establece que en “la acción de grupo, el actor o quien actúe como demandante representa a las demás personas que hayan sido aectadas individualmente por los hechos vulnerantes, sin necesidad de que cada uno de los interesados ejerza por separado su propia acción, ni haya otorgado poder”. En relación con la integración del grupo demandante, el Consejo de Estado se pronunció de manera clara en la sentencia de la sala de lo contencioso administrativo, sección tercera, Exp. AG- 001 de2000, señalando que: “(...) si bien la acción puede ser interpuesta por una sola persona, ésta no puede actuar en nombre de un grupo inerior a 20 personas, las cuales

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deberán individualizarse en la misma demanda, o identicarse con antelación a su admisión, a partir de los criterios que señale el actor. Si este requisito no se cumple, deberá inadmitirse la demanda, de conormidad con lo establecido en el parágrao del artículo 53 de dicha ley que establece que “el auto admisorio deberá valorar la procedencia de la acción de grupo en los términos de los artículos 3 y 47 (debe entenderse 46) de la presente ley”, lo cual signica que en el evento de que no se establezca que el grupo de aectados con el hecho que se imputa a la entidad demandada está integrado al menos por 20 personas no podrá dársele trámite a la acción”. En conclusión, está legitimado para acudir a la acción de grupo, la persona que haya surido un daño y quien podrá representar al grupo mínimo reerenciado, siempre que estos individuos se encuentren vinculados entre sí por una situación o unas circunstancias comunes, que den lugar a que para cada una de ellas nazcan unos intereses y unos derechos semejantes. Igualmente, pueden ejercer las acciones de grupo, el deensor del Pueblo, los personeros municipales y distritales en nombre de quien se lo solicite o en nombre de personas que se encuentren en estado de indeensión. En las acciones de grupo, la ley ha estimado imprescindible actuar por intermedio de un apoderado que sea abogado, y si hay varios abogados representando a los demandantes, se debe integrar un comité con todos ellos. A su vez, el comité debe tener un coordinador que actuará en calidad de apoderado legal del grupo; esta unción puede designarse al abogado que represente al mayor número de víctimas o al escogido por el propio comité.

Competencia Esta acción será competencia de la jurisdicción de lo Contencioso administrativo, si la causa del proceso proviene de la acción o la omisión de una entidad pública o de la de un particular que cumple una unción administrativa. En todos los demás casos, la competencia será de la justicia ordinaria. Así lo dispone con toda claridad el artículo 50 de la Ley 472 de 1998. La acción de grupo debe promoverse dentro de los dos años siguientes a la echa en que se causó el daño o la vulneración (artículo 47 de la Ley 472 de 1998) y la demanda deberá dirigirse contra el presunto responsable del hecho o la omisión que la motiva, el cual debe ser determinado. Asimismo, la demanda deberá expresar: 1. El nombre del (los) apoderado(s), anexando el poder legalmente conerido. 2. La identicación de los poderdantes, con sus nombres, documentos de identidad y domicilio. 3. El estimativo del valor de los perjuicios que se hubieren ocasionado por la eventual vulneración. 4. Si no uere posible proporcionar el nombre de todos los individuos de un mismo grupo, expresar los criterios para identicarlos y denir el grupo. 5. La identicación del demandado. 6. La justicación sobre la procedencia de la acción de grupo.

7. Los hechos de la demanda y las pruebas que se pretendan hacer valer dentro del proceso. Cuando en el curso del proceso se establezca que existen otros posibles responsables, el juez de primera instancia, de oicio ordenará su citación.

Procedimiento Una vez presentada la demanda, el juez competente se pronunciará sobre su admisión dentro de los diez días hábiles siguientes. Si la demanda es admitida se dispondrá el traslado al demandado por el término de diez días y se ordenará su noticación personal. A los miembros del grupo se les inormará a través de un medio masivo de comunicación o de cualquier mecanismo ecaz, teniendo en cuenta el número de beneciarios. Si la demanda no hubiere sido promovida por el deensor del pueblo, se le noticará personalmente el auto admisorio de la demanda con el n de que intervenga en aquellos procesos en que lo considere conveniente.

Inclusión y exclusión de personas demandantes Este es un proceso muy particular, que se dierencia de otros donde también se busca reparar patrimonialmente a la víctima, pues la parte demandante se puede integrar por personas distintas a las que inicialmente demandaron, después de haberse admitido la demanda y sin necesidad de acudir al procedimiento de reorma; incluso, permite que otras personas que no hicieron parte dentro del proceso y se encuentren en la misma situación de los demandantes puedan


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beneciarse de la decisión, si solicitan, dentro del término de ley, acogerse al allo.

será vinculado por la sentencia o por el acuerdo de conciliación, según sea el caso.

Esta particularidad también se refeja en el hecho de que una persona integrante de la parte demandante, pueda retirarse de manera voluntaria dentro del término establecido por la ley, maniestando su deseo de ser excluido; y sin que se le aecte su pretensión o vaya a ser objeto de sanción.

Sin embargo, la persona que se excluye puede intentar una acción individual por indemnización de perjuicios.

Procedimiento para la inclusión en la demanda Presentada la demanda, la persona que hubiere surido un perjuicio y no haga parte del grupo de demandantes podrá solicitar su inclusión a la acción de grupo en las siguientes oportunidades: La primera, antes de la apertura a pruebas, presentando un escrito que contenga: echa, nombres completos, identicación, daño surido y origen del mismo, deseo de acogerse al allo y deseo de pertenecer al grupo de individuos que interpuso la demanda como un mismo grupo.

Si el juez encuentra probada la responsabilidad, proerirá una sentencia judicial la cual deberá contener los siguientes puntos: 1.

Tasación e individualización de la indemnización.

2. Requisitos que deben cumplir los beneciarios ausentes del proceso para reclamar la indemnización correspondiente. 3.

Orden para publicar la sentencia por una sola vez en un diario de amplia circulación nacional. Esto tiene por nalidad dar a conocer la decisión a las víctimas interesadas de los mismos hechos y que no concurrieron al proceso, quienes deben presentarse ante el juzgado dentro de los veinte (20) días siguientes a la publicación para reclamar la indemnización.

4.

Liquidación en costas.

5.

Procedimiento para la exclusión de la demanda

La liquidación de los honorarios del abogado coordinador, equivale al diez por ciento (10%) de la indemnización que obtengan cada uno de los miembros del grupo que no hayan sido representados judicialmente.

Cualquier miembro de un mismo grupo que quiera ser excluido de la demanda, podrá hacerlo dentro de los cinco días siguientes al vencimiento del término de contestación de la misma y no

En cuanto a los eectos del allo el artículo 66 de la Ley 472 de 1998, dispone que “tendrá eectos de cosa juzgada en relación con quienes ueron parte en el proceso y de las personas que, per-

La segunda, dentro de los 20 días siguientes a la publicación de la sentencia, mediante escrito que contenga: nombres completos, identicación, daño surido y origen del mismo, deseo de acogerse al allo y deseo de pertenecer al grupo de individuos que interpuso la demanda como un mismo grupo. En este caso, no podrá invocar daños extraordinarios o excepcionales, ni se beneciará de la condena en costas y su inclusión no incrementará el monto de la indemnización.

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Decisión del juez

teneciendo al grupo interesado no maniestaron oportuna y expresamente su decisión de excluirse del grupo y de las resultas del proceso”.

o actuación que viole el derecho a la libertad o a los derechos que protege el artículo 30 de la Constitución Política. (Sentencia C-187 / 2006).

En cuanto a las indemnizaciones, éstas se entregarán al Fondo para la deensa de los derechos e intereses colectivos que se encargará del pago correspondiente.

De igual manera, este mecanismo de protección ha sido ampliamente reconocido en el ámbito internacional en la Declaración universal de los derechos humanos (artículos 8º y 9º), el Pacto internacional sobre derechos civiles y políticos (artículo 9º), la Convención americana sobre derechos humanos (artículo 7º y 27-2), la Declaración americana de derechos y deberes del hombre (artículo XXV), y la Ley 137 de 1994, la Estatutaria sobre estados de excepción (artículo 4°); como un derecho de carácter intangible, cuyos instrumentos en virtud del artículo 93 de la Carta Política integran el bloque de constitucionalidad.

Contra las sentencias proeridas en los procesos adelantados en ejercicio de las acciones de grupo proceden el recurso de revisión, apelación y el de casación.

El habeas corpus Es un mecanismo de protección al derecho a la libertad, que se puede invocar cuando la persona considere que es víctima de una privación ilegal de la libertad o de una prolongación ilegal de la misma. La Ley 1095 de 2006 reglamentó el artículo 30 de la Constitución Política de Colombia, regulando los procedimientos para que los ciudadanos que sean detenidos ilegalmente puedan apelar a la gura del habeas corpus y recobrar su libertad, estableciendo que: “El habeas corpus es un derecho fundamental y, a la vez, una acción constitucional que tutela la libertad personal cuando alguien es privado de la libertad con violación de las garantías constitucionales o legales, o esta se prolongue ilegalmente. Esta acción únicamente podrá invocarse o incoarse por una sola vez y para su decisión se aplicará el principio pro homine. El habeas corpus no se suspenderá, aun en los estados de excepción”.

Cuando la ley hace reerencia a una sola vez, se debe entender que es respecto de cada hecho

Derecho a proceso regular

Titulares de la acción Este recurso puede ser interpuesto por el detenido, su abogado, sus amiliares o cualquier persona a nombre del detenido y sin necesidad de mandato alguno. También pueden interponerlo el personero, el procurador o sus delegados y el deensor del pueblo.

Competencia Son competentes para resolver las solicitudes de habeas corpus: 1. Todos los jueces y tribunales de la rama judicial del poder público. 2. Cuando se interponga ante una corporación, se tendrá a cada uno de sus integrantes como juez individual para resolver las acciones de habeas corpus.


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Es requisito indispensable que el uncionario encargado de decidir sobre la procedencia de esta acción, no tenga ninguna injerencia en el proceso que origina la solicitud de habeas corpus, que no haya ordenado la captura y que el detenido no se encuentre a su disposición.

Esta situación se presenta cuando el imputado es aprehendido, respetando lo consagrado en el artículo 28 de la Constitución Política, pero su detención se extiende más allá de los límites legales (Bernal y Montealegre, 1995. p. 111, 112).

Y en el caso de que el uncionario al que le hubiere sido repartida la acción conozca con antelación sobre la actuación judicial que origina la solicitud de habeas corpus, éste deberá declararse impedido para resolverla y trasladar las diligencias, de inmediato, a la autoridad judicial competente de la misma categoría.

Así las cosas, el habeas corpus constituye un instrumento procesal ecaz en la lucha contra los actos provenientes de cualquier autoridad que restrinja, en orma arbitraria, la libertad de una persona.

Por ejemplo: si un juez se declara impedido, éste deberá trasladar la solicitud al juez siguiente – o del municipio más cercano – de la misma jerarquía, quien deberá allar sobre la acción dentro de los términos previstos para ello.

1. Invocar ante cualquier autoridad judicial competente el habeas corpus para que éste sea resuelto en un término de 36 horas.

Procedencia

2. La acción puede ser invocada por terceros en su nombre, sin necesidad de mandato alguno.

Este amparo jurisdiccional es procedente en dos situaciones:

3.

La acción puede ser invocada en cualquier tiempo, mientras que la violación persista.

1. Captura con violación de las garantías constitucionales o legales.

4.

La actuación no se suspende o aplaza por la llegada de días estivos o de vacancia judicial.

5.

La Deensoría del pueblo y la Procuraduría General de la Nación pueden invocar el habeas corpus en su nombre.

Esta situación se presenta por desconocimiento del artículo 28 de la Constitución Política de Colombia. Esto es: a) Aprehensión por uera de los casos taxativamente señalados en el ordenamiento jurídico, b) Aprehensión por uncionario incompetente, y c) Privación de la libertad sin observación de las ormalidades legales. 2.

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Quién se encuentre ilegalmente privado de su libertad cuenta con las siguientes garantías:

Prolongación ilícita de la privación de libertad.

Procedimiento El habeas corpus puede presentarse ante cualquier autoridad judicial y debe contener la siguiente inormación:

1. El nombre y apellidos completos de la persona que se encuentra privada de la libertad. 2. Los motivos por los cuales se considera que no existen razones legales para la detención o para el arresto. 3. La echa de la captura y el lugar donde se encuentra el detenido. 4. En lo posible, el nombre y apellidos del uncionario que ordenó la captura. 5. El nombre, documento de identidad, lugar de residencia del solicitante y rma de quien lo solicita. 6. La armación, bajo la gravedad del juramento; que se considerará prestado por la presentación de la petición, de que ningún otro juez ha asumido el conocimiento de la solicitud de habeas corpus o decidido sobre la misma. En el caso de que alte alguno de los requisitos señalados, esto no impide que se tramite la petición de habeas corpus, siempre y cuando, la inormación que se suministre sea suciente para iniciar el trámite de la acción. La acción se puede ejercer sin ninguna ormalidad o autenticación, puede ormularse verbalmente y sin necesidad de actuar por medio de abogado. Una vez presentada la solicitud, ésta se someterá inmediatamente a reparto entre las autoridades judiciales competentes. La autoridad encargada de decidir la acción podrá decretar una inspección a las diligencias que

pudieren existir en el asunto que dio origen a la petición. De igual manera, podrá solicitar inormación urgente a las autoridades competentes (director del centro de reclusión) acerca de la privación de la libertad, y en todo caso, procurar entrevistarse con la persona en cuyo avor se instaura la acción de habeas corpus (artículo 5 de la Ley 10956 de 2006). Pese a que el recurso puede presentarse ante cualquier autoridad, el trámite es competencia exclusiva de la autoridad del lugar donde se produjo el acto ilegal o del lugar más cercano a éste. Una vez presentada la solicitud de habeas corpus, ésta debe resolverse en un término máximo de 36 horas, no se podrá suspender en días estivos ni en vacancia judicial y tampoco se podrán proerir medidas restrictivas de la libertad que obstaculicen la eectividad del recurso.

Decisión del juez En el caso de que se llegare a demostrar que la detención viola las garantías constitucionales y legales, la autoridad judicial competente deberá ordenar la libertad inmediata de la persona privada de la libertad, considerando inexistentes las decisiones relacionadas con la privación de la libertad. Contra la decisión del juez no existe ningún recurso y la misma deberá ser cumplida de inmediato. Por su parte, el juez debe cumplir los términos del trámite so pena de incurrir en altas disciplinarias. Ahora bien, si la autoridad judicial competente, niega el habeas corpus, dicha providencia podrá ser impugnada dentro de los tres días calendarios siguientes a la noticación. Presentada la im-


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pugnación, el juez remitirá las diligencias dentro de las siguientes 24 horas al superior jerárquico correspondiente. El expediente será repartido de manera inmediata y debe ser allado dentro de los tres días hábiles siguientes.

Lo anterior signica que la posible privación, dentro de la misma actuación, sólo puede tener origen en acto posterior a la libertad eectiva, proerido con acatamiento del artículo 28 de la Constitución Nacional.

Decretada la libertad en virtud del habeas corpus, la decisión del juez que tramitó dicha acción prevalece sobre cualquier orden de privación de libertad proerida dentro de las diligencias que originaron la solicitud. En consecuencia, el capturado sólo podrá ser privado nuevamente de su libertad, después de que se haya dado cumplimiento eectivo al amparo.

Por último, cuando se reconoce el amparo del habeas corpus, la autoridad judicial compulsará copias para que el uncionario competente inicie las investigaciones a que haya lugar, sin detrimento de las acciones legales restauradoras de perjuicios que estime adelantar el aectado.

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